RESUMO O objetivo deste artigo discorrer acerca da Captao Ilcita de Sufrgio, analisando aspectos legais, doutrinrios e jurisprudenciais, bem como levantar dados estatsticos no tocante s sanes aplicadas aos candidatos infratores nos ltimos anos. O Artigo 41-A da Lei 9.504/97, busca concretizar e afirmar na proteo, ao mesmo tempo, do direito de voto de cada eleitor, individualmente considerado, e a liberdade de escolha de sua opo por um candidato ou partido poltico, sem interferncia de fatores que comprometam a sua conscincia, e o correto exerccio da democracia.
Palavras-Chave: Direito Eleitoral. Corrupo Eleitoral. Captao Ilcita de Sufrgio.
ABSTRACT The aim of this paper is to discuss about the Unlawful Capture of Suffrage, analyzing the legal, doctrinal and jurisprudential aspects, as well as raising statistics with regard to penalties applied to the election candidates offenders in recent years. The Article 41-A of Law 9.504/97 seeks to achieve the protection of the right to vote of each voter, individually considered, and the freedom of choice of opting for a candidate or political party, without interference from factors that compromise their conscience, and the proper exercise of democracy.
KEY WORDS: Election Law. Electoral Corruption. Unlawful Capture of Suffrage.
1 INTRODUO O tema da corrupo eleitoral h muito tempo vem movimentando as
1 Ps-Doutor pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Especialista em Direito Civil e em Direito e Negcios Internacionais (UFSC). Docente e pesquisador da Universidade Alto Vale do Rio do Peixe (UNIARP). Advogado (OAB/SC n 4912), com militncia em Direito Eleitoral e Processo Legislativo. Endereo: Rua D. Pedro II, n 176, Apto. 402 88101-320, So Jos (SC) Brasil. E-mail: adelcio@redelnet.com.br. 2 Bacharela em Direito pela Universidade Alto Vale do Rio do Peixe UNIARP. Endereo: Rua Anita Garibaldi, 480, ap. 101, Centro, Caador-SC. E-mail: lucianepiacentini@hotmail.com. 48 discusses acerca do Direito Eleitoral em nosso pas. A compra de votos, como popularmente conhecida a Captao Ilcita de Sufrgio, e a corrupo de um modo geral, podem-se considerar um problema histrico, uma vez que sempre presentes ao longo da trajetria poltica brasileira. Todavia, a legislao atual vem apresentando avanos nesse sentido, impondo limites e restries, e prevendo sanes de forma a sanar, se no, ao menos inibir essa prtica. Com o advento da Lei 9.840/99, alterou-se a redao do Cdigo Eleitoral, bem como da Lei 9.504/97, introduzindo a esta o art. 41-A, o qual dispe que, ressalvados os dispndios eleitorais previstos no art. 26 e incisos, constitui Captao Ilcita de Sufrgio, o candidato doar, oferecer, prometer, ou entregar, ao eleitor, com o fim de obter-lhe o voto, bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica, desde o registro da candidatura at o dia da eleio. Ainda, prev multa de mil a cinqenta mil UFIR, e cassao do registro ou do diploma. De encontro ao dispositivo 41-A da Lei 9.504/97, a Captao Ilcita de Sufrgio uma realidade constante nas eleies brasileiras, caracterizadas pela negociao do voto atravs da oferta de dinheiro, bens materiais de diversas espcies, favores e promessas. Neste nterim, configura-se o problema heurstico deste estudo: de que forma o exerccio da Captao Ilcita de Sufrgio, art. 41-A da Lei n 9.504/97, interfere no correto exerccio do voto, e logo da Democracia, e qual a efetiva aplicabilidade das sanes previstas nesse preceito legal, no sentido de inibir a Captao Ilcita de Sufrgio? O estudo proposto ser levado a efeito tomando como pressuposto o mtodo dedutivo e a pesquisa bibliogrfica, com produo descritiva, e para melhor compreenso, como resultado da pesquisa, o relato dividido em trs captulos. Na primeira parte ser abordado o Direito Eleitoral como um todo, efetuando referncia ao Direito Constitucional quanto aos seus princpios gerais e especficos. Em um segundo momento, o estudo apontar para o Direito Fundamental de Voto e o Exerccio da Cidadania Poltica, delimitando os Direitos Polticos, definindo os conceitos de sufrgio e voto e sua natureza jurdica, e discorrendo sobre a aquisio e exerccio da cidadania. No terceiro captulo relata-se a respeito da Captao Ilcita de Sufrgio em si, versando sobre a origem s caractersticas do instituto, as hipteses e sanes previstas pelo art. 41-A da Lei 9.504/97, e sua aplicabilidade. 