SOBRECARGA,

MISIN
INSTITUCIONAL
DE
LOS
TRIBUNALES SUPERIORES Y DESAHOGO DEL SISTEMA
JUDICIAL.
Roberto Omar Berizonce

Sumario:
I. Sobrecarga de la tarea de la Corte Suprema y desnaturalizacin de su misin
poltico-institucional. II. En la bsqueda de otras soluciones. 1. Tribunales intermedios. 2. El
desahogo de las causas como objetivo del sistema de justicia. III. Los procesos colectivos,
repetitivos o seriados y los efectos de la sentencia. IV. La tutela de los derechos
supraindividuales colectivos y difusos e individuales homogneos. Alcances de la cosa
juzgada. V. Los efectos vinculantes de las sentencias emanadas de la Corte Suprema Nacional.
1. El principio de divisin de poderes o funciones estatales y la creatividad judicial. 2.
Antecedentes y tendencias en el derecho comparado iberoamericano. 3. Vinculatoriedad
vertical de los fallos de la CSN. 4. Los alcances generales erga omnes de la cosa juzgada. La
vinculatoriedad horizontal. 4.1. Efectos de las sentencias de los jueces y tribunales inferiores.
4.2. Efectos erga omnes de las sentencias de la CSN. 4.2.1. Derechos e intereses colectivos o
difusos. 4.2.2. Derechos individuales homogneos; procesos repetitivos. VI. Conclusiones.

I. Sobrecarga de la tarea de la Corte Suprema y desnaturalizacin de su

misin poltico-institucional.
La misin institucional de la Corte Suprema es bien sabido no se reduce a
desempearse como un mero tribunal de justicia que dirime conflictos entre partes,
sino que a condicin que exista un caso judicial, acta y se erige en un propio y
Publicado en El papel de los Tribunales Superiores. Estudios en honor del Dr. Augusto
M. Morello, R. O. Berizonce, J. C. Hitters y E. D. Oteiza coord.., Rubinzal-Culzoni ed., Bs. As.,
2006, pp. 433-470.

verdadero Poder de Estado, como actor principal que influye decisivamente en el

gobierno contribuyendo a orientar, y an a innovar creativamente en el quehacer de las
restantes ramas polticas, y sobremanera en la relacin a la sociedad toda 1.
El principal instrumento de que se vale el Alto Tribunal para cumplir su
misin, la va del recurso extraordinario federal, en sus sucesivos desarrollos ha pasado
desde una etapa inicial restrictiva en cuanto a su mbito y apertura a otras instancias de
paulatino ensanchamiento, por razones diversas, y que desembocaran en la actual
situacin de intolerable sobrecarga y saturacin de asuntos que ha conducido, desde
hace algunos aos, a un virtual colapso de su capacidad de respuesta en trminos
razonables2. La doctrina de la arbitrariedad de sentencia, creada por el propio Tribunal,
generosamente acogida en diversos perodos 3 termin por ensanchar inusitadamente la
funcionalidad del recurso extraordinario, y no obstante el acentuamiento de las cargas
tcnicas de su admisibilidad, result decisiva en el desborde inmanejable de los asuntos
sometidos a su decisin. Con la inevitable desatencin de su misin institucional tpica.

MORELLO A. M., El recurso extraordinario, 2 ed. reelaborada con la colaboracin de R.

Rosales Cuello, LEP/Abeledo-Perrot, Bs. As., 1999, pp. 7 y ss.; id., La Corte Suprema en el
sistema poltico, LEP, La Plata, 2005, p. 150-151.
1

Naturalmente el problema existe en todas las latitudes, ms all de las particularidades de cada
sistema. O. A. BAPTISTA DA SILVA afirma que en el fondo la raz de la multiplicacin de las vas
recurridas ha de buscarse en el sueo iluminista que no solo pretenda reducir lo poltico a lo jurdico.
El sistema procesal, y principalmente el rgimen recursivo nos obliga a buscar, a cualquier precio, la
ilusin de una justicia perfecta, como si tan solo el ltimo juzgamiento de la ltima instancia fuese el
guardin del secreto de una justicia divinamente perfecta... Mientras no superemos esa concepcin,
recuperando la dimensin retrica del derecho como ciencia del dilogo, ciencia del convencer, todo
lo que se hiciere en materia de recursos, antes que contribuir a la solucin de la crisis, podra agravarla
(A funo dos tribunais superiores, en STJ 10 anos. Obra comemorativa 1989-1999,
Brasilia, 1999, pp. 154-155).
2

No pueden desconocerse los genuinos mritos de la doctrina de la arbitrariedad, notoriamente

consolidada, y que como expresa MORELLO no hizo otra cosa que darle vida al principio
preambular de afianzar la justicia, asignndole a la casacin federal una funcin de carcter dikelgico
con el propsito de que sta no solo ejerza el control de razonabilidad de las normas generales, sino
tambin la logicidad en la norma individual sentencia (El recurso extraordinario, ob. cit., p.
680).
3

An a despecho de los frenos y condicionamientos que, infructuosa y

sucesivamente se fueron ensayando. En las tres ltimas dcadas se acudi primero a la
reinterpretacin del requisito del superior tribunal de la causa cuya sentencia abre la
competencia de la Corte Federal4; luego por va legislativa la creacin del denominado
certiorari argentino, que posibilita a la Corte, segn su sana discrecin,
rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente o cuando las
cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de trascendencia (art. 280
CPCN, texto ley 23.774 de 1990)5, que generara una riesgosa jurisdiccin discrecional
y el paralelo desfallecimiento de la doctrina sobre arbitrariedad de sentencia 6. Por
ltimo, la reciente doctrina que emplaza en instancia previa ineludible, como superior
tribunal de la causa, a la Cmara Nacional de Casacin Penal 7; con el agravante que
J. L. Strada y otros, Fallos, 308:490 (1986). Para el anlisis de sus antecedentes y alcances:
MORELLO A. M., El recurso extraordinario, ob. cit., pp. 280-300; id., A casi veinte aos
de Strada, El Der., supl. 23-6-2005. PALACIO L. E., El recurso extraordinario federal.
Teora y tcnica, 2 ed. act., Abeledo-Perrot, Bs. As., 1997, pp. 99-116.
4

MORELLO A. M., El recurso extraordinario, ob. cit., pp. 583 y ss; id, Admisibilidad del
recurso extraordinario (el certiorari segn la jurisprudencia), LEP, La Plata, 1997,
passim. PALACIO L. E., ob. cit., pp. 26-30, 2008-212. Los datos estadsticos son naturalmente
cambiantes, pero salieron de madre a partir de la aguda crisis econmico-social de fines de 2001. Para
evitar distorsiones, nos focalizamos en los guarismos correspondientes al ao 2000; en ese perodo el
nmero de causas ingresadas en la C.S.fue de 6.802, de las cuales se fallaron 6.167; el 85 por ciento
de las mismas, aproximadamente, que tenan sustento en agravios canalizados por va de la doctrina de
la arbitrariedad, en sus diversas variantes, fueron descartados por aplicacin del certiorari, con la sola
mencin del art. 280 CPN. Conf.: MORELLO A. M., constitucin y proceso. La nueva edad de
las garantas, Abeledo-Perrot/LEP, Bs. As., 1998, pp. 138-141. La informacin actualizada se puede
ver en www.csjn.gov.ar. Para un anlisis exhaustivo: ROJAS J. A., Enfoque sistmico de la
competencia de la CSN... en XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal. Libro de
ponencias generales y trabajos seleccionados, Mendoza, 2005, pp. 546 y ss..
5

MORELLO A. M., El recurso extraordinario, ob. cit., p. 674; id, Admisibilidad del
recurso extraordinario..., ob. cit., pp. 9-29; id, Constitucin y proceso, ob. cit., pp. 350-359.
Instrumento extico a los hbitos del foro, adems de demostrarse insuficiente para descargar a la
Corte del cmulo de trabajo que la ahoga, ha generado sospechas en cuanto a su discrecional
utilizacin, devaluando an ms la confianza de la gente en nuestro ms Alto Tribunal (El recurso
extraordinario, ob. cit., p. 679).
6

CSN, 23-8-05, Lucero C. A., s/ rec. de casacin, D. J., 21-12-05.

deja abierto significativos interrogantes en punto a la capacidad de respuesta de la

propia Casacin frente al nuevo desafo de abastecer su ahora mucho ms dilatada
competencia8.
Todos ellos fueron inoperantes para frenar la avalancha de recursos y la
saturacin del Tribunal lleg especialmente desde el colapso econmico de fines de
2001 a niveles insoportables que prcticamente se mantienen hasta la actualidad. Con
lo cual el gran interrogante hacia el fin del primer quinquenio del nuevo siglo sigue
siendo el mismo: cmo liberar al mximo Tribunal del tan pesado lastre que arrastra y
posibilitar que, con una carga razonable y manejable, quede en condiciones de cumplir
ms cabalmente su natural y decisiva misin poltico-institucional? Naturalmente, sin
menoscabar los lmites de la razonabilidad de su competencia constitucional9.
II. En la bsqueda de otras soluciones
1. Tribunales intermedios.
La novedosa idea de creacin de uno o ms tribunales intermedios ha sido
impulsada por el maestro MORELLO10. Se propone desgajar del conocimiento de la
MORELLO A. M. y GONZALEZ CAMPAA G., La Cmara Nacional de Casacin Penal
como Superior Tribunal de la causa a los fines del recurso extraordinario, nota a fallo
cit..
8

La propia CS preserv los alcances de su competencia cuando declar la inconstitucionalidad del art.
19 de la denominada ley de solidaridad previsional n 24.463, que le adjudicaba irrazonablemente
competencia para conocer en va de recurso ordinario contra decisiones de tribunales comunes de la
materia (Itzcovich M. c. ANSES, 29-3-05, La Ley, 2005-F, p. 356). La atribucin del Congreso para
establecer las reglas y excepciones de la competencia apelada de la CSN, debe pasar satisfactoriamente
el test de razonabilidad: no debe ejercerse con el propsito no declarado de bloquear el acceso rpido y
sencillo de las personas a la justicia, ni puede interferir con las funciones judiciales del tribunal
(GELLI M. A., El caso Itzcovich..., La Ley, 2006, en prensa). Otra significativa restriccin de los
lmites de la competencia de la CSN se deriva de la reciente doctrina que limita el mbito de su
jurisdiccin originaria (Barreto A. D. y otra, 21-3-2006). Conf.: MORELLO A. M., La CSN y un
doble blindaje, La Ley, 2006, en prensa.
9

La idea naci hacia 1988 como casacin regional, elaborndose proyectos primero para las
provincias del noroeste y patagnicas, y por ltimo, como alternativa, el de un Tribunal Intermedio
nico para todo el pas (El recurso extraordinario, ob. cit., p. 669, nota 1). MORELLO A. M. y
ROSALES CUELLO R., La CS, el tribunal intermedio y los justiciables, La Ley, 1998-II, p.
894. Asimismo: KEMELMAJER DE CARLUCCI A. R., Un tribunal de casacin para la R.
10

Corte Suprema los recursos que versan sobre toda la amplia materia pretoriamente
cobijada como sentencias arbitrarias e instituir, con competencia exclusiva para el
tratamiento de ellas, un Tribunal intermedio nico para toda la Nacin, con jerarqua
inmediatamente inferior a aquella y por encima de los tribunales superiores de
Provincia y de las Cmaras Federales y Nacionales de Apelacin. Tendra la ltima
palabra para dirimir definitivamente dicho tipo de cuestiones; no ejercera funciones
de casacin de derecho comn, sino solo el control de razonabilidad de las sentencias
que se denuncian viciadas por arbitrariedad. Se le asignara tan solo competencia
negativa, por manera que quedara facultado a descalificar la sentencia mas no a
resolver el fondo del litigio. Su sentencia sera irrecurrible, salvo los casos del art. 14
de la ley 4811.
La propuesta del Tribunal intermedio nico pretende superar las crticas que
acertadamente han merecido las soluciones hasta ahora predominantes 12. Tanto la
doctrina pretoriana de Strada como la reforma legal que introdujera el certiorari,
apuntaron bsicamente a desagotar la competencia de la Corte para superar el ahogo
producido por el crecimiento sostenido de las impugnaciones que llegan a sus estrados.
La ley 23.774, por lo dems, intent trazar una lnea divisoria a fin de retener para el
tribunal tan solo la decisin de aquellas cuestiones institucionales trascendentes, en el
sentido de portadoras de un grave inters institucional o gravedad institucional 13,
que concentran lo que es su misin esencial 14. Empero una y otra se desentienden de la
A..., La Ley, 2001-D, p. 1230. ROSALES CUELLO R., Debido proceso, arbitrariedad y
tribunal intermedio..., J.A., 2003-IV, p. 1149.
11

El recurso extraordinario, ob. cit., pp. 677-688.

