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haciendo abstraccin de las diferencias semnticas, lo cierto es que su finalidad primordial es la de evitar que la parte perdidosa
haga nugatorio y estril el triunfo del adversario, el cual podra encontrarse con la situacin de que su victoria no tendra sobre que materializarse, quedndole slo una sentencia a su favor pero ningn bien, sea porque este se insolvente real o fraudulentamente, o porque de una u otra manera ha ocultado sus bienes para eludir su responsabilidad Las medidas preventivas estn establecidas en el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual establece: Las medidas preventivas establecidas en este Ttulo las decretar el Juez, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama.
Requisitos preventivas
para
que
puedan
proceder
las
medidas
Atendiendo a la anterior definicin amplia, podemos decir que los requisitos o presupuestos se pueden dividir en formales y sustanciales. Los formales son aquellos genricos a todo el proceso y los sustanciales van referido a las instituciones.
Solo a partir del libelo de la demanda y su admisin, puede solicitar el demandante las medidas preventivas, en todo estado y grado de la causa; incluso antes de ser citado el demandado, ya que se dictan inaudita parte.
parte demandada contra quien va dirigida la medida preventiva: Resulta obvio que sin partes procesales no hay objeto de la demanda, ni controversia. Que el rgano que conoce del juicio principal tenga comp
etencia y jurisdiccin: Pues si el Juez carece de competencia por la materia y el valor, que son de orden pblico, el juez ser declarado incompetente en cualquier estado y grado del proceso, pero la solicitud de la regulacin de la competencia, mientras se solicita una medida preventiva, no suspendern el curso del proceso mientras se decide la competencia del Juez. en cambio, la falta de jurisdiccin del Juez suspende el juicio principal y la solicitud de la medida preventiva. Cabe destacar, que las reglas de la cuanta no se aplican para el Tribunal Ejecutor de Medidas, ya que ste es un tribunal especializado en ejecutar medidas. Que el solicitante y el cautelado de la medida tengan
aptitud para actuar en el proceso (Legitimitatio ad procesum): Si la parte actora al presentar su demanda no tiene capacidad para obrar en el juicio se declara la cuestin previa prevista en el ordinal 2 del artculo 346 del CPC; el proceso principal se suspende y la solicitud de la medida ser declarada inadmisible, hasta tanto la parte demandante subsane dicho defecto, si no lo hace en el trmino de cinco das desde el pronunciamiento del Juez, el proceso principal se extingue por falta de capacidad procesal; no
habiendo apelacin a la cuestin previa, ni mucho menos oposicin a la negativa de la medida preventiva, porque sin proceso principal no hay objeto litigioso, ni riesgo, ni tardanza, ni morosidad que se puedan presumir.
Que
se formule
la
solicitud
de
la
medida
preventiva mediante escrito o diligencia Como la solicitud de la medida preventiva se puede hacer por diligencia o escrito, para que sea vlida la solicitud es necesario que est suscrita por la parte actora o su apoderado judicial, por lo que la omisin de la firma anula el acto; la diligencia la hace la parte actora ante el secretario, junto al cual suscribe; y el escrito se presenta al mismo secretario, en el cual se anota el da, mes y ao de la presentacin de la solicitud de la medida preventiva, Que existan bienes sobre los cuales pueda recaer la
medida, y que los bienes sea propiedad del cautelado, demandado o notificado, salvo en el secuestro (587 CPC): Salvo en el secuestro, cuya medida recae sobre bienes litigiosos, el embargo y la prohibicin de grava y enajenar deben recaer necesariamente sobre los bienes que sean propiedad del cautelado, demandado, notificado o ejecutado; y que esos bienes existan en el comercio o los tenga en su poder. Los requisitos sustanciales: Que exista el riesgo manifiesto que quede ilusoria la
ejecucin del fallo (Periclum in mora): Es decir, el peligro en la demora; el riesgo de no poder satisfacer la pretensin y cubrir los gastos del juicio. La presuncin grave del derecho que se reclama (fumus
bonis iuris) : la presuncin grave del derecho que se reclama; que el Juez de la causa principal compruebe la verosimilitud del derecho que se reclama o la mera apariencia del derecho o las pruebas; por tener una presuncin grave que el demandado se ha hecho o se har insolvente.