49 2 DIREITO ELEITORAL BRASILEIRO: DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS INFORMADORES AOS PRINCPIOS ESPECFICOS 2.1 CONCEITO E CARACTERSTICAS DO DIREITO ELEITORAL O Direito Eleitoral trata-se de matria independente, com autonomia cientfica e didtica. Procedido do Direito Constitucional, no qual era absorvido at recentemente, sua expanso ocasionou sua emancipao, passando ento a ter seu prprio campo de averiguao no mbito das cincias jurdicas. 3
Mais do que as outras disciplinas, tem como sede principal o Direito Constitucional, fonte imediata e natural de seus principais preceitos. 4
O conceito de Direito Eleitoral comea a ser delineado na Constituio Federal, da qual se extrai a forma do Estado, o regime de Governo e os direitos pblicos individuais, bem como suas garantias. Portanto, pode-se afirmar que as normas de Direito Eleitoral possuem efeito direto com o Direito Constitucional, uma vez que visam proteger instituies essencialmente constitucionais. 5
Leciona Joel Jos Cndido: [...] pode-se dizer que o Direito Eleitoral o ramo do Direito Pblico que trata de institutos relacionados com os direitos polticos e das eleies, em todas as suas fases, como forma de escolha dos titulares dos mandatos eletivos e das instituies do Estado. 6
2.2 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS-ELEITORAIS Conforme visto anteriormente, as relaes do Direito Eleitoral se iniciam e se encerram com o Direito Constitucional, encontrando na Constituio Federal a base de toda sua normatizao, fazendo-se, portanto, necessria, uma anlise dos seus princpios constitucionais informadores. 7
3 SANTOS, Adlcio Machado dos. Ensaios Jurdicos diretrizes da normatividade e critrios de valorao. Florianpolis: A.M. Santos, 2007. p. 104. 4 PEREIRA, Erick Wilson. Direito Eleitoral: interpretao e aplicao das normas constitucionais- eleitorais. So Paulo: Saravia, 2010. p. 31. 5 Ibid.,p. 32. 6 CANDIDO, Joel Jos. Direito Eleitoral Brasileiro. 14.ed. Bauru: Edipro, 2010. p. 25. 7 SANSEVERINO, Francisco de Assis Vieira. Compra de votos: luz dos princpios constitucionais. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2007. p. 40. 50 Para Paulo Bonavides, princpios so qualitativamente a viga mestra do sistema, o esteio da legitimidade constitucional, o penhor da constitucionalidade das regras de uma constituio. 8
Desta forma, pode-se dizer que os princpios constitucionais possuem supremacia incontestvel, uma vez que informam e do consistncia a toda estrutura legal do nosso ordenamento jurdico, fazendo com que todas as demais normas deles se desdobrem. 9
Dos princpios constitucionais gerais aplicveis ao Direito Eleitoral, pode-se extrair a ampla defesa e o devido processo legal como a garantia aos litigantes da observncia s regras formais, bem como o direito a um juiz imparcial e a uma simetria processual. 10
Trata-se da garantia mnima da existncia de um processo que observe a simetria de direitos processuais entre as partes com rapidez na entrega do resultado final e com a devida motivao desta deciso final. 11
Neste contexto, o Princpio da Legalidade se inclui como um preceito jurdico fundamental que estabelece que o Estado deva se submeter lei, sendo assim impossvel se pensar no surgimento de direitos subjetivos e de deveres correlatos sem que a lei os estipule. 12