La idea de reducir legislativamente la competencia de la Corte para restringirla a la decisin de

ciertas cuestiones relevantes, o la creacin de una sala Constitucional, son variables de dudosa
efectividad, analizadas en doctrina (SAGUES N. P., La congestin de causas en la CSN y en
las CS provinciales en XXIII Congreso..., ob. cit., pp. 456-457).
12

13

PALACIO L. E., ob. cit., pp. 265 y ss., 286-289.

Al mismo objetivo apunta en Brasil la reciente Enmienda Constitucional N 45 de 2004, que

estableci en el recurso extraordinario, como carga del recurrente y requisito de admisin, la
14

suerte de los recursos, cuantitativamente harto superiores, que denuncian la

arbitrariedad de la sentencia. Precisamente para atacar este flanco tan dbil, la
proposicin del Tribunal intermedio como una propia casacin constitucional, reaviva
un clsico debate sobre la constitucionalidad de este tipo de cuerpos, en el marco del
principio federalista adoptado por nuestra Carta Magna15, cuestin que el proyecto
intenta soslayar en tanto la competencia que le adjudica resulta propia de la justicia
federal, en cuanto referida exclusivamente al control de razonabilidad de la
sentencias16. Quedan en pie, sin embargo, las prevenciones vinculadas con el real y
efectivo carcter de rgano ltimo para resolver las cuestiones de arbitrariedad, en
confrontacin con los criterios que eventualmente podra adoptar la Corte Suprema,
como tribunal supremo, para entrar a revisarlos 17; como tambin las dificultades
demostracin de la repercusin general de las cuestiones constitucionales discutidas en el caso,
autorizando su rechazo por la manifestacin de dos tercios de sus miembros (art. 102, 3, Constitucin
Federal). Requisito similar exista con anterioridad cuando se exiga la argucin de relevancia. Como
destaca ARRUDA ALVIM, la repercusin general presenta manifiestos puntos de contacto con lo
que en el derecho alemn constituye el recaudo de significacin fundamental y, en el derecho
argentino, con la gravedad institucional. Se trata de una exigencia que debe ser examinada como un
anterius, preliminarmente, antes de entrar al juzgamiento y, en su caso, sin influencia en el juicio
sobre el mrito de la impugnacin (A EC N. 45 e o instituto da repercusso geral en
Reforma do Judiciario, coord.. T. Arruda Alvim Wambier y ot., ed. Rev. do Tribunais, So Paulo,
2005, pp. 63 y ss.). Asimismo MARCIO CAMPO H., A crise do Supremo Tribunal Federal
brasileiro e a proposta de um novo filtro para o recurso extraordinario: repercusso
geral das questes constitucionais, en Estudios Iberoamericanos de Derecho Procesal.
Libro homenaje a Jos Gabriel Sarmiento Nez, C. J. Sarmiento Sosa compilador, Legis,
Caracas, 2005, 1 ed., pp. 311 y ss.. BAPTISTA DA SILVA O. A., ob. cit., pp. 162 y ss..
DIAZ C. A., Instituciones de Derecho Procesal, Abeledo-Perrot, Bs. As., 1968, v. I, pp. 182191.
15

Guarda similitud la evolucin operada en el sistema brasileo, donde el Superior Tribunal de Justicia
fue creado en 1969 a partir de la desarticulacin de las competencias antes ejercidas por el Superior
Tribunal Federal, transfirindose a aquel funciones de casacin para la interpretacin uniforme del
derecho federal comn; Enmienda Constitucional n 1/1969, art. 119, III (CAMARGO MANCUSO R.
de, Smula vinculante e a EC N 45/2004 en Reforma do Judiciario..., ob. cit., p. 704.
Sobre el actual desborde del nmero exorbitante de las causas que llegan a ambos tribunales:
BAPTISTA DA SILVA O. A., ob. cit., pp. 145-146.
16

SAGUES N. P., Problemas de absorcin de causas por el rgano supremo de control de

constitucionalidad, El Der., v. 177, p. 1004; id., La congestin de las causas..., ob. cit., p.
457. RIVAS A., Reformas en las modalidades de intervencin de la CS, en XIII
17

propias de la eleccin y designacin de los jueces, por el carcter federalista del nuevo
Tribunal.
Ofrece menos flancos a la crtica, en cambio, la instalacin de Tribunales
intermedios regionales que con el mismo propsito se crearan por acuerdos
interjurisdiccionales que expresamente prev la Constitucin Nacional (arts. 5, 124,
125). En la regin patagnica integrada por las seis provincias australes, se impulsa un
proyecto de creacin de un Tribunal de Casacin patagnico que cuenta con apoyo
doctrinario18 y amplio auspicio desde los sectores interesados.
2. El desahogo de las causas como objetivo del sistema de justicia.
El anlisis de las distintas propuestas pone de resalto que todas ellas, sea el
emplazamiento de los rganos locales como Superior Tribunal de la causa para
erigirlos en filtro de las cuestiones federales y, entre ellas, de la arbitrariedad de
sentencia, ya el certiorari, sobretodo el negativo19, y an la idea de los Tribunales
intermedios, apuntan aunque por distintos caminos, exclusivamente a resolver la
asfixia del Alto Tribunal que deriva de la sobreactuacin producto del desborde
cuantitativo de las causas. Mientras el certiorari en aplicacin desde 1990 solo
persigue la reconduccin del mbito de la competencia revisora de la Corte para, a
travs del alivio de su cometido, rescatar su primigenia y genuina misin institucional
a imagen del itinerario seguido por la Corte de los Estados Unidos, an a riesgo de
Congreso,,,, pp. 470-471.
MORELLO sostiene que implica una lgica y necesaria descentralizacin, como reafirmacin de la
doctrina Strada-Di Mascio en el rescate de la competencia de los jueces provinciales y el control de
constitucionalidad federal en supuestos de arbitrariedad de sentencia. Asimismo: KLASS R. J., La
Corte de Casacin Patagnica una iniciativa posible?, La Ley, 2004-C, p. 1395.
MAIZTEGUI MARCO F., Afianzar la justicia en XXIII Congreso..., ob. cit., pp. 514 y ss..
SBDAR C. B., Competencia de la CSN en la misma ob., p. 556 y ss..
18

Sobre la teora de la Corte selectiva y los obstculos que impiden la adjudicacin de criterios
discriminatorios dentro de su competencia: RIVAS A. A., Reformas en las modalidades de
intervencin de la CS, en XIII Congreso,,,, ob. cit., pp. 464 y ss..
19

declinar la atencin de la masa tan significante de las impugnaciones por arbitrariedad

de las sentencias20, en cambio la doctrina pretoriana del caso Strada tanto como la
idea de los Tribunales intermedios incluyendo la Cmara Nacional de Casacin
Penal, de una u otra manera, se hacen cargo de ese rezago tan significante,
derivndolo sea a los tribunales superiores locales ya a tribunales intermedios.
Sin embargo, todas estas soluciones, parcenos, apuntan ms a
los efectos del fenmeno la sobrecarga del Alto Tribunal21, que por otra parte es
comn a la inmensa mayora de los tribunales nacionales, locales y an a los
supranacionales, que a sus causas. Y ello conduce inevitablemente a trasladar el
problema antes que a resolverlo. Por razones diversas y complejas que aqu no
cabe abordar, la sobrecarga no solo ahoga a la Corte, tambin sufren la saturacin los
tribunales inferiores. La natural apertura de la jurisdiccin por el mayor acceso a la
justicia fruto del mejor conocimiento de los derechos de los ciudadanos, la valoracin
constitucional de ciertos derechos y garantas preferenciados en la estimativa social, el
fenmeno negativo de la exacerbacin de la ligitiosidad, entre diversos ingredientes y
sin descartar otras razones con igual incidencia, integran un cuadro de situacin comn
cuyas lneas tendenciales dibujan escenarios que, con tales caractersticas, cabe
avizorar perdurarn y an se acentuarn en su proyeccin en los tiempos venideros.
En ese contexto, parece irrefutable que el descongestionamiento de las causas
debe erigirse en objetivo de todo el sistema de justicia, no solo como
respuesta para el agobio de los tribunales superiores. Las propuestas al uso
Por diversas causas afirma Morello el nmero de fallos arbitrarios obliga a su consideracin,
porque de lo contrario resolvemos el problema de la Corte... pero dejamos en orfandad los otros
aspectos valiosos de la cuestin: no se satisface el deber de asegurar la defensa y el inters
tutelable del justiciable al quedar ste sin la debida solucin (El recurso
extraordinario, ob. cit., p. 675).
20

En realidad afirma SAGES, un enfoque correcto de la cuestin de la acumulacin de procesos en

la Corte debera comenzar por definir qu tipos de procesos debe resolver, muchos o pocos, y despus
adoptar la estructura adecuada (La congestin de las causas..., ob. cit., p. 452).
21

son conocidas estmulo de medios alternativos de solucin de conflictos, mejor

preparacin y concientizacin de los operadores jurdicos, especialmente los abogados;
perfeccionamiento de los recursos humanos del Poder Judicial, capacitacin, estmulos;
el mejoramiento de la gestin de las causas (case management) y un largo etctera.
Sintticamente: si funciona de modo adecuado la primera instancia,
automticamente se alivia la carga de los tribunales superiores22.

III. Los procesos colectivos, repetitivos o seriados y los efectos de las

sentencias.
Existen todava otros mecanismos procesales cuya operancia puede contribuir
eficientemente al objetivo central de evitar la multiplicidad de las causas. El propsito
de estas reflexiones es, precisamente, llamar la atencin sobre ellos.
Interesa considerar en primer trmino dos tipos de conflictos que se relacionan
con la moderna litigiosidad de masas y que no han tenido respuestas adecuadas entre
nosotros: 1) los procesos colectivos y 2) los denominados procesos repetitivos o
seriados. En segundo lugar, se analizar los alcances vinculatorios de la cosa
juzgada en los procesos constitucionales y, especialmente, de la doctrina de los
tribunales superiores.

MORELLO A. M., Constitucin y proceso..., ob. cit., p. 139. Ms que restringir la competencia
de los tribunales superiores con mecanismos de seleccin de los recursos, que inevitablemente por el
camino de la sana discrecionalidad son propensos a desbarrancarse en la arbitrariedad, debe
repensarse el sistema recursivo de modo de recrear la devaluada jurisdiccin de primer grado
(BAPTISTA DA SILVA O. A., ob. cit., pp. 162-163). No deja de ser sintomtico que nuestros
legisladores pretendan reducir la morosidad de la justicia a travs del perfeccionamiento del sistema
recursivo, sin jams preocuparse con la causa verdadera del fenmeno que reside, ciertamente, en el
estilo de la funcin jurisdiccional, con el consiguiente menosprecio por la jurisdiccin de primer grado
(p. 163). Desvo que ya denunciara CAPPELLETTI en 1968 (Dictamen iconoclstico sobre la
reforma del proceso civil italiano en Proceso, ideologas, sociedad, trad. S. Sents Melendo
y T. A. Banzhaf, Ejea, Bs. As., 1974, p. 278).
22

IV. La tutela de los derechos supraindividuales colectivos y difusos e

individuales homogneos. Alcances de la cosa juzgada.
El reconocimiento y linaje constitucional de los nuevos derechos y garantas
en el texto de la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 y en paralelo, las
enmiendas a las Cartas provinciales que incluyen los denominados derechos de
incidencia colectiva (de consumidores y usuarios de bienes y servicios, medio
ambiente) arts. 41, 42 y su tutela expedita y rpida a travs del amparo art. 43, ha
impulsado una litigacin singular, que puede avizorarse en crecimiento exponencial,
que escapa a los clsicos moldes procesales pensados para la tutela de los derechos
subjetivos individuales.
Por otro lado, la habilitacin constitucional explcita de la legitimacin para la
defensa de aquellos derechos, que se acuerda con amplitud al afectado, al Defensor del
Pueblo y a las asociaciones que propendan a esos fines y estn registradas conforme a
la ley, ha posibilitado en la ltima dcada un incremento explosivo de las acciones
concedidas para su defensa. A despecho de las escasas previsiones legales las
contenidas en la ley general del ambiente n 25.675, de 2002, y en materia de
consumidores en algunas leyes provinciales de implementacin de su tutela, como la
ley bonaerense 13.133, de 2004 ha sido una jurisprudencia atenta y a menudo
activista, aunque dispar, la que fijara en los trazos ms gruesos los derroteros
procedimentales23.