propiedad del demandado y que la estimacin del valor de ellos sea el mismo valor de su pretensin ms la costas y gastos procesales: Si los bienes sometidos a la medida preventiva son de un tercero, ste se puede oponer a la medida de
embargo cumpliendo los requisitos del ordinal 2 del artculo 370, enconcordancia con el artculo 546 del CPC. Si fracasa le quedan dos vas: o bien apelar a un solo efecto, o bien ejercer la demanda en forma de tercera, la cual se contempla, tambin, para el secuestro y la prohibicin de enajenar y gravar. Que exista la garanta o caucin para el demandante o
demandado: La posibilidad de solicitar la medida preventiva obviando los requisitos o extremos de Ley, dando caucin o garanta suficiente para ejecutarse la medida preventiva ( Art. 589 y 590 CPC ); o de suspenderla el demandado dando caucin (ltimo prrafo 588, 589, 590 y tercer prrafo 602 CPC) La legitimacin en la causa:
Que las medidas preventivas slo pueden ser solicitadas por la parte actora o su apoderado o representante legal.
El Embargo.
El embargo es la retencin o aprehensin de bienes del deudor, dispuesta por el juez, sustrayndole a la libre disposicin de su propietario, para asegurar el cumplimiento de la obligacin exigida y las resultas generales del juicio. Es juez competente para decretar la medida, el partido donde estn los bienes que hayan de ser embargados. El embargo preventivo por su propia naturaleza es temporal, decretndose con fines nicamente precautelativos a fin de asegurar el resultado en juicio de la condena del deudor, y solamente puede recaer sobre bienes muebles. Prohibicin de enajenar y gravar. Esta medida solamente puede recaer sobre bienes inmuebles, a diferencia del embargo preventivo que solo puede recaer sobre bienes muebles. Esta medida implica o involucra una privacin al propietario del "Ius Autendi", es decir, del derecho de disponer lo que se traduce como la imposibilidad de vender, hipotecar ese bien inmueble, realizar todos los actos relacionado con lo anterior, entre otras. Cabe destacar que el uso y disfrute del propietario permanece intocable. Esta medida es una restriccin que por convenio o institucin unilateral impide la transmisin, a ttulo gratuito u oneroso, del bien a que se refiera. Muchos autores consideran que el impedimento del ejercicio de las facultades que normalmente corresponden al propietario, no implica ningn tipo de incapacidad de la persona para disponer sus bienes; precisamente la tiene, pero
temporalmente se encuentra privado del "ius disponendi", veto al natural desenvolvimiento de aquellas facultades del dominio normal.
El Secuestro.
Son medidas preventivas que consisten en el embargo o confiscacin de bienes muebles o inmuebles para satisfacer obligaciones en litigio. Adems es el depsito que se hace de la cosa en litigio, en la persona de un tercero mientras se decide a quien pertenece la cosa. Puede ser convencional, legal y judicial. En el primer caso se hace por voluntad de los interesados, en el segundo por mandato legal, y el tercero por orden del juez. Tanto en la ley como en la prctica se emplea la palabra secuestro como sinnimo de embargo, pero con ms propiedad el secuestro implica siempre en la existencia de un depsito, cosa que no sucede siempre en el embargo.
