Voces: DERECHO DE AGUAS ~ AGUA SUBTERRANEA Ttulo: Eficacia del Rgimen de Aguas Subterrneas, a 30 aos de su vigencia Autor: Pinto,

Mauricio Publicado en: LLGran Cuyo2004 (noviembre), 847 Sumario: SUMARIO: I. Introduccin. - II. Vigencia, eficiencia y eficacia de las normas. - III. La eficiencia y eficacia de las leyes 4035 y 4036. - IV. La aplicacin de las instituciones de la ley de aguas subterrneas. - V. Conclusin I. Introduccin(*) La ley 4035(1) de aguas subterrneas fue sancionada el 18/07/1974. Junto a la misma se dict la ley 4036(2), regulando los aspectos institucionales propios de la temtica. Con esta sancin, se regul el uso de las aguas subterrneas bajo el dominio pblico provincial, superndose el rgimen antecedente que fijaba el "reglamento de perforaciones" aprobado por la res. 451/53 del honorable tribunal administrativo del Departamento General de Irrigacin de Mendoza. Dicha ley de aguas subterrneas implic un destacado avance legislativo en materia de derecho de aguas, ya que no slo estableci en relacin a los acuferos diversas instituciones propias de la administracin de los recursos ambientales, sino que adems posibilit el perfeccionamiento del dominio pblico sobre las aguas subterrneas. El presente trabajo, busca repasar los principales institutos introducidos en el rgimen vigente mendocino, y considerar la eficacia en su aplicacin luego de treinta aos de vigencia. II. Vigencia, eficiencia y eficacia de las normas En el marco del presente anlisis, es necesario considerar que las leyes por s solas no bastan para solucionar los problemas. Una ley no es un especie de conjuro mgico, que con su mera existencia soluciona un problema. Las leyes y reglamentos no bastan para regular el medio humano(3), ya que son entes lgicos, y por ello no solucionan nada: conceptualizan, describen. Nada ms. Lo que soluciona los problemas no son las normas sino las conductas y polticas desarrolladas, no slo descriptas en las normas(4). En este ltimo sentido, es oportuno observar la distincin que Ral Braes(5), recordando a Kelsen, realiza de eficiencia y eficacia legal: mientras la primera es la capacidad de la norma para resolver el problema que se pretende solucionar, la segunda es el grado de cumplimiento de la norma por sus destinatarios obligados. As, se denota una contraposicin entre el "deber ser" que fija formalmente la norma, y el "ser" que desnuda la realidad. En general, en Latinoamrica los avances formales -puramente normativos-, son importantes; pero los avances reales son pocos. La falta de vigencia real de las normas sobre ambiente y recursos naturales ha hecho pasar a un segundo plano la eficiencia o capacidad para resolver el problema que se propuso solucionar, contentndonos con la eficacia o grado de cumplimiento por sus destinatarios(6); o peor an, nos contentamos incluso con la mera vigencia formal, independientemente de que sea eficaz o eficiente, con un marcado efecto contraproducente. En materia de recursos naturales, como en otros -pero tal vez con ms claridad-, se observa el distingo entre la norma vigente y la norma eficaz, entre la mera existencia del precepto y su aplicacin (7). Un mero desarrollo normativo en materia de usos y preservacin de aguas, sin la aplicacin de una poltica proactiva al respecto, slo implicar una inflacin legislativa sin soluciones reales(8). Por ello, es evidente la necesidad de normas claras de derecho de observancia general y de cumplimiento inexorable por los gobernados y por los que gobiernan. III. La eficiencia y eficacia de las leyes 4035 y 4036 En Mendoza, existe un extenso rgimen jurdico sobre gestin de las aguas. Sin embargo, se ha observado que el mismo no suele tener una aplicacin plena, conviviendo con un sistema de reglas consuetudinario que en la prctica tiene mayor eficacia que la misma ley escrita(9). En este contexto, hace treinta aos se dict la ley 4035 buscando superar el ya entonces inaplicado reglamento de perforaciones - res. 451/53 HTA(10). Hoy en da, podemos observar que, como analizaremos, las instituciones vigentes no han resultado aplicadas con plenitud. Pero tampoco existe un completo vaco en la gestin administrativa, sino que la experiencia acumulada es variada y til(11). Cmo adelantamos, la ley de aguas subterrneas introdujo instituciones legales para la gestin del agua que resultaban -e incluso hoy resultan- de vanguardia. La eficiencia de esos institutos no puede siquiera ser motivo

