Bolilla I:

1. Derecho Comercial como categora histrica. Dicotoma del derecho

privado.
En la historia del derecho privado, se contraponen a un sistema tradicional,
instituciones que concurren con las del derecho tradicional, hasta constituir un
derecho denominado especial, respecto del comn. Este derecho especial,
llamado de equidad tiene una aparicin al principio limitada y despus
histricamente cada vez mas amplia, de nuevas valoraciones y principios
invocados primeramente como excepcionales y luego en forma cada vez mas
amplia, llegan a sistematizarse como derecho especial y as constituir el
derecho general y comn, frente al que las reglas en contraste del viejo
derecho tradicional llegan a asumir casi el carcter de restos histricos. Este
sistema es reemplazado hasta tornarse inaplica!le.
"iendo el derecho comn pesado rgido, inflexi!le comienzan a aparecer frente
a eso normas para flexi!ilizarlo, normas aisladas, cada vez ms numerosas.
Esta dicotoma se da en dos grandes sistemas#
$en el derecho romano por el# ius civile y ius honorarium
$en el derecho anglosajn# common la% y equity.
&a seguridad la da el derecho comn, civil que es rgido y la elasticidad,
flexi!ilidad, variedad especial.
"e da as una lenta expansin de los principios especiales, porque su
aplicacin es limitada a un m!ito determinado, que despus se esta!ilizan y
extienden su alcance terminando por fundirse en el sistema general.
El fenmeno procesal general precede al sustancial, es decir, el sistema
equitativo encuentra su origen en un fenmeno procesal y se manifiesta como
sistema de acciones procesales.
El derecho especial se afirma en un m!ito limitado, pero, son suscepti!les de
aplicacin general.
1
EL DERECHO ESECI!L: CO"CE#O$ !!RICIO"$ DES!RROLLO$
C%L&I"!CIO"$ '%"CIO"ES$ ORI(E"$ ROSEC#I)! HIS#ORIC!.
Co*cepto: es un sistema de nuevas valoraciones, principios e instituciones
que se contraponen al derecho tradicional. "e le llama especial porque su
aplicacin al principio es limitada a un m!ito determinado, despus se
esta!iliza y termina fundindose en el sistema general.
"e llama de equidad# hay nuevas valoraciones que primero se aplican para
cu!rir las lagunas del derecho tradicional, luego las normas avanzan,
sistematizan y reemplazan al derecho comn.
"e llama excepcional# porque solo despus de sistematizado con el derecho
especial, llega a constituir el derecho general y comn.
'paricin# aparece como conjunto de principios, valores e instituciones propias
de las nuevas necesidades. "u aparicin es al principio limitada, invocado
primeramente para llegar las lagunas del derecho tradicional.
(ulminacin# culmina al sistematizarse, esta!ilizarse y extender su alcance,
fundindose con el derecho comn.
)unciones# el derecho comn que es rgido, da certeza y seguridad. *ero las
circunstancias cam!ian y se necesita la flexi!ilidad del derecho especial para
adaptar las normas en el tiempo.
&a distincin entre un sistema tradicional y un sistema equitativo permite
conciliar la adopcin de nuevos principios por un camino lento y experimental,
pro!ndolos e introducindolos en algunos sectores, admitiendo
a!stractamente su aplica!ilidad general, pero aplicndolos inicialmente all
donde es mas viva la necesidad.
+rigen, prospectiva histrica# en el terreno histrico encontramos un derecho
especial con principios que solo se afirman en un m!ito limitado, pero que sin
2
em!argo son suscepti!les de aplicacin general, o!teniendo con el tiempo la
superacin de su especialidad.
, El derecho merca*til como categora histrica + *o o*tolgica:
co*cepto + a*,lisis:
El derecho comercial# es un derecho histrico y especial.
Es una categora histrica y no antolgica, porque no existi siempre, sino que
es el fruto de ciertas circunstancias histricas, es decir, sociales polticas y
econmicas que determinan su aparicin, como rama separada por
insuficiencia del derecho comn, des!ordado por las necesidades del
comercio, por falta de instituciones adecuadas para la regulacin de su
actividad. *or eso es una categora histrica y no antolgica porque no es un
ente que existi siempre, sino cuando las circunstancias sociales polticas y
econmicas lo requieren.
-an existido siempre normas aisladas de derecho comercial, pero un sistema
de derecho mercantil, es decir, una serie de normas coordinas por principios
comunes solo se inicia en la civilizacin comunal.
- . ORI(E" / E)OL%CIO" DEL DERECHO &ERC!"#IL.
CIRC%"S#!"CI!S HIS#ORIC!S 0%E ROCEDIERO" / RODE!RO" !L
"!CI&IE"#O DEL DERECHO &ERC!"#IL. 'E%D!LIS&O.
El derecho mercantil aparece en la edad media, a mediados del siglo .// en el
centro y norte de /talia, en las comunas, donde se rompe con la estructura
feudal.
'parece como un fenmeno histrico, cuyo origen esta en la conciliacin de
una civilizacin !urguesa y ciudadana en la que se desarrolla un nuevo espritu
de empresa y nueva organizacin de los negocios.
El derecho comercial no existi siempre, sino que aparece all donde las
circunstancias histricas, sociales, polticas y econmicas lo requeran.
3
'E%D!LIS&O:
L! ES#R%C#%R! 'E%D!L ES DE #IO IR!&ID!L:
-ay dos puntos de vista acerca del feudalismo#
, 0eora (ontractualista# hay feudalismo donde hay contrato feudo,
vasallatico 1proteccin a cam!io de o!ligaciones de carcter militar2
, 0eora (ontrapuesta# el feudalismo se de!e a una cuestin econmica 3
al modo de produccin feudal4
Civili1aci* com2*al:
E*tor*o histrico 3 geogr,4ico: "iglo /., ciudades italianas# 5iln, 6enecia,
7oma, *isa y 8nova
(oncepto jurdico de la comuna# es una asociacin privada jurada, de tra!ajo
li!re que favoreci la organizacin de la propiedad agraria dentro del progreso
de la ciudad, en especial las martimas.
