El abogado del demandado frente al traslado de la demanda Qu analizar adems de la pretensin (Impugnaciones posibles, distintas a contestar la demanda y oponer

excepciones previas)

Por Eduardo A. Daz(*)

I. Citacin a juicio del demandado

Para el proceso de conocimiento ordinario, dispone el art. 337 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (cuyas aguas seguiremos) que presentada la demanda en la forma prescripta por el art. 330, el juez dar traslado de ella al demandado para que comparezca y la conteste dentro de quince das (cinco das en juicio sumarsimo, art. 498 CPCC).-

Por otro lado, se prescribe que la citacin se har por medio de cdula que se entregar al demandado en su domicilio real, si aqul fuere habido, juntamente con las copias a que se refiere el artculo 120 (art. 339 CPCC). Extraordinariamente podra notificarse por edictos (art. 145 CPCC), y una postura admite tambin la notificacin tcita, v. gr. por retiro de copias del expediente (art. 134 CPCC).-

Recibida la cdula por el demandado, comienza su peregrinacin en pos de contactarse con un abogado que le informe qu est pasando, y que "lo defienda".-

Llegado el momento de la entrevista profesional, el cliente entregar al abogado la cdula de notificacin con las copias adjuntas (de la demanda y dems documentacin presentada por la actora, art. 120 CPCC). Leeremos estos papeles, escucharemos el relato de aqul, sus preguntas, sus respuestas a nuestras preguntas, indagaremos sobre cul es el resultado que quiere obtener (v. gr. pagar o no la suma reclamada), y comenzaremos as en algn momento (no tiene por qu ser en la primera entrevista) a pergear la estrategia procesal del caso, que implicar respondernos la cuestin "Qu haremos?" y, definida sta, vendr otro interrogante, relacionado con la tcnica procesal: "Cmo lo haremos?"

Dijimos antes que al demandado se lo cita a "comparecer" y a "contestar" (la demanda), pero no son stas las nicas actitudes posibles. As, por ejemplo, en lugar de comparecer puede no hacerlo, aunque no es sta una conducta usual cuando el demandado es asistido por un abogado, por las consecuencias que el curial sabe que acarrea la incomparecencia: la posible

rebelda, los efectos de la no contestacin a la demanda, la notificacin por ministerio legis de casi todas las resoluciones judiciales, etctera; aunque no haya nada para contradecir al actor, el demandado "se presenta a estar a derecho" y a constituir domicilio procesal, para evitar as la rebelda y la notificacin automtica antes mencionadas.-

Y qu sucede con la citacin a contestar la demanda? Lo veremos en el prximo apartado.-

II. Actos posibles contra la pretensin

Tomada la decisin de comparecer al llamado del tribunal, instintivamente lo primero que se piensa es defender al demandado del ataque que significa la pretensin actora contenida en la demanda. Y se buscan en este libelo actoral, y en la versin del caso que nos brinda el cliente, los argumentos para ello.-

Las herramientas por excelencia para esta va de accin son: 1) contestar la demanda, que es oponer defensas contra la fundabilidad de la pretensin actora (arg. art. 356 CPCC); 2) oponer excepciones de previo y especial pronunciamiento, tambin acto defensivo, pero distinto a contestar la demanda (arg. art. 346 primer y ltimo prrafo CPCC), y que consiste en desconocer la concurrencia de alguno de los denominados requisitos de admisibilidad de la pretensin.-

Ahora bien, si el fin ltimo perseguido no es resistir la pretensin, sino abdicar ante ella, rendirse, el allanamiento ser el camino idneo.-

Desde ya que no est mal pensar en estos tres actos procesales tpicos del demandado, pero hay que saber que la pretensin (con la que guardan ntima correspondencia, pues a ella se refieren) no es el nico objetivo de anlisis y de posible impugnacin. Veremos que hay otros focos de atencin para el letrado, y que las conclusiones que saque de su examen pueden llevarlo a realizar otros actos tendientes a tutelar el inters de su cliente, que no sean aquellos tres. Las normas que contemplan estas posibilidades, que regulan los institutos adjetivos correspondientes, no se hallan en el sector del cdigo ritual destinado a este momento defensivo de la etapa de postulacin, sino que estn diseminadas en otras partes del cuerpo normativo, lo que de algn modo puede dificultar - al menos al joven profesional - el advertirlas como factibles de realizacin.-