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de dudas, y mantiene hoy en da un carcter modelo para otras regiones. Lo que aqu procuramos, es analizar el grado de aplicacin o eficacia de los mismos IV. La aplicacin de las instituciones de la ley de aguas subterrneas a. Uso conjunto de las aguas subterrneas y superficiales La ley 4036 fija un claro objetivo de uso conjunto de aguas superficiales y subterrneas, el que deba implementarse progresivamente(12). Tal expresin legal no ha tenido un desarrollo tangible en las ltimas tres dcadas. Sin embargo, hay situaciones puntuales donde la unidad del recurso hdrico aflora. Por ejemplo, la ley 5081 dispuso el otorgamiento de sobrantes de agua como permiso temporario para aquellas propiedades que sean servidas con aguas superficiales, denotando un claro concepto de uso conjunto y balance entre ambos recursos mediante la sustitucin temporal de la fuente subterrnea por la superficial. Igualmente, en 1998 se desarroll un programa paliativo de la sequa provocada por el fenmeno "El Nio/La Nia" mediante perforaciones comunitarias de refuerzo de dotacin financiado pblicamente(14). La obra de saneamiento del canal Pescara presenta una serie de perforaciones a efectos de la dilucin de los efluentes como tratamiento secundario.
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Por su parte, dentro de la planificacin hdrica hoy es comn contemplar proyectos que procuran atemperar la demanda de agua subterrnea mediante un aumento de la eficiencia del uso superficial, y se considera claramente los balances hidrolgicos de cada cuenca en atencin a ambas fuentes hdricas(15). Quizs con mayor lentitud que la esperada, el uso conjunto del recurso superficial y subterrneo se encuentra presente en la actual planificacin hdrica. b. Permiso y Concesin. Ttulo de la concesin La ley 4035 contempla que el uso especial del agua subterrnea slo puede tener lugar cuando es concedido por el honorable tribunal administrativo. En forma previa a tal concesin, regula un permiso de perforacin que otorga la Superintendencia previo un procedimiento que garantiza la clusula sin perjuicio de terceros mediante la debida publicidad y consideracin tcnica. De este modo, existe un verdadero contralor sobre las perforaciones que se practican, lo que redunda en un control de la actividad por parte del DGI. Es indudable que esta institucin que introduce la ley es por dems eficiente, y adems presenta un importante grado de eficacia o cumplimiento(16). A fin de garantizar la conclusin del trmite y la obtencin del derecho que da la concesin, el art. 17 de la norma contempla una presuncin de procedencia ante la falta de resolucin que otorgue el ttulo concedente, considerando las responsabilidades que implica la falta de pronunciamiento. Sin embargo, de ms de 19.000 perforaciones inscriptas, unas 17.000 presentan concesin otorgada. Las restantes 2.000 cuentan registralmente slo con permiso de perforacin otorgado, por lo que se interpreta su situacin como permisionario de uso del recurso hdrico(17). Igualmente, la tradicin administrativa del DGI -hoy tomada por los sistemas informticos que son el soporte de los registros- ha introducido una categora denominada "usuario" y que refiere a aquellos usos que se realizan fuera del predio donde se encuentra fsicamente la perforacin. Son estos "usuarios" permisionarios o concesionarios del recurso hdrico afectado? La respuesta es que son