El fenmeno inicial fue en donde un grupo de hom!res li!res se junta!an !ajo
un r!ol ponan sus !ienes en comn y jura!an defenderlos hasta la muerte.
Estos hom!res eran !urgueses, por eso all aparece el derecho comercial,
como producto de la civilizacin !urguesa.
En las comunas tam!in aparecen los gremios y corporaciones, como
asociaciones li!res, en principio con fines religiosos y socorro mutuo, para la
defensa de los intereses comunes de los asociados y para la tutela del
comercio ciudadano.
Evolucin# las comunas avanzan y se desarrollan en distintas ciudades.
0uvieron una democracia directa.
&uego una comuna consular# go!erna!an 9 cnsules con un parlamento.
*oalesta# go!erna!a un extranjero por : a;o con la suma del poder
pu!lico.
'nlisis de las circunstancias del momento#
(ivilizacin ciudadana comunal del tra!ajo li!re
0ransformacin de la organizacin de la propiedad agraria.
4
&as ciudades martimas# va de comunicacin y negocios lejanos.
Corporacio*es:
5Orige* + Co*cepto: en la segunda mitad del siglo .// artesanos y
comerciantes se ven asociados en las llamadas corporaciones de artes y
oficios, dotadas de gran poder y considera!le privilegio, con atri!uciones para
dictar normas y con jurisdiccin propia para resolver litigios entre
comerciantes1carcter su!jetivo2
$ )unciones polticas# en sus distintos fines 1religiosos, socorro mutuo, defensa
de los intereses de asociados, tutela del comercio ciudadano2 se vinculan con
la constitucin del municipio de tal manera que en muchos municipios regidos
democrticamente, la inscripcin a las corporaciones era requisito para
participar en la vida pu!lico.
$+rganizacin# los artesanos y comerciantes se asocian en corporaciones de
artes y oficios que comprenden los maestros de cada arte y a su lado en
posicin su!ordinada, sus compa;eros de tra!ajo y aprendices. "e exclua a
los asalariados.
$<urisdiccin# tenan sus propios jueces. "u competencia esta!a delimitada por
un criterio su!jetivo# entenda en litigios entre los inscriptos a la matricula
correspondiente, luego se extendi entre quienes ejercan actividad comercial
aunque no estn inscriptos, y luego aunque solo una de las partes fuese
comerciante pero admitindole la posi!ilidad al no comerciante de renunciar a
la jurisdiccin especial y recurrir a la ordinaria.
+=<E0/6'5E>0E, la competencia de la magistratura comercial esta!a
limitada a los negocios mercantiles y a los conexos con estos.
)i*c2laci* co* el *acie*te derecho merca*til: el derecho mercantil se
afirma as, en un derecho autnomo, de clase profesional, fruto de la
costum!re de los mercaderes, con una jurisdiccin especial fundada en la
autonoma corporativa, y con competencia delimitada por un criterio su!jetivo#
slo a los comerciantes.
El derecho corporativo queda a!olido complementa en la 7evolucin )rancesa.
5
?e las corporaciones se pasa# a que los grupos de asociaciones profesionales
se federan en harses, que tratan de monopolizar el trfico mercantil.
ERIODOS:
:E7 *E7/+?+# 5E?/+ "/8&+ .// -'"0' 5E?/+ "/8&+ .6
9?+ *E7/+?+# 5E?/+ "/8&+ .6 -'"0' :@AB
CE7 *E7/+?+# :@AB -'"0' :D:E
E0+ *E7/+?+# :D:E -'"0' -+F.
*rimer periodo#
En el siglo .// nace el derecho comercial, en el centro y norte de /talia en las
comunas. &os comerciantes pertenecen a una sociedad, operan en ella o
preparan caravanas que llevan cada vez ms lejos sus productos. &os
mercados son su m!ito permanente de tra!ajo y las ferias el discontinuo. En
am!os se intercam!ian o venden productos, se rinden cuentas y se liquidan
deudas. ' las ferias van los comerciantes profesionales y se cele!ran
anualmente o dos veces al a;o. &as ms importantes# champagne y &yon en
)rancia, 5edin de campo en Espa;a, )ranGfurt en 'lemania.
&os mercados son de carcter local y los agricultores y artesanos venden su
produccin. &as ferias son de carcter internacional impulsadas por la actividad
martima.
&os artesanos y comerciantes se agrupan en corporaciones.
>ace el ius 5eratorum formado pro le derecho corporativo, las decisiones
judicial y el derecho municipal.
El derecho comercial es de carcter profesional, su!jetivo y especial.
Caractersticas:
Fuerte# la costum!re de los comerciantes
Es un derecho: su!jetivo, de clase, profesionales 1solo comerciantes2
Aplicacin: a los negocios comerciales con criterio su!jetivo
Jurisdiccin# privada !asada en la corporacin.
Es un derecho internacional# se aplica donde estuviesen los comerciantes.
Instituciones# aparece el seguro, las letras de cam!ios y cheques. &a definicin
de ttulos de crdito 1 letras de cam!io y cheque2 3es un documento necesario
para ejercer el derecho literal y autnomo que en el consta. Es autnomo
6
porque el titulo de crdito se puede transmitir un mejor derecho que el que se
tiene.
El (heque# es una orden de pago que se li!era con un !anco donde el li!rador
tiene dinero depositado o autorizacin para girar el descu!ierto.