Haciendo

pie

en

aquellos

preceptos

constitucionales

principalmente a travs del amparo colectivo24 y en las normas contenidas en los

RIVAS A. A., propugna la flexibilizacin y profundizacin pretoriana de los criterios de admisin de

las acciones colectivas, como uno de los caminos para desahogar la labor de todos los tribunales
(Reformas..., ob. cit., p. 474).
23

MORELLO A. M., La tutela de los intereses difusos, LEP, La Plata, 1999, pp. 51 y ss..
MORELLO A. M. y VALLEFIN C. A., El amparo. Rgimen procesal, LEP, La Plata, 2004, 5
ed., pp. 265 y ss.. SAFI L., El amparo como trmite para el conflicto colectivo en XXIII
Congreso..., ob. cit., pp. 118 y ss..
24

tratados y convenciones internacionales (arts. 8, 25 y conc., Pacto de San Jos de Costa

Rica), se fue encausando los conflictos colectivos.
Claro que ante tanta carencia normativa y la inseguridad jurdica que se
genera, deviene imperiosa la regulacin de las cuestiones viscerales de la
determinacin de los tipos procesales de cognicin plena para el trmite de las distintas
pretensiones, los requisitos de las acciones colectivas y especialmente de aquellas
destinadas a la defensa de los derechos individuales homogneos, el rgimen de la
litispendencia y el tan singular de los alcances subjetivos de la cosa juzgada.
La concepcin de los procesos colectivos para la tutela de los diversos
derechos supraindividuales e indivisibles difusos y colectivos, y an los derechos
individuales homogneos, accidentalmente colectivos25, responde al imperativo del
reconocimiento de su dimensin social y poltico-institucional

pinsese en el

resguardo de la tica pblica y en general, de las instituciones democrticas y

republicanas y a la necesidad de hacer operativas las tutelas que promete la
Constitucin26. Pero adems, por definicin, atienden a la conveniencia de facilitar la
labor judicial, descargando a los rganos de la jurisdiccin de una enorme masa
BARBOSA MOREIRA J. C., Tutela jurisdiccional dos intereses colectivos ou difusos en
Temas de Direito Processual, Tercera serie, ed. Saraiva, So Paulo, 1984, pp. 193 y ss..
25

Han transcurrido ms de tres dcadas desde que CAPPELLETTI sostena que la caracterizacin de
tales derechos e intereses propios de consumidores, usuarios y, en general, colectivos, de categora y
grupos no organizados o difcilmente organizables, a menudo demasiado fragmentados y difusos,
deja al descubierto la insuficiencia de las formas tradicionales de procedimiento y tutela jurisdiccional
y plantea el desafo de articular nuevas vas y tipos procesales, tanto como reformular conceptos y
principios clsicos. Una tutela efectiva, y no slo nominal, de tales derechos de incidencia colectiva
requiere permitir y hasta estimular el acceso de los representantes (pblicos y privados) de aquellos
grupos desorganizados, de contornos imprecisos y a menudo imprecisables, admitiendo una suerte de
legitimacin especial y ampliada para estar en juicio por la totalidad de la clase o categora del inters
difuso que defienden. En paralelo, afirmaba, se requiere articular vas y procedimientos no menos
singulares, apropiados para la tutela diferenciada de los derechos en juego, en los que se involucran las
responsabilidades de las partes, los poderes y deberes de iniciativa y de control del juez y los efectos
mismos de las decisiones por el alcance particular de la cosa juzgada (Fundamental guaranties of
the parties in Civil Litigation..., Stanford Law Rev., 1973, pp. 651 y ss.; id., Formazioni
sociali e interessi di grupo davanti alla giustizia civile, Riv. Dir. Proc., 1975, pp. 361 y ss.;
id., Acceso a la Justicia como programa de reformas y como mtodo de pensamiento,
en Rev. Col. Abog. La Plata, 1981, n 41, pp. 162-164).
26

conflictiva, que de otro modo como sigue ocurriendo actualmente desembocan

innecesariamente multiplicados y repetitivos en sus estrados. La apertura del proceso
colectivo y el juego especial de la litispendencia sutura de hecho el ingreso al sistema
de justicia de una infinidad de causas que, de lo contrario, han de ser atendidas una por
una, aunque provinieran de una causa comn.
1. El objeto de los procesos colectivos en general, es la tutela de los derechos
de incidencia colectiva, definidos como aquellos que

pertenecen divisibles o

indivisiblemente a una pluralidad de sujetos 27. Dentro de este concepto genrico se

insertan los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos, en
atencin a criterios de titularidad, divisibilidad y origen del derecho material. Mientras
los derechos

difusos pertenecen a una comunidad formada de personas

indeterminadas e indeterminables, son supraindividuales e indivisibles 28; los derechos

colectivos corresponden a una colectividad (grupo, categora, clase) formada de
personas indeterminadas pero determinables, son igualmente supraindividuales e
indivisibles. Se trata de derechos esencialmente colectivos29.
GIANNINI L., Tipologa de los derechos de incidencia colectiva en XXIII Congreso...,
ob. cit., pp. 48 y ss.. Docentemente explica GIDI que una publicidad engaosa en que se ofrece un
producto induciendo a error a los consumidores puede generar adems de una accin penal, el
planteamiento de acciones civiles colectivas, solicitando el cese de la publicidad y la indemnizacin
del dao causado a la comunidad (para ser revertida a un fondo de derechos difusos). A su vez, la
empresa competidora afectada puede presentar una accin individual para obtener el cese y la
reparacin de los daos sufridos. De su lado, los consumidores efectivamente engaados y que han
sufrido perjuicios individuales derivados del mismo origen comn (la publicidad engaosa), podran
plantear otra accin colectiva requiriendo una condenacin genrica que determine abstractamente la
responsabilidad del oferente por los daos individuales causados (accin colectiva en defensa de los
derechos individuales homogneos); y, tambin, acciones individuales de reparacin enlazadas con la
accin colectiva y para la determinacin de los daos sufridos individualmente (GIDI A., Derechos
difusos, colectivos e individuales homogneos en GIDI A. y FERRER MAC-GREGOR E., La
tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos..., Porra, Mxico,
2003, pp. 28-29.
27

28

GIDI A., ob. cit., pp. 32-35.

BARBOSA MOREIRA J. C., Tutela jurisdiccional dos intereses colectivos u difusos, ob.
cit., pp. 195-196.
29

2. Los derechos individuales homogneos son un conjunto de derechos

subjetivos individuales marcados por la nota de la divisibilidad, del cual es titular una
comunidad de personas indeterminadas, pero determinables, cuyo origen est en
alegaciones de cuestiones comunes de hecho o de derecho. De ah que esencialmente
constituyen derechos individuales, aunque accidentalmente colectivos (BARBOSA
MOREIRA). No existe un derecho individual homogneo, sino derechos individuales
homogneamente as considerados para facilitar la proteccin colectiva cuando tienen
un origen en comn. Desde el punto de vista funcional, las peculiaridades inherentes a
cada derecho individual son irrelevantes jurdicamente por lo que la defensa colectiva y
la consecuente extensin in utilibus de la cosa juzgada, presenta innegables ventajas
de ahorro de esfuerzos, tiempos y costos. Siendo que la titularidad corresponde a una
comunidad compuesta por los damnificados por el evento, el objeto de la accin
colectiva en defensa de los derechos individuales homogneos es la tutela del bien
indivisiblemente considerado. Los derechos individuales se ejercitan en las ulteriores
fases de liquidacin y ejecucin de la sentencia colectiva30.
El origen comn de un conjunto de derechos individuales se configura cuando
la causa de pedir sea la misma o al menos similar, situaciones jurdicamente
iguales respecto de cada uno de los titulares de los derechos individuales 31. Una
publicidad engaosa, la emisin de gases txicos a la atmsfera o la alteracin
contractual ilegtima (cargos indebidos), la contaminacin de acuferos, la lesin al
patrimonio cultural o artstico, suponen violaciones de derechos supraindividuales
(difusos o colectivos) que as siempre acarrean daos a la esfera individual que por su
origen comn pueden ser considerados homogneos.
GIDI A., ob. cit., pp. 35-36. Se trata de una de las categoras ms polmicas en el derecho
norteamericano, la class action for damages (p. 285). Precisamente, porque es en tales procesos
donde se plantea ms fuertemente la cuestin vinculada a la representacin de los ausentes y el
resguardo del debido proceso.
30

As si una empresa vende un producto adulterado a diversas personas esparcidas por el pas, la
homogeneidad de los derechos individuales proviene del origen comn; aunque deriven de diversos
negocios jurdicos o de prestaciones de servicios, estn en igualdad jurdica y su tratamiento unitario es
posible porque sus eventuales diferencias resultan indiferentes (GIDI A., ob. cit., pp. 36-37).
31

Como hemos de ver ms adelante (infra V, 4.2.2), la amplitud del concepto

cobija a los denominados conflictos repetitivos, que dan lugar a procesos seriados,
una de cuya caractersticas distintivas es la gran dispersin de los actores 32. Por caso,
demandas de contribuyentes por la inconstitucionalidad de normas fiscales, de
jubilados, beneficiarios de obras sociales, etc..
3. Tratndose de derechos colectivos o difusos, de naturaleza indivisible, la
cosa juzgada produce eficacia erga omnes o ultra partes, desde que por la propia
naturaleza de las cosas la indivisibilidad el resultado del juzgamiento habr de ser
uniforme para todos. La sentencia estimatoria favorece de igual manera a todos los
integrantes del grupo; la desestimatoria necesariamente perjudica a cada uno de ellos.
La hiptesis es similar a la que se verifica en el litisconsorcio unitario o necesario. Por
excepcin, la sentencia desestimatoria por insuficiencia de pruebas no hace cosa
juzgada (secundum eventum litis) y podr reproponerse la demanda33.
En cambio, en los derechos individuales homogneos la sentencia estimatoria
contiene una condenacin genrica, fijando la responsabilidad civil del demandado por
los daos causados a los miembros del grupo. Har cosa juzgada erga omnes,
beneficiando a todos los titulares de los derechos individuales. Si la sentencia fuere
desestimatoria producir igualmente cosa juzgada, de modo que la accin colectiva no

Se ha sealado con razn que el atascamiento de los tribunales proviene en buena medida de la
avalancha de recursos patronizados, abiertos contra decisiones igualmente repetitivas en casos
absolutamente anlogos; y tambin a la resistencia al tratamiento procesal unificado de las demandas
colectivas, que permitira no solo la reduccin en el costo-duracin del proceso sino adems prevenir
los males de la llamada jurisprudencia lotrica, de lotera (DE CAMARGO MANCUSO R., ob.
cit., pp. 690-691). Uno de los factores que caracterizan como individual homogneo un inters metaindividual (y, por tanto, permite el trato procesal colectivo) es, en la doctrina brasilea, el de la
extraordinaria dispersin de los sujetos (p. 691).
32

HITTERS, formula una tercera conceptual siguiendo a COUTURE; sostiene que si la accin es
repelida estamos en presencia de la res judicata formal, que permite a los afectados impetrar su
alteracin a travs de la otra va procesal, en un proceso diferente (Alcance de la cosa juzgada en
los procesos colectivos, en XXIII Congreso..., ob. cit., pp. 90-92, 101).
33

podr volver a plantearse, pero cada uno de los miembros del grupo tiene derecho a
proponer su propia accin reparatoria individual34
4. En nuestro derecho, la solucin prevista por el art. 33 segundo apartado de
la Ley General del Ambiente la sentencia har cosa juzgada y tendr efectos erga
omnes, a excepcin de que la accin sea rechazada, aunque sea parcialmente, por
cuestiones probatorias , consagra un principio propio de todas las acciones
colectivas35, extendiendo in utilibus los alcances subjetivos del pronunciamiento. Y
evitando de ese modo el dispendio intil de la jurisdiccin. Estas ventajas se
amplificaran con provecho si se regulase el proceso colectivo para la tutela de los
derechos individuales homogneos.
En verdad, en Argentina est pendiente el dictado de un ordenamiento
especfico que estatuya sobre los procesos colectivos en general. Se trata, sin duda, de
procedimientos complejos36 pero de gran rendimiento en trminos de ahorro efectivo
de esfuerzos, tiempos y costos para la jurisdiccin, a los que la doctrina contempornea
le ha dedicado los mejores esfuerzos inspirando el Cdigo Modelo de Procesos
Colectivos para Iberoamrica37. Un exhaustivo debate se suscit entre nosotros en el
PELLEGRINI GRINOVER A., Eficacia y autoridad de la sentencia: el Cdigo Modelo y
la teora de Liebman en GIDI A. y FERRER MAC-GREGOR E., ob. cit., pp. 255-260. GIDI A.,
Cosa juzgada en acciones colectivas en la misma obra, pp. 261 y ss., 284-287. De todos modos,
se ha sostenido que en realidad la extensin de la cosa juzgada a todos los damnificados no es sino
reflejo de una eficacia subjetivamente universal (DINAMARCO C. R., Liebman e a cultura
processual brasileira, Rev. Proc., n 119, pp. 282-283).
34

HITTERS J. C., Alcance de la cosa juzgada en los procesos colectivos, ob. cit., pp. 74 y ss..
GOZAINI O. A., Conflictos comunes en los procesos colectivos... en la misma ob., pp. 64 y ss..
36
MORELLO A. M., El proceso civil moderno, LEP, La Plata, 2001, pp. 413 y ss..
35

El Cdigo Modelo fue aprobado por el Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal en 2004 y se
public en Rev. Der. Proc., Rubinzal-Culzoni, Bs. As., 2005-1. pp. 477-501. Existe una amplia
bibliografa: THEODORO Jr. H., Acciones populares y acciones para la tutela de los
derechos colectivos, Rev. Iberoam. Der. Proc., N 2, 2002, pp. 85 y ss.. Asimismo: PELLEGRINI
GRINOVER A., WATANABE K. y GIDI A., Anteproyecto de Cdigo Modelo de Procesos
Colectivos para Iberoamrica, en la misma rev., pp. 165 y ss.. GIDI A. y FERRER MACGREGOR E., coordinadores, La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales
37

reciente XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal, Mendoza, 2005, recogido en

la publicacin oficial XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal, citado.