a existncia de norma jurdica de posio privilegiada que estipula limites e objetivos na relao interpessoal, competindo ao Poder Judicirio, na interpretao da lei, quando diante do conflito de interesse, fazer valer a vontade concreta desta. Se a interpretao foi boa ou ruim, a questo continua no campo do relativismo da lei, ela apenas precisa existir. 13
Da mesma forma, o Princpio da Supremacia e da Indisponibilidade do Interesse Pblico, que exalta a superioridade dos interesses coletivos sobre os particulares, apresenta-se como instrumento valioso e de coordenao das atividades sociais. a diretriz implcita de todas as regras de Direito Eleitoral. Os interesses pblicos so inalienveis, isto , o titular do rgo incumbido de represent-los, no tem poder de disposio, havendo de geri-los na mais estreita
8 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 8.ed. So Paulo: Malheiros, 1999. p. 358. 9 SANSEVERINO, loc.cit. 10 Ibid., p. 140. 11 PEREIRA, 2010, p. 84. 12 Ibid., p. 85. 13 PEREIRA, 2010, p. 85. 51 legalidade. 14
2.3. PRINCPIOS ESPECFICOS DO DIREITO ELEITORAL BRASILEIRO Sabe-se que os Princpios Constitucionais dirigem, influenciam e condicionam o Direito Eleitoral, uma vez que sistematizam e suscitam questes de consequncias relevantes na matria. Francisco de Assis Vieira Sanseverino, estabelecendo uma classificao doutrinria de princpios, leciona que os princpios especficos tratam-se daqueles que presidem um conjunto de normas relacionadas a determinado tema, captulo ou ttulo da Constituio Federal, irradiando-se limitadamente, porm, de forma suprema em seu mbito de aplicao, sendo por vezes, um mero detalhamento dos princpios constitucionais gerais. 15
2.3.1. Princpio Democrtico Adotado como regime poltico do Estado Democrtico de Direito, aA Constituio de 1988 prev o princpio Democrtico como um de seus princpios fundamentais. 16
O princpio democrtico , por outras palavras, o princpio da soberania popular. o regime de governo da maioria. o povo acima da Constituio podendo, inclusive, modific-la a qualquer tempo. a vontade do povo exercida pelo governo. 17
Assenta-se nos valores essenciais da liberdade e a igualdade. Uma vez no existindo qualquer um deles, no existir tambm a democracia. A liberdade diz respeito aos direitos declarados e assegurados nos que estabelecem os direitos fundamentais. J a igualdade essencial democracia e repblica. Portanto, na democracia o voto no simplesmente um mero procedimento, mas sim, uma forma de expresso da igualdade e liberdade. 18
14 Ibid., p. 86. 15 SANSEVERINO, 2007, p. 56-7. 16 Ibid., p. 60. 17 PEREIRA, 2010, p. 78 18 SANTOS, 2007, p. 115. 52 2.3.2 Princpio da Soberania Popular Ao estabelecer em seu artigo 1 que Todo o poder emana do povo, a Constituio Federal de 1988 consagra como extenso do Princpio Democrtico, o Princpio da Soberania Popular, reconhecendo o povo como titular do poder poltico do Estado Democrtico de Direito. 19
A soberania representa o poder do povo, este, expresso pelo eleitorado, de eleger os seus representantes, que a cidadania ativa, ou de ser eleito, direito de elegibilidade, que a cidadania passiva. Desta forma, soberania popular, nos termos da Constituio, significa que o povo titular do poder supremo para decidir em matria poltica. Nessa hiptese, o povo encontra-se acima do Estado, isto , o povo no existe para o Estado, mas sim, o Estado existe para o povo. 20
2.3.3 Princpio Republicano O Princpio Republicano foi adotado no Brasil a partir de 15 de Novembro de 1889, com a Proclamao da Repblica, consagrado na Constituio de 1891 e nas demais Constituies. 21
Entende-se por Repblica, a forma de governo que visa igualdade formal do povo. Geraldo Ataliba preleciona destarte: Repblica o regime poltico em que os exercentes de funes polticas (executivas e legislativas) representam o povo e decidem em seu nome, fazendo-o com responsabilidade, eletivamente e mediante mandatos renovveis periodicamente. 22