La intencin no es profundizar en estos cursos de accin, sino tan slo mostrarlos, presentarlos; quedar a cargo del lector su ahondamiento. Nos interesan, ms que en s mismos, como formando parte del mtodo de trabajo del abogado en la coyuntura.-

III. Objetivos de ataque distintos a la pretensin

Adems de evaluar los llamados por la doctrina requisitos de admisibilidad y requisitos de fundabilidad de la pretensin (para eventualmente impugnarlos a travs de la oposicin de excepciones previas y de la contestacin a la demanda, respectivamente, y lograr con ello la oportuna desestimacin de la demanda), el abogado del demandado habr de enfocar otros aspectos o elementos del caso, y de esta mirada concluir si puede "hacer algo ms" para defender acabadamente el inters de su cliente. Veamos

III.1.La persona del juez: recusacin

A travs de la recusacin, las partes pueden excluir al juez que est interviniendo del conocimiento de la causa, no por razn de su incompetencia, sino por existir dudas acerca de la imparcialidad de sus decisiones.-

La recusacin puede ser con expresin de causa (art. 17 CPCC) o sin expresin de su causa (art. 14 CPCC). Hay un plazo para deducirla, que para el demandado es el de contestar la demanda o antes, si tuvo la oportunidad de una primera presentacin, por ejemplo, fue citado al beneficio de litigar sin gastos deducido por el actor, o fue convocado a una audiencia sealada como primer acto procesal, v. gr. en juicio de divorcio (art. 34, inv. 1, ltimo prrafo, CPCC).-

De la cdula de notificacin surge el tribunal en que est radicado el juicio, y probable aunque no necesariamente - el nombre del juez. De no suceder esto ltimo, se puede consultar en la pgina del poder judicial quin es la persona que ejerce el cargo de juez. A partir de este dato comenzar el anlisis de la posible existencia de alguna de las causas de recusacin, que debern ser expresadas - y probadas -, o no (segn el tipo de recusacin a deducir) en la respectiva presentacin.-

Mas la posibilidad de recusar sin expresin de causas no es ilimitada, sufre restricciones: segn el tipo de proceso (entre otros, no procede en el juicio de conocimiento sumarsimo, ni en el de desalojo), las veces que se puede utilizar, quien est legitimado para hacerlo, etctera.-

III.2.La persona del actor: reconvencin

El art. 357 permite al demandado deducir reconvencin "en el mismo escrito de contestacin" a la demanda. No procede en el juicio sumarsimo (art. 498 inc. 2 CPCC)

La reconvencin no se dirige contra la pretensin esgrimida en la demanda, no es un medio de defensa contra ella, sino una va de ataque contra el actor, es una pretensin deducida por el demandado contra el actor en el mismo proceso (acumulacin de pretensiones). La prueba de ello es que bien podra la sentencia hacer lugar tanto a la pretensin originaria como a la reconvencional, y que en lugar de reconvenir el demandado podra iniciar un proceso distinto para hacer valer su reclamo.-

No obstante lo anterior, al disponer el cdigo que la admisibilidad de la reconvencin est sujeta a que "las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la demanda"[1], obliga al abogado del demandado a dirigir su mirada nuevamente hacia la pretensin originaria, aunque no para impugnarla, sino tan slo para establecer si existe o no la requerida conexidad.-

Entonces, lo primero que el letrado del accionado habr de establecer es si su cliente tiene una pretensin contra el actor. Si la respuesta es afirmativa, su conexidad con la expuesta en la demanda: si existe, podr reconvenir; si no, tendr que iniciar un juicio aparte.-

III.3.La notificacin del traslado: nulidad - redargucin de falsedad - interrupcin o suspensin del plazo para contestar.-

La regularidad de la notificacin del traslado de la demanda es otro de los tems a verificar.-

Por un lado, chequearemos si el documento cdula cumple con todos sus requisitos, v. gr. indicacin del tribunal, transcripcin de la resolucin, firma del abogado, adjuncin de copias del art. 120 CPCC (ver arts. 137 CPCC).-

Por otro, analizaremos el acto notificador propiamente dicho, es decir la diligencia llevada a cabo por el Oficial Notificador, v. gr. si se llev a cabo en el domicilio real de nuestro cliente, si

se dej el aviso previsto en el art. 339 segundo prrafo CPCC, si fue realizada en da y hora hbil, etctera.-