V. Los efectos vinculantes de las sentencias emanadas de la Corte Suprema

Nacional.
Otro camino hasta ahora escasamente explorado es el que deriva de la
expansin de efectos de las sentencias de los superiores tribunales y, particularmente,
de los emanados de la Corte Suprema.
1. El principio de divisin de poderes o funciones estatales y la
creatividad judicial.

homogeneos. Hacia un Cdigo Modelo para Iberoamerica, ed. Porrua, Mxico Instituto
Iberoamericano de Derecho Procesal, 2003, passim. GIDI A. y FERRER MAC-GREGOR E.,
coordinadores, Procesos colectivos, ed. Porrua, Mxico, 2003, passim. GIDI A., Las acciones
colectivas y la tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en Brasil...,
passim.
Asimismo, PELLEGRINI GRINOVER A., WATANABE K. Y GIDI A., Proposta de Cdigo
Modelo de Processos Colectivos para Ibero-amrica..., Rev. Iberoam. Der. Proc., 2003, n3,
pp. 165 y ss.; MARINONI L. G., Acciones inhibitoria y de resarcimiento en forma
especfica en el Anteproyecto de Cdigo Modelo..., Rev. Iberoam. Der. Proc., 2004, n 4,
pp. 193 y ss.; Exposicin de motivos. Anteproyecto de Cdigo Modelo..., Rev. Iberoam. Der.
Proc., 2004, n 5, pp. 19 y ss.; PELLEGRINI GRINOVER A., Pareceres sobre as propostas de
emendas presentadas ao Anteproyecto..., en la misma rev., pp. 67 y ss.; CASTRO MENDEZ A.
G. de, Relatorio General Processos Colectivos..., en la misma rev., pp. 155 y ss.; BEJARANO
GUZMN R., VIII Congreso Internacional... Relatorio General. De los proveimientos
jurisdiccionales..., Rev. Iberoam. Der. Proc., 2004, n 6, pp. 51 y ss.; SAID A., VIII
Seminario... Los procesos colectivos. El anteproyecto..., en la misma Rev., pp. 99 y ss.;
LANDONI SOSA A., XIV Jornadas Iberoamericanas. La accin colectiva para la tutela
de los intereses difusos..., en la misma Rev., pp. 123 y ss..

Ha transcurrido casi medio siglo desde que BIDART CAMPOS 38 sostuviera

que la extensin del efecto vinculatorio de las sentencias judiciales no vulnera en
nuestro sistema ningn principio constitucional, sino que por el contrario atiende al
valor seguridad y a la vigencia efectiva del derecho a la igualdad jurdica. Si se
instaurara el alcance obligatorio de las sentencias, sea las emanadas de la Corte
Suprema, ya en uso de las facultades de casacin o fallos plenarios, no solo para los
jueces sino tambin para los particulares afirmaba, se lograra un avance jurdico de
indudable progreso, sin comprometer ninguno de los principios de la Constitucin.
Sin embargo, la cuestin dista de ser pacfica en la doctrina constitucional. Se
trata en esencia de los alcances del principio de divisin de poderes mejor, de
distribucin de funciones estatales y si est implcitamente comprendida entre las
atribuciones del Poder Judicial la posibilidad de conceder a sus propios
pronunciamientos alcances generales efectos erga omnes que vinculen a quienes
no fueron parte del proceso, para asegurar la virtualidad de la garanta de igualdad.
Una tendencia tradicional mantiene la profesin de fe en el carcter
excluyentemente legislativo de toda norma abstracta que se imponga con carcter
general. De ah que le estara vedado a los jueces, an a los del Alto Tribunal, acordar a
sus decisiones efectos ajenos a la funcin tpica que en el diseo de los poderes le
corresponde, reducida a la aplicacin en concreto de la ley a los casos planteados.
Desde otra perspectiva, afrmase que la legislacin se concibe como una
funcin que crea derecho nuevo, no siendo de su esencia ni la generalidad ni la
obligatoriedad39. El juez que dicta una sentencia que surte efectos generales y que se
erige en norma obligatoria para los dems jueces inferiores y an para los particulares,
Relaciones de la jurisprudencia vinculatoria con la divisin de poderes y la igualdad
jurdica, La Ley, v. 98, pp. 750 y ss.. Asimismo, Problemas constitucionales y procesales de
la jurisprudencia divergente en Rev. Arg. Der. Proc., La Ley, 1968-1, pp. 7 y ss.; id., Igualdad
ante la ley y desigualdad en su aplicacin, El Der., v. 78, p. 512; id., Manual de la
Constitucin reformada, Ediar, Bs. As., 1997, pp. 414, 415 y ss..
39
Relaciones de la jurisprudencia vinculatoria..., ob. cit., p. 750 y ss..
38

no ejerce actividad legislativa porque no elabora un derecho original. La sentencia es

tpicamente norma jurdica que decide una situacin particular, esencia que no pierde
aunque produzca efectos generales40 al extender su vinculatoriedad a todos quienes por
encontrarse en idntica situacin jurdica son alcanzados, aunque no hayan sido partes
en el proceso, por los efectos diseminados de la cosa juzgada. La misin del juez no se
transforma, no crea derecho, ni siquiera cuando su sentencia adquiere carcter general
y obligatoriedad erga omnes41.
El deslinde, siempre polmico, entre las funciones jurisdiccionales y
legislativas42 no puede prescindir, por lo dems, de considerar como dato de esencia
histrico y sociolgico la cada vez ms creciente influencia de la jurisprudencia en la
sociedad de nuestros das43, a impulso y fruto de una serie de factores, incluyendo: a)
un mayor activismo judicial en la interpretacin del derecho, con su nsito grado de
40

YMAZ E., Lmites subjetivos de la cosa juzgada, La Ley, Bs. As., v. 77, pp. 858 y ss..

BIDART CAMPOS G. J., Relaciones de la jurisprudencia vinculatoria..., ob. cit., p. 750. En

la colisin entre normas constitucionales e infraconstitucionales no existe sino una oposicin
objetiva, lo cual no puede generar un conflicto subjetivo entre los poderes involucrados sino una
simple contradiccin normativa que se supera con la interpretacin, funcin ordinaria del Poder
Judicial que se ejerce en el marco de la prudencia y razonabilidad. Cuando la interpretacin proviene
del rgano mximo instituido por la Constitucin, su decisin no puede sino revestirse de una fuerza
expansiva acorde con la funcin de intrprete final propia de los rganos supremos (MORELLO A.
M. y QUEVEDO MENDOZA E., Efectos generales de determinadas sentencias de la Corte
Suprema, J.A., 2003-I, p. 1270).
41

DIAZ C. A., Instituciones de Derecho Procesal, t. II-A, pp. 6-7. PALACIO L. E., Derecho
Procesal Civil, ob. cit., v. I, pp. 334-335. En verdad, la distribucin de funciones descongestiona la
voluntad gubernativa, superando la concepcin racionalista extrema y manteniendo el principio de la
separacin de poderes dentro de sus cauces reales. La evolucin histrica en Argentina ratifica que an
operante dicho principio, de todos modos y a partir de la admisin del control de constitucionalidad de
los actos de los dems poderes, la Corte ejerce poderes implcitos que llevan a admitir, incluso, la
facultad de emitir sentencias que, en cierto casos, estn revestidas de vinculatoriedad erga omnes
(BIDART CAMPOS G. J., Relaciones de la jurisprudencia vinculatoria..., ob. cit., pp. 750751).
42

CAPPELLETTI M., Giudici legislatori?, Milano, Giuffr ed., 1984, passim. Ms recientemente:
PICARDI N., La vocazione del nostro tempo per la giuridizione en Studi di Diritto
Processuale in onore di Giuseppe Tarzia, Milano, A. Giuffr ed., 2005, v. I, pp. 183-186.
43

discrecionalidad

consecuente

creatividad;

b)

la

creciente

inflacin

balcanizacin y consecuente desvalorizacin del marco normativo, producto de la

difuminacin de la ley, cada vez ms lagunosa y plagada de preceptos abiertos,
flexibles, conceptos indeterminados44; c) el propio inmovilismo del legislador, que a
menudo traslada a los jueces misiones ms propias de aquel, para que asuman
funciones de suplencia judiciaria; d) el impulso de una demanda de justicia
progresivamente amplificada y cualitativamente ms compleja que coloca a los jueces
no pueden ser fugitivos de la realidad en la obligacin de atender, ante
requerimientos siempre perentorios de efectividad de las garantas. Al punto que
como expresa CAPPELLETTI45 los jueces se han convertido en partcipes principales
de una nueva concepcin de gobierno limitado, particularmente a travs de una
interpretacin legal ms creativa y ms responsable poltica y moralmente. La sociedad
espera de ellos que sean eficientes custodios de la efectividad en concreto de los
derechos de las personas, en un escenario crecientemente globalizado.
Bien que en el fondo, el debate sobre los poderes del juez y especficamente
los alcances y lmites del ejercicio del control de la constitucionalidad y legalidad de
los actos de los restantes poderes, aparte de los aspectos constitucionales, remite a
cuestiones tan profundas como la de su legitimacin democrtica y, por ende, del

PICARDI N., I mutamenti del ruolo del giudice nei nostri tempi, en Derecho Procesal
en vsperas del siglo XXI. Temas actuales en memoria de los Profs. I. Eisner y J. A.
Salgado, coord. R. Arazi, Ediar, Bs. As., 1997, pp.398-401. La inestabilidad de la ley no es sino una
consecuencia de las aceleradas mutaciones colectivas, lo que no constituye en s mismo un suceso
negativo como suele afirmarse desde posiciones conservadoras, que descreen del parlamentarismo.
MORELLO A. M., Recientes tendencias en El juez y la magistratura, ob. cit. pp. 63 y ss..
44

CAPPELLETTI M., discurso de clausura del VIII Congreso Internacional de Derecho Procesal,
Utrecht, 1987, en Justice and Efficiency. General Reports and Discussions, ed. WedekindKluwer, Deventer-Amberes-Boston, 1989; asimismo, Algunas reflexiones sobre el rol de los
estudios procesales en la actualidad, en Rev. Jur. Jus, La Plata, n 39, pp.3 y ss..
45

derecho jurisprudencial, y la cuota de poder que le corresponde al judiciario 46 en

correlato con la responsabilidad de los jueces47.
Ha de convenirse, sentado la creatividad consustancial a la tarea hermenutica
del juez, que no existe sino una diferencia de grado y no de esencia, entre la creatividad
legislativa y la judicial; an cuando los jueces no crean ex novo el derecho48. Por otro
lado, admitida la distincin entre ley en sentido formal y ley en sentido material,
comprensiva sta ltima, entre otras especies, de los reglamentos generales, parece
evidente que no son la generalidad ni la obligatoriedad caracteres de esencia propios y
exclusivos del quehacer legislativo. El reglamento general, funcin tpica del ejecutivo,
goza tambin de esos caracteres y no menoscaba la divisin de poderes. Lo mismo
cabe afirmar respecto del efecto vinculante erga omnes de las sentencias de la Corte
en ciertos casos49.
2. Antecedentes y tendencias en el derecho comparado iberoamericano.
Es conocida la diferencia fundamental que separa los sistemas del common
law anglosajn y del derecho continental europeo al cual se adscriben los
iberoamericanos, en general. Al margen de las recientes aproximaciones entre unos y
CAPPELLETTI M., Giudice legislatori?, ob. cit., especialmente pp. 82-96. Si corresponde a la
CSN el rol de intrprete final de la Constitucin, no parece excesivo reconocer fuerza expansiva a
sus prounciamientos sobre materia constitucional, para vincular la cosa juzgada a todos los sujetos que
resultan alcanzados por el precepto que es declarado inconstitucional. Lo que, en definitiva, contribuye
a reforzar la seguridad jurdica y restablecer la confianza en el papel que corresponde desempear a la
CSN (MORELLO A. M. y QUEVEDO MENDOZA E., ob. cit., 1271-1272).
46