de ambos tipos, ya que cuando un predio con concesin se fracciona, el rasgo donde se encuentra el pozo es inscripto como concesionario, y el rasgo donde no se encuentra la perforacin (y al cual es inherente la concesin original) se anota como "usuario". Tambin se registra de igual manera cuando existe uso de agua subterrnea sin ttulo de concesin en un predio donde no se encuentra la perforacin, sea por subdivisin de una propiedad con permiso, o porque se amplia mediante resolucin de Superintendencia el uso a una nueva propiedad sin que el tema sea resuelto por la autoridad concedente. Jurdicamente, la figura del "usuario" no implica prerrogativa alguna de uso del agua si no es por permiso o concesin. La situacin que implica la obra de captacin (perforacin) fuera del predio de quien tiene el derecho a uso del agua, no implica variacin alguna en cuanto a la naturaleza de su ttulo de concesin o permiso. A los fines prctico, los concesionarios y permisionarios de usos de aguas subterrneas inscriptos de tal manera por contar con la obra de captacin en sus inmuebles, se les da un tratamiento administrativo distintos a aquellos concesionarios o permisionarios que son inscriptos como "usuarios", existiendo una completa confusin que subsiste a lo largo de los aos sobre la naturaleza jurdica y derechos de esta ltima figura.

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Con esto, la eficiencia existente en el contralor de las perforaciones que se realizan es acompaada de una falta de eficacia en cuanto a la claridad de los ttulos existentes sobre las aguas subterrneas, lo que afecta la seguridad jurdica de los usuarios. c. Clusula sin perjuicio de terceros La ley de aguas subterrneas introduce la llamada clusula sin perjuicio de terceros, por la cual los nuevos usos deben realizarse sin afectar los derechos preexistentes, introduciendo as un instituto que propicia la prevencin antes que la reparacin. Consonante con este principio, y amn de la debida publicidad edictal y posible oposicin de los interesados en el trmite de perforacin, exige la prctica de dictmenes tcnicos que atiendan el efecto de la futura perforacin sobre el acufero y su conservacin, considerando el posible perjuicio a terceros, el mantenimiento del caudal necesario para usos preexistente o prioritarios, la previsin de mecanismos de medicin y el volumen necesario para el uso racional que se realizar. Sin embargo, as como la publicacin edictal es prctica constante, tales informes en los trmites de perforacin prcticamente no existen, o en su defecto a lo sumo refieren slo al volumen que puede atribuirse al uso que se realizar. Pero no hay una consideracin sobre el efecto concreto de la perforacin en el acufero, su vinculacin con otros usuarios y usos preexistentes. Los mecanismos de medicin de volmenes que la ley exige constatar en los informes tcnicos prcticamente no son han sido cumplidos en los treinta aos que han pasado, con excepcin de contadas excepciones donde se practica una tributacin volumtrica desde hace tan slo una dcada -perforaciones para uso petrolero(18), y envasado de agua mineral(19)-. Igualmente, y confirmando la falta de eficacia legal de este aspecto, en 1997 la Administracin exigi(20), como si dicha obligacin no existiera en la ley, que todo proyecto de obra de aprovechamiento de agua subterrnea deba contar con instrumentos de medicin de caudales extrados, ampliando la exigencia a todo trmite sobre perforaciones ya existentes21 e incluso estableciendo sanciones para caso de incumplimiento(22). Sin embargo, en el ao 2001 tal exigencia fue suspendida(23), para luego suprimirse definitivamente(24) e instarse una medicin indirecta a travs del consumo elctrico que an no ha sido implementada (sobre la relacin de las perforaciones y el consumo elctrico, volveremos al tratar el tema registral). La antigua res. 451/53, que buscaba cumplir con las previsiones de la Constitucin de 1949, fracas