Las distintas irregularidades que pueden darse en este campo justificaran, segn de cul se trate, la deduccin de: 1) incidente de nulidad de la notificacin, por ejemplo si el domicilio asignado al demandado por el actor fuese falso, y all se llev a cabo la diligencia (arts. 149, 169 y subs., 339, 345 CPCC); 2) incidente de redargucin de falsedad de instrumento pblico, por ejemplo adulteracin de la firma u otras manifestaciones hechas por el oficial notificador, o falsedad de sus afirmaciones asentadas en el acta de la diligencia[2] (art. 395 CPCC); 3) simple pedido de interrupcin - o suspensin - del plazo para contestar el traslado de la demanda, por ejemplo no se adjuntan a la cdula copias art. 120 CPCC (art. 157, ltimo prrafo, CPCC). Hemos abordado estas cuestiones en otros lugares, a los que remitimos al lector[3]. Slo aadiremos aqu algo sobre los plazos para realizar estos actos (una de las primeras cosas en las que siempre pensamos los abogados, los plazos): los incidentes mencionados, tienen el de 5 das (3 das en el sumarsimo, art. 498 inc. 3 CPCC), o sea que no pueden extenderse hasta los quince previstos para la contestacin a la demanda; el pedido de interrupcin o suspensin del plazo para contestar la demanda, si bien puede llevarse a cabo hasta el ltimo da de dicho lapso, conviene hacerlo cuanto antes pues, tratndose de la suspensin, los das corridos hasta su pedido se cuentan como transcurridos, y si es el caso de la interrupcin, para saber cuanto antes si se nos hace lugar o no al requerimiento y actuar en consecuencia.-

III.4.La resolucin "traslado": recursos

Con la resolucin que ordena correr traslado de la demanda hay que seguir los mismos pasos que con cualquier otra decisin judicial: primero, determinar si nos causa perjuicio o gravamen (requisito de admisibilidad de los recursos); luego, en caso de dar positivo el anlisis anterior, evaluar si contiene algn error (requisito de fundabilidad de los recursos). Si ambos elementos de la recurribilidad se presentan, estaramos en condiciones de interponer y, posiblemente, de ganar, un recurso tendiente a modificar, anular o corregir el decreto judicial. Como ejemplo, una cuestin sobre la que no hay uniformidad de criterio doctrinal ni jurisprudencial: el traslado de una demanda de desalojo, juicio al que el juez le puede imprimir el trmite del juicio sumarsimo, y el letrado del demandado entender que debera serlo por juicio ordinario.-

Siendo la resolucin que ordena correr traslado una providencia simple, cabra contra ella el recurso de reposicin, solo o con apelacin en subsidio si causa un gravamen irreparable (3 das para interponerlo, con fundamentacin en el mismo escrito); de darse este ltimo, tambin es viable la apelacin sola, directa (5 das para interponer, concedido que sea, 5 das para fundamentar contados a partir de la notificacin por ministerio de la ley de la concesin del recurso). En el juicio sumarsimo esta resolucin es inapelable (art. 498 in. 6 CPCC).-

III.5.La instancia y el tiempo transcurrido: perencin

Habremos de constatar si entre el inicio del proceso (interposicin de la demanda)[4] y el da en que se libr la cdula de notificacin de citacin a juicio (acto de impulso), transcurri el plazo de caducidad de la instancia sin que nterin hubiesen acaecido actos impelentes del proceso.-

Si se presentan los tres requisitos (existencia de una instancia, transcurso del plazo legal, ausencia de actos de impulso durante dicho lapso), podremos acusar la perencin. Para conocer la ocurrencia de estas circunstancias, ser menester consultar en el expediente los actos realizados, pues los datos que al respecto surgen de la cdula de notificacin v. gr. fecha de la providencia "traslado", fecha de libramiento de la cdula, pueden ser "engaosos", segn se puede ejemplificar con esta seguidilla: 1) la demanda se presenta el 1/2/12; 2) el juez ordena "previo a todo pague la tasa de justicia"; 3) este pago se realiza el 1/9/12 (ya pasaron los 6 meses del plazo de caducidad); 4) entonces se dicta "5/9/12... de la demanda traslado"; 5) la cdula se libra el 10/9/12 y el demandado la recibe el 20/9/12. Si el abogado del demandado slo examina la cdula, lo nico que ver en ella ser la fecha del provedo, la fecha del libramiento y la de la recepcin de la cdula por su cliente, sin poder advertir que el expediente "estuvo parado" durante 8 meses.-

