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Martes 4 de mayo de 2010 Ao 7

La propiedad adquirida por escritura pblica no puede ser afectada por medidas cautelares
NELSON RAMREZ JIMNEZ 3, 4, 5 Y 6

Vida til & residual en edificaciones multifamiliares

NICOLS ROJAS JURADO / PG. 2

Conducta de las partes en la nueva Ley Procesal de Trabajo

LUIS SUREZ VARGAS / PGS. 7 Y 8

Suplemento de anlisis legal

MARTES 4 DE MAYO DE 2010

PREOCUPACIN

Vida til & residual en edificaciones multifamiliares

NICOLS ROJAS JURADO Abogado por la UNMSM

l boom de vivienda ha signicado el plop del urbanismo y colaterales. Este boom no es equiparable al gastronmico o de las cabinas de internet. Pues, l, nos involucra a todos como ciudadanos que conformamos una polis, que ahora est abarrotada de grandes edicios que tienen mucho de masculinidad y algo de fortaleza, viriles que se erigen compitiendo en altura y robustez. Envejecern algn da?, Cunto es la vida til de estas novsimas viviendas? Veamos. LOS COMPRADORES Las huestes de compradores inquieren sobre todo tipo de aspectos al momento de evaluar el departamento que pretenden adquirir, empero no auscultan sobre la vida til que ste retendr a partir del momento de su estreno. De modo tal que podamos asegurar el legado a nuestras siguientes generaciones. De otro lado, tratndose de departamentos usados, difcilmente se llega a contar con un dictamen tcnico, y aun la fecha de construccin es informacin difcil de contrastar. Literatura especializada reere que la vida til de una edicacin para propsitos de vivienda es de 50 aos, siendo que la meta mxima en proyectos de ingeniera la extiende en diez veces, esto es 500 aos. Todo ello en circunstancias ceteris paribus, esto es sometido a un uso y una carga ambiental promedio. DURABILIDAD Conviene precisar que la durabilidad no es un concepto absoluto, que dependa solo

del diseo de mezcla, sino que est en funcin del ambiente de exposicin y las condiciones de trabajo. Dicho de otro modo, el concreto es durable cuando retiene las condiciones originales en forma, calidad y aptitud de servicio, luego de su exposicin al medio ambiente. De tal manera que la durabilidad depender del grado de agresividad del ambiente, lo que segn los entendidos importa el ataque de los iones cloruros, de la despasivacin y carbonatacin que provocan que la construccin envejezca. Si ello es cierto, las construcciones que superan ese plazo sern inhabitables ? Ciertamente no. Tendrn un uso residual, es decir, por debajo de su ptimo, pero que probablemente ni siquiera sea percibido por el lego. Este concepto de vida residual est ligado al mantenimiento y conservacin, y siempre que este costo (mantenimiento) sea menor al que representa la construccin, siempre ser racional mantener la construccin. Cuando el costo de reparacin y sustitucin de las refacciones sea mayor al costo de la estructura, no habr incentivos para que la construccin siga de pie, por tanto, la edicacin ser antieconmica, en cuyo caso la nica respuesta racional ser la de demoler. EL ENTORNO Existe, adems, otro criterio llamado genricamente como el entorno, esto es el costo de seguridad, tranquilidad, salud, accesibilidad, paisaje, etc., cuando la valorizacin de toda esta externalidad sea mayor al valor asignado al departamento, ser

igual de antieconmico mantenerlo vigente, no habr mas salida que demolerlo. Por tanto, la respuesta a nuestra pregunta es que la vida til de un departamento depender del costo de mantenimiento y del valor asignado a hechos externos como el entorno, mas que el valor de la estructura per se, la cual motu proprio, tiene caractersticas y propsitos de durabilidad que le son inherentes. EL SISTEMA LEGAL Nuestro sistema legal salvo una referencia anacrnica en servidumbres, ha des-