O governo republicano exercido por representantes escolhidos pelo povo soberano e em nome dele. Trata-se da garantia do interesse da coletividade e no da classe dominante. Atravs deste princpio, tem-se que o poder ser disputado de forma peridica, por qualquer pessoa que se enquadre nos requisitos de elegibilidade, sendo sua principal caracterstica a de renovao dos cargos pblicos
19 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em 05.09.10. 20 MENDONA, Valda de Souza. Voto Livre e Espontneo exerccio de cidadania poltica consciente. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2004 p. 39. 21 SANSEVERINO, 2007, p. 140. 22 ATALIBA, Geraldo. Repblica e Constituio. 2.ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 13. 53 que so exercidos por perodos determinados. 23
2.3.4 Princpio do Sufrgio Universal O Princpio do Sufrgio Universal, decorrente do princpio democrtico, deve-se entender como a participao ativa da totalidade dos habitantes do pas nas eleies, entretanto, o eleitorado sempre uma minoria, pois, a extenso do direito de voto universalidade dos cidados habilitados para seu exerccio, nos termos legais de cada pas, corresponde a uma universalidade de competncias. 24
No sistema eleitoral brasileiro, por exemplo, o individuo precisa preencher certos requisitos como a nacionalidade, idade e capacidade para ser eleitor, desta forma, no Brasil, esto excludos dessa universalidade os estrangeiros, enquanto no naturalizados, os brasileiros menores de 16 anos, os conscritos durante o servio militar obrigatrio, e os que estiverem com seus direitos polticos suspensos nos termos da lei. 25
2.3.5 Princpio do Voto Direto e Secreto A Constituio Federal prev a proteo ao direito de voto em seu Artigo 14, caput, estabelecendo-o como um dos aspectos dos direitos polticos conferidos aos cidados, dispondo que A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei [...]. 26
Entende-se por voto direito aquele no qual o eleitor, de forma imediata, escolhe seus representantes, diferenciando-se do voto indireto, em que o eleitor escolhe delegado, cabendo a este a escolha do candidato ao cargo eletivo. 27 Do Princpio do Voto Secreto, retira-se o objetivo de assegurar o sigilo do voto. De forma mais ampla, o voto secreto tem a finalidade de garantir o eleitor contra qualquer influncia que lhe suprima ou reduza a integridade de sua opo. 28
23 PEREIRA, 2010, p. 82. 24 MENDONA, 2004, p. 99. 25 Ibid., p. 90. 26 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em 09.09.10. 27 SANSEVERINO, 2007, p. 179. 28 ASSIS BRASIL, Joaquim Francisco. A democracia representativa na repblica (antologia): Jos 54 3 O DIREITO FUNDAMENTAL DE VOTO E O EXERCCIO DA CIDADANIA POLTICA 3.1 DOS DIREITOS POLTICOS Compreendem-se direitos polticos o conjunto de normas que disciplinam os direitos e deveres peculiares ao cidado para o exerccio da soberania popular, ou seja, para o cidado participar da administrao pblica, atravs dos processos de eleio, representao ou nomeao. 29
Na Constituio Federal de 1988, os direitos polticos situam-se entre os direitos fundamentais, e possuem regime jurdico-constitucional. So tratados no Captulo IV, nos Artigos 14 a 16, dispositivos os quais estabelecem regras concernentes aquisio, ao exerccio, s restries, suspenso e perda do direito de eleger e de ser eleito. 30
Os direitos polticos no so atribudos a qualquer brasileiro, necessrio que este preencha certas condies estabelecidas pela Constituio, o que vale dizer que todo o cidado brasileiro deve ter a qualidade de nacional brasileiro, porm, nem todo o brasileiro pode ter a qualidade de cidado. A qualidade de nacional refere-se ao vnculo jurdico de algum que adquire a nacionalidade brasileira. J a qualidade de cidado, refere-se ao brasileiro que esteja no gozo de seus direitos polticos. 31