por la falta de personal y presupuesto necesario(25). Y en los treinta aos de vigencia de la ley 4035 este problema no ha sido superado plenamente, siendo quizs una causa de tal estancamiento el mantenimiento del dficit tcnico institucional, aspecto que consideraremos al tratar la gestin administrativa. El no perjuicio a terceros que fija la norma, pierde certeza en la medida en que las previsiones tcnicas que se estipularon no son eficaces. d. Gestin administrativa Sabido es que las polticas pblicas se desarrollan a travs de un andamiaje legal que desarrolla la estructura administrativa que presentan los rganos del Estado. Este desarrollo, es la gestin propiamente dicha. La eficiencia de los institutos normados se convierte en mera teora cuando su eficacia desaparece en una gestin inapropiada. El "deber ser" normado se separa de las conductas que constituyen la realidad. Recin recordbamos el fracaso de la res. 451/53 por deficiencias presupuestarias y de personal apropiado, lo que lgicamente implic una falla en la gestin administrativa. Luego de 1974 dicha falencia de personal no ha sido superada completamente, aunque existen esfuerzos polticos concretos de corregir tal situacin. La formacin y capacidad de los recursos humanos adquieren en este punto gran trascendencia. Y en este sentido, si bien existe en el DGI un plantel de tcnicos con gran idoneidad prctica a cargo de las inspecciones de campo, prcticamente la reparticin no cuenta para la generalidad de los informe que exige la ley con profesionales con una formacin universitaria en hidrogeologa o aspectos especficos del comportamiento de los acuferos. Esto es llamativo, ya que dentro de las exigencias que se requiere a los directores tcnicos para realizar una perforacin se observa la habilitacin profesional del Consejo Profesional de ingenieros y gelogos 26, y luego la labor de estos profesionales es controlada por personal que no reviste tal grado de formacin. Esta situacin se complica cuando el conflicto con el agua subterrnea proviene de los efectos de actividades como la petrolera, generndose situaciones de alta complejidad y difcil consideracin tcnica, que analizaremos al considerar las facultades de la administracin para preservar acuferos. Me consta que en los ltimos aos el DGI ha tratado de incorporar a su plantel profesionales con formacin en hidrogeologa (incluso actualmente ha contratado un ingeniero en petrleo), aunque los ingresos que puede ofrecer el empleo pblico impide competir

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con la captacin de esas especialidades por otras actividades mejor rentadas que, como la petrolera, absorbe a los candidatos con perfil ms apropiado. Por ello, se ha tenido que recurrir a asesoramiento externos que no constituyen la normalidad del funcionamiento administrativo (en algunos casos, el asesoramiento ha provenido de la buena voluntad de expertos de organismos internacionales que han brindado su opinin como colaboracin informal). Por otra parte, histricamente ha tenido gran peso en la orientacin del trmite la opinin de personal administrativo que ha suplido la falta de formacin especfica por la tradicin burocrtica en las exigencias, generndose requerimientos innecesarios y sin un fundamento real, incluso en desconocimiento a los dictmenes tcnicos y legales dados por profesionales(27). Un ejemplo de ello es la exigencia del libre gravamen hipotecario (o conformidad del acreedor) que la ley contempla para el trmite de renuncia cuando se procuraba una caducidad, o una baja de inscripcin por actualizacin registral. La administracin ha procurado(28) establecer cursogramas que encaucen el trmite y brinde celeridad a los plazos. A pesar de todos estos esfuerzos, la resistencia a los cambios que la cultura y tradicin administrativa produce hace necesario reiterar y reforzar constantemente el buen orden de las tramitaciones. As, hoy en da se encuentra en elaboracin