terrado la categora perpetuo y desdea plazos largos, siendo el mayor plazo que se regula el derecho de supercie por 99 aos. La ratio de esta regla es que no se puede regular por encima del estimado de duracin de la vida humana. De pronto la responsabilidad mxima atribuida a temas de derechos reales es de 10 aos, y el saneamiento tan solo 6 meses. Tampoco existe voluntad del constructor de extender responsabilidad o garanta por trminos mayores, y no existe, en el contrato referencia a que el bien que se adquiere sea built to last forever. Este tema no cuenta con regulacin legal explicita, pues al nal de la vida residual (por demolicin voluntaria o como consecuencia de un desastre natural) la edicacin no podr ser demolida, y reasignados bajo la facilista regla del porcentaje de participacin, ya que en un supuesto de edicacin multifamiliar los costos de ubicar a los titulares son altos (muerte, viaje, atomizacin de la propiedad por repetidas sucesiones, cuotas en litigio, cuotas sujetas a gravamen, transferencias sin perfeccionar, etc.), siendo que, adems, el pacto comisorio se encuentra proscrito en nuestra legislacin, por lo que una salida poco ortodoxa, importa que los cotitulares hbiles se adjudiquen cuotas de titularidad pertenecientes a otros copropietarios, para lo cual ex ante, se debe congurar una acreencia que garantice la titularidad, de modo que se consolide la propiedad en pocas manos que tengan voluntad y disponibilidad contractual; he ah una previsible y potencial controversia!, que tendr que ser objeto de futura regulacin..

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La propiedad adquirida por escritura pblica

NELSON RAMREZ JIMNEZ Jurista

no puede ser afectada por medidas cautelares a favor de acreedores del transferente
CASACIN En el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley; emite la presente sentencia. MATERIA DEL RECURSO Se trata del recurso de casacin interpuesto por el codemandado Banco de Crdito del Per contra la resolucin de vista de fojas doscientos treinta y cinco, su fecha dieciocho de abril del dos mil ocho, expedida por la Primera Sala Civil con Sub Especialidad Comercial de la Corte Superior de Justicia de Lima, que conrma la apelada de fecha diecinueve de mayo del dos mil seis, de fojas ciento treinta y nueve, que declara fundada la demanda; en consecuencia, se levanta la medida cautelar trabada; con lo dems que contiene, sobre tercera excluyente de propiedad. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO Mediante la resolucin de fecha diecinueve de noviembre del dos mil ocho, se ha declarado procedente el recurso de casacin por la causal del inciso 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, segn los siguientes fundamentos: Denuncia la inaplicacin de los artculos 51, 52 59 inciso j) de la Ley nmero 26002- Ley del Notariado y los artculo 2012 y 2013 del Cdigo Civil, artculos que resultaran de aplicacin al presente caso, debido a que la escritura pblica de compraventa que obra en autos, sera considerada como tal desde el trece de diciembre del dos mil dos, fecha en la cual las partes manifestaron su voluntad de celebrar la compraventa como lo establecen los artculos 1351, 1352 y 1359 del Cdigo Civil, por

s de singular importancia para el ejercicio de la defensa tener en cuenta el fallo de la siguiente casacin signada con el N 4263-2008. Lima, de la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. En efecto, veamos.

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lo que tal caso se le considerara propietaria a la demandante a partir de dicha fecha, siendo la fecha consignada en la introduccin de la escritura pblica una de ubicacin del instrumento, pero no da certeza que se haya celebrado la compraventa; asimismo, expresa que de los documentos se constata que en su calidad de acreedora actu en todo momento sobre la base de las inscripciones que obran en los Registros Pblicos y sobre el principio de buena fe, segn los argumentos que expone en su recurso. CONSIDERANDOS Primero: Que previamente a la absolucin de la denuncia postulada por el recurrente, es necesario hacer un breve recuento de lo acontecido en el presente proceso. En tal sentido, del examen de los autos se advierte que a fojas diecisiete Intigas Sociedad Annima Cerrada interpone demanda de tercera excluyente de propiedad, por haberse admitido a trmite la medida cautelar que dispone se trabe el embargo sobre el inmueble de su propiedad sito en lote dieciocho -A de la manzana A-1 de la urbanizacin La Campia, Chorrillos. Segundo: Que, tramitada la causa de acuerdo con su naturaleza, por resolucin que obra a fojas ciento treinta y nueve, su fecha diecinueve de mayo de dos mil seis, el juez de la causa declara fundada la demanda. Entre sus consideraciones seala que de acuerdo con lo prescrito por el artculo 533 del Cdigo Procesal Civil, la tercera se entiende con el demandante y demandado y slo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados por la medida cautelar (...), por lo que en relacin con la propiedad se tendr en cuenta el artculo 949 del Cdigo Civil, la sola obligacin de enajenar un inmueble hace propietario al acreedor y el artculo 1529 del Cdigo Civil, que prescribe que por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador (...), lo que ha sucedido en el presente caso, conforme se puede observar de la escritura de compra venta de fecha catorce de diciembre de mil novecientos noventa y ocho. Apelada esta resolucin, el Ad quem, mediante sentencia de vista de fojas doscientos treinta y cinco, su fecha dieciocho de abril del dos mil ocho, la conrma. Como fundamentos de su fallo maniesta que conforme se puede ver de la escritura pblica, del catorce de diciembre del mil novecientos noventa y ocho (fecha consignada al inicio del instrumento pblico), corriente