CAPPELLETTI M., La responsabilidad de los jueces, Jus, La Plata, 1988, trad. S. Amaral,
passim. GIULIANI A. y PICARDI N., La responsabilit del giudice, Giuffr ed., Milano, 1995,
passim.
47

CAPPELLETTI M., Giudici legislatori?, ob. cit., especialmente pp. 72 y ss.. LIEBMAN E. T., A
forza criativa da jurisprudena e os lmites impostos pelo texto de la ley, Rev. de
Processo, So Paulo, n 43, p. 59.
48

BIDART CAMPOS G. J., Relaciones de la jurisprudencia vinculatoria..., ob. cit., p. 752. La

dictadura no vendr del Poder Judicial porque sus sentencias sean obligatorias con alcance general,
sino de los desbordes del Poder Ejecutivo (ob. y pag. cit.).
49

otros, queda en pie la premisa que en estos ltimos el valor de la sentencia no reside
tanto en la autoridad del tribunal del que procede, aunque ste sea el de mayor
jerarqua, sino que su fuerza deriva ante todo de los argumentos o razones en que se
funda; como que ortodoxamente no existe el concepto de precedente o jurisprudencia
vinculante50, siendo la ley la principal fuente formal del derecho.
Sin embargo, en Iberoamrica varios pases adoptaron sistemas mixtos en los
que el control de constitucionalidad aunque difuso se asienta prevalentemente en los
TS nacionales o federales, erigidos en guardianes supremos de la Constitucin 51, con
poderes implcitos desenvueltos en sus propias doctrinas y por operancia de los cuales
se verifica un creciente ensanchamiento de sus potestades, que se desplazan hacia los
lmites mismos de la obligatoriedad rationi imperio de sus pronunciamientos en
materia constitucional, con virtualidad no solo vertical sino tambin horizontal.
A. En Brasil, los tribunales superiores el Supremo Tribunal Federal (STF) y
el Superior Tribunal de Justicia (STJ) padecen tambin el gravsimo problema de la
sobrecarga52. Las soluciones se fueron tentando primero a travs de reformas orgnicas

VAZQUEZ SOTELO J. L., El rol actual de la jurisprudencia y los mtodos de

uniformacin. Relacin general por Europa, en VII Seminario Internazionale su:
Sistema giuridico latinoamericano e processo. Uniformazione del diritto, Roma, 2004.
OTEIZA E. D., El rol actual... Relato general por Amrica Latina, en VII Seminario
Internazionale..., cit.. OVALLE FAVELA J., Tradiciones jurdicas y proceso civil:
sentencia, precedente y jurisprudencia, en Derecho Privado, J. Adame Godar coord..,
UNAM, Mxico, 2005,pp. 445 y ss.. Sobre el problema poltico en la alternativa entre casacin y
revisin: TARUFFO M., El vrtice ambiguo. Ensayos sobre casacin civil, Palestra ed., Lima,
2005, trad. Monroy Palacios J. J. y Monroy Glvez J., pp. 49-54.
50

La incorporacin de las Cortes Constitucionales y la aceptacin de la competencia de los ST para

juzgar casos constitucionales es un intento de reversin de una tendencia negativa, por falta de una
tradicin de respeto hacia la funcin de los jueces en Amrica Latina; y significa develar el verdadero
sentido del juego de poderes establecido en las Constituciones (OTEIZA E. D., El rol actual..., cit.).
51

Destaca O. A. BAPTISTA DA SILVA que los recursos ingresados a la Suprema Corte crecieron
1.856% entre 1940 y 1997. Solo en 1998 se recibieron 47.319, cuando el STF funcionaba ya como
corte constitucional, y el STJ asuma las funciones casatorias (A funo dos tribunales
superiores, ob. cit., pp. 156).
52

y la distribucin de competencias entre los tribunales superiores53 y luego mediante

mecanismos especficos, la argucin de relevancia y su reciente versin a travs del
instituto de la repercusin general como requisito para la apertura de la competencia
de los tribunales superiores54 y las denominadas smulas vinculantes55
paradigmtico en un sistema de raz continental europeo.
El STF instituy la smula de la jurisprudencia predominante por
enmienda de 196356 a su rgimen interno, con la finalidad de compendiar y publicar las
tesis jurdicas y acordarles efectos vinculantes respecto de los tribunales inferiores. Por
otro lado, la citacin de la smula, por el nmero correspondiente, dispensa ante el
Tribunal la referencia a otros pronunciamientos; el ministro relator puede archivar o
rechazar la peticin o recurso, cuando contrara la jurisprudencia predominante del
Tribunal consagrada en la smula (ley 8038, de 1990).
La jurisprudencia constante en la smula no se torna, por eso, inmutable. Se
prev su revisin, por iniciativa de cualquier ministro. El STF ha abandonado
numerosas veces sus propias tesis includas en la smula. Por otro lado, las smulas

BARBOSA MOREIRA J. C., Cometrios ao cdigo de Processo Civil, 12 edic., R. de

Janeiro 2005, v. V, pp. 31-35.
53

ARRUDA ALVIM, A EC N. 45..., ob. cit., pp. 63 y ss.. BAPTISTA DA SILVA O. A, ob. cit.,
pp. 145 y ss.. GARCIA MEDINA J. M. y otros, ob. cit., pp. 373 y ss..
54

GUSMO CARNEIRO A., A funo da jurisprudencia e os metodos de uniformao...,

Rev. Iberoam. Der. Proc., n 7, 2005, pp. 137 y ss.. BARBOSA MOREIRA J. C., ob. cit., pp. 4, 26-28.
ARRUDA ALVIM, ob. cit., pp. 63 y ss., BAPTISTA DA SILVA O., ob. cit., pp. 158 y ss., donde
critica el sistema de la vinculatoriedad. GARCIA MEDINA J. M. y otros, ob. cit., pp. 373 y ss..
CAMARGO MANCUSO R. de, ob. cit., pp. 685 y ss..
55

Inicialmente el STF aprob 370 enunciados instituidos por la Enmienda de 1963; fue gradualmente
aumentando hasta alcanzar a 621 en 1984, recin en 2003 se reinici, habiendo sido emitidas hasta la
n 736, en sesin del 26-11-03. Por otro lado, el derecho sumular ya est recepcionado en la
propia administracin (CAMARGO MANCUSO R. de, ob.cit., p. 690-692).
56

no tienen obligatoriedad asimilable a la ley 57. Adems, el CPC extendi la smula a

los dems tribunales del pas (art. 479)58.
La reciente enmienda constitucional N 45/2004, insert el art. 103-A de la
Constitucin Federal (CF) disponiendo que el STF podr, de oficio o por provocacin,
despus de reiteradas decisiones sobre materia constitucional, aprobar smula por el
voto de los dos tercios de sus integrantes que, a partir de su publicacin oficial, tendr
efecto vinculante en relacin a los dems rganos del Poder Judicial y a la
administracin pblica directa e indirecta, en las esferas federal, estadual y municipal 59,
como tambin proceder a su revisin o cancelacin, en la forma establecida en la ley.
1. La smula tendr por objetivo la validez, la interpretacin y la eficacia de normas
determinadas, acerca de las cuales haya controversia actual entre rganos judiciales o
entre ellos y la administracin pblica, que acarre grave inseguridad jurdica y
relevante multiplicacin de procesos sobre cuestin idntica 60. 2. Sin perjuicio de lo
que establezca la ley, la aprobacin, revisin o cancelacin de smula podr ser
provocada

por

aquellos

que

pueden

proponer

la

accin

directa

de

inconstitucionalidad61. 3. Del acto administrativo o decisin judicial que contrare la

57

BARBOSA MOREIRA J. C., ob. cit., pp. 26-27. BAPTISTA DA SILVA O., ob. cit., pp. 160-163.

Sobre los antecedentes de la sumula en el derecho portugus y despus en el derecho patrio:

BAPTISTA DA SILVA O., ob. cit., p. 158, 161. CAMARGO MANCUSO R. de, ob.cit., pp. 687-688.
58

En cambio, no vincula al Poder Legislativo que puede sancionar una ley contraria a la smula
(GARCIA MEDINA J. M. y otros, ob. cit., p. 378).
59

Son las causas repetitivas donde la litis jurdica es siempre la misma, aunque las partes son
distintas y los procesos se multiplican (ob. cit., pp. 385-386).
60

De acuerdo al art. 103 CF pueden interponer la accin directa de inconstitucionalidad el Presidente

de la Repblica, las mesas del Senado, de la Cmara de Diputados y de la Asamblea Legislativa, el
Gobernador del Estado o del D.F., el Procurador General, el Consejo Federal de la Orden de los
Abogados de Brasil, los partidos polticos con representacin parlamentaria y las confederaciones
sindicales o entidades de clase nacionales. Se ha criticado que no se encuentren legitimadas las propias
partes (GARCIA MEDINA J. M. y otros, ob. cit., p. 385), aunque no est excluido que la ley las
legitime.
61

smula aplicable o que la aplicare indebidamente, cabr reclamacin al STF 62 que,

juzgndola procedente, anular el acto administrativo o casar la decisin judicial
reclamada, y determinar que otra sea dictada con o sin aplicacin de smula,
conforme al caso. Las smulas ya existentes del STF solamente producirn efecto
vinculante despus de su confirmacin por dos tercios de sus integrantes.
La smula instituida para el STF produce efectos vinculantes erga omnes y
como destaca ARRUDA ALVIM63 tiende a minimizar la carga de trabajo no solo del
STF, sino tambin de otros rganos judiciales, de la administracin pblica, y aliviar
la sobrecarga de la justicia en general. En cuanto a STF, la smula, aunada al requisito
de la repercusin general que minimiza cuantitativamente el acceso al tribunal, se
espera contribuir para establecer condiciones objetivas propicias a fin de que el STF
pueda asumir su misin esencial de producir decisiones paradigmticas sobre las
cuestiones fundamentales. Por lo dems, el sistema desempea un papel relevante para
preservar la seguridad y previsibilidad jurdica salvaguardando el principio de
isonoma, que presupone la igualdad de todos no solo frente a la ley sino, adems,
ante la justicia, de modo que no se decida diferentemente los casos idnticos. A ello
propenden los mecanismos de uniformizacin de la jurisprudencia, las acciones
colectivas y el sistema de smulas vinculantes64.
B. Otro antecedente significativo existe en Mxico donde la ley de amparo
impone a la Suprema Corte, en pleno o a sus salas, la resolucin de contradicciones
entre las tesis sustentadas por los tribunales colegiados en los juicios de amparo,
aprobar el texto y numerar de manera progresiva las tesis jurisprudenciales 65. Como ha
Se discute la naturaleza jurdica de la reclamacin. Para GARCIA MEDINA J. M. y otros, se trata de
una accin en la que ser parte el Ministerio Pblico (ob. cit., p. 387).
62

Ob. cit., pp. 65-67. La fuerza vinculante de las decisiones del STF no puede cuestionarse por la
propia naturaleza de su funcin (GARCIA MEDINA J. M. y ot., ob. cit., p. 380 y nota 13).
63

64

GARCIA MEDINA J. M. y otros, ob. cit., p. 379-384.

sealado FIX ZAMUDIO66, todas las reformas constitucionales y legales desde 1988
tuvieron como objetivo combatir el rezago que afectaba a la SCJ, transfiriendo de
manera paulatina a los tribunales colegiados de circuito la atencin de un nmero
creciente de amparos, siguiendo criterios sociales, econmicos, as como de inters
pblico, reservando al alto tribunal la atencin de aquellos de mayor significacin
institucional. Con las reformas constitucionales de 1995 y 1996, la SC recuper su
carcter de intrprete final de las disposiciones constitucionales, convirtindose en un
tribunal especializado de naturaleza constitucional 67. Actualmente, un nuevo proyecto
de reformas constitucionales y de la ley de amparo trae una innovacin de la mayor
trascendencia, cual es la relativa a la declaracin general de inconstitucionalidad y de
interpretacin

conforme,

que

implanta

la

declaracin

general

de

inconstitucionalidad en el juicio de amparo contra normas generales68.