un instructivo para corregir las confusiones que se presentan entre los trmites de renuncia, caducidad y baja por actualizacin registral. e. Regulacin del Uso. Preservacin de la fuente La ley de aguas Subterrneas faculta a la autoridad para regular el uso, estableciendo turnos, restringiendo o limitando el uso, fijando zonas de proteccin en la cercanas de una perforacin, regular actividades que puedan afectar el recurso subterrneo, e incluso declarar el agotamiento de la fuente. Todas estas atribuciones responden a preservar el uso del agua mediante un adecuado balance hidrolgico y conservacin. Concordante con tal funcin, la ley 4036 otorga al DGI atribuciones para el estudio de los acuferos y su balance en atencin al manejo conjunto con las aguas superficiales. Es quizs esta materia donde en los ltimos aos ha existido una mayor eficacia legal. No slo por los diversos estudios que se han impulsado, antes a travs del CRAS y ahora en especial a travs del INA. Sino ms bien por el avance en la regulacin de aquellos acuferos donde el balance hidrolgico apareca en riesgo y que las reas tcnicas del DGI han impulsado. Es as como el HTA ha reglamentado el desarrollo de reas de restriccin, habindose implementado en aquellos acuferos que lo exiga(29). Lamentablemente, quizs si el conocimiento cientfico de los acuferos y su situacin se hubiera desarrollado ms tempranamente, podran haberse prevenido muchas situaciones hoy complejas de gestin y solucin, respetndose as el principio de prevencin de daos tan necesario en la gestin de recursos ambientales. Igualmente, se ha procurado regular ciertas actividades con riesgo para los acuferos, respondiendo al objetivo conservacionista de las normas consideradas. As, el Reglamento General para el Control de la Contaminacin(30) ha incluido en sus objetivos y regulaciones la prohibicin de vertidos o infiltraciones a los acuferos, regulndose previsiones en particular para la actividad industrial y petrolera (anexos V y VI). En este sentido, es interesante un breve comentario a los problemas de contaminacin por hidrocarburos refinados que se han detectado sobre la destilera de Lujn de Cuyo, y donde se ha impuesto a la empresa responsable el cese de los vertidos clandestinos y la mitigacin y remediacin del impacto producido(31). Esta imposicin, destacable incluso como experiencia regional, ha sido encauzada por un acuerdo celebrado en abril pasado con la petrolera, y por la que se canalizan los estudios tcnicos y acciones para intervenir el acufero para su saneamiento, habindose encomendado los mismos a una consultora de prestigio internacional cuya seleccin y contratacin se realizar bajo la inspeccin tcnica de la Facultad de Ingeniera de la Universidad Nacional de Cuyo. Tambin es resaltable en este tema las remediaciones que se impuso a la empresa petrolera por vertidos producido en las aguas subterrneas del Este provincial desde el poliducto que une la destilera sealada con La Plata, las que se encuentran en un importante grado de desarrollo. Estos ejemplos denotan clara eficiencia de la ley 4035 y 4036 en materia de conservacin de acuferos, siendo su eficacia un aspecto que se ha potenciado en estos ltimos aos. Pero el conflicto de la actividad petrolera sobre las aguas subterrnea no puede reducirse slo a los casos referidos. En este sentido es de pblico conocimiento el problema de salinidad y otros contaminantes que se atribuyen a la extraccin petrolera en el rea de El Carrizal, y que el Instituto Nacional del Agua y el Ambiente se encuentra estudiando a los fines de su adecuado conocimiento y solucin. Pero tampoco debe reducirse el conflicto sobre las aguas subterrneas slo a la actividad petrolera. Dentro de los acuferos afectados, existen algunos en lo que, como en el caso de la zona de Montecaseros, no hay presencia petrolera. La actividad agrcola puede afectar a las aguas subterrneas mediante un uso irracional, o la rotura de las perforaciones permitiendo el ingreso de las aguas de fretica a niveles inferiores, e incluso