Solicitud de la medida
La solicitud de las medidas preventiva de: embargo, secuestro y la prohibicin desgravar y enajenar, debe ser hecha por el demandante, en cualquier estado y grado del proceso, a partir de la admisin de la demanda, salvo la medida de prohibicin desgravar y enajenar la que puede ser solicitada por cualquiera de las partes. En la prctica forense resulta notorio que el actor solicite la medida preventiva, sin embargo, la medida de prohibicin de gravar y enajenar no est hecha slo en inters del actor ,sino que tambin del demandado; as lo vemos, por ejemplo, en el caso donde existe una responsabilidad solidaria. En consecuencia, slo podrn ser decretadas por el juez si existe el peligro de mora( periculum in mora) y la verosimilitud del derecho que se reclama fumus boni iuris); adems, el juez debe evaluar los hechos bajo la presuncin de su gravedad, y no a partir de supuestos hipotticos, tambin, por excepcin a la
regla, pueden ser solicitadas obviando los requisitos de Ley, dando la parte que lo solicita caucin o garanta suficiente, a excepcin del secuestro, lo cual se prev en el artculo 590.Cumpliendo la solicitud con los presupuestos procesales, ya analizados en el Captulo Primero de este trabajo, el juez, atendiendo el propsito final de las medidas preventivas, previsto en el artculo 585, encontrando
suficiente las pruebas producidas proceder, segn se establece en el artculo 601 CPC, a decretar la ejecucin de la medida preventiva. De esta decisin no habr apelacin. Decreto de la medida De acuerdo con lo previsto en el Artculo 601 que: Cuando el Tribunal encontrare deficiente la prueba producida para solicitarlas medidas preventivas, mandar a ampliarlas sobre le punto de lainsufici encia, determinndolo. Si por el contrario hallase bastante la prueba, decretar la medida solicitada y proceder a su ejecucin. En ambos casos, dicho decreto deber dictarse en el mismo da en que se haga la solicitud, y no tendr apelacin. El Juez, tal como prev el artculo 601 CPC, caso de haberse cumplido con todos los requisitos del artculo 585 CPC, decretar la ejecucin de la medida preventiva. El Tribunal, en la misma audiencia que decreta la medida, sin prdida de tiempo, en el caso del embargo de bienes muebles y el secuestro oficiar al Tribunal Ejecutor de Medidas su ejecucin; mientras que la prohibicin de enajenar y gravar. Lo realizar el mismo tribunal que conoce la causa principal, enviando oficio al Registrador del lugar donde est o estn situados los bienes inmuebles, contra quien obra la medida, para que no registre bienes alguno de los establecido en el oficio remitido por el Juez de la causa pendiente.
Suspensin de la Medida y Oposicin Si la medida preventiva fue decretada obviando los requisitos del 585 CPC, dando caucin suficiente, segn se establece en el artculo 590 CPC, el demandado no podr formular la oposicin prevista en el artculo 602 CPC, sino que slo podr objetar la eficacia de caucin mediante la articulacin probatoria prevista en el artculo 589 CPC. Cundo procede la oposicin del cautelado o demandado a la medida decreta o ejecutada?: El encabezamiento del artculo 602 establecer que: Dentro del tercer da siguiente a la ejecucin de la medida preventiva, si la parte contra quien obre la medida estuviere ya citada; o dentro del tercer da siguiente a su citacin, la parte contra quien obre la medida podr oponerse a ella, exponiendo las razones o fundamentos que tuviere lugar.
2.- Medidas Preventivas Innominadas: Son aquellas medidas que se basan en la obligacin de hacer y no hacer y estn fundadas en el articulo 585 + el pargrafo 1 del artculo 588. A- Riesgo Manifiesto B-Estn acompaados de un medio de prueba C-Que exista un juicio pendiente D-Cuando exista el temor que una de las partes lesione el derecho de la otra
1 Fianza principal y solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o establecimientos mercantiles de reconocida solvencia.
2 Hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos. 3 Prenda sobre bienes o valores. 4 Consignacin de una suma de dinero hasta por la cantidad que seale el Juez.
En el caso de fianzas de establecimientos mercantiles, el Juez requerir la consignacin en autos del ltimo balance certificado por contador pblico, de la declaracin al impuesto sobre la renta; y del certificado de solvencia correspondiente
Ordenamiento Jurdico Procesal, cualquiera que sea la decisin o decreto no tendr apelacin. Cuando el Tribunal considere que la prueba es insuficiente, deber determinar mediante un auto, el punto de la insuficiencia y mandar que se
ample dicha prueba, a fin de hacerla completa. Una vez decretada la medida solicitada, debe procederse inmediatamente a su ejecucin, por cuanto dicho decreto no es apelable.
medida y la sentencia de la incidencia, la encontramos prevista en el artculo 601 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
El depositario Judicial
Dando una definicin amplia, de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico positivo, definimos el Depositario Judicial, como una persona, natural o jurdica, designada de modo permanente por el Ministerio de Justicia, o en su caso provisional por el Tribunal Ejecutor de Medidas del Municipio de lugar donde se encuentren los bienes, para llevar a cabo la funcin de depositario judicial, ponindose en la guarda, custodia, conservacin, administracin, defensa y manejo de los bienes o derechos de las cosas depositadas por orden de Tribunal que ejecuta una medida preventiva de embargo de bienes muebles o secuestro de bienes muebles o inmuebles determinados por un juicio pendiente, o ejecutar una medida de embargo ejecutivo sobre bienes muebles o inmuebles, en fase de ejecucin de sentencia, de la cosa habida dentro de una determinada jurisdiccin.