a fojas diez, el demandante efectivamente adquiri el inmueble materia de litis y que el embargo trabado se inscribi en los Registros Pblicos por disposicin judicial con fecha cuatro de julio del ao dos mil uno, es decir, que el gravamen que se pretende dejar sin efecto se realiz tres aos despus de que se efecte la transferencia antes mencionada. Tercero: Que, absolviendo la denuncia efectuada por el recurrente, cabe sealar, en principio, que el tercerista a n de demostrar la propiedad que tiene sobre el inmueble materia de litis, aport al presente proceso la escritura pblica de fecha catorce de diciembre del mil novecientos noventa y ocho, teniendo presente que toda escritura pblica contiene introduccin, cuerpo y conclusin; en la citada escritura pblica se puede advertir que en su parte introductoria aparece como fecha el catorce de diciembre de mil novecientos noventa y ocho, pero en la conclusin se puede observar que el proceso de rmas concluy el trece de diciembre del dos mil dos, siendo preciso determinar a partir de cuando la demandante es considerada propietaria del inmueble materia de litis, para as establecer si el embargo fue inscrito antes o despus de la fecha en que el demandante es considerado propietario del inmueble. Cuarto: Que, al respecto el artculo 949 del Cdigo Civil, prescribe que la sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de ste. El Colegiado Superior ha determinado que la fecha en que se extendi la escritura pblica submateria es el catorce de diciembre de mil novecientos noventa y ocho, fecha que aparece colocada en la parte introductoria del mismo, no se puede desconocer que en ese preciso momento ha operado la transferencia del inmueble materia de litis a favor del demandante, pues, para efectos de torcerla de propiedad el demandante tiene que demostrar conforme al artculo 533 del Cdigo Procesal Civil la propiedad de los bienes afectados con la medida cautelar. Quinto: Que el recurrente denuncia la inaplicacin de los artculos 2012 y 2013 del Cdigo Civil, sealando que en su calidad de acreedor ha actuado sobre la base de las inscripciones que obran en los Registros Pblicos y amparado por los principios de legitimacin y fe pblica registral que recogen las referidas normas, por lo que cuando solicita la inscripcin del embargo sobre el

Este sistema de transferencia de la propiedad inmobiliaria basada en el mero consentimiento es un autntico arcasmo en pleno S. XXI. Es claro para todos, que la publicidad registral es la que debe denir la calidad de propietario.
inmueble materia de litis, ste se encontraba en los Registros Pblicos a nombre de sus deudores, los seores Jorge Jos Glvez Villarroel y Susana Tapia Gonzales. Respecto a este punto, se debe precisar que en el presente proceso sobre tercera excluyente de propiedad, tal como lo dispone el articulo 611 del Cdigo Adjetivo, la medida cautelar slo afectar bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material, siendo que en el presente caso est probado que en el instrumento pblico ofrecido por el demandante aparece como fecha cierta, en su parte introductoria, la del catorce de diciembre de mil novecientos noventa y ocho; consecuentemente, la transferencia de propiedad oper en la referida fecha determinndose entonces que la medida cautelar dispuso el embargo de un bien que ya no era de propiedad de los deudores del banco, por lo que los artculos cuya inaplicacin denuncia el recurrente no son aplicables al caso de autos. Sexto: Asimismo, respecto a los artculos 51, 52 y 59 inciso J) de la Ley 26002, cuya inaplicacin tambin es denunciada por el recurrente, se seala que la escritura pblica es un instrumento tpicamente protocolar, por lo que la falta de uno de estos requisitos hace que el documento no sea considerada escritura pblica; asimismo, seala que en atencin a los artculos mencionados, este documento presentado por el demandante se considera como tal, es desde el trece de diciembre del dos mil dos, fecha en la cual

