Mnika Melo Guerrero Socia Directora de los Departamentos Regulatorio y Propiedad Intelectual de la firma OMG LEY DE CINE: GRANDES DESAFOS, EXTRAORDINARIAS OPORTUNIDADES S i no todos, la mayora de nosotros hemos pensado por lo menos una vez en la vida en formar parte de una pel- cula. Los ms osados soamos con ser actores, mientras los ms creativos han visualizado su trabajo escogiendo o creando los libretos, la msica, el vestuario y, por qu no, han ideado un nuevo guion sobre la base de sus experiencias ms pre- ciadas u odiadas. En este sentido, la Repblica Dominicana ha contado des- de hace aos con talentos de destacable coraje, quienes, sin con- tar con los medios idneos para desarrollar la industria audiovi- sual, han realizado productos en esa rea de gran calidad, tanto en contenido como en tcnica. Asimismo, los espectaculares pai- sajes locales y la amabilidad de los dominicanos, junto con el bajo costo de la mano de obra en comparacin con la de otras locali- dades, fue haciendo de la Repblica Dominicana un pas atracti- vo para las inversiones en la industria audiovisual, pero de mane- ra especial para la industria del cine. No obstante, el hecho de no contar con incentivo alguno y el escaso apoyo institucional a las filmaciones locales y extranje- ras, hizo que la Repblica Dominicana fuera quedando rezagada como territorio atractivo para desarrollar filmaciones. Resultaba por ello imperativo contar con un marco jurdico que estableciera la estructura institucional y de incentivos de inversin necesarios para posicionarla en la mira de las grandes producciones cinema- togrficas, pero, sobre todo, que lograra el tan esperado desarro- llo e impulso de la industria en el pas. Tras largos aos de ardua gestin y promocin desde los secto- res privados, y contando con el entusiasmo y apoyo gubernamen- tal, fue emitida en fecha 29 de julio de 2010 la Ley No. 108-10, para el Fomento de la Actividad Cinematogrfica en la Repblica RESUMEN: El esquema de incentivos previsto por la Ley No. 108-10 y sus modificaciones (la Ley de Cine) provee las bases para lograr el impulso de la industria cinematogrfica, afianzar la inversin local y colocarnos en el radar de producciones internacionales; crea grandes opor- tunidades de negocio e inversin. Apartndonos de lo atractivo que siempre ha sido el cine, este ordenamiento jurdico, si bien conlle- va desafos, puede generar un gran impacto macroeconmico para la Repblica Dominicana que no podemos pasar por alto y, ms aun, que debemos aprovechar. PALABRAS CLAVES: Ley de Cine, desafos, oportunidades, inversin, presupuesto, soft money, incentivos, Repblica Dominicana. GACETA JUDICIAL | 41 Ley de Cine AO 16, NO. 313, DICIEMBRE 2012 Dominicana. Si bien esta ley contaba con gran parte de lo nece- sario para atraer nuevas inversiones al sector, requiri ser enmen- dada para incluir los incentivos esperados por la industria inter- nacional, por lo que fue promulgada en fecha 18 de noviembre de 2010 la Ley No. 257-10 que complementa la Ley No 108-10 formando ambas conjuntamente la llamada Ley de Cine. Por su parte, el reglamento de aplicacin de dicha Ley de Cine (el Reglamento) fue emitido en fecha 14 de junio de 2011 median- te Decreto No. 370-11. I. DESAFOS DE LA LEY DE CINE Con el fin de lograr un soporte institucional adecuado para el desarrollo de la industria, a la vez que se asegura el compromiso del sector privado y el equilibrio, la Ley de Cine establece una nueva estructura institucional consistente en la creacin de varios organismos, de la manera siguiente: 1) un rgano intersectorial de supervisin (Consejo Intersectorial para la Promocin de la Actividad Cinematogrfica, CIPAC); 2) un rgano descentralizado del Estado a cargo de la gestin (Direccin General de Cine DGCINE, adscrita al Ministe- rio de Cultura); y 3) un rgano consultivo a cargo de promo- ver las polticas de desarrollo de la actividad cinematogrfica y la inversin extranjera en el sector (Comisin Consultiva de Cinematografa). En este sentido, uno de los mayores desafos ser armonizar las polticas y lineamientos de desarrollo de la industria entre la