3.2 O DIREITO DE SUFRGIO E O EXERCCIO DO VOTO Dispe a Constituio Federal dispe que a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos. 32
Para Paulo Bonavides, o sufrgio o poder que se reconhece a certo
Antnio Giusti Tavares. Braslia: Conselho Editorial do Senado Federal, 1998. p. 64. 29 MENDONA, 2004, p. 85. 30 SANSEVERINO, op.cit., p. 167. 31 MENDONA, op.cit., p. 89. 32 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 15 set 10. 55 nmero de pessoas, qualificadas na Constituio como politicamente aptas, para participar na gerncia da vida pblica. 33
As formas de sufrgio encontram-se condicionadas ao regime poltico. No caso do Brasil, considerando que adotado o regime democrtico, adota-se, portanto, o sufrgio universal. 34
Comumente, as palavras sufrgio e voto so utilizadas como sinnimas, entretanto, a Constituio Federal emprega-lhes sentido diverso, uma vez que prev no caput do seu Artigo 14 que o sufrgio universal e o voto direto, secreto e tem valor igual. Crmen Lcia Antunes Rocha distingue da seguinte forma: Voto o instrumento jurdico pelo qual se declara, solene e formalmente, a opo por algum (candidato) ou alguma coisa (instituio, regime,etc.). Sufrgio participao para aclamar ou proclamar uma vontade, a qual se emite por meio do voto. Sufraga-se uma opinio mediante o voto, vale dizer, esse o veculo de manifestao daquele. 35
Assim, pode-se dizer que o voto ato fundamental do exerccio do sufrgio. ainda ato poltico que materializa o direito pblico subjetivo de sufrgio, ou, conforme j mencionado, o exerccio deste. 36
pelo voto que o cidado emite a sua opinio, escolhe seus representantes e exerce o poder estatal, direta ou indiretamente na forma da Constituio. 37
3.3 DA CIDADANIA POLTICA Considera-se cidadania, a condio do indivduo que, como membro de um Estado, encontra-se no gozo dos direitos que lhe permitem participar da vida poltica. 38
O exerccio da cidadania, pode-se dizer, que se encontra intimamente ligado ao exerccio do voto. Ao votar em uma pessoa, transfere-se a ela um poder que pertence a cada cidado e cidad. como se fosse passada uma procurao para que outra pessoa decida em nome de toda populao, por um perodo de quatro
33 BONAVIDES, 2001, p. 228. 34 SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32.ed.So Paulo: Malheiros, 2008. p. 349. 35 ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Repblica e Federao no Brasil: traos constitucionais da organizao poltica brasileira. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. p. 98. 36 SILVA, 2008, p.357 37 Ibid., p. 314. 38 MENDONA, 2010, p. 109. 56 anos, ou oito anos como no caso dos senadores. 39
4 CAPTAO ILCITA DE SUFRGIO DA ORIGEM APLICABILIDADE 4.1 DA ORIGEM DA LEI 9.840/99 As normas que regem o processo eleitoral tm como finalidade assegurar o exerccio dos direitos polticos e proteger a normalidade e legitimidade das eleies, contra as diferentes formas de corrupo e abusos. 40
No intuito de por fim a esses abusos, e dado o carter cultural do problema, a Lei n 9.840, de 28 de setembro de 1999, foi aprovada a partir de um projeto de lei de iniciativa popular, com mais de um milho de assinaturas, em campanha organizada pela Comisso Brasileira de Justia e Paz (CBJP), com a colaborao da Confederao Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB), OAB, dentre outras. 41
Ficando conhecida como a Lei da Compra de Votos, ou ainda, a Lei dos Bispos, a nova Lei alterou a redao da Lei 9.504/97, a Lei das Eleies, acrescentando-lhe o Artigo 41-A, que prev a Captao Ilcita de Sufrgio, e consagrando-se como a primeira lei de iniciativa popular do pas. 42