Cul es el momento para plantear la caducidad? El cdigo dice "antes de consentir... cualquier actuacin del tribunal o de la parte posterior al vencimiento del plazo legal..." (art. 315 CPCC), y se entiende que dicho consentimiento opera si se deja transcurrir un plazo de 5 das (3 das en el sumarsimo, art. 498 inc. 3 CPCC) desde el conocimiento del acto impulsor extemporneo, sin deducir el respectivo incidente. Aunque puede no ser exacto, conviene interpretar - a fin de cubrirnos de eventualidades - que dicho conocimiento adviene con la entrega de la cdula al demandado.-

III.6.El ofrecimiento de prueba de la actora: oposiciones.-

Si bien la parte actora ofrece su prueba para acreditar los hechos expuestos en la demanda, dicho ofrecimiento es un acto procesal diferente a la pretensin (esto se desprende fcilmente de los arts. 330 - dentro de sus requisitos no est "ofrecer prueba" - y 333 CPCC - fija el lmite temporal para el ofrecimiento de los medios probatorios, que es el de la presentacin de la demanda, pero no identifica ambos actos-). Por eso, lo tratamos aqu como un objetivo de anlisis y, eventualmente, de impugnacin, distinto a la pretensin.-

En general, para todos los medios de prueba, cabe la posibilidad de oponerse a su produccin por ser inadmisible o impertinente. Al respecto, dice el Art. 364 CPCC: "Pertinencia y admisibilidad de la prueba. No podrn producirse pruebas sino sobre hechos que hayan sido articulados por las partes en sus escritos respectivos. No sern admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente dilatorias".-

La va procesal para esta refutacin no es la recursiva, sino la incidental de la oposicin. La ley no fija un plazo para plantearla, pero teniendo en cuenta que ser recin en la audiencia preliminar cuando el juez deba pronunciarse sobre la admisibilidad de los medios ofrecidos, pensamos que puede formularse en cualquier momento desde dicho ofrecimiento hasta la citada audiencia inclusive. Concuerda la jurisprudencia en sostener que con posterioridad a la audiencia, no es factible la oposicin[5], excepto que lo sea por una circunstancia nueva, desconocida en aqul momento, por ejemplo si del interrogatorio preliminar a un testigo surge que es una de las personas excluidas por el art. 427 CPCC.-

No obstante dicha amplitud temporal para oponerse a la produccin de una prueba inadmisible o impertinente ofrecida por la actora, no est mal, y desde algn punto es mejor, hacerlo al contestar el traslado de la demanda; la oposicin se sustanciar, y se llegar a la audiencia preliminar con todo listo para que el juez directamente resuelva la incidencia.-

Adems de esta impugnacin que puede caber contra cualquier medio probatorio, hay otras particulares, relacionadas con medios especficos.-

As, por ejemplo, respecto de los documentos privados ofrecidos por la actora, el demandado tiene la carga de reconocer o negar categricamente la autenticidad de los que se le atribuyeren y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos cuyas copias se acompaen. Ante el silencio, las respuestas evasivas, o la negativa meramente general, se los tendr por reconocidos o recibidos, segn el caso (art. 356 inc. 1 CPCC).-

Para los instrumentos pblicos, no alcanza la mera negativa, sino que hay que impugnarlos a travs del incidente de redargucin de falsedad contemplado en el art. 395 CPCC. De acuerdo con esta norma, la mecnica es la siguiente: al contestar el traslado del documento nicamente se formula la voluntad de atacar: "Impugno tal documento"; luego, en el plazo de 10 das subsiguientes (3 das en el sumarsimo, art. 498 inc. 3 CPCC), se deduce el incidente, en el que se indicarn los elementos y se ofrecern las pruebas tendientes a demostrar la falsedad.-

En la prueba confesional, ser el momento de oponerse a que absuelva posiciones el representante de la persona jurdica que elegido el actor (arts. 405 y 406 CPCC).-

Si hubo ofrecimiento de prueba pericial, del juego armnico de los artculos 457, 459, y 478 del cdigo adjetivo, se desprende que la contraria de quien ofreci esta prueba puede:

1) Impugnar su procedencia por no presentarse el supuesto del art. 457 (la apreciacin de los hechos controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada). Si no obstante haber sido declarada procedente, de la sentencia resultare que no ha constituido uno de los elementos de conviccin coadyuvante para la decisin, los gastos y honorarios del perito y consultores tcnicos sern a cargo de la parte que propuso la pericia.2) Objetar la especialidad del perito.3) Proponer otros puntos de pericia.4) Observar la procedencia de los propuestos por la actora (art. 459 CPCC).5) Manifestar que no se tiene inters en la pericia y que se abstendr de participar en ella; en este caso, los gastos y honorarios del perito y consultor tcnico sern siempre a cargo de quien la solicit, excepto cuando para resolver a su favor se hiciere mrito de aqulla (art. 478 inc. 2 CPCC).-