Aparecen sociedades comerciales# la compa;a que tena
responsa!ilidad solidaria y comandita#
Surge libertad contractual y libertad para contratar
Desarrollo de la regulacin del transporte martimo y contrato de seguro.
Se regulan los problemas del cambio# letras de cam!io, titulo de crdito,
cheque y pagare.
Se reglamenta la banca con servicios de caa y custodia
Se crea la tendencia de utili!ar libros para re"lear contablemente las
operaciones
SE(%"DO ERIODO:
Circunstancias historicas:
$/talia es invadida, se fracciona y pierde la primaca econmica.
$En este periodo comienza la formacin de los estados nacionales y se afirma
la nacionalidad del derecho. &a internacionalidad del derecho retrocede, por el
sentimiento de nacionalizacin de los estados
$ )rancia unifico su derecho a travs de las ordenanzas, ha!a tri!unales que
las aplica!an. &a jurisdiccin pasa en )rancia de ser privada a estatal, se crean
tri!unales comerciales a cargo de comerciantes.
$?esplazamiento a centro de vida catica# el a!andono del campo no es
masivo, pero poco a poco se a!andona la dependencia campesina con
artesanos, vendedor am!ulante, mercader al por menor y esta nueva clase
desafa a la se;orial 1!urgueses2
$ >acimiento de nacionalidades# se reemplaza el sistema comunal por
economas nacionales creadas por las monarquas.
$(omo consecuencia co!ra auge el capitalismo financiero industrial.
$(on la dimensin de las empresas se tiende al reemplazo del empresario
industrial por el societario.
$"e recurre intensamente al crdito y ahorro pu!lico.
7
$*roduccin y comercializacin masiva de los servicios.
Caracteristicas:
)uentes# ley, costum!re, doctrina y jurisprudencia.
"e disminuye el carcter internacional del derecho comercial
?erecho comercial# de clase
'plicacin# a los negocios comerciales aislados, no son criterio su!jetivo
Exclusivamente porque se prescinde de la profesin de los que
intervienen.
<urisdiccin# de privada pasa a ser estatal.
"e produce la nacionalizacin del derecho
Instituciones:
?esarrollo de letra de cam!io, cheque y pagare.
Existen sociedades colectivas y en comandita.
'parecen los endosos y la sociedad annima
'scarelli destaca el auge de las !olsas
&os !ancos empiezan a realizar operaciones de crdito.
'cu;acin de la moneda por parte del estado.
#ERCER ERIODO:
"e promulgo el primer cdigo de comercio del mundo# 3el francs4. En esta
poca sucede la revolucin francesa que eclosiona el sistema li!eral que se
venia gestando.
"e pasa a ser un sistema o!jetivo de principios# 3igualdad ante la ley4
El derecho no es mas el derecho de los comerciantes, sino el de los
actos de comercio, por eso se o!jetiviza, por todo el contexto# se
o!jetiviza el sistema poltico, econmico y jurdico.
&o ms importante de esta tercera etapa es que se pasa a un derecho
o!jetivo, el derecho comercial se extiende tam!in a quienes no son
comerciantes.
&a jurisdiccin es estatal
8
&as fuentes# ley, costum!re, doctrina y jurisprudencia
"e suprimen las corporaciones.
"e reesta!lece el carcter internacional del derecho
(heque y letra de cam!io se hacen de uso general
"e desarrolla enormemente la "', su constitucin es li!re y no necesitan
autorizacin del poder pu!lico
'ctividad !ancaria florece, los !ancos actan como mediacin en los
crditos
"e unifica el derecho civil.
(digo de comercio francesa de :@AB# cuando se produce la revolucin
francesa se dan cuenta de la necesidad de codificar los cam!ios que ha!a
producido la revolucin.
En :@A: el go!ierno francs designo una comisin redactora de un cdigo de
comercio, que fue puesto a la o!servacin de los tri!unales y cmaras de
comercio, con cuya o!servacin se redacto el proyecto definitivo, que se
sanciono en :@AB, para entrar en vigencia el primero de enero de :@A@.
Este cdigo esta!leci la teora de los actos de comercio, dndole el derecho
comercial un contenido predominante o!jetivo en contraposicin al derecho
comercial conce!ido hasta entonces como de contenido predominantemente
profesional, es decir, su!jetivo de los comerciantes
Esta concepcin fundada en el acto de comercio fue reci!ida por el derecho
continental.
El (digo de :@AB se divide en E li!ros#
&i!ro :# comercio en general
&i!ro 9# navegacin
&i!ro C# quie!ra y !anca rota
&i!ro E# jurisdiccin comercial.
C%!R#O ERIODO:
)HE>0E# la costum!re, la ley, doctrina y jurisprudencia.
?erecho comercial es prevalecientemente o!jetivo
9
'plicacin# o!jetiva
<urisdiccin# estatal con tendencia privatizada
/nternacionalidad del derecho comercial.
Instituciones:
El surgimiento de la gran industria, transforma la economa y alcanza al sector
agrario.
(omo consecuencia co!ra auge el capitalismo financiero.
"e tiende al reemplazo del empresario industrial por el societario, dando lugar a
las uniones de empresas que se inclinan al dominio monoplico del mercado.
"e recurre intensamente al crdito y al ahorro p!lico.
*roduccin y comercializacin masiva de los servicios.
#ircunstancias histricas:
(apitalismo alcanza su mximo apogeo
*rincipios# li!re iniciativa, li!re competencia, propiedad privada de los
medios de produccin.