4.2 ART.41-A A CAPTAO ILCITA DE SUFRGIO A Captao Ilcita de Sufrgio nada mais que a expresso jurdica que designa o fenmeno da compra de votos, ou seja, a troca do direito de opo eleitoral por um favor manifestado sob a forma de bem ou vantagem de qualquer natureza. 43
Assim dispe o Artigo 41-A da Lei 9.504/97: Art. 41-A: Ressalvados os gastos eleitorais previstos no Art.26 e incisos, constitui Captao Ilcita de Sufrgio, o candidato doar, oferecer, prometer, ou entregar, ao eleitor, com o fim de obter-lhe o voto, bem ou vantagem
39 Ibid., p. 117. 40 SANSEVERINO, 2007, p. 225. 41 MCCE Movimento de Combate Corrupo Eleitoral. Histria da Lei 9.840. Disponvel em <http:// http://www.mcce.org.br/node/6> Acesso em: 03 jul 2011. p. 1. 42 Ibid., p. 2. 43 REIS, 2006, p. 22. 57 pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica, desde o registro da candidatura at o dia da eleio, inclusive, sob pena de multa de mil a cinqenta mil Ufir, e cassao do registro ou do diploma, observado o procedimento previsto no art. 22 da Lei Complementar n o 64, de 18 de maio de 1990. 44
Pode-se afirmar que a captao ilcita de sufrgio possui natureza jurdica de infrao poltico-administrativa; poltico, pois tem como objetivos a proteo dos direitos polticos. Diz tambm infrao administrativa, mais para estabelecer o contraste e afirmar que no se trata de crime eleitoral, em face das sanes de cassao do registro ou do diploma e de multa, sem natureza criminal, diferenciando-se do crime previsto no artigo 299 do cdigo eleitoral. 45
4.2.1 Condutas Vedadas e Sujeitos da Ao Prev o Artigo 41-A da Lei n 9.504/97 que, ressalvado o disposto no Artigo 26 e seus incisos, constituem a captao ilcita ou vedada, as condutas de doar, oferecer, prometer, ou entregar ao eleitor, bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica. So hipteses de condutas mltiplas, bastando a ocorrncia de apenas uma delas para que incida a regra. 46
importante destacar que o ato de prometer previsto aqui se difere das promessas de campanha realizadas pelos candidatos no perodo eleitoral. Esta se trata de conduta lcita apresentada aos eleitores pelos candidatos, geralmente expondo seus planos de governo, num sentido mais amplo, enquanto aquela se trata de conduta ilcita, na qual existe a negociao do voto atravs de promessas concretas e especficas de forma a captar o voto do eleitor. 47
necessrio que se demonstre, para a caracterizao do ilcito, que a finalidade da vantagem oferecida ou efetivamente dada, seja a captao de sufrgio, tenha fins explicitamente eleitorais. No basta a prova de que houve a oferta de ganho, ou que tenha havido a entrega de algum bem ao eleitor individualmente caracterizado: fundamental que haja a demonstrao de que esse benefcio ou
44 BRASIL. Lei 9.504 de 30 de Setembro de 1997, que estabelece normas para as Eleies. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9504.htm>. Acesso em 14 ago 2011. 45 SANSEVERINO, 2007, p. 250. 46 BRASIL. Lei 9.504 de 30 de Setembro de 1997, que estabelece normas para as Eleies. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9504.htm>. Acesso em 14 ago 2011. 47 SANSEVERINO, 2007, p. 264. 58 promessa de benefcio tenha a finalidade eleitoral de cooptar sua vontade. 48
Ainda, acerca dos bens e vantagens, a Lei 9.504/97 prev que: Art. 39 6
. vedada na campanha eleitoral a confeco, utilizao,
distribuio por comit, candidato, ou com a sua autorizao, de camisetas, chaveiros, bons, canetas, brindes, cestas bsicas ou quaisquer outros bens ou materiais que possam proporcionar vantagem ao eleitor. 49
Exige-se para fins de captao ilcita de sufrgio, a responsabilidade subjetiva do candidato, especialmente para se negar a possibilidade de adoo da responsabilidade objetiva, bastando, portanto, apenas a ocorrncia do fato, do dano, do respectivo nexo de causalidade, independentemente de se considerar a culpa, em sentido amplo. 50