Como se ve, la tendencia es tambin en Mxico a expander los efectos subjetivos de la
cosa juzgada derivada de las sentencias de los Superiores Tribunales sobre materia
constitucional.
C. Igualmente, en Colombia, a partir del texto constitucional de 1991 la Corte
Constitucional ha dado un giro hacia el establecimiento de la doctrina de
precedentes69, que progresivamente se va expandiendo, en especial a partir de 1995,
al asumir la Corte atribuciones para fijar la doctrina constitucional como regla de
OVALLE FAVELA J., Tradiciones jurdicas y proceso civil..., ob. cit., pp. 454-458, donde
relata sus antecedentes a partir de la ley de amparo de 1882.
65

Estudio de la defensa de la Constitucin en el ordenamiento mexicano, ed. PorraUNAM, Mxico, 2005, pp. 274 y ss..
66

FERRER MAC-GREGOR E., Ensayos sobre Derecho Procesal Constitucional, ed. Porra,
Mxico, pp. 48 y ss..
67

68

FIX ZAMUDIO H., ob. cit., pp. 289-292.

PARRA QUIJANO J., El rol actual de la jurisprudencia y los mtodos de uniformacin,

informe colombiano al VII Seminario Internazionale..., Roma, 20-22 mayo, 2004, cit..
69

obligatoria observancia por parte de los jueces inferiores, cuando est en juego la
interpretacin del contenido y alcance de los derechos fundamentales. Las sentencias
de constitucionalidad producen efectos erga omnes y vinculan frente a casos
futuros70.
D. En conclusin, puede advertirse la existencia de una clara tendencia en la
legislacin de diversos pases iberoamericanos que estn regidos por sistemas mixtos,
con races dentro de la familia del civil law continental europeo71, en el sentido de
acentuar el rol poltico institucional de los TS, entre otros mecanismos a travs del
reconocimiento de efectos vinculatorios a sus decisiones en relacin a terceros, cuando
se resuelven cuestiones constitucionales en general y bajo ciertas condiciones formales
que se establecen en la Constitucin o la ley.
3. Vinculatoriedad vertical de los fallos de la CSN.
Desde que la interpretacin jurisprudencial que la Corte hace de la Ley
Fundamental integra el derecho federal con el mismo rango que la propia
Constitucin72, los tribunales federales inferiores y tambin los provinciales deben
ajustar sus decisiones sobre puntos regidos por la Carta Magna a los pronunciamientos
de aquella, sin que se menoscabe la estructura federal ni la propia independencia de los
magistrados. Cuestin que ha sido pacfica en la doctrina del Alto Tribunal 73, an
durante la vigencia de preceptos legales que establecieron que sus fallos eran de
70

Ob. cit..

Viene al caso referir la fallida propuesta de reformas del Tribunal Supremo Espaol en atencin a sus
funciones constitucionales, aprobada en su sesin del 23 de mayo de 2000, que propugnaba el valor
vinculante de la jurisprudencia de dicho tribunal. Sobre le debate suscitado y, en general, las
opiniones contrarias: VAZQUEZ SOTELO J. L., El rol actual de la jurisprudencia..., ob. cit..
72
BIDART CAMPOS G. J., Problemas constitucionales..., ob. cit.,pp. 11-12.
71

Se ha sealado reiteradamente el deber que tienen las instancias ordinarias de conformar sus
decisiones a las sentencias de la Corte dictadas en casos similares (Fallos: 307:1094; 312:2007;
316:221; 318:206; 319:699; 321:2294), que se sustenta tanto en su carcter de intrprete supremo de la
Constitucin Nacional y de las leyes dictadas en su consecuencia, como en razones de celeridad y
economa procesal que hacen conveniente evitar todo dispendio de actividad jurisdiccional (arg. Fallos:
25:36; 212:51 y 160; 256:20; 303:1769; 311:1644 y 2004; 318:2103; 320:166; 321:3201 y sus citas).
73

obligatorio seguimiento por los jueces inferiores en causas anlogas ley 24.463, art.
1974. Sin embargo, siempre dej a salvo la posibilidad de apartamiento en ciertas
condiciones75; de ah que el aludido precepto no es inconstitucional, pues no obsta al
recto ejercicio de la libertad de juicio que es, en principio, propia de los jueces 76.
En definitiva, y ms all de ciertos vaivenes en la doctrina de la CSN 77, se
admite con esos alcances la obligatoriedad vertical de los pronunciamientos del ms
Alto Tribunal, lo que ha llevado a aseverar que el apartamiento de sus fallos por parte
de los tribunales inferiores tiene efectos similares al que produce en los pases del
common law y que la CSN aplica de hecho y por va de sus poderes implcitos, el
principio stare decisis78.
Causa L 202 XXXIV, Luaces Lago Antonio c. ANSES, 16-3-99. El art. 19 de la ley 24.463,
denominada de solidaridad previsional, estableci la competencia de la CSN para conocer por va de
recurso ordinario de las impugnaciones contra sentencias definitivas de la Cmara Federal de la
Seguridad Social, agregando que los fallos de la CSN sern de obligatorio seguimiento por los jueces
inferiores en causas anlogas. Lo que se complementa con el art. 20 que habilita el Alto Tribunal para
rechazar in limine el recurso interpuesto, sin otra fundamentacin, en los supuestos en que se
pretenda desconocer lo decidido en casos anlogos por la Corte Suprema. Despus de su declaracin de
inconstitucionalidad, el art. 19 fue derogado por la ley 26.025, de 2005.
74

Esa doctrina no ha importado privar a los magistrados de la facultad de apreciar con criterio propio
las resoluciones del Tribunal y apartarse de ellas cuando mediaban motivos valederos para hacerlo,
siempre que tal apartamiento hubiera sido debidamente fundado en razones novedosas y variadas
(Fallos: 262:101; 302:748; 304:898 y 1459; 307:2124; 312:2007; 321:3201, entre otros). Es atribucin
de los jueces ordinarios de la causa ponderar los hechos, establecer el derecho aplicable y en su caso
subsumir la solucin del debate al precedente dictado en cuestiones similares. La libertad de juicio de
los magistrados en el ejercicio de sus funciones es tan incuestionable como la autoridad definitiva que
tiene la interpretacin de la Constitucin Nacional por parte de la Corte Suprema, cuyo leal
acatamiento es indispensable para la tranquilidad pblica, la paz social y la estabilidad de las
instituciones (Fallos: 212:51, 160 y 251; 321:2114).
75

CSN, 21-3-2000, La Ley, 2000-C, p. 316, con nota de W. F. Carnota, Los parmetros de la
debida obediencia judicial.
76

SAGUES N. P., Recurso extraordinario, Depalma, Bs. As., 1984, v. I, pp. 170-177; 4 ed.
Astrea, Bs. As. 2002, v. I, pp. 185 y ss..
77

BIANCHI A., Control de constitucionalidad, Abaco, Bs. As., 2001, 2 ed., v. I, p. 353, 362-369.
La divisin en este aspecto entre los dos sistemas o tradiciones jurdicas common law y civil law
hoy es ms aparente que real, y hasta podra considerarse desactualizada (pp. 363-365). El control
difuso de constitucionalidad iguala a los sistemas jurdicos del common law y del derecho legislado,
pues existe una Constitucin suprema y una corte que es su intrprete final (SOLA J. V., Control de
78

4. Los alcances generales erga omnes de la cosa juzgada. La

vinculatoriedad horizontal
De todos modos, la Corte solo decide en los procesos concretos que le son
sometidos, y su fallo no resulta por regla obligatorio para casos anlogos. La
vinculatoriedad vertical de su doctrina, con constituir un elemento significativo para la
uniformacin jurisprudencial y la seguridad jurdica, es insuficiente para asegurar el
principio constitucional de igualdad. La clsica igualdad ante la ley se ha
transformado en igualacin ante la justicia. No es bastante la igualdad de todos
ante la ley, es imprescindible que, adems, ese principio se respete en los actos de la
administracin reglamentos normativos generales y en la aplicacin concreta a
travs del proceso y la sentencia. De ah que esa preciosa garanta se quiebra no solo
por la distinta interpretacin que de un mismo texto y en igualdad de circunstancias
puedan realizar tribunales diversos79, sino tambin y principalmente, si las decisiones
judiciales sobre los derechos tutelados por la Constitucin se aplican a unos y no a
otros, en igualdad de condiciones, por virtud de los lmites subjetivos de la cosa
juzgada inter partes.
Anticipamos nuestra tesis: a) las sentencias de los jueces inferiores o comunes
producen efectos erga omnes cuando recaen sobre derechos colectivos o difusos
(supra IV); b) las sentencias emanadas de la CSN en ejercicio del control de
constitucionalidad y de sus poderes implcitos, pueden extender subjetivamente sus
constitucionalidad, Abeledo-Perrot, Bs. As., 2001, p. 213.
Como criterio general, la CSN ha sostenido reiteradamente que la garanta constitucional de la
igualdad no queda comprometida por la desigualdad de hecho que surge de la aplicacin de la ley (La
Ley, t. 22, p. 613; t. 81, p. 261; entre otros). Precisamente con sustento en tal doctrina, GARAY A. F.
afirma que los problemas atinentes a la jurisprudencia contradictoria no guardan estrecha vinculacin
con la garanta de igualdad ante la ley (La igualdad ante la ley, ob. cit., pp. 93 y ss..). Sin embargo,
ha admitido el Tribunal tratndose de la tutela de derechos preferentes en la valoracin constitucional,
que las desigualdades surgidas como consecuencia de la aplicacin de una ley previsional, no pueden
resolverse sino tendiendo a alcanzar mayores niveles de bienestar (Fallos, 304:1340). Criterio
igualador aplicable tambin en cuestiones procesales, desde que las deficiencias de esta ndole no
pueden jugar en contra de derecho previsional del beneficiario (doct. de Fallos, 315:1314).
79

efectos erga omnes para vincular a los terceros que, aunque no hubieren intervenido
como partes formales en el proceso, se encuentran alcanzados por la virtualidad de la
cosa juzgada, sea por tratarse de derechos colectivos o difusos (indivisibilidad de la
causa y, por ende, indivisibilidad de los efectos de la sentencia), o ya si estn en juego
derechos individuales homogneos, incluyendo los que derivan en procesos repetitivos.
4.1. Efectos de las sentencias de los jueces y tribunales inferiores.
Las sentencias de los jueces y tribunales inferiores o comunes, como regla,
solo producen efectos inter partes, salvo las que recaen en acciones colectivas para
la tutela de los derechos colectivos o difusos en las que al adquirir firmeza, por su
propia naturaleza, se expande subjetivamente erga omnes la virtualidad de la cosa
juzgada, por las razones ya explicitadas. En cambio, semejante efecto resulta ajeno a
los pronunciamientos dictados en acciones sobre derechos individuales homogneos, a
falta de una regulacin legislativa que lo consagre y porque los jueces y tribunales
inferiores no participan de los atributos y poderes implcitos de la Corte Suprema.
4.2. Efectos erga omnes de las sentencias de la CSN.
Si bien la vinculatoriedad es propia y de esencia de las sentencias emanadas
de los tribunales constitucionales al estilo europeo 80, no cabe descartar ab initio en los
sistemas adscriptos al modelo de control de constitucionalidad de origen
norteamericano, el efecto similar que se le reconoce a los pronunciamientos de los TS
europeos, al menos en ciertos y acotados supuestos.
Por su naturaleza, la jerarqua del rgano del cual emanan, su condicin de
intrprete supremo de la Constitucin Nacional y las finalidades del control de
constitucionalidad que le compete, las sentencias de la CSN producen efectos de
HERNNDEZ VALLE R., La vinculatoriedad de las resoluciones de la Sala
Constitucional, en Rev. Iberoam. Der. Proc. Const., Porra, Mxico, 2004, n 1, pp. 45 y ss..
NOGUEIRA ALCALA H., Consideraciones sobre las sentencias de los tribunales
constitucionales y sus efectos en Amrica del Sur en Rev. Iberoam. Der. Proc. Const., cit.,
n2, pp. 71 y ss..
80

acatamiento vertical sometimiento y uniformacin de la jurisprudencia y, tambin,

en determinados casos, de acatamiento y expansin generalizada, efectos erga
omnes.
Son las mismas razones que sustentan la extensin vertical

intrprete supremo, seguridad jurdica, igualdad ante la ley o jurdica, celeridad y