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que no terminan de ser superadas. La presente ejecutoria se enmarca entre las que, equivocadamente desde mi punto de vista, dan preeminencia a la venta no inscrita sobre el embargo inscrito, preeminencia que adolece de base legal que la sustente tal como ms adelante lo explico. Esta situacin ambivalente hace necesario que se convoque a Pleno Casatorio que busque unicar la respuesta jurisprudencial ante casos idnticos. No hacerlo, al margen del incumplimiento de un mandato legal expreso que obliga a la Sala Civil de la Corte Suprema en ese sentido, constituye un quebrantamiento de un derecho constitucional, el de igualdad, pues los ciudadanos estamos recibiendo respuestas distintas ante casos que son materialmente idnticos.

manifestaron su voluntad de celebrar la compraventa y que la fecha consignada en la introduccin de la escritura pblica es una fecha de ubicacin del instrumento, pero no da certeza que en dicha fecha se haya celebrado la compraventa. En el caso de autos, se tiene establecido por las razones ya descritas que la transferencia de la propiedad del demandante ha operado desde la fecha en que las partes celebrantes del contrato de compraventa, siendo la fecha colocada en la parte introductoria de la escritura pblica una fecha cierta que no se puede desconocer; pues, demuestra justamente el momento en que oper la transferencia del inmueble materia de litis a favor del demandante, por lo que la causal denunciada deviene en infundada. DECISIN Por estas consideraciones y en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil, declararon: a) INFUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos cuarenta y siete, inter-

puesto por el Banco de Crdito del Per, en consecuencia, NO CASAR la Sentencia de vista de fojas doscientos treinta y cinco, su fecha dieciocho de abril del dos mil ocho, expedida por la Primera Sala Civil Sub Especialidad Comercial de la Corte Superior de Justicia de Lima. b) CONDENARON al recurrente al pago la multa de dos unidades de referencia procesal, as como al de las costas y costos en la tramitacin de este recurso. c) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Ocial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Intigas Sociedad Annima Cerrada sobre tercera excluyente de propiedad; intervino como vocal ponente el seor Idrogo Delgado; y los devolvieron.- SS. SOLS ESPINOZA, PALOMINO GARCA, MIRANDA CANALES, CASTAEDA SERRANO, IDROGO DELGADO. COMENTARIOS Estimo necesario insistir en este tema que sigue sin ser solucionado al interior de la Corte Suprema. Subsisten dos tendencias

Un primer tema que amerita reexiones es la posicin que adopta la Sala sobre el valor que le otorga a la fecha de encabezamiento de la escritura pblica de compraventa con referencia a la transferencia de propiedad, aun cuando la fecha de toma de rmas de la misma termin varios aos despus (14-12-98 vs. 13-12-2002). Es extrao que la Corte preera la del 14 de diciembre de 1998, pues estimo que ni esa fecha ni la del cierre de la toma de rmas son las relevantes para denir la existencia del contrato. Debe ser la fecha de la minuta de compraventa, que dicha escritura pblica contiene, la que establece las consecuencias jurdicas de transferencia de propiedad, fecha que no necesariamente debe coincidir con la fecha del encabezamiento del instrumento pblico ni menos con la fecha de cierre del mismo. La aplicacin del Art. 949 (que la propia sentencia invoca) y el Art. 1373 del Cdigo Civil, as lo determinan, pues la sola obligacin de enajenar surge del contrato (minuta) y no de la escritura pblica, que es un elemento externo, no sustancial, por no ser la compraventa un acto jurdico solemne. Claro est, salvo pacto en contrario, como podra ser que se pacte que la transferencia se producir solo cuando se suscriba la escritura pblica, o un pacto de reserva de propiedad, cuando se ja que la transferencia solo se producir cuando se pague el precio de venta en su totalidad, pactos que sin embargo no han formado parte del consentimiento contractual en este caso, ya que no han sido objeto de comentario alguno en la sentencia. La Sala confunde la fecha cierta que emana de la escritura pblica, con el nacimiento del acto traslativo de propiedad.

Confunde el acto jurdico con el documento que lo contiene. En efecto, en los considerandos TERCERO: .. siendo preciso determinar a partir de cuando la demandante es considerada propietaria del inmueble materia de litis .; CUARTO: . El Colegiado Superior ha determinado que la fecha en que se extendi la Escritura Pblica submateria es el catorce de diciembre de mil novecientos noventa y ocho, fecha que aparece colocada en la parte introductoria del mismo, no se puede desconocer que en ese preciso momento ha operado la transferencia del inmueble materia de litis a favor del demandante (subrayado agregado), desliza expresiones que asi lo demuestran. La Sala desnaturaliza los alcances del art. 245 del CPC, que indica que el documento privado adquiere fecha cierta y produce ecacia jurdica como tal en el proceso cuando, por ejemplo, se presenta el documento ante notario pblico. Sin embargo, ello no signica que el contrato slo existe a partir de esa constatacin. Con tal equvoco, la Sala Suprema cambia radicalmente el sistema de transferencia de propiedad en el Per, pues, segn lo que arma, la transferencia slo se produce cuando se eleva a escritura el contrato privado, no antes; por ende, el solo consenso no convierte al comprador en propietario. Esa sola posicin de los magistrados supremos hace que la sentencia sea maniestamente ilegal.