agen- da poltica de turno, los distintos sectores y sus respectivos intere- ses. Tambin ser un desafo el que DGCINE pueda contar en un plazo razonable con personal suficiente y capacitado en la mate- ria. Nos consta que DGCINE cuenta con personal de gran capa- 42 | GACETA JUDICIAL Ley de Cine AO 16, NO. 313, DICIEMBRE 2012 cidad y, sobre todo, con gran disposicin para implementar este nuevo marco regulatorio. Otra parte importante de la Ley de Cine cuya aplicacin ha requerido grandes esfuerzos iniciales es el proceso de emisin del permiso nico de rodaje, el cual debe ser gestionado por cada per- sona fsica o moral que desee realizar un rodaje en la Repblica Dominicana o acogerse a los incentivos fiscales establecidos. Este registro supone una organizacin previa de las filmaciones, que, aunque saludable, resulta una prctica relativamente nueva para los agentes cinematogrficos locales. Se trata de un proceso que conlleva una evaluacin del proyecto antes de emitir el correspon- diente permiso, para lo cual la DGCINE deber contar con per- sonal calificado en la materia a fin de evitar retrasos y arbitrarie- dades. Por ltimo, est la apropiada y oportuna aplicacin de los incentivos fiscales previstos por la Ley de Cine. La ley y su regla- mento disponen de plazos cortos para la evaluacin de los expe- dientes de solicitudes de aplicacin de los incentivos as como para la emisin de los certificados correspondientes. El cumpli- miento de dichos plazos es simplemente vital para lograr la credi- bilidad del pas ante los inversionistas extranjeros. Cabe destacar que a la fecha las instituciones correspondientes han cumplido a cabalidad con lo establecido. II. OPORTUNIDADES La Ley de Cine establece incentivos fiscales tendentes a captar inversin en la industria y, como consecuencia, lograr su desarro- llo. Dichos incentivos, por tanto, representan grandes oportunida- des no solo para el sector, sino tambin para aquellos individuos o empresas que, sin ser cineastas, podran beneficiarse de ellos, segn explicaremos ms adelante. En consecuencia, la Ley de Cine supone una gran oportuni- dad de negocio no solo para inversionistas y cineastas, sino tam- bin para lo que podemos llamar la industria de servicios colate- rales o complementarios. Adems de los servicios propios del cine (alquiler de equipos audiovisuales, camargrafos, estudios cinematogrficos y de soni- do, msica, maquillaje, vestuarios, entre otros), cada produccin utiliza un sinnmero de servicios, de los que podemos nombrar para fines ilustrativos y no limitativos: servicios legales, telecomu- nicaciones, seguros, contabilidad, alquiler de locales para filma- cin y soporte de filmacin, alquiler de vehculos, alquiler de ani- males, servicios de alimentos y bebidas (catering), alojamiento, guas en localidades, electricistas, ebanistas, carpinteros, choferes, extras, entre otros. Es decir, que no solo se benefician de la Ley de Cine aquellos que pueden acogerse a sus incentivos, sino que las actividades que se promueven con esta ley generan un importante impacto para la economa nacional. Ahora bien, para entender el conjunto de oportunidades que se generan con la Ley de Cine, vamos a explicar a continuacin los tipos de incentivos que generalmente se utilizan en esta indus- tria y los incentivos a la inversin contenidos ella. a) Incentivos habituales: soft money en el financiamiento de la pro- duccin cinematogrfica Uno de los temas cruciales al momento de realizar una obra cinematogrfica es contar con los fondos necesarios y suficientes para su produccin y comercializacin en todas sus fases (prepro- duccin, produccin, posproduccin, distribucin). La obtencin de financiamiento para este tipo de obra es bien difcil por los ries- gos involucrados en su realizacin y por tanto en la mayora de los casos los bancos no financian ms del 20 % del presupuesto de la obra cinematogrfica, en el mejor de los casos. Por tanto, entra en juego un complejo rompecabezas de inversionistas para comple- tar el restante 80 %. La grfica a continuacin representa cmo se maneja regular- mente en el mercado internacional el presupuesto