Evolucin econmica social despu$s de la primera guerra mundial:
El estado comienza a intervenir activamente en el que hacer econmico, ya sea
a travs de su potestad legislativa, con lo que limita la li!ertad de iniciativa y de
competenciaI o asumiendo directamente la produccin y distri!ucin de !ienes
y servicios realizando por el o por entes actividades mercantiles e industriales.
ro6lem,tica: -'F H>' ?+=&E 0E>?E>(/'# unificar el derecho privado y el
derecho de categora, que son normas organizadas en grupos por las
caractersticas de los contratos que regula.
Crisis del derecho merca*til co*tempor,*eo:
El cdigo de comercio 4ra*c7s de 189: + la primera crisis del derecho
merca*til:
10
En :@AB se dicta el primer cdigo del mundo, y el derecho comercial pasa a ser
el derecho de los actos de comercio y ya no se centra en la persona del
comerciante.
"urge la primera crisis#
?e concepto, porque el cdigo no define que es una acto de comercio y
no se alcanza a definir con exactitud.
?e contenido# porque no esta claro el limite entre el derecho comercial y
civil# donde empieza y donde termina.
'paricin de la empresa# 9 crisis del derecho mercantil.
-ecG empez a decir que lo relevante no son los actos aislados para el
derecho comercial, sino que se destaca los actos realizados en serie en forma
masiva# para realizar actos en masa hay que estar organizados, y la
organizacin remite a la empresa.
"urge entonces la necesidad de definir la empresa, 1que es una actividad
econmica organizada a los efectos de la produccin o intercam!io de !ienes y
servicios2# definicin econmica, no jurdica
"urge la 9da crisis#
>unca se pudo lograr una definicin jurdica de empresa
(asi desaparece el derecho comercial
El derecho comercial no regula lo que sucede dentro de la empresa se queda
afuera el derecho la!oral regula la organizacin del empresario.
"ituacin actual#
0endencia la internalizacin# comercio siempre excedi las fronteras
locales y nacionales, se materializa en la cele!racin de acuerdos
internacionales que esta!lecen reglas uniformes, en la creacin de
mercados comunes otras formas de integracin econmicas.
0endencia a la pu!licacin# actividad regulada por el estado
(omercializacin del derecho privado.
Derecho merca*til como derecho reg2lador de los actos de comercio:
11
OI"IO" DE (!RRI(%ES: la empresa no es el espritu que inspira las
normas del derecho mercantil, la empresa es el o!jeto peculiar de esas
normas# en este sentido la doctrina de las empresas comerciales como o!jeto
del derecho mercantil, es correcta desde el punto de vista metodolgico.
OI"IO" DE !SC!RELLI: si se conci!e el derecho comercial como el
derecho de las empresas, se le da una categora jurdica natural a!strada de la
historia.
"e caracteriza al derecho comercial como el derecho de las empresas por la
importancia de la actividad organizada o por el ncleo social de los que se
desarrolla esa actividad organizada.
*ero no se explica el porque#
?e la ausencia de un derecho mercantil autnomo antes de la poca
comunal.
?e la tradicional contraposicin entre el derecho mercantil y el
derecho agrario.
?e la unificacin del derecho privado
?e los lmites del derecho comercial.

DERECHO &ERC!"#IL / C!I#!LIS&O:

Derecho merca*til como derecho del capitalismo: opi*i* de !scarelli.
"egn =raudell el capital es el rgimen econmico y social, en el cual los
capitales, fuentes de ingreso, pertenecen a quienes los ponen en
funcionamiento empleando su propio tra!ajo.
'scarelli vincula al comercial con el capitalismo, porque tiene las mismas
caractersticas tcnicas. Ej.# estructura del tra!ajo li!re, del mercado, la
propiedad privada, etc. 'm!os tienen una preocupacin por la tutela del crdito
y la circulacin.
'scarelli dice que uno de los derechos mas vinculados al derecho comercial es
el derecho martimo, as como lo mas opuesto al derecho comercial es la
agricultura, donde justamente mas tardo en instalarse el capitalismo.
'l mismo tiempo, en las actividades martimas es en donde se encuentran las
primeras estructuras capitalistas. *or todo esto 'scarelli los compara y
12
equipara. (oncluye diciendo que el derecho mercantil y capitalismo son
hermanos, el uno se de!e al otro.
Derecho merca*til como categora histrica ;2e escapa de la a6sorci*
del capitalismo:
8'77/8HE", respondiendo a 'scarelli considera que el derecho mercantil es
la quinta esencia del capitalismo.
(oncluye diciendo que el derecho mercantil se relaciona con el capitalismo sin
que el capitalismo sea su origen.
(onsidera que el derecho mercantil tuvo una gnesis muy anterior al
capitalismo y que no es posi!le considerarlo puro y simplemente como un
producto del capitalismo. ?ice que el o!jeto del derecho mercantil actual es la
empresa capitalista, es decir, la empresa caracterizada por los rasgos que se
resumen en la sustantivacin del negocio frente a las personas y en
consecuencia, es el empleo de una firma mercantil y es una conta!ilidad que
es !ase del calcula nacional de la ganancia. Este hecho es el que
pro!a!lemente ha conducido a algunos a identificar capitalismo y derecho
mercantil.
Esta de acuerdo en que el derecho mercantil es hoy un reflejo del capitalismo y
por eso dice que el derecho mercantil es la quinta esencia del capitalismo.
>o esta de acuerdo en considerar que el derecho mercantil es un derecho del
capitalismo porque supone que antes del capitalismo no ha existido ningn
derecho mercantil y lgicamente tiene que llegar a concluir que si el capitalismo
desapareciese sucum!ira con el derecho mercantil.