Este sistema de transferencia de la propiedad inmobiliaria basada en el mero consentimiento es un autntico arcasmo en pleno S. XXI. Es claro para todos que la publicidad registral es la que debe denir la calidad de propietario, ya que con ella la venta deja de ser un acto de mero valor interpartes, clandestino para la sociedad en su conjunto, a la par que hace oponible erga omnes el derecho del nuevo propietario. Valga la ocasin para insistir en la necesidad de un cambio de sistema, pues reconocer como derecho real una propiedad que carece de sus elementos tipicantes, es, por decir lo menos, una ccin incompatible con las seguridades que el trco inmobiliario exige. Sin perjuicio de ello, en el estado actual de cosas, el sistema jurdico nacional reconoce que el comprador es propietario, y por tanto, no podemos negarle tal calidad a quien ha comprado un inmueble, aun cuando no ha cuidado de inscribirlo a su nombre.

Ahora bien, esa situacin legal que reconoce el derecho de propiedad del comprador, no debe suponer otorgarle a

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ese derecho un carcter absoluto y que por su solo mrito se puedan marginar los derechos del acreedor cuyo embargo ha sido previamente inscrito. En efecto, dar valor de derecho real a la propiedad no inscrita no supone dejar de considerar el valor especco que tiene una medida cautelar inscrita. Veamos: 4.1 Si bien el acreedor que solicita al Poder Judicial tutela para la realizacin de su crdito impago tiene una relacin personal o creditoria con el deudor a quien emplaza, esa calidad no se transmite a la medida cautelar que se otorga a su favor, la que tiene naturaleza propia e inconfundible. 4.2. Razones sucientes para diferenciar el crdito impago, base del petitorio judicial, y el auto cautelar que se expide en proteccin urgente del demandante, son las siguientes: 4.2.1. Es un juez quien en el ejercicio de su funcin dicta la medida cautelar; esa actividad jurisdiccional no puede ser clasicada bajo los cnones de derechos patrimoniales privados. El juez es director de un proceso y sus mandatos tienen el imperio del Estado. No pueden ser considerados derechos creditorios o personales. Por ende, sostener en este caso que la propiedad se antepone a un derecho creditorio es, cuando menos, un absurdo conceptual, pues confunde el crdito objeto del litigio con la resolucin judicial. Es como confundir la deuda demandada

con la cosa juzgada inmutable que surge al nal de un proceso. Los derechos litigiosos son la base del pronunciamiento, pero no se confunden con l. 4.2.2. En efecto, debemos tener en cuenta que la funcin del juez es de Derecho Pblico segn lo dispone el Art. 48 del CPC; en mrito de la jurisdiccin con que cuenta, dicta una medida cautelar de embargo en forma de inscripcin, cuya esencia es la afectacin jurdica de un bien, segn lo dispone el Art. 642 del mismo Cdigo; por ende, esa afectacin no puede ser considerada un derecho creditorio puro y simple. Tiene una marcada naturaleza jurdica distinta. Adems, por disposicin del Art. 656, la inscripcin del embargo exige como presupuestos que el bien afectado sea un bien registrado y que la inscripcin sea compatible con el ttulo de propiedad ya inscrito.

Es claro, entonces, que estamos ante un acto procesal del juez, publicitado registralmente, con efecto erga omnes, y que genera una afectacin prevista ope legis. No estamos, pues, ante un acto jurdico patrimonial creditorio, de efecto solo interpartes. 4.2.3. Cuando una decisin judicial es inscrita en los Registros Pblicos, goza de la presuncin de legitimacin que prev el Art. 2013 del CC, lo que le da un status jurdico propio y distinto. Por ello se agregan, en proteccin de ella, los principios registrales por todos conocidos, principios que no forman parte del derecho comn y que, por tanto, deben ser tomados como base para resolver este tipo de conictos.