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mediante la contaminacin difusa con agroqumicos que ya ha sido abordada en otras latitudes(32). En consecuencia de estas apreciaciones, y acompaando los regmenes restrictivos dictados sobre los acuferos, existe dentro de la poltica actual del organismo de aguas una planificacin de cegados de pozos que por impulso de las reas tcnicas procura revertir procesos contaminantes por fallas estructurales de las perforaciones. f. Limitaciones y restricciones al dominio La ley 4035 regula adems la facultad de la administracin para expropiar, limitar y restringir la propiedad privada que determine incluida dentro de una declaracin pblica genrica que realiza. Este instituto, de gran eficiencia a fin de que derecho de propiedad individual armonice con los requerimientos del inters pblico(33), ha resultado eficaz en la medida en que la administracin a recurrido al mismo. En concreto, esta disposicin legal ha permitido la expropiacin e imposicin de servidumbres para construir perforaciones de refuerzo de dotacin que permitan el uso conjunto del agua subterrnea y superficial, y para construir perforaciones para obras de saneamiento colectivo en el caso del canal Pescara. g. Registro y Catastro La ley de aguas subterrneas impone a la autoridad la gestin de un Registro de Perforaciones, adems de un Registro de Directores y Constructores de Perforaciones. Igualmente, establece un catastro de perforaciones, fijando como regla la prohibicin de transferencias de inmuebles sin el previo pago de los tributos. Ha observado Joaqun Lpez(34) que la administracin, la legislacin y la planificacin no funcionarn adecuadamente sin un completo y real sistema de registro y catastro de aguas complementado con otro de cargas financieras. Ello, en cuanto los principios generales contenidos en la ley y en el plan, para aplicarse, necesitan sustentarse de cosas cotidianas y en cosas que permitan que el principio se adecue y funcione: el planificador -para comenzar su tarea- y el administrador -para manejarse operantemente y aplicar las disposiciones legales sobre concesiones, permisos, caducidades, etc.- deben saber qu tienen y cmo est lo que tienen. De all la eficiencia de esta institucin introducida en la ley 4035. El DGI desarrolla estos institutos, brindndose as eficacia a la norma. Sin embargo, existen falencias en las anotaciones, por omisin de ciertos principios que regulan la ciencia registral. As, por dar algn ejemplo, desconocindose el ttulo de la concesin en diversos casos se ha fraccionado una concesin poblacional en beneficio de un operador del servicio de agua potable que desde una perforacin abastece a un barrio en el marco de la ley 6044, anotndose de oficio como "usuarios" a cada uno de los beneficiarios del servicio pblico. O desconocindose el principio de exactitud registral se resiste la anotacin de una baja registral de una perforacin que nunca fue construida o que no existe fsicamente en la realidad por no existir la certificacin de libre gravamen. Estos conflictos responden a aspectos expuestos al considerar la gestin administrativa y la necesidad de profesionalizar las distintas funciones especficas. Tambin existe cierto grado de falencia en la correlacin del registro y el catastro de aguas subterrneas con otras instituciones anlogas. As, unos 7000 registros no cuentan con su correlacin con el catastro territorial mediante la debida nomenclatura catastral. Igualmente, prcticamente no se ha cumplido la correlacin con el catastro elctrico a pesar de que la misma ley 4035 dispone tal vinculacin. Esta omisin, no slo dificulta la medicin de caudales por bombeo a la que se aspira, sino que adems dificulta un anlisis simple de la aplicacin del subsidio dispuesto para bombeo elctrico para riego agrcola tan necesario en la consideracin de una