El derecho mercantil empez mucho antes del capitalismo y so!revivir al
capitalismo. "i un jurista del siglo xiv hu!iera dicho que el derecho mercantil
era el derecho propio del rgimen gremial, hu!iera tenido razn por la poca en
que viva. El derecho mercantil moderno es el derecho de la poca del
capitalismo. *ero su razn de ser no esta indisolu!lemente vinculada al
capitalismo. El derecho mercantil es anterior al capitalismo, sencillamente
porque el comercio es anterior a este. El derecho mercantil es una categora
histrica, es una rama del derecho que nace en la historia en virtud de
13
especiales necesidad que no esta!lece suficientemente atentados por el
derecho comn.
*ero 8arrigues Estra!n ha!lando del capitalismo del siglo ./., tomando que el
capitalismo naci ah. *ero todos los autores econmicos dicen que el
capitalismo primitivo nace en la civilizacin comunal italiana y no era ese
capitalismo al que se refera 8arrigues, el ha!la!a del capitalismo industrial.
(apitalismo#
(omercial# siglos :JK:LK:BK:@ originado por la !urguesa. El comercio colonial
fue la !ase del enriquecimiento general y posi!ilito la acumulacin de grandes
capitales que se invertan en la expansin industrial. 's surgen industrias
coloniales
/ndustrial# "iglo :D la revolucin industrial representa en lo econmico el tiempo
del capital en lo social e el tiempo de la prosperidad como derecho !sico, y en
lo ideolgico el tiempo de la razn 1"'2
)inanciero# siglo 9A predomina la actividad financiera y aparece el capital
!ancario que !ajo la forma de dinero, se transforma en materia efectiva en
capital industrial.
!"#ECEDE"#ES HIS#ORICOS !R(E"#I"OS:
!*tecede*tes colo*iales:
En la poca colonial el comercio se rega por normas comunes y los litigios
eran dirimidos por la audiencia de charcas y luego por la de =s.'s, hasta la
creacin del consulado de =s.'s.
El tri!unal del consulado esta!a integrado por el prior y dos cnsules elegidos
por los comerciantes. ?e sus decisiones ca!a apelacin cuando el pleito
exceda los :AAA pesos, ante un tri!unal integrado por el decano de la
audiencia y dos comerciantes.
'ntecedentes anteriores a la codificacin# producida la resolucin de :@:A
tenemos como antecedentes#
14
$asam!lea del a;o :C# crea la matricula para comerciantes nacionales, normas
so!re las corporaciones y el nom!ramiento de contadores peritos en los litigios
comerciales.
$a;o :@9:# se crea la !olsa mercantil y la ley reglamentaria de corredores y
martilleros.
$a;o :@99# por inspiracin de 7ivadavia se dictan C decretos# so!re actos de
comercio, causas de comercio y so!re alzada de comercio.
$:@CL# rosas sugiere los concursos de acreedores, luego fue derogado.
Sa*ci* del cdigo de comercio vige*te: s2s a*tecede*tes:
$el estado de =s.'s, segregado de la confederacin encomienda a 'cevedo el
proyecto del c. comercio con cola!oracin de 6lez "arsfield
$el estado de !s as se reintegra a la confederacin# se adopta el cdigo de
=s.'s para toda la nacin.
$se sanciona el cdigo civil# se plantea la consecuencia de reformar el cdigo
de comercio y tras varios proyectos se promulgo en :@@D.
*rincipales reformas posteriores a :@@D#
$reforma del cdigo civil :B.B::# capacidad de la mujer casada, mayora de
edad 9: a;os, capacidad de menores emancipados por matrimonio,
inha!ilitacin, em!riaguez, prodigalidad, estupefacientes.
$ En materia de sociedades ::.LEJ "7&, ::.C@@ sociedades cooperativas,
C.J9@ sociedades constituidas por extranjero.
$en materia de !ienes comerciales# patentes de invencin, marcas de comercio
$ 5ateria de contratos# de seguro, prenda, y ley :BB:: cd. (ivil
$ enguanto a la actividad mercantil# comercios minoristas en cadena, rgimen
de despachante de aduana.
$en materia de navegacin# de ca!otaje, naval, aeronutico.
$ rgimen de quie!ras# :DJJ: rgimen de concursos.
7eformas del cdigo civil# ley :B.B:: es de aplicacin supletoria en virtud del
art 9AB del cdigo de comercio.
&a ley mercantil#
15
+rden de prelacin en la aplicacin de las normas legales#
'2 &ey comercial concreta, y en su defecto# leyes comerciales anlogas, ppios.
8rales. de institucin, ppios. 8ral. del derecho comercial.
=2 (ostum!res comerciales
(2 ?erecho civiles
!rt 1$ - + < del tit2lo prelimi*ar del cdigo de comercio
'rt. :# En los casos que no estn especialmente regidos por este (digo, se
aplicarn las disposiciones del (digo (ivil.
'rt. 9# En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la
ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del
acto referirse a la costum!re, para dar a los contratos y a los hechos el efecto
que de!en tener, segn la voluntad presunta de las partes.
'rt. E. "lo al *oder &egislativo compete interpretar la ley de modo que o!ligue
a todos. Esta interpretacin tendr efecto desde la fecha de la ley interpretadaI
pero no podr aplicarse a los casos ya definitivamente concluidos.
'rtculo 9AB.= El derecho civil, en cuanto no est modificado por este (digo,
es aplica!le a las materias y negocios comerciales.
'rtculo 9A@.= &os contratos comerciales pueden justificarse#
/nc. L. *or confesin de parte y por juramentoI
'rtculo 9:D.= "i se omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula
necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conformes en
cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado
a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar
de la ejecucin del contrato.
%SOS / COS#%&BRES:
CO"CE#O:
El derecho comercial se origino en usos y costum!res profesionales.