economa procesal, las que mutatis mutandi brindan soporte genrico a la
extensin subjetiva u horizontal de la cosa juzgada emanada de sus decisiones.
4.2.1. Derechos o intereses colectivos o difusos.
Cuando el pronunciamiento de la Corte recae sobre acciones colectivas, el
caso o causa judicial concreta cuya existencia constituye en nuestro ordenamiento
condicin esencial para habilitar el ejercicio de la jurisdiccin 81, est constituido
precisamente por los derechos colectivos o difusos cuya tutela se persigue. Son
verdaderos intereses titularizados82 que se caracterizan por su supraindividualidad y
naturaleza tpica indivisible (supra IV, 1). Presentados y admitidos cualesquiera de los
legitimados que la propia Constitucin Nacional habilita (art. 43), y sustanciado en
forma el proceso, la sentencia de la Corte que resuelve cuestiones constitucionales y
PALACIO L. E., El recurso extraordinario federal, ob. cit., pp. 30-33. Desde antiguo ha
sostenido el Alto Tribunal que el Poder Judicial de la Nacin conferido a la CSN y a los tribunales
nacionales por los arts. 94, 100 y 101 CN se define, de acuerdo con invariable interpretacin que el
Congreso argentino y la jurisprudencia del Tribunal han recibido de la doctrina constitucional de los
Estados Unidos como el que se ejercita en las causas de carcter contencioso a las que se refiere el art.
2 de la ley 27. Tales causas son aquellas en las que se persigue en concreto la determinacin del
derecho debatido entre partes adversas; o la proteccin de intereses de suficiente concrecin e
inmediatez como para suscitar un caso o controversia (Fallos, 307:2384, entre otros). De ah que el
fin y las consecuencias del control encomendado a la justicia, requieren que ese requisito de la
existencia de un caso o controversia judicial sea observado rigurosamente para la preservacin del
principio de la divisin de los poderes, segn lo expone el juez Frankfurter, con fundamento en la
jurisprudencia norteamericana (341 U. S., 149) (Fallos, 242:353, entre otros).
81

Es que en los procesos colectivos, la representatividad no implica representar a uno o varios sujetos,
sino ms bien, intereses titularizados. Eso hace flexible la apertura para el ingreso o egreso de los
participantes (opt in/out) (PEREZ RAGONE A. J. D., Contornos de la justicia procesal... en
Genesis Rev. Dir. Proc. Civ., Curitiba, n 36, 2005, p. 383.
82

tambin, la emanada y firme de jueces inferiores o comunes produce al pasar en cosa

juzgada, como regla, efectos erga omnes83, alcanzando a todos los terceros que se
encuentran en la misma situacin jurdica indivisible invocada por quien o quienes
promovieron la accin colectiva.
Sin embargo, la tutela de los derechos de incidencia colectiva se ha visto
sensiblemente menguada por la persistencia de criterios extremadamente restrictivos en
la admisin de la legitimacin de los accionantes en correlato con la existencia de caso
o causa judiciable, cuando se persigue la tutela de garantas vinculadas al sistema
poltico-institucional en general84. No se ha aquilatado, en general, la trascendencia
de las acciones que ponen en marcha derechos pblicos subjetivos en resguardo del
sistema constitucional. El inters institucional es ontolgicamente colectivo, de ah
que su defensa atae directamente a todos y cada uno de los miembros de la comunidad
y no puede negarse el inters concreto de cualquiera de sus integrantes para reclamar
en nombre del grupo, sobre todo si como acaece en nuestro derecho no existen
reglas que transfieran formalmente la representacin, de un modo excluyente, a ciertos
miembros representantes (v. gr., si con exclusin de los ciudadanos, la accin de
inconstitucionalidad se confiere a organismos pblicos o a una porcin de
parlamentarios, etc.).
4.2.2. Derechos individuales homogneos; procesos repetitivos.
Ms compleja aparece la solucin en el supuesto de las sentencias recadas en
acciones tendientes a tutelar simples derechos individuales homogneos. La falta
83

BIANCHI A., Control de constitucionalidad, ob. cit., p. 60, 124-127. HITTERS J. C., ob. cit..

As, entre otros, cuando se neg legitimacin a los ciudadanos que invocando el carcter de electores
pretendan la inconstitucionalidad de la ley que dispona la reforma de la Constitucin Provincial de
Buenos Aires mediante plebiscito (CSN, Fallos, 313:594), Conf. la nota crtica de BIDART CAMPOS
G. J., El ciudadano elector: un convidado de piedra, El Der., v. 138, p. 341. Asimismo: voto en
disidencia del Dr. FAYT en la causa mencionada. Algunos ST provinciales han recogido criterios ms
abiertos: MORELLO A. M., Una trascendente contribucin de la CS de Mendoza..., J. A.,
1989-III, p. 876. MORELLO A. M., SOSA G. L., BERIZONCE R. O. y TESSONE A., Cdigos
Procesales..., cit., v. VII-B, pp. 443-446.
84

de reconocimiento legal de esta categora de derechos, viene sustentado una doctrina

jurisprudencial de la Corte adversa a la admisin de la legitimacin procesal
colectiva85, si bien no exenta de severas crticas86.
a. No obstante, son varias las razones que se alinean 87 para sostener los efectos
generales de las sentencias de la Corte sobre materia constitucional recadas en lo que
genricamente se denomina derechos individuales homogneos, incluyendo
aquellos generadores de procesos o causas repetitivas (por caso, reclamos de
inconstitucionalidad en materias previsionales, de la seguridad social, cuestiones
fiscales, etc.). No se trata de sentencias que acogen y tutelan derechos colectivos o
difusos, sino de aquellos supuestos en que existe tan solo un conglomerado de intereses
o derechos individuales que provienen de un origen comn, del que son titulares
subjetivos los propios miembros del grupo, categora o clase (as, los contribuyentes de
un impuesto o gravamen determinado, beneficiarios de la seguridad social, jubilados
bajo un mismo rgimen, etc.). Supra, IV, 2.
En estos casos la fuerza expansiva y efectos generales de la cosa juzgada
derivada de los pronunciamientos de la Corte Suprema encuentra sustento no solo en su
rol de interprete final de la Constitucin y la naturaleza tpica del control de
CSN, 26-8-2003, DJ, 2003-3, p. 183; 7-10-2003. Estaba en discusin la legitimacin invocada por
entidades que agrupan a profesionales para cuestionar la validez constitucional de normas fiscales que
discriminaban segn categoras de contribuyentes. La Corte neg la legitimacin colectiva por
considerar que se trataba de derechos de carcter patrimonial cuyo ejercicio competa exclusiva e
individualmente a cada uno de los contribuyentes.
85

MORELLO A. M., Los derechos subjetivos homogneos. Su tutela procesal en MORELLO

A. M., SOSA G. L. y BERIZONCE R. O., Cdigos Procesales..., ob. cit., v. X-A, Actualizacin,
Bs. As., 2004, pp. 529 y ss.. MORELLO A. M. y QUEVEDO MENDOZA E., ob. cit., 2003-I, pp.
1268 y ss..
86

Cules fundamentos legitiman que en los casos sustancialmente idnticos, es necesario armar y
desarrollar nuevos procesos que sern resueltos de manera similar? por qu recargar a la jurisdiccin
con ese sambenito que despilfarra tiempo, dinero y estrs..., si la Corte se va a remitir a lo ya juzgado
en el precedente piloto? De ah que subrayemos la conveniencia de reconocer a la sentencia de Corte
un radio ampliado de consecuencias (MORELLO A. M. y QUEVEDO MENDOZA E., ob. cit., p.
1269).
87

constitucionalidad, los poderes implcitos que le son inherentes, las razones prcticas y
funcionales de celeridad y economa procesal que lo aconsejan (supra nota 32), sino
tambin y decididamente en la necesidad de salvaguardar el principio constitucional de
la igualdad, concebido como igualdad real, concreta y efectiva88.
b. A despecho de la persistencia de la doctrina que desconoce la titularidad
sobre la relacin sustancial y niega la existencia en tales supuestos de causa o caso
judicial concreto89 que habilite la competencia de la Corte, parcenos que concurren
igualmente intereses titularizados que participan, siquiera accidentalmente de la
condicin de los derechos colectivos y difusos, en cuanto homogneos y provenientes
todos de un origen comn (supra IV); y, por ende, sujetos a tutela como regla bajo
cnones similares. Ante la falta de adjudicacin de una legitimacin extraordinaria
excluyente, no cabe obturar la habilitacin procesal de cualquier afectado que se
presente planteando accin colectiva en beneficio de todos quienes integran el grupo o
categora.
El caso o cuestin judicial presenta singularidades propias en las acciones de
tutela de los derechos individuales homogneos, que permiten encuadrarlos entre los
intereses jurdicamente protegidos. No existe sino una diferencia circunstancial,
aunque no de esencia, entre los intereses de orden personal, particular y concreto 90 y
los derechos individuales homogneos, desde que stos en definitiva estn
jurdicamente protegidos. Se trata de asunto susceptible de ser llevado ante los
Ha quedado definitivamente asentado que la cuestin de la igualdad ante la ley se traduce ahora en el
tema de la igualdad ante la justicia (DEVIS ECHANDIA H., Estudios de Derecho Procesal, ed.
ABC, Bogot, 1979, pp. 189 y ss.); y el derecho formal de accin se ha transformado en una facultad
con un contenido material que debe asegurar su ejercicio eficaz (FIX ZAMUDIO H., Ejercicio de
las garantas constitucionales sobre la eficacia del proceso en IX Jornadas Iberoamericanas
de Derecho Procesal, Madrid, 1985, n 46).
88

La CSN ha reiterado la aplicacin de su doctrina en supuestos similares a los que analizamos. As, en
Fallos, 321:1252, Prodelco, sentencia del 7-5-98, referido al rebalanceo de tarifas telefnicas;
sentencias citadas en nota 85, entre otras. Sin embargo, en precedentes posteriores puede encontrarse
atisbos concretos de apertura. Conf.: MORELLO A. M. y VALLEFIN C. A., ob. cit., pp. 291 y ss..
90
Fallos, 321:1286 y sus citas.
89

tribunales de justicia mediante algunos de los procedimientos establecidos, en

palabras de la propia Corte91.
c. Por otro lado, la expresin genrica derechos de incidencia
colectiva que consagra el art. 43 de la CN, del texto reformado en 1994 92, debe
interpretarse en el sentido amplio, de modo de entender comprendidos los derechos
individuales homogneos con los alcances delineados por la doctrina, atendiendo a la
dimensin social de la afectacin93 que se trasunta habitualmente, ms all de la
primigenia raz individual.
d. No se trata tampoco de conferir a las sentencias de la Corte virtualidad
derogatoria de la ley, sino tan solo reconocer sus efectos expansivos para que la cosa
juzgada pueda ser alegada por terceros que, sin haber sido partes en el proceso,
invoquen como causa de sus pretensiones un status de hecho o de derecho idntico al
que motivara el pronunciamiento.
La propia CSN ha dado un paso significativo en ese camino al decidir una
causa en la que se cuestionaba la constitucionalidad de preceptos de la ley de
educacin superior y los alcances de la autonoma universitaria, en relacin con
distintos cursos de ingreso en la Facultad de Medicina de la Universidad de Buenos
Aires94. El reconocimiento de la constitucionalidad de los preceptos en cuestin y
91

Fallos, 186:97; 193:115.

92

MORELLO A. M. y VALLEFIN C. A., El amparo..., ob. cit., pp. 288-299.