poltica energtica(35). h. Publicidad de las aguas La ley 4035, dentro de sus disposiciones transitorias, concreta la publicidad de las aguas subterrneas que genricamente dispuso la reforma civil de 1968. Este aspecto normativo se ha desarrollado con especial eficacia, sobresaliendo por sobre otras aguas de origen superficial que permanecen inscriptas como privadas a pesar de su notoria actual naturaleza pblica. As, Guillermo Cano observa desde hace dcadas como una anomala presente en Mendoza que aguas que de acuerdo a la norma civil son pblicas, estn registradas como privadas, refiriendo expresamente al caso de las vertientes que nacan y moran en una heredad que se ha subdividido y por ello ha cambiado la condicin jurdica de las aguas(36). i. Uso racional, eficiente y beneficioso La ley de aguas subterrneas impone a los concesionarios la obligacin de usar el agua en forma racional y eficiente, fijando como causal de caducidad el no uso justificado por ms de dos aos. Esta previsin legal es eficiente a los fines de asegurar no slo el adecuado uso del bien social que se

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entrega a un articular para su uso, sino que tambin para asegurar que ese particular le dar un destino productivo en consiguiente beneficio social. Por ello, el no uso injustificado implica la caducidad del derecho. A pesar de ello, no ha existido una poltica que tienda a sancionar la no utilizacin del agua subterrnea, lo que se condice con la falta de control del caudal extrado. V. Conclusin El anlisis que comentamos busca observar algunas de las instituciones que la ley 4035 y 4036 introducen entre nosotros para una mejor gestin del agua subterrnea. La previsin legal no se desarrolla en todos los casos en plena coincidencia con la letra escrita de la norma. Seguramente, mucho se ha corregido desde que la ley tom vigencia, y mucho queda por hacer en la cotidiana gestin hdrica. Los ltimos aos nos demuestran un marcado avance en la eficacia legal en materia de publicidad de las aguas, restricciones dominiales, regulacin del uso y preservacin de acuferos. Tambin existe una decidida reactivacin de la planificacin del uso conjunto con las aguas superficiales. La gestin administrativa tiende a una notoria mejora mediante los cursogramas e instructivos que se han introducido en los tiempos recientes. Como materias en las que es necesario reforzar la labor concretada se resalta la formacin de recursos humanos capacitados de acuerdo a las complejas situaciones que hoy se enfrentan, el desarrollo de los anlisis tcnicos que garanticen la ausencia de perjuicios a otros usuarios, la actualizacin de las herramientas registrales y catastrales que ya han sido desarrolladas con xito, el perfeccionamiento de los ttulos de los usuarios y su adecuada registracin en razn de los mismos, y el incentivo a la eficiencia del uso beneficioso. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723) (*) Ponencia expresada en el acto aniversario de la ley de aguas subterrneas, organizado por el Centro de Economa, Legislacin y Administracin del Agua del Instituto Nacional del Agua y el Ambiente en Mendoza el 19/07/04. (1) B.O. 16/08/1974. (2) B.O. 16/08/1974. (3) LPEZ, Joaqun M., "Tcnica legislativa ambiental", Revista del Foro de Cuyo, T8, p.33, Ed. Dik, Mendoza, 1993. (4) BIDART CAMPOS, Germn J., "La realidad, las normas y las formas jurdicas", LA LEY 1990-E, 681. (5) BRAES BALLESTEROS, Ral, "Derecho Ambiental en Amrica Latina", Mimeo, Documento presentado en el Seminario sobre Medio Ambiente y Ordenamiento Jurdico realizado en Mrida (Venezuela) en febrero/marzo de 1992 bajo la organizacin del Gobierno de Venezuela y el Centro Internacional de Formacin de Ciencias Ambientales, ps. 21 y ss. (6) LPEZ, Joaqun M., "Tcnica legislativa ambiental", ob. cit., p. 31. (7) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Introduccin al dao ambiental", en Revista Voces