de una pro- duccin cinematogrfica, en cuanto a financiamiento del pro- yecto: Siendo esta la parte neurlgica de una produccin, el empu- je de la industria cinematogrfica debe ir de la mano de buenos instrumentos que faciliten o aseguren el financiamiento a los pro- ductores y el retorno a los inversionistas. En este sentido, se entiende por soft money en trminos de inversin y sobre todo en la industria cinematogrfica (note que tiene otra acepcin desde el punto de vista poltico) el dinero aportado a un proyecto que es deducible de impuestos. Generalmente se utilizan dos tipos de soft money: incentivos fis- cales y ayudas econmicas por parte del gobierno. Dentro de los incentivos tenemos: deducciones, crditos fiscales (transferibles o reembolsables), exenciones (totales o parciales) y reintegros. GACETA JUDICIAL | 43 Ley de Cine AO 16, NO. 313, DICIEMBRE 2012 Por su parte, las ayudas econmicas consisten en financiamien- tos y subsidios. Cabe destacar que el referido soft money no solo beneficia a los productores de obras cinematogrficas, sino que tambin se bene- ficia el Estado, por el efecto multiplicador en la economa de cada peso o dlar gastado en el pas. Para los fines de este artculo, en cuanto a los incentivos con- templados en la Ley de Cine nos concentraremos en explicar ms adelante aquellos que motorizan la inversin directa en obras cinematogrficas, es decir, que no abordaremos en esta entrega otros importantes incentivos previstos por dicha legislacin. b) Soft money a nivel internacional Al hablar de un sistema de incentivos tan novedoso en una industria nueva en trminos generales para el pas, considero oportuno analizar el panorama de otras jurisdicciones, sobre todo si las mismas son exitosas en la materia. En la grfica podemos apreciar el sistema de incentivos aplica- ble en los Estados Unidos a nivel general. La lnea horizontal pre- senta porcentaje de gastos de la produccin. A continuacin detallamos incentivos fiscales a la inversin en algunas jurisdicciones (promedio de los principales incentivos). Los porcentajes corresponden a gastos vis a vis el presupuesto de la obra: Reino Unido: 25 % Canad: 50 % Australia: 35 % Francia: 18 % Puerto Rico: 40 % Espaa: 25 % Italia: 40 % Korea del Sur: 25 % c) Incentivos fiscales para la inversin en Repblica Dominicana La Ley de Cine establece tres incentivos directos a la inversin: Incentivo a la Inversin en Productoras Dominicanas (Art. 34). Crdito Fiscal Transferible (Art. 39), dirigido a producto- res extranjeros y contribuyentes locales. Estos incentivos promueven la inversin toda vez que tienen vocacin de ser aprovechados por empresas locales para reducir el impacto impositivo de sus operaciones. Se prevn requisitos generales para la aplicacin de dichos incentivos, que citamos a continuacin: Obtencin del Permiso nico de Rodaje; Registro en el SIRECINE; Que el 20 % del presupuesto sea gastado en el pas o sea de capital dominicano; Incluir en la obra el Sello Nacional de Cinematografa; Contratar una pliza de seguro de responsabilidad civil; Una participacin de dominicanos en los porcentajes indicados; Contar con registros contables separados (productor/ produccin); Estar al da en las obligaciones fiscales. No obstante, para cada incentivo se establecen requisitos parti- culares, detallados en cada artculo correspondiente y en el Regla- mento. Participa recortando de 4 Iitros de Leche ListamiIk, eI Iogo y Ia tapa , de Ia parte superior deI empaque, y deposita en un sobre con tus datos personaIes en coImados y supermercados. 44 | GACETA JUDICIAL Ley de Cine AO 16, NO. 313, DICIEMBRE 2012 A continuacin exponemos con ms detalle los dos incenti- vos citados. 