Entretanto, adotam-se tambm critrios de autoria mediata, co-autoria e participao, os quais se amoldam a fim de delimitar responsabilidade do candidato, como destinatrio da captao vedada do sufrgio. 51
necessrio que se demonstre, para a caracterizao do ilcito, que a finalidade da vantagem oferecida ou efetivamente dada, seja a captao de sufrgio, tenha fins explicitamente eleitorais. No basta a prova de que houve a oferta de ganho, ou que tenha havido a entrega de algum bem ao eleitor individualmente caracterizado: fundamental que haja a demonstrao de que esse benefcio ou promessa de benefcio tenha a finalidade eleitoral de cooptar sua vontade. 52
Cabe ressaltar que quanto prova da ocorrncia dessas condutas, a jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral e dos Tribunais Eleitorais iterativa no sentido de que a prtica de captao ilcita de sufrgio h de vir escorada em provas robustas e inconcussas: EMENTA: CAPTAO ILCITA DE SUFRGIO - AUSNCIA DE PROVA ROBUSTA E INCONTROVERSA - CRIME NO COMPROVADO - TEMPESTIVIDADE - RECURSO DESPROVIDO. 1. Para a configurao da captao ilcita de sufrgio, h que estar presente nos autos, conjunto probatrio capaz de demonstrar que, o candidato efetivamente ofereceu benefcio para o fim especfico de obter voto no pleito eleitoral. Necessidade de apresentao de prova robusta, no se admitindo
48 REIS, 2006. p. 61. 49 BRASIL. Lei 9.504 de 30 de Setembro de 1997, que estabelece normas para as Eleies. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9504.htm>. Acesso em 14 ago 2011. 50 SANSEVERINO, op.cit., p. 266. 51 Ibid., p. 267. 52 SANSEVERINO, 2007, p. 266. 59 condenao baseada em presuno. 53
O Artigo 41-A exige que o fato seja praticado desde o registro da candidatura at o dia da eleio, inclusive, a fim de que no haja dvidas, existem situaes em que o candidato efetiva a doao ou a entrega dos bens ou vantagens pessoais depois da eleio. 54
4.2.2 Das Sanes Acerca das sanes do art. 41-A da Lei n 9.504/97, a referida norma prev como sanes, a multa, no valor de mil a cinquenta mil UFIR, a cassao do registro ou do diploma. 55
No punvel, entretanto, a tentativa, uma vez que se trata de infrao administrativa. Em havendo a tentativa, poder haver punio penal, em decorrncia do Artigo 299 do Cdigo Eleitoral, que se sustenta ser um crime formal: 56
Art. 299. Dar, oferecer, prometer, solicitar ou receber, para si ou para outrem, dinheiro, ddiva, ou qualquer outra vantagem, para obter ou dar voto e para conseguir ou prometer absteno, ainda que a oferta no seja aceita: Pena - recluso at quatro anos e pagamento de cinco a quinze dias- multa. 57
4.3 APLICABILIDADE DO ART.41-A Criada para por um freio na corrupo eleitoral, a Lei 9.840/99 completou 12 anos com um saldo superior a setecentos polticos cassados por terem sido flagrados na tentativa de captar votos de eleitores. 58
Retira-se da, a incontestvel aplicabilidade do Artigo 41-A da Lei 9.504/97, sendo, portanto, punvel pela tica da interpretao dada pelo Tribunal Superior
53 BRASIL. Tribunal Superior Eleitoral. RE n 7.648/PR. Relatora Ministra Regina Helena Afonso de Oliveira Portes. 14.10.09. Dirio de Justia, 21.10.09. 54 SANSEVERINO, 2007, p. 271. 55 BRASIL. Lei 9504 de 30 de Setembro de 1997, que estabelece normas para as Eleies. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9504.htm>. Acesso em: 20 ago 2011. 56 Ibid. 57 BRASIL. Lei 4.737, de 15 de Julho de 1965, que institui o Cdigo Eleitoral. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/4737compilado.htm>. Acesso em: 20 ago 2011. 58 MCCE Movimento de Combate Corrupo Eleitoral. Relatrio da Pesquisa Prefeitos e Vereadores Cassados por Corrupo Eleitoral (2000 a 2009). Disponvel em <http://www.mcce.org.br/sites/default/files/RelatorioSintese.pdf>. Acesso em: 04 jul 2011. 60 Eleitoral, quando o candidato, de forma direta ou indireta, expressamente, captar o voto atravs de doao, oferecimento, promessa, ou mesmo entrega ao eleitor de bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica. 59