MORELLO A. M., La tutela de los intereses difusos, ob. cit., pp. 51 y ss.. MORELLO A. M. y
VALLEFIN C. A., ob. cit., pp. 289-290. Como afirma QUIROGA LAVIE, los derechos de incidencia
colectiva incluyen los derechos individuales divisibles y mensurables, en relacin con el objeto materia
de su prestacin, cuando resultaren equivalentes entre s y la afectacin que han sufrido ha sido
producida por un acto administrativo nico aplicable a un sector o grupo determinado de personas
(QUIROGA LAVIE H., El amparo colectivo, ed. Rubinzal Culzoni, Bs. As., 1998, p. 32. En el
mismo sentido: GORDILLO A., Tratado de Derecho Administrativo, FDA, 4 ed., v. 2, cap. II.
93

Monges A. M. c. UBA, 26-12-96, Fallos, 319:3148 o El Der., v. 173, p. 262. Como ha afirmado
BIANCHI, se trata de una importante cabecera de playa dentro de las fortificaciones de la tesis
tradicional (Control de constitucionalidad, ob. cit., p. 352). En sentido similar, CASSAGNE J. C.,
Acerca de la eficacia erga omnes de las sentencias anulatorias de reglamentos, El Der.,
94

consecuente validacin de uno de los cursos, oblig al tribunal a extender los alcances
del pronunciamiento hacia los terceros 95, a fin de no causarles perjuicios y an cuando
se hallaban ajenos al conflicto. La nica razn esgrimida fue la naturaleza de la
materia de que se trata, que en verdad se trataba de reglar situaciones y derechos que,
aunque individuales y subjetivos de cada uno de los innumerables aspirantes que ese
ao pretendan ingresar en la carrera de Medicina en la Universidad de Buenos Aires,
integraban junto con los que invoc la actora un conjunto de derechos
provenientes de un origen comn. Es por requerimientos prcticos de tipo
funcional que la solucin judicial ha de ser nica, general e indistinta para abarcarlos a
todos, an a los derechos de aquellos que no fueron parte en el proceso constitucional 96
y que se beneficiaron con el pronunciamiento.
v. 185,pp. 703 y ss., con remisin a las opiniones de BIDART CAMPOS y BOSCH, entre otros. La
opinin contraria desde una postura administrativista, puede verse en MAIRAL H. A., Los efectos
de las sentencias de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, El Der., v. 177, pp. 795 y
ss., donde considera que los efectos del fallo estuvieron dirigidos a los rganos administrativos, de
manera que la expansin a los alumnos se debe al acatamiento de la sentencia por tales rganos (p.
799). Asimismo: GARAY A. F. y TORANZO A., Los efectos de las sentencias de la CSN,
J.A., 2-11-05.
Sostuvo el Alto Tribunal que dada la naturaleza de la materia de que se trata, corresponde declarar
que la autoridad de esta sentencia deber comenzar a regir para el futuro, a fin de evitar perjuicio a los
aspirantes a ingresar... quienes, an cuando se hallaban ajenos al conflicto suscitado, ante la razonable
duda generada por ste, asistieron y eventualmente aprobaron... [los cursos respectivos]. En tal
sentido..., cada estudiante podr proseguir el rgimen por el que hubiere optado, con los efectos para
cada uno previstos (consid. 34).
95

El argumento del efecto indirecto del fallo a travs del acatamiento del rgano administrativo,
desarrollada por MAIRAL (ob. cit., p. 799), o del obiter dictum para evitar la inseguridad jurdica
(GARAY y TORANZO), resulta sesgado desde que omite considerar el derecho de los alumnos de
prevalecerse directamente y por s de los derechos que derivan de la decisin de la Corte, frente a
la universidad y an judicialmente, si la universidad no la hubiere acatado. La sentencia en realidad
produca efectos inter partes en relacin a la Universidad y a la Facultad de Medicina y a la
accionante Monges; y tambin erga omnes respecto de todos los dems estudiantes que se
encontraban en la misma situacin de la actora. Sobre la interpretacin de la Cam. Nac. Contenc. Adm.
Fed. al aplicar el precedente en los casos concretos, sent. Sala I, 27-11-97, El Der., v. 177, pp. 795 y
ss..
Tampoco resulta convincente, por las mismas razones ya sealadas, la afirmacin que descarta el
efecto erga omnes del fallo, limitando el sentido del mandato y su autoridad a la satisfaccin de una
obligacin judicial de dar pronta y eficaz respuesta a un reclamo urgente universitario (PALACIO DE
CAEIRO S. B., El recurso extraordinario federal, La Ley, Bs. As., 2002, p. 204).
96

Interesa en este punto traer a colacin la doctrina sentada por el ms alto

tribunal de la Provincia de Buenos Aires en un caso singular 97. La Suprema Corte
(SCBA) haba declarado de modo reiterado la inconstitucionalidad de un reglamento
que impeda la afiliacin en la obra social estatal de los esposos de las beneficiarias,
ordenando en cada caso la incorporacin de los requirentes al rgimen asistencial. Al
tiempo de pronunciarse en un nuevo litigio por la misma causa, se contabilizaban ms
de setecientas actuaciones en trmite que esperaban una decisin similar; asimismo,
haban sido consentidas las anteriores sentencias. El tribunal al decidir, adems de
reiterar la declaracin de inconstitucionalidad del precepto, orden al Poder Ejecutivo
provincial por mayora que dentro del trmino de ciento cincuenta das, revise y
derogue

modifique

las

disposiciones

reglamentarias

invalidadas,

arbitrando los medios necesarios para poner fin a las situaciones de discriminacin
entre sus afiliados directos originadas por la norma reglamentaria controvertida.... Se
descart el efecto erga omnes y los alcances abrogatorios de la sentencia de
inconstitucionalidad, desde que no se haba deducido en el caso una accin colectiva
sino individual, optndose en funcin de las particularidades del asunto por una
posicin intermedia que implicaba la expansin indirecta de los efectos de la sentencia,
por razones de economa procesal y eficacia de la prestacin jurisdiccional.
Claro que la demorada sancin de un rgimen legislativo general de las
acciones de incidencia colectiva98, incluyendo los derechos individuales homogneos,
disipara todas las dudas que se vienen generando. Mientras tanto, una interpretacin
integrativa del texto constitucional de 1994 ms funcional debera salvaguardar la
virtualidad de tales derechos.

Causa I. 2162, 23-12-2003, Fernndez Viviana B. y ot. c. Prov. de Bs. As.. Inconstitucionalidad art.
19 inc. b, decreto 7881/84.
98
Ello aventara las reservas planteadas recientemente por MORELLO en punto a la expansin de la
cosa juzgada en relacin a los terceros que no han sido partes, en conexin con los requisitos de la
legitimacin extraordinaria (La expansin subjetiva de contrato y sentencias. A propsito
de los APE y los procesos colectivos, El Der., 17-3-2005).
97

La propia doctrina de la CSN que ha ensanchado de modo considerable el

mbito de caso o cuestin judicial as, cuando admiti la accin meramente
declarativa de inconstitucionalidad99, es menester que se expanda en su proyeccin
natural y asumiendo, tambin, la concurrencia de ese requisito esencial a fin de conocer
en las acciones para la tutela de los derechos individuales homogneos. Y la misma
apertura cabe esperar se consolide en punto a la legitimacin, al cobijo de una
interpretacin amplia, funcional y teleolgica de los arts. 43 y 86 CN., para dar mayor
cabida a la legitimacin extraordinaria de las asociaciones representativas y del
Defensor del Pueblo de la Nacin100 y an a los afectados que se postulen para la tutela
de los derechos del grupo o categora.

VI. Conclusiones.
1. La pervivencia del fenmeno de la sobrecarga en las tareas propias de la
CSN y de los TS en general, con el correlativo e inevitable desmedro del cabal
cumplimiento de la misin poltico-institucional del Poder Judicial, evidencian
palmariamente la insuficiencia de los remedios arbitrados hasta el presente
acentuacin pretoriana de las cargas tcnicas del recurso extraordinario federal,
certiorari criollo, descarga o filtro en tribunales superiores e intermedios en
general.
2. El fracaso rotundo de todas esas medidas puede justificarse como un
equvoco metodolgico, desde que apuntan ms a los efectos de la saturacin de
asuntos que padece la CSN que a sus causas verdaderas y profundas, que son las
mismas que atosigan y ahogan a todos los tribunales inferiores del pas. El flujo
Fallos: 307:1379, entre otros. ROSALES CUELLO R., Accin declarativa y control de
inconstitucionalidad..., J.A., 2000-IV, p. 1349. Esta accin en su evolucin ha puesto en jaque el
sistema clsico de control de constitucionalidad (BIANCHI A. B., Control de constitucionalidad,
ob. cit., v. I, p. 390).
99

QUIROGA LAVIE H., El amparo colectivo, ob. cit., passim. VERBIC F., La (negada)
legitimacin activa del Defensor del Pueblo..., ob. cit., pp. 158 y ss..
100

siempre creciente de litigiosidad y an la complejidad ms pronunciada de los asuntos,

la proliferacin de los conflictos colectivos o seriados, junto con otros motivos
operantes de no menos significacin, imponen un sustancial cambio de estrategia:
asumir que el objetivo principal debe ser el desahogo y la descarga del sistema general
de imparticin de justicia, como condicin y presupuesto de la descongestin de los
tribunales superiores.
3. En ese escenario y con tales miras, deviene imprescindible la regulacin de
los procesos colectivos para la tutela de derechos supraindividuales colectivos y
difusos, incluyendo los denominados derechos individuales homogneos especies
todos de los derechos de incidencia colectiva que consigna la CN reformada en 1994,
art. 43. Precisamente la posibilidad de canalizar por esas vas los conflictos de masas
y sobremanera el alcance y efectos extendidos erga omnes que por su naturaleza
(derechos colectivos en general) o por accesin pragmtica (derechos individuales
homogneos accidentalmente colectivos, causas seriadas o repetitivas),
corresponde adjudicar a la cosa juzgada recada en tales procesos, ha de contribuir de
modo decisivo para el logro de aquellos objetivos. Claro que en conjuncin con otras
medidas que aliente la tcnica procesal ms actualizada; principalmente, las
previsiones de la representatividad adecuada y la relevancia social de la tutela
colectiva, como requisitos de la accin, el aseguramiento del debido proceso a todos
los interesados, y otros mecanismos adecuados.
4. Las tendencias que se avizoran en las recientes legislaciones de los pases
iberoamericanos, especialmente en Brasil, Mxico y Colombia, ponen de resalto la
bsqueda de soluciones pragmticas y creativas como respuesta al fenmeno comn de
la sobrecarga del sistema judicial. Instituciones como la de las sumulas vinculantes
brasileas, las tesis jurisprudenciales vinculantes y an la declaracin general de
inconstitucionalidad en el amparo mexicano o la doctrina de precedentes colombiana,
merecen la mayor atencin desde que se gestaron en sistemas que, como el nuestro,
provienen de la tradicin continental europea apegada a la supremaca de la ley, lo que

no ha impedido el paulatino reconocimiento del efecto extensivo y vinculatoriedad

vertical y horizontal erga omnes de los pronunciamientos de los tribunales superiores
en ejercicio del control de constitucionalidad.
5. No cabe excluir ab initio el alcance erga omnes de las sentencias que
dicta la CSN cuando en ejercicio del control de constitucionalidad y de sus poderes
implcitos, decide cuestiones que, por su naturaleza y materia sobre que recaen
(derechos de incidencia colectiva, en general) surten efectos indivisibles que se
extienden necesariamente an para quienes no han sido partes formales en el proceso.
La salvaguarda del principio de igualdad ante la justicia (isonoma) justifica, en ltimo
anlisis, la fuerza expansiva de sus sentencias.
6. Es exacto que para lograr una mejora en la calidad institucional los poderes
del Estado han de articular sus relaciones de convivencia y que el Poder Judicial, en
cuanto debe controlar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales, juega un
papel preponderante en la dinmica del gobierno del Estado 101. Los jueces, y
especialmente, los que integran los TS como afirma CAPPELLETTI se han
convertido en los directores de una nueva concepcin de gobierno limitado por los
mandatos constitucionales, que ejercen sobre todo a travs de una interpretacin legal
ms creativa y ms responsable moralmente102. Sin embargo el fenmeno de la
creciente jurisdiccionalizacin de las disputas no puede justificar el imperialismo
judicial que desarticule la divisin de los poderes; ni autoriza a los jueces a
sustituirlos en la evaluacin de las razones de oportunidad y conveniencia de las
normas que edictan aquellos103.
101

OTEIZA E. D., ob. cit., cap. VII.

Discurso de clausura del VIII Congreso Internacional de Derecho Procesal, Utrecht, 1987, Algunas
reflexiones sobre el rol de los estudios procesales en la actualidad, JUS, La Plata, n 39, pp.
3 y ss..
102

La regla se repite monocordemente en la doctrina de la CSN: el respeto a la distribucin de

cometidos de las ramas del Estado es un principio fundamental de su estructura poltica y organizacin
jurdica (Fallos: 324:3184), por lo que cualquier desborde reviste la mayor gravedad para la armona
constitucional y el orden pblico (Fallos, 311:2580; 321:1252, entre otros).
103

Como expresara el juez JACKSON a propsito de las atribuciones de los

jueces: nosotros no poseemos la palabra definitiva por ser infalibles, sino que somos
infalibles porque nuestra decisin es definitiva. Y si a alguien hay que adjudicar la
ltima palabra, la eleccin a favor de los jueces no debera ser cuestionada desde
que existen mecanismos adecuados para hacer valer sus responsabilidades.
Pero si ello exige ponderacin, prudencia y mesura, no excluye atender que la
finalidad esencial del control de constitucionalidad confiado a los TS es asegurar la
preeminencia de la Ley Fundamental y tornar efectivos todos los derechos y garantas
que ella consagra.