1) Incentivo a la Inversin en Productoras Dominicanas (Art. 34): Conforme a este artculo de la Ley de Cine, se reconocer el 100 % del valor real invertido en una empresa productora de obras cinematogrficas dominicanas, para fines de aplicarlo con- tra el pago del Impuesto Sobre la Renta (ISR). Por tanto, el inver- sionista podr aplicar el valor total de su inversin como descuen- to al valor que debe pagar por este impuesto, pero solo puede emplearlo hasta el equivalente a un 25 % del monto que debe de pagar de ISR. Ejemplo 1: Inversin: RD$25,000,000 100 % reconocible cumpliendo requisitos ISR a pagar por operaciones regulares: RD$50,000,000 Deduccin por inversin realizada: RD$12,500,000 (25 % del total a pagar) Ejemplo 2: En la grfica mostramos un modelo con nmeros ms cerca- nos a la realidad. En este ejemplo la produccin tiene un presu- puesto de RD$ 20 MM y logra conseguir inversin por la totalidad a travs de dos inversionistas; el inversionista A financiar los RD$ 5 MM de preproduccin y el inversionista B la produccin (RD$ 10 MM) y la posproduccin (RD$ 5 MM). Presentamos en la gr- fica la ejecucin presupuestaria de modo que abarca dos aos fis- cales distintos. Inversionista A -Renta Neta Imponible: RD$ 86,206,896.56 -Impuesto Sobre la Renta a pagar: RD$ 25 MM Deduccin Incentivo Art. 34: RD$ 5 MM -Impuesto Sobre la Renta a pagar: RD$ 20 MM Inversionista B -Renta Neta Imponible: RD$ 206,896,551.72 -Impuesto Sobre la Renta a pagar: RD$ 60 MM Deduccin Incentivo Art. 34: RD$ 10 MM (inversiones ejecuta- das en Q3 y Q4) Deduccin Incentivo Art. 34: RD$ 5 MM (inversiones ejecutadas en Q1, Ao 2) -Impuesto Sobre la Renta a pagar: RD$ 45 MM Los requisitos particulares para utilizar este incentivo se apli- can al productor, la inversin y la aplicacin misma del incentivo, en la forma detallada a continuacin. - Relativos al productor: Debe ser una persona jurdica; Estar domiciliada en la Repblica Dominicana; Tener objeto exclusivo: producir obras dominicanas de largo- metraje; No puede ceder totalmente los derechos de explotacin de la obra en beneficio del inversionista. - Relativos a la inversin: Se permiten mltiples inversionistas (ver Ejemplo 2); Debe realizarse en dinero, en una operacin documentada; La inversin debe estar destinada a la ejecucin del presu- puesto aprobado; Excluye las inversiones que impliquen la adquisicin de ttu- los de deuda o valores por el inversionista; Excluye inversiones directas; Incompatibilidad con la posicin de productor-coproductor. - Relativos a la aplicacin del incentivo: La deduccin debe realizarse en el mismo perodo fiscal en el que se realice la inversin; La inversin debe estar ejecutada por el productor al momen- to de su cierre fiscal; El inversionista debe estar al da en sus obligaciones fiscales; La obra no debe estar concluida para acogerse al incentivo. Surge la pregunta obligada: Qu pasa si al final del ao fiscal se verifica un saldo a favor por anticipos? Si se aplic la deduc- cin al pago del ISR en la forma prevista (hasta un 25%) y que- da un saldo a favor del inversionista, este podr compensar dicho saldo del pago del Impuesto sobre Activos de la empresa. Si an queda saldo a favor, la diferencia entre el monto del incentivo validado y el incentivo efectivamente compensado generar un crdito a favor del inversionista, el cual ser compensable con los anticipos. 2) Crdito Fiscal Transferible (Art. 39): El artculo 39 dispo- ne que el 25 % de los gastos realizados en la Repblica Dominica- na por personas fsicas o jurdicas que produzcan obras cinema- GACETA JUDICIAL | 45 Ley de Cine AO 16, NO. 313, DICIEMBRE 2012 togrficas dominicanas o extranjeras en el pas podrn optar por un crdito fiscal transferible por ese valor (25 % de todos los gas- tos realizados en la Repblica Dominicana), siempre y cuando se cumpla con los requisitos establecidos por la ley. Transferible? La Ley de Cine estableca que el productor podra transferir dicho crdito a cualquier persona fsica o jurdica, quien lo apli- car contra el pago del ISR y, en caso de excedente, compensarse contra el Impuesto sobre Activos o sobre ISR de aos subsiguien- tes. Sin embargo, el artculo 39 ha sido recientemente modificado por el artculo 34 de la Ley 253-12 Para el Fortalecimiento de la Capacidad Recaudatoria del Estado Para la Sostenibilidad Fiscal y El Desarrollo Sostenible (la Ley de Reforma Fiscal), el cual eli- mina la posibilidad de transferencia, convirtiendo este artculo en un incentivo inaplicable. Cabe explicar. Es harto conocido que para cada obra cinema- togrfica el