Esses dados corroboram com a idia de que o texto da Lei 9.840/99 deu Justia Eleitoral, meios e poderes para, quando acionada, coibir com maior rapidez e objetividade o abuso do poder econmico de candidatos que captam sufrgios mediante doao de bens ou vantagens aos eleitores, uma vez que a moralidade do processo eleitoral depende em muito da pureza do voto, pressuposto essencial da democracia. 60
CONCLUSO Conclui-se, portanto, que o Artigo 41-A da Lei 9.504/97, apresentou um grande avano na legislao eleitoral, uma vez que busca concretizar e afirmar a proteo do direito de voto de cada eleitor, bem como a liberdade de escolha de sua opo por um candidato ou partido poltico, sem interferncia de fatores que comprometam a sua conscincia, e o correto exerccio da democracia. Quando devidamente aplicadas as sanes nele estabelecidas, conforme restou demonstrado atravs dos dados estatsticos, o Artigo 41-A serve de instrumento para coibir a corrupo eleitoral que h tanto tempo se faz presente no cenrio poltico de nosso pas. REFERNCIAS ASSIS BRASIL, Joaquim Francisco. A democracia representativa na repblica (antologia): Jos Antnio Giusti Tavares. Braslia: Conselho Editorial do Senado Federal, 1998. ATALIBA, Geraldo. Repblica e Constituio. 2.ed. So Paulo: Malheiros, 2001.
59 MAIOR FILHO, Marcos SOUTO. Direito Eleitoral: Lei da Compra de Votos e A Reforma Eleitoral. 1.ed. Curitiba: Juru, 2008. p. 100. 60 CASTRO, Carlos Fernando Correa de. Compra de Votos - breve anlise do art. 41-A da Lei 9.504/07. Jan. 2000. Disponvel em: <http://www.paranaeleitoral.gov.br/artigo_impresso.php?cod_texto=123>. Acesso em 15 ago 2011. p. 2. 61 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 8.ed. So Paulo: Malheiros, 1999. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. BRASIL. Lei 4.737, de 15 de Julho de 1965, que institui o Cdigo Eleitoral. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/4737compilado.htm>. BRASIL. Lei 9.504 de 30 de Setembro de 1997, que estabelece normas para as Eleies. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9504.htm>. CANDIDO, Joel Jos. Direito Eleitoral Brasileiro. 14.ed. Bauru: Edipro, 2010. CASTRO, Carlos Fernando Correa de. Compra de Votos - breve anlise do art. 41- A da Lei 9.504/07. Jan. 2000. Disponvel em: <http://www.paranaeleitoral.gov.br/artigo_impresso.php?cod_texto=123>. MAIOR FILHO, Marcos SOUTO. Direito Eleitoral: Lei da Compra de Votos e A Reforma Eleitoral. 1.ed. Curitiba: Juru, 2008. MCCE Movimento de Combate Corrupo Eleitoral. Histria da Lei 9.840. Disponvel em <http:// http://www.mcce.org.br/node/6>. MCCE Movimento de Combate Corrupo Eleitoral. Relatrio da Pesquisa Prefeitos e Vereadores Cassados por Corrupo Eleitoral (2000 a 2009). Disponvel em <http://www.mcce.org.br/sites/default/files/RelatorioSintese.pdf>. MENDONA, Valda de Souza. Voto Livre e Espontneo exerccio de cidadania poltica consciente. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2004. PEREIRA, Erick Wilson. Direito Eleitoral: interpretao e aplicao das normas constitucionais-eleitorais. So Paulo: Saravia, 2010. ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Repblica e Federao no Brasil: traos constitucionais da organizao poltica brasileira. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. SANSEVERINO, Francisco de Assis Vieira. Compra de votos: luz dos princpios constitucionais. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2007. SANTOS, Adlcio Machado dos. Ensaios Jurdicos diretrizes da normatividade e critrios de valorao. Florianpolis: A.M. Santos, 2007. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32.ed. So Paulo: Malheiros, 2008.