Podemos discutir cul es la naturaleza jurdica de una medida cautelar inscrita, pues hay quienes sostienen que se trata de una especie de hipoteca legal, mientras que otros alegan que estamos en presencia de un tpico acto de imperium, propio del derecho pblico. Sin embargo, no debe generar discusin el calicar como grave equivocacin la confusin en que incurre la Corte Suprema cuando otorga a un auto cautelar el carcter de derecho personal o creditorio. Est desmereciendo la actividad jurisdiccional. Un argumento puramente objetivo pero no menos importante en esta lnea argumental es el monto de la afectacin. El auto cautelar se emite siempre por una suma mayor al monto que es objeto de la demanda, pues el juez debe incorporar al gravamen un estimado por concepto de posibles costas y costos. Como se justica esa situacin ex novo, para mantener la tesis de que estamos ante un derecho de naturaleza personal? Aqu hay un acto de estricto imperium, cuya fuente no es el crdito preexistente, sino que se justica en la jurisdiccin de que est investido el juez. Cuando menos, por este tramo, no puede hablarse de derecho personal.

Hay dos temas registrales que abiertamente se soslayan en la sentencia bajo comentario y en todas aquellas decisiones judiciales que se insertan en esta corriente jurisprudencial: 5.1. La primera es la ya referida presuncin de legitimidad del asiento registral que el Art. 2013 establece. Por ella, sus efectos solo pueden declinar cuando una decisin judicial declara su INVALIDEZ; por ende, una sentencia dictada en un proceso de tercera que otorga preferencias a un tercero registral sin pronunciarse sobre la validez del asiento preexistente, agravia el sistema registral. No decir nada para justicar esa decisin es una clara violacin del debido proceso legal, pues la validez del asiento subsiste y, sin embargo, se ordena que declinen los derechos registrales del titular del derecho inscrito. 5.2. El segundo tema es el que se reere a la buena fe registral prevista en el Art. 2014, que protege al tercero de buena fe y a ttulo oneroso, siempre que inscriba su derecho. Es decir, la buena fe debe subsistir hasta ese momento crucial en el iter registral, de tal manera que si al inscribirse el ttulo existe otro derecho previamente inscrito, incompatible con l, como es el caso del embargo, la buena fe que este numeral exige ha desaparecido. Cabe preguntarse: cmo puede el Poder Judicial otorgar proteccin por encima de estos principios registrales?

Adicionalmente, se omite considerar que el embargo inscrito es un derecho inmobiliario, segn lo dispone el Art. 885 inc. 10 del CC: Son Inmuebles: Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el Registro, lo que concordado con el Art. 2019 inc. 7, sobre la inscripcin de embargos, nos lleva a armar que el embargo inscrito es un derecho de caractersticas reales antes que personales, lo que impide la aplicacin del Art. 2022, prrafo nal, del CC. Un sector del propio Poder Judicial ha adoptado la tesis que aqu defendemos, pues en un pleno jurisdiccional de la Corte Superior de Justicia de Arequipa se reconoci que el embargo es un acto que tiene por nalidad asegurar el cumplimiento de la sentencia denitiva, por lo que no puede considerarse un derecho personal, y que una vez inscrito, se accede a la prioridad del registro y es oponible al derecho de propiedad no inscrito. Lamentable que la Corte Suprema no preste atencin a lineamientos como ste, pese a que se trata de un respetable Distrito Judicial.

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Conducta de las partes en la nueva Ley Procesal de Trabajo

LUIS SUREZ VARGAS Exjuez civil de Lima

l 15 de enero del ao en curso se public en el Diario Ocial El Peruano la nueva Ley Procesal de Trabajo (Ley N 29497) que entrar en vigor a los seis meses de su publicacin. Sin embargo, lo dispuesto en las Disposiciones Transitorias entr en uso al da siguiente de publicada. Entre ellas, el Principio de Oralidad, las audiencias sern un debate oral de posiciones, dirigidas por el juez, quien podr interrogar a las partes, testigos, peritos y otros, no requiriendo de pliegos interrogatorios. En este orden de ideas, las actuaciones sern registradas en audio y video, utilizando cualquier medio que garantice delidad, conservacin y reproduccin de su contenido, eliminndose la ritualidad habitual en las causas laborales. Lo que no es innovacin es la presuncin legal derivada de la conducta de las partes, por estar tipicada en el numeral 282 del C.P.C, a excepcin del segundo prrafo del artculo 29 de la novsima ley referido a obstaculizar la actividad probatoria, lo cual, sin duda, tiene relacin directa con la naturaleza humana EL SER HUMANO Y SU CONDUCTA Desde la antigedad el lsofo macednico Aristteles design con el trmino Fisiognoma al estudio de la morfologa facial. Hasta hoy relevantes pensadores y cientcos no han cesado de observar los rasgos humanos con el n de conocer y denir el carcter. Muchos de ellos, al igual que Fred Weber, son de origen suizo, basta recordar los nombres de Juan Gaspar Lavater, Huter Monfred Curry, etc. stos no slo destacan la importancia de la Psicologa en las Relaciones Humanas, sino tambin en el arte. Hoy, pues, resulta ineludible que cada etapa en la evolucin de la humanidad exige una