productor constituye una compaa con el fin de con- centrar los riesgos de la produccin y a su vez facilitar la explota- cin de los derechos intelectuales de la obra. Concluida la vida til de la compaa, esta es cerrada. En sus primeros aos de incorpo- racin la compaa solo genera gastos, toda vez que est enfrasca- da en la produccin de la obra en todas sus fases. Solo generar ingresos una vez la pelcula sea distribuida o ceda sus derechos, lo cual sucede en aos posteriores a la produccin total. Siendo as, una compaa que viene a la Repblica Dominicana a filmar no generar ingresos susceptibles de pago de ISR y cuando genere ingresos ya no estar en territorio dominicano. Ms aun, la com- paa no ser utilizada nunca ms, toda vez que, como dijimos anteriormente, la compaa es posteriormente cerrada. Es poco probable que el dueo ltimo de la compaa vuelva a filmar en nuestras tierras, y, en caso de que lo haga, obviamente no utilizar la misma compaa, sino que crear una nueva para la nueva pel- cula. Es as como funciona la industria. En vista de esta tragedia legislativa, carece de sentido mostrar- les un ejemplo grfico de lo dispuesto por el artculo 39 de la Ley de Cine. III. ALGUNOS DATOS SOBRE LA EXPERIENCIA A LA FECHA Este artculo quedara incompleto si no incluimos casos en que de manera eficiente y competente las autoridades han otorgado en los plazos previstos los certificados de incentivos a las partes solicitantes, que a su vez se esmeraron en un cumplimiento cabal de los requerimientos dispuestos por la Ley de Cine y el Regla- mento. Me permito incluir una pelcula como ejemplo de cada incentivo explicado. Afortunadamente, al momento de redaccin de este artculo contamos con otros muy buenos ejemplos, los cua- les omitimos por razn de espacio. Crdito fiscal transferible: The Truth 1 Gasto ejecutado total en RD: RD$ 35,567,026.28 (US$ 1,181,628.78) Certificados crdito fiscal: RD$ 9,908,610.92 Impuestos pagados al Estado (retenciones ISR e ITBIS): RD$ 10,156,068.65 Como puede verse en este caso, los impuestos pagados al Esta- do por los servicios de apoyo a la produccin constituyen una suma superior al crdito fiscal otorgado, por lo que esta produc- cin gener un ingreso tributario en lugar de un sacrificio fiscal, esto sin contar los beneficios directos e indirectos para el pas, segn explicaremos ms adelante. Incentivo a la inversin: Rey de Najayo Presupuesto ejecutado total: RD$ 14,240,247.00 Certificado de crdito fiscal: RD$ 11,311,034.61 1 The Truth fue protagonizada por Andy Garca, Forrest Withaker y Eva Longoria. Los pagos al exterior fueron de RD$ 6,613,087.05 (con su respectiva retencin impositiva) de los RD$ 35,567,026.28 reportados como gasto. Fuente: DGCINE, Detalle de Pagos Impositivos, Subdireccin Administrativa. 46 | GACETA JUDICIAL Ley de Cine AO 16, NO. 313, DICIEMBRE 2012 Podemos apreciar en este ejemplo que fueron admitidos como gastos ejecutables un alto porcentaje de los previstos en el presu- puesto, generando un crdito fiscal de alto valor, lo cual incenti- va a la inversin local. IV. SALE MS CARA LA SAL QUE EL CHIVO? Los incentivos fiscales siempre traen la interrogante de si resul- ta ms elevado el sacrificio fiscal que el ingreso tributario para el Estado que los facilita. Es imprescindible por tanto contar con mecanismos de monitoreo de los incentivos, esperando un plazo razonable en el tiempo para evaluar si esos estmulos han produ- cido el efecto deseado en la industria que se desea impulsar. En el caso que nos ocupa, con apenas un ao y medio de aplicacin de la Ley de Cine es muy corto tiempo para determinar si ha vali- do la pena y, para fines fiscales, si los incentivos de la Ley de Cine producen ms ingresos que sacrificio fiscal, toda vez que procuran el movimiento de nuevos capitales que generan actividades que pagan los impuestos correspondientes, en una actividad econmi- ca que de lo contrario no se generara en el pas. Sin embargo, al momento de incentivar el desarrollo de una industria se debe mantener el foco en los objetivos que se bus- can a corto y a largo plazo. En el caso particular de la Ley de Cine, entendemos