16
&a doctrina distingue entre#
Hso# es la o!servancia de una regla de conducta sin conciencia de su
o!ligatoriedad.
(ostum!re# es la o!servancia con conciencia de o!ligatoriedad
*racticas# es la conducta o!servada por las partes en sus relaciones
mercantiles precedentes.
El cdigo de comercio no distingue usos de costum!res, los considera iguales.
Re;2isitos de cost2m6re:
Hniforme
)recuente
8eneral
(onstante
(onciencia de o!ligatoriedad.
Cost2m6re de hecho + de derecho: disti*ci* doctri*al
:2 (ostum!re de hecho# interpretativas o contractuales 1se aplican para
esta!lecer la verdadera voluntad de las partes, de!e alegarlas y pro!arlas la
parte que la invoca2
92 (ostum!re de derecho# legales 1son normas o!jetivas, supletorias de la leyI
integran el derecho, el juez de!e conocerlas y aplicarlas de oficio2
+tras distinciones#
&as costum!res segn su m!ito de aplicacin pueden ser#
:2 local y general
92 gremial o profesional y general.
C2 nacional e internacional.
+rden de aplicacin# reglas#
'2 "i son de derecho, se aplican aun cuando se ignoro su existencia al tiempo
de o!rar
=2 (onstituye un derecho supletorio porque las partes se quedan apartadas de
su aplicacin
(2 *revalencia del orden p!lico so!re las costum!res
17
?2 *revalencia de los usos locales, especiales o profesionales so!re los
generales
*rue!a#
&a existencia del a costum!re es un hecho demostra!le y puede acreditarse
por todos los medios de prue!a en materia comercial, pero hay algunos medios
que resultan menos aptos.
$medios ms idneos# informes o certificados de cmaras gremiales o
profesionales
$ +tros medios# confesin, dictamen de peritos, disposicin de testigos.
7econocimiento judicial# la existencia de una costum!re reconocida en
sentencia anterior, no es a!soluta, solo refuerza la eficacia pro!atoria de los
medios utilizados en el nuevo juicio# no solo por la relatividad de la cosa
juzgada, sino tam!in porque la contraparte quiz no pudo rendir contraprue!a
eficaz o porque la costum!re pudo ha!er vaciado o sido a!andonada.
/mportancia de la costum!re#
-a sido cuestionada#
*ara algunos como 7ipert est en declinacin por el sistema legislativo
reglamentista
*ara otro como 6ivante son usos de comerciante para cierto trfico. "i !ien es
cierto que la contratacin en masa lleva a la utilizacin de contratos tipo y que
la legislacin tiendo al sistema reglamentista, se siguen empleando
expresiones y reglas cuyo alcance est dado por los usos del trfico.
Bolilla -
*rimer concepto# la 5ateria mercantil# es el contenido del derecho comercial.
?entro de esta concepcin o!jetiva del derecho comercial se provoco una crisis
porque se !asa en el acto de comercio, y este no se ha definido, por lo tanto no
se puede precisar su contenido.
Co*cepci* li6eral:
"egn fontanarrosa la materia comercial es lo que la ley dice que es
(ritica# se cae en una tautologa.
18
&oder*as te*de*cias:
8arrigues y -alperin vinculan al derecho comercial con la empresa. Esta
postura ha sido muy criticada por 'scarelli porque se le esta quitando categora
histrica al derecho comercial y se le estara dando una categora jurdica
natural a!strada de la historia, ya que la empresa existe desde mucho antes
que el derecho comercial y no se explica la ausencia del derecho mercantil
antes de la poca comunal.
(oncepcin de 'scarelli so!re el contenido del derecho mercantil#
ara !scarelli el derecho comercial esta i*tegrado por:
1: #eora de la empresa
-: #eora de la sociedad
>: #eora de los tt2los de cr7dito
<: teora de la compete*cia.
Critica de la material merca*til de*tro del sistema o6?etivo:
La materia merca*til es i*de4i*i6le e* relaci* al derecho civil.
El acto de comercio. I*te*tos de 4orm2laci* co*cept2al:
&asse + O6arrio: compra para revender.
Bola44io: interposicin econmica determinada por la especulacin.
Si62r2 + Bola*i: ha!lan de intermediacin en los cam!ios.
!2tores 4ra*ceses: los actos de comercio los define el legislador. 16ivante
dice y -alperin lo sigue# no existe una nocin fundamental nica, el legislador
se ha guiado por diversos criterios y razones incluso el inters generalI de ah
que solo puede decirse que son actos de comercio los que el legislador ha
considerado tales2
La co*cepci* de Rocco: es todo acto ;2e reali1a o 4acilita 2*a
i*terposici* e* el cam6io.
Rocco adem,s clasi4ica e*:
1: !ctos de i*terposici* e* el cam6io de 6ie*es @compra para reve*der.
-: !ctos de i*terposici* e* el cam6io de di*ero a cr7dito @operacio*es
6a*carias.
19
>: !ctos de i*termediaci* e* el cam6io de tra6a?o @empresas.
<: !ctos de i*terposici* e* el cam6io de riesgos @seg2ros.
Critica a Rocco# peca por defecto ya que no aparecen en los ttulos de crdito
y por exceso, ya que no todas las empresas son comerciales y el las incluye.
El acto de comercio e* el derecho arge*ti*o:
!rtc2lo 1.= &a ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio,
haciendo de ello profesin ha!itual.
!rtc2lo A.= 0odos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley,
estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. &os actos
de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prue!a
en contrario.
!rtc2lo B.= &os que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son
considerados comerciantes. "in em!argo, quedan sujetos, en cuanto a las
controversias que ocurran so!re dichas operaciones, a las leyes y jurisdiccin
del comercio.