El Tribunal, a la mayor brevedad posible, pondr los bienes sobre los cuales ha recado la medida, en posesin de un depositario autorizado aun cuando no preste sus servicios en la localidad. Como se puede apreciar, esta norma desarrolla el contenido del artculo 539 del CPC, en lo que se refiere al depositario provisional designado por el Tribunal.
autorizadas
permanente por el Ministerio de Justicia, mediante Resolucin motivada siempre que haya cumplido con los requisitos de la Ley sobre Depsito Judicial; as como el depositario provisorio de reconocida honestidad y solvencia que haya recibido juramento de cumplir bien y fielmente su cargo.
Introduccin
Se basa en de generar conocimiento las medidas preventivas sobre su aplicacin, procedimiento, clasificacin, clases, causas que la producen, que aplicacin tienen en la ley y ante un juicio y otro globo de conceptos que van desarrollado a el para su fcil interpretacin y llegar a la finalidad de las medidas preventivas. Cabe resaltar que las medidas preventivas es una tutela jurdica que el Estado otorga a las partes para asegurar el cumplimiento de la sentencia, para impedir que al final el obligado se haga insolvente o eluda en cualquier forma la efectiva reparacin del derecho lesionado, para impedir que sus decisiones resulten ilusorias comprendiendo as la relacin que guardan las medidas preventivas con contenido en la sentencia, porque si bien es cierto que las medidas preventivas evitan que el fallo quede ilusorio y se dictan en cualquier estado y grado del proceso; las medidas ejecutivas es la aplicacin forzosa de la sentencia ejecutoria, cuando el deudor no cumple voluntariamente lo sentenciado y juzgado. La prctica de las medidas preventivas o ejecutivas la hacen los Tribunales especializados en la ejecucin de medidas, en los municipios donde se encuentre los bienes muebles o inmuebles, una vez recibido el oficio del Tribunal comitente.
un proceso vigente), como qued plasmado, lo que significa, en primer lugar que atiende al principio de la jurisdiccionalidad, es decir que debe generarse, desarrollarse y extinguirse dentro de un proceso jurisdiccional, cuyo nacimiento deviene de una accin de parte. La jurisdiccionalidad implica que fuera de la funcin jurisdiccional del Estado no pueden existir medidas cautelares, por lo que las medidas garantizadoras y asegurativas de derechos que dicta la administracin, adems de seguir siendo un acto administrativo, son actos que aunque por la cautelan jurisdiccin siguen en va
revocable
contenciosa, porque el poder jurisdiccional es quien caracteriza y legitima los actos del Estado, como estado de derecho. De esta manera, se puede destacar que estas medidas son importantes para asegurar cierto derecho, por ser hecho efectivo en el caso de un litigio en el que se reconozca su existencia, pueden ser adoptadas aunque no encuadren en algunos de los tipos especficamente previsto por la legislacin procesal, puede ser solicitadas y ordenadas en razn de su aptitud para asegurar provisionalmente la efectividad de un derecho entre los posibles tipos de medidas preventivas. Se destaca la existencia de los extremos legales exigidos, donde puede decretarse la medida, previa constitucin de una garanta para responder de los daos y perjuicios que sta pueda producir a la parte contra quien obre la medida, como una consecuencia del libre ejercicio de las partes en un proceso de acuerdo al debido proceso; y ello implica una serie de derechos semejantes a lo que existe en las constituciones del mundo y que son efecto de la poca en que el absolutismo privaba de toda garanta de defensa en relacin con los derechos fundamentales especialmente con el derecho a la tutela efectiva constitucional, consolidndose para un estudio exhaustivo para facilitar la obtencin de una visin amplia de la institucin, con el propsito de utilizarla debidamente y lograr los beneficios que de ella se generan; a favor de una administracin de justicia transparente, humana y justa.
Bibliografa