mayor precisin en el estudio del hombre, de su conducta, de sus aptitudes y de sus motivaciones. [1] La conducta es la manera como los seres humanos se comportan en la vida cotidiana y lo expresan a travs de sus acciones; dicho trmino puede utilizarse como sinnimo de comportamiento y se reere a las acciones de las personas en relacin a su entorno. Ahora bien, en el campo psicolgico, bajo los postulados de Jean Piaget se analiz la gnesis del pensamiento, distinguindose el estudio de la lgica y de la epistemologa gentica. [2] Este psiclogo suizo seal que el desarrollo de la inteligencia es constituido por el propio individuo a travs de la interaccin con el medio social. En el campo jurdico, el juez frente a un conicto de conductas humanas debe comprenderlas, no interpretarlas, valorando y buscando en cada uno, el sentido de justicia. La comprensin es un acto de conocimiento por el cual aprendemos el sentido valioso o sin valor de un objeto

cultural o de una conducta humana. El lsofo alemn Dilthey [3], precisa que la ciencia del espritu tiene su fundamento en la psicologa; sta se encamina a una comprensin del hombre como ente histrico distinto a los dems entes. Seala que la naturaleza se explica mientras que la cultura se comprende. Entonces, la conducta humana debe ser comprendida por ser portadora de valores. LA NUEVA LEY El artculo 29 est compuesto de dos prrafos. El primero dice: El juez puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes, atendiendo a su conducta asumida en el proceso. Esto es particularmente relevante cuando la actividad probatoria es obstaculizada por una de las partes. El segundo precisa: Entre otras circunstancias, se entiende que se obstaculiza la actuacin probatoria cuando no se cumple con las exhibiciones ordenadas, se niega la existencia de documentacin

propia de su actividad jurdica o econmica, se impide o niega el acceso al juez, los peritos o los comisionados judiciales al material probatorio o a los lugares donde se encuentre, se niega a declarar, o responde evasivamente. Pues bien, el primero no es innovador, ya que la presuncin derivada de la conducta de las partes estuvo prevista desde la vigencia del CPC, artculo 282. Lo que s constituye innovacin es el segundo prrafo que a continuacin detallamos. CIRCUNSTANCIAS TAXATIVAS Y ANLISIS CONCEPTUAL La enumeracin es la siguiente: 1. No cumplir con las exhibiciones ordenadas. 2. Negar la existencia de documentacin propia de su actividad jurdica o econmica. 3. Impedir o negar el acceso al Juez, los peritos o los comisionados judiciales al material probatorio o a los lugares donde se encuentre.

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OPININ

4. Negarse a declarar o responder evasivamente. Ahora bien, apreciemos el esquema legal respecto al anlisis que nos convoca: En las audiencias el juez cuida especialmente que se observen las siguientes reglas de conducta: Colaboracin en la labor de imparticin de justicia. Merece sancin alegar hechos falsos, ofrecer medios probatorios inexistentes, obstruir la actuacin de las pruebas, generar dilaciones que provoquen injusticadamente la suspensin de la audiencia, o desobedecer las rdenes dispuestas por el juez. [4] La multa por infraccin a las reglas de conducta, en las audiencias es no menor de media (1/2) ni mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal . Adicionalmente a las multas, el juez debe remitir copias de las actuaciones respectivas a la presidencia de la Corte Superior, Ministerio Pblico y al Colegio de Abogados correspondiente, para las sanciones a que hubiera lugar. [5] Carga de la prueba, respecto a los indicios, dice: pueden ser, entre otros, las circunstancias en que sucedieron los hechos materia de la controversia y los antecedentes de la conducta de ambas partes [6] Forma de los interrogatorios: el juez gua la actuacin probatoria con vista a los principios de oralidad, inmediacin, concentracin, celeridad y economa procesal. Impide que sta se desnaturalice sancionando las conductas temerarias, dilatorias, obstructivas o contrarias al deber de veracidad. [7] Audiencia de conciliacin. Si el demandado no asiste incurre automticamente en rebelda, sin necesidad de declaracin expresa, aun cuando la pretensin se sustente en un derecho indisponible. Tambin incurre en rebelda automticamente si, asistiendo a la audiencia, no contesta la demanda o el representante o apoderado no tiene poderes sucientes para conciliar. [8] PROPUESTA DE MODIFICACIN Lo resumido es para demostrar que esta ley puede modicarse oportunamente para buscar su perfeccionamiento, empleando mejor los criterios de razonabilidad y proporcionalidad. En efecto, si bien es cierto que la inconducta debe ser sancionada, tambin es verdad que la penalidad debe ser nica, habida cuenta que no es admisible