Jurdicas, T2-1996, Ed. Forum, Mendoza, p. 24. (8) NINO, Carlos, "Un pas al margen de la ley", Ed. Emec, Buenos Aires, 1992, observa una anomia que histricamente caracteriza a nuestro pas, y que provoca bajos niveles de productividad y eficiencia social, por lo que encuadra a Argentina como uno de los pocos pases del mundo en pronunciadas vas de subdesarrollo por una notable y rpida reversin de su desarrollo social y econmico (9) MOYANO, Amilcar, "La flexibilidad de la ley de Aguas de la Provincia de Mendoza, en Argentina", en Revista Ambiente y Recursos Naturales, Ed. La ley - FARN, Buenos Aires, julio-setiembre 1989, Vol VI, n 3; CANO,Guillermo, "Resea Crtica de la Legislacin y Administracin de Aguas de Mendoza", Ed. del autor, Mendoza, 1967. (10) Exposicin de Motivos de la ley de aguas subterrneas, en MATTIELLO, Hugo A., "Regimen legal de aguas subterrneas", Ed. CELA - INCYTH, Mendoza, 1973, p. 8. MATHUS ESCORIHUELA, Miguel, "ley de aguas subterrneas de Mendoza (a 25 aos de su sancin)", disertacin en Jornadas de aguas subterrneas organizadas por el DGI en agosto del 2000, publicada como captulo 6 de la obra del mismo autor, "La Administracin Hdrica" , Ed. Facultad de Derecho de la UNC, Mendoza, 2002, p. 83, observa su comentario como miembro informante de la Comisin en la Legislatura con motivo del proyecto de ley, donde se

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pronostic que la ley de aguas subterrneas sera letra muerta si no lograba superar las fallas que haban provocado la inaplicabilidad de la res. 451/53 HTA. (11) MATHUS ESCORIHUELA, Miguel, "Ley de aguas subterrneas de Mendoza (a 25 aos de su sancin)", ob. cit., p. 83, observa que la situacin global de inaplicabilidad de la legislacin que exista antes de la ley 4035 no ha cambiado sustancialmente, atribuyendo ello a la falta de personal, recursos, equipos e instrumental adecuado en la administracin. (12) Art. 3 ley 4036. (13) B.O. 17/06/86. (14) Ley 6667, B.O. 13/04/99. (15) El Proyecto PNUD- FAO- ARG- 00- 008 ha desarrollado proyectos de obra y estudios en este sentido. (16) La ley 4306 establece sanciones para perforaciones construidas sin la previa autorizacin administrativa. (17) La distincin entre la concesin y el permiso de uso, es que mientras aquella da un derecho subjetivo que integra el patrimonio del usuario, sta brinda slo una tolerancia administrativa esencialmente revocable; DROMI, Roberto, "Derecho Administrativo", p. 433, Ed. Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1994. (18) Res. 390/94 HTA. (19) Res. 719/96 HTA. (20) Res. 267/97 de Superintendencia. Contra esta resolucin se impuso una accin de amparo "in re" Niven c. DGI, lo que da pauta de cierta resistencia social a este tipo de medidas y sus posibles consecuencias tributarias. (21)(21)Res. 1081/99 de Superintendencia. (22) Res. 962/98 HTA. (23) Res. 429/01 HTA. (24) Res. 899/02 de Superintendencia. (25) Exposicin de Motivos de la ley de aguas subterrneas, en MATTIELLO, Hugo A., "Regimen legal de aguas subterrneas", ob. cit., p. 8. (26)(26)Dec.-ley 3485/63, ley 6377, ley 6963 y decreto 1041/65. (27) Por res. 718/03, y ante esta situacin, se instruy a los sectores ajenos a la Direccin de Asuntos Legales que se abstuvieran de practicar consideraciones de naturaleza jurdica. (28) Res. 35/99, 895/99 y 486/01 de Superintendencia. (29) En la actualidad se han implementado reas de restriccin sobre tres acuferos. (30) Res. 778/96 HTA. (31) Res. 915/03 de Superintendencia. (32) Directiva 91/676 CCE. (33) MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", T IV, p.19, Ed Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1975. (34) LPEZ, Joaqun, "Registro de Aguas", en "Estudios de Derecho Civil", ps. 705/706, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1980. (35) Ley 6498. (36) CANO, Guillermo, "Resea Crtica de Legislacin y Administracin de Aguas en Mendoza", p.34, 1967.

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