!rtc2lo :. = "i un acto es comercial para una sola de las partes, todos los
contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las
disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la
disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien
tiene el acto carcter comercial.
!rtc2lo 8., &a ley declara actos de comercio en general#
:., 0oda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mue!le o de un derecho
so!re ella, para lucrar con su enajenacin, !ien sea en el mismo estado que se
adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valorI
9., &a trasmisin a que se refiere el inciso anteriorI
C., 0oda operacin de cam!io, !anco, corretaje o remateI
20
E., 0oda negociacin so!re letras de cam!io o de plaza, cheques o cualquier
otro gnero de papel endosa!le o al portadorI
J., &as empresas de f!ricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o
transportes de mercaderas o personas por agua o por tierraI
L., &os seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su o!jetoI
B., &os fletamentos, construccin, compra o venta de !uques, aparejos,
provisiones y todo lo relativo al comercio martimoI
@., &as operaciones de los factores tenedores de li!ros y otros empleados de
los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien
dependenI
D., &as convenciones so!re salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantesI
:A., &as cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una
operacin comercialI
::., &os dems actos especialmente legislados en este (digo.
Sistema del !rtc2lo 8:
>o ca!e afirmar que el sistema adoptado por el cdigo de comercio en el
articulo @ sea exclusivamente o!jetivo 1y menos an si se considera la norma
del art B2 ya que la compleja enumeracin de dicho articulo incluye actos,
operaciones y hasta organizaciones. "e trata en cam!io de un sistema
prevalecientemente o!jetivo. &a prevalencia resulta de los actos incluidos en el
articulo @y de la nocin de comerciante del articulo :.
Esta i*cl2si*$ e* el artc2lo 8 de actos de disti*ta *dole$ se da e* todas
las legislacio*es a*,logas$ +a ;2e e* la materia *o se da* legislacio*es
p2rame*te o6?etivas o p2rame*te s26?etivas.
!lca*ce de la eCpresi* acto de comercio:
21
(uando el cdigo de comercio en el artculo @ utiliza la expresin acto de
comercio, lo hace con el alcance de negocio comercial complejo.
&a expresin no se refiere al acto jurdico civil y tampoco se refiere al negocio
jurdico.
"e utiliza con el alcance de negocio comercial complejo ya que en algunos
enumerados se englo!an varios actos jurdicos e incluso hasta una
organizacin econmica y su actuacin. 1ej. En el inciso : darle otra forma al
!ien adquirido, lo cual implica la industrializacin en sentido amplio2
Car,cter de e*2meraci* de artc2lo 8:
&a enunciacin del artculo @ de!e juzgarse meramente enunciativa en el
sentido de que ca!e la extensin analgica de los actos enunciados a otros, en
razn de#
:. &a expresin en general que se emplea en el enca!ezamiento del
articulo @, que se refiere a que existen otros actos no enumeradosI que
no se agota en esa enunciacin la materia comercial.
9. &os fines perseguidos por el legislador, ya que este no entendi agotar
los actos practicados en el pas en el momento de la sancin del cdigo
ni paralizar o entorpecer la evolucin del comercio.
*or lo tanto el criterio o el mtodo para extender su aplicacin de!er ser el
anlogo, que tenga en cuenta ese fin perseguido por el legislador segn las
necesidades del comercio a la poca de aplicacin de la ley.
Clasi4icaci* del acto de comercio:
Sig2ie*do a Halperi* podemos clasi4icar e*:
!. !ctos de comercio o6?etivos o *at2rales
B. !ctos de comercio pro s2 reali1aci* e* 4orma de empresa
C. !ctos de comercio por s2 4orma
D. !ctos de comercio por s2 co*eCi*
!: Los actos de comercio o6?etivos o *at2rales: son aquellos tcnicamente
mercantiles que por su naturaleza la ley los declara mercantiles y cuya
realizacin como profesin ha!itual da al agente el carcter de comerciante.
22
0ales como la adquisicin y enajenacin a que se refieren los incs. : y 9 del
@voI el corretaje, remate, operacin de cam!io, operacin de !anco.
So* tpicos actos de i*termediaci* e* la reali1aci*.
Se e*c2e*tra* e* el i*c. 1$ - + > del artc2lo 8.
B: !ctos de comercio por s2 reali1aci* e* 4orma de empresa: se
encuentran comprendidos en el inciso J del artculo @ que alude a las empresas
de fa!ricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de
mercaderas o personas por agua o por tierra 1tam!in se agrega aire2
C: or s2 4orma: se comprenden aquellos actos que son comerciales por la
naturaleza o ndole del instrumento, son los referidos en el inc. E del @vo.
/ncluye a toda negociacin so!re letras de cam!io o so!re cheques.
&a letra de cam!io o de plaza. "e sostiene que es mercantil aun cuando no es
endosa!le. *ara el cdigo de comercio, modificado en el punto por el decreto
ley JDLJKLC, si la letra no era a la orden solo poda transmitirse por las reglas
del cdigo civil pero este criterio cam!io por el artculo :9 del citado decreto.
*or lo tanto ahora parece induda!le que aun cuando la letra de cam!io no est
conce!ida a la orden es un papel mercantil y puede circular pro endoso.
*or otra parte el articulo dice 3o cualquier otro genero de papel endosa!le o al
portador4, all quedan incluidos los %arrants o cerificados de deposito, el
certificado de prenda sin desplazamiento.
D: Los actos de comercio segD* s2 co*eCi*. &a conexidad puede
distinguirse en#
!. La co*eCidad co* la actividad del comercia*te: como son los actos
preparatorios de la instalacin y funcionamiento de la empresa o las
adquisiciones para el consumo de esta sin estar dedicados estrictamente a la
actividad mercantil 1 adquisicin de com!usti!le para la calefacciones de los
locales de tra!ajo, adquisicin de mue!les, etc. para instalar el comercio2
B. Los compleme*tarios de otros actos pri*cipales$ merca*tiles a los ;2e
accede*: fianza, prenda, depsito, mandato.