que para un mismo hecho existan varios castigos. Veamos. 1. Merece sancin quien obstruye la actuacin de las pruebas. 2. Se multa por infraccin de las reglas de conductas y se remite copias de las actuaciones a la Corte Superior, Ministerio Pblico y al Colegio de Abogados correspondiente para las sanciones a que hubiera lugar 3. Son prueba indiciaria los antecedentes de la conducta de las partes. 4. Se sanciona las conductas obstructivas. Independientemente de lo acotado, si el demandado no concurre a la audiencia de conciliacin incurre automticamente en rebelda. Esto tambin constituye sancin. Entonces, como hemos preludiado, si la conducta humana debe ser comprendida y no interpretada, cmo se explica que el cuerpo legal prximo a entrar en vigor sea tan draconiano e imponga varias sanciones por infraccin de las reglas de conducta. Es ms, el texto legal resulta repetitivo como se advierte de los artculos 11, 24 y 29 al consignar: conducta obstructiva. Es importante y necesario recordar que la prueba es un medio o vehculo fundamental del sistema jurdico para

hacer realidad el Derecho; sin pruebas, el Derecho sera una abstraccin o mera quimera, pues existira slo en nuestra mente o la normatividad jurdica de un Estado, pero sin proyeccin prctica. En verdad, la prueba hace realidad el Derecho y lo hace partcipe del mundo de los seres humanos. [9] Ricci, en su Tratado de las Pruebas, dice: Probar vale tanto como procurar la demostracin que un hecho existi; y, ha existido de un determinado modo y no de otro. [10] Distinta es la situacin cuando el demandado concurriendo a la audiencia se niega a declarar o ante las preguntas formuladas por el juez, responde evasivamente. En este caso el juez podr extraer conclusiones en contra del demandado, sustentando racionalmente por ser mandato constitucional. Para aplicar correctamente esta presuncin, hay que tener en cuenta lo siguiente: la conducta de las partes debe ser demostrada que es obstruccionista de la actividad probatoria. Si no concurre o no contesta la demanda no puede inferirse como obstruccin de tal actividad, por cuanto el motivo puede ser por factores desconocidos por el juez, adems para inferir la obstruccin probatoria, el demandado deber estar presente en la audiencia.

Por ltimo, en nuestra realidad procesal el demandado incurre en las siguientes circunstancias: 1. No cumple con las exhibiciones ordenadas; y, 2. Se niega a declarar no concurriendo a la audiencia. Ante esta inconducta, el juez multa al infractor, remite copias de las actuaciones a las autoridades mencionadas y en aplicacin del numeral 92, extrae conclusiones en contra de los intereses del emplazado. En otras palabras, del proceso laboral se inicia un procedimiento ante la Fiscala provincial y luego la instauracin del proceso penal. Esto ltimo merece mayor reexin por parte de todos quienes estamos involucrados en mejorar la salud procesal y defender la dignidad humana.
[1] WEBER, Fred. Las aptitudes y el carcter. Editorial Luis Mirade S.A. Barcelona. Primera Edicin. 1976, p. 5-6 [2] Enciclopedia Salvat. Vol. 6. Salvat Editores S.A. 2004, p. 12116. [3] Ibid. Vol. 7. p. 4601. [4] LEY N 29497, Art. 11, inc. b. [5] Ibid. art. 15. [6] Art. 23, in fine [7] Art. 24, In fine [8] Art. 43, inciso 1. [9] SUREZ VARGAS, Luis. La Prueba Indiciaria en el Proceso Civil y Proceso Penal. Ediciones Caballero Bustamante. Primera Edicin. 2009, p. 92 [10] RICCI, Francisco. Tratado de las Pruebas. La Espaa Moderna. Madrid, s/f.