que como objetivos a corto plazo se pueden indicar: atraer un tipo especfico de producciones; aumento de la tasa de empleomana local; aumento de experiencia y califica- cin de la empleomana local; aumento de la inversin extranje- ra. Por su parte, los objetivos a largo plazo seran: el desarrollo de la industria del cine o sus componentes especficos que gene- re ms producciones en el pas; sostenibilidad de los incentivos y marca pas. Mientras se llega el momento apropiado para realizar una la evaluacin relativa al saldo positivo desde el punto de vista tribu- tario, queremos resaltar una vez ms el impacto macroeconmico de los incentivos de la Ley de Cine en la Repblica Dominicana. Por cada produccin se generan por lo menos las siguientes posibilidades de empleos y negocios directos: Preproduccin: propiedad intelectual, redaccin de guio- nes, casting, contratacin de actores, locaciones, etc. Produccin: casting, locaciones, estudios, sonido, luces, etc. Posproduccin: edicin, msica, efectos especiales. Distribucin/exhibicin: videos, cines. Como negocios indirectos al cine mismo podemos mencio- nar: publicidad, alimentos y bebidas, construccin, electricidad, carpintera y albailera, transporte areo, terrestre y martimo, importaciones, telecomunicaciones, alquiler de equipos y bienes diversos, computadores, efectos electrnicos, servicios financie- ros, seguros, servicios legales, entre otros. Cabe destacar que la mayora de los servicios antes menciona- dos pagarn los impuestos correspondientes, generando nuevos ingresos para el Estado. V. QU NOS DEPARA EL FUTURO? El Global Entertainment and Media Outlook: 2012-2015 de Pri- cewaterhouse Coopers pronostica para Latinoamrica una gene- racin promedio de US$ 4,435 MM, por el aumento de la publici- dad en los cines, creaciones de Private Equity Funds para financiar la industria del cine, as como el aumento de venta de taquillas de salas de cine por el incremento de pelculas en tercera dimen- sin (3D). En cuanto a la Repblica Dominicana, entendemos que habr un aumento de personal calificado, espacios para la creacin de nuevos negocios, as como sinergias en diversos servicios provis- tos a la industria. Sin embargo, entendemos que el crecimiento de la industria debe ir de la mano de una adecuada administracin de los incen- tivos, tanto por parte de las autoridades como de los participantes en el mercado que deseen aprovecharlos. Es imprescindible evi- tar el abuso de los incentivos y mecanismos previstos por la Ley de Cine. Se requiere una cultura de transparencia en los proce- sos contables de las producciones y las empresas involucradas, as como de las autoridades a cargo de validar y otorgar los incentivos. VI. CONCLUSIN En el pas se ha hecho, se hace y se har cine, pero desde el ao pasado la industria cuenta con un marco legal que provee las bases para lograr el impulso de la industria, con incentivos que no solo ayudarn a afianzar la inversin local y el desarrollo de nues- tras producciones cinematogrficas, sino que a la vez nos colocan de cierta manera en la mira de las grandes inversiones internacio- nales de esta naturaleza. Cabe destacar que es penoso que la reforma fiscal haya que- brantado el incentivo que nos colocaba a la altura de los grandes de la industria, con la eliminacin de la transferibilidad del crdi- to fiscal. Esperamos de y exhortamos a las autoridades a reevaluar esta decisin, para lo cual deben entender previamente cmo fun- ciona la industria en este sentido, y ponderar el hecho de que el crdito fiscal, si transferible, produce ms ingresos que gastos tri- butarios, toda vez que procuran el movimiento de nuevos capitales que generan actividades que pagan los impuestos correspondien- tes, en una actividad econmica que de lo contrario no se gene- rara en el pas. Mientras esperamos una acertada rehabilitacin del artculo 39 de la Ley de Cine, nos quedan otros incentivos de importancia para otras reas de la industria cinematogrfica local. Queda en nuestras manos el reto de implementar de manera oportuna y efi- caz el novedoso instrumento legal que constituye la Ley de Cine.