Lo que no est muy claro es el plazo para cumplir estas cargas, dado que el art. 459 CPCC lo fija "al contestar la vista que se le conferir conforme al artculo 367", cuando este ltimo, actualmente, nada dice al respecto. Compartimos la opinin de Colombo Kiper, quienes sostienen: "Del ofrecimiento se corre vista a la otra parte, dice el art. 459, en los trminos del art. 367, lo que parece equivocado. La vista se corre al darse traslado de la demanda, reconvencin, o eventualmente de sus contestaciones El plazo para responder es el mismo que para contestar la demanda. Si se ofrece la prueba pericial en la contestacin de la demanda, o de la reconvencin, aunque la situacin no est expresamente prevista, debera darse traslado a la otra parte por cinco das, previa notificacin ministerio legis, en los trminos del art. 459. A su vez, el actor o el reconviniente tendra otros cinco das para formular observaciones e, incluso, proponer la incorporacin de otros puntos de pericia"[6].-

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(*) Director del Suplemento de Prctica Profesional. Abogado litigante. Ex docente titular de las materias "Derecho Procesal Civil y Comercial y Prctica Profesional", Universidad Catlica de La Plata; ex profesor titular de "Derecho Procesal I" y "Derecho Procesal II", Universidad Maimnides; ex profesor titular por concurso de "Teora General del Proceso", Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales del Instituto Universitario de la Polica Federal Argentina; profesor Asociado regular de "Derecho Procesal Civil y Comercial", y de "Prctica y estrategia procesal", UADE; profesor adjunto por concurso de "Prctica Profesional", y por carrera docente de "Elementos de Derecho Procesal", Facultad de Derecho UBA. Autor de obras jurdicas. Director de la Coleccin "Actuacin Profesional" de editorial Hammurabi. Miembro del Instituto de Derecho Procesal CPACF. Profesor en el Programa de Formacin Profesional de la Escuela de Posgrado del Colegio de Abogados de Capital Federal. Cualquier opinin, consulta o sugerencia sobre este artculo, o sobre el Suplemento en general, por favor dirjala a cualquiera de estas direcciones: ead@forodeactuacion.com.ar; eddiaz@uade.edu.ar; estudioead@uolsinectis.com.ar

[1] Requisito no esencial de la figura, sino de ndole eminentemente prctico; as, por ejemplo, no rige en el juicio ordinario de la provincia de Buenos Aires; y en el orden nacional, era privativo de los proceso sumarios antes de la reforma introducida por la ley 22434, aunque luego fue adoptado como principio general. [2] Las constancias del diligenciamiento que deja el oficial notificador tanto en el ceduln (copia de la cdula que se deja al requerido) como en el original de la cdula, tienen la condicin de instrumento pblico (art. 993 Cdigo Civil), por ende hacen plena fe acerca de la existencia material de los hechos que hubiere anunciado como cumplidos por l mismo, por ejemplo "Sr. Juez, el 20 de mayo de 2006, siendo las 16 hs., me constitu en el domicilio precedentemente indicado", "entregu la cdula con sus copias", o que han pasado en su presencia, v. gr. "una persona que dijo ser de la casa manifest que el requerido vive ah". [3] Vase Daz, Eduardo A., Cmo y por qu impugnar una notificacin por cdula, elDial.com DCF2F; Actuacin del abogado en una causa judicial, Hammurabi, 2007, p. 347 y subs., y p. 388 y subs. [4] Puede discutirse - hay opiniones encontradas - si la instancia comienza con la presentacin de la demanda o con la providencia que ordena correr traslado de ella. [5] Resulta extempornea la oposicin a la produccin de medios de prueba en el procedimiento planteada una vez celebrada la audiencia preliminar, ello conforme lo

establecido en los arts. 360, inc. 2, 361 y 362 del Cd. Procesal (CNCom., Sala B, 16/5/06, LL On line, voces "Prueba-Oportunidad procesal-Audiencia de prueba-Produccin de prueba"). [6] Colombo, Carlos J. Kiper, Claudio M., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anotado y comentado, La Ley, Bs. As., 2006, t. IV, 2 ed., 1 reimp., p. 402.

Citar: elDial.com - DC1802

Publicado el 04/04/2012

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