Los actos de*omi*ados miCtos a los que se refiere el artculo B no
constituyen una categora o clase de actos de comercio, sino que traducen un
23
remedio tcnico legal, para resolver el pro!lema de la ley aplica!le. 13si un acto
es comercial solo para una de las partes, todos los contrayentes...42
Clasi4icaci* del acto. Cali4icaci* legal + vol2*tad de las partes.
>o o!stante el carcter enunciativo de la enumeracin del art @, esto no
supone de ninguna manera que las partes puedan por su voluntad calificar de
comercial un acto que no lo es. El acto ser o no mercantil segn su
naturaleza, la voluntad de los particulares es ineficaz aun cuando sea expresa.
&a ley es la que fija la calificacin y fija los efectos jurdicos de ella.
'nlisis de la enumeracin del articulo @, jurisprudencia extensiva.
&a ley declara actos de comercio en general#
I*c. 1: 0oda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mue!le o de un derecho
so!re ella, para lucrar con su enajenacin, !ien sea en el mismo estado que se
adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valorI
En este inciso se entiende por#
!. por adquisicin se entiende la unin de un derecho con una persona
determinada que se convierte en su titular. &o que se adquiere son derechos y
el titular va a tener la facultad de uso, titulo y goce.
B. la expresin de cosa ha sido entendida por la jurisprudencia en el sentido
amplio de !ien
C. a titulo oneroso se excluyen las adquisiciones a titulo gratuito 1donacin
aunque sea con cargo, herencia2 u originaria 1ocupacin, accesin2 ya que la
exigencia de un titulo oneroso implica necesariamente una adquisicin
derivada. ?e!e ser siempre contractual es decir, la adquisicin de!e ser
derivativa a titulo oneroso, de una cosa mue!le o de un derecho so!re ella y
contractual.
D. especificacin de mue!le# elimina del derecho comercial argentino la
adquisicin y enajenacin de inmue!les, incluso cuando se efectu con un
propsito de especulacin o profesionalmente o en forma de empresa. &a
24
limitacin se refiere exclusivamente a la adquisicin y enajenacin de
inmue!les y no a los dems contratos que puedan referirse a inmue!les.
17emate, corretaje, etc.2
E. para lucrar con su enajenacin# el lucro es el fin perseguido por le
adquirente.
&ucro# o!tener ganancias. F de!e tener determinadas caractersticas.
, ?e!e ser simultaneo a la adquisicin
, ?e!e ser el motivo principal y directo de adquisicin
, ?e!e ser conocido o conoci!le por la otra parte
'. enajenacin# es el desprendimiento voluntario de un derecho realizo por el
titulo del mismo para que simultneamente ese derecho sea adquirido por otro,
por un tercero.
(. darle otra forma# indica un proceso de industrializacin a los !ienes
adquiridos
H. mayor o menor valor# no se industrializa para dar menor valor, pero puede
resultar por deficiencias del proceso, por inadecuacin de las materias primas
empleadas, por idoneidad en la mano de o!ra etc., es decir el menor valor se
refiere al fracaso comercial, que ser indiferente, no importa si el resultado es
exitoso o no.
<urisprudencia extensiva del art :#
"e incluyo el servicio de noticiasI el contrato de edicin aunque normalmente
es un contrato de locacin de o!ra
$ &a compra de haciendo para engordar o invernar, que lleva el fin de su ulterior
reventa.
$ Explotacin de minas y canteras arrendadas.
$ Explotaron de !osques arrendados
$ (ompra y venta de acciones, ttulos valores, incluso de certificados de
deposito, etc.
$ El farmacutico que revende perfumes y mercaderas.
$ &ocacin de mquinas en general, locacin de ropas, de sillas y adornos.
$ 'ctos de artesanos no son actos de comercio ya que viven esencialmente del
producto de su tra!ajo manual.
/nc. 9# 3la transmisin al que se refiere el inciso anterior4
25
Hna vez cumplida la adquisicin con un fin especulativo, este de!e
concretarse.
'unque se trate de actos distintitos, constituyen un solo proceso que se inicia
en uno y termina en otro. *ero no es necesario que tal transmisin se opere
inmediatamente, no hay plazos.
/nc. C# 3toda operacin de cam!io, !anco, corretaje o remate4
'2 +peracin de cam!io# hay dos clases# la que importa y la que se usa es el
cam!io manual que es el trueque de una moneda por otra, generalmente hecho
en casas de cam!ios, !anco, etc. Este es el que se refiere el inc. C.
=2 +peracin de !anco# es una intermediacin lucrativa en el crdito, -alperin
dice que consiste en el intermediacin en el comercio del dinero, es decir, se
reci!e dinero de pu!lico 1depsitos2 para prestarlos 1prestamos, descuentos2.
(2 (orretaje# es un contrato por el cual el corredor acerca a las partes para que
estas concluyan entre si un contrato cualquiera. El corredor no representa a
ninguna de las partes, solo las acerca para estas concluyan un contrato. &a
representacin de cualquiera de ellas elimina el corretaje. El corretaje siempre
es comercial.
?2 7emate# es la venta en p!lica su!asta de un !ien al mejor postor. Es
siempre comercial n importa que el contrato que le dio lugar no lo sea.
Es mercantil cuando verse so!re inmue!les.
/nc. E# 3toda negociacin so!re letras de cam!io o de plaza, cheques o
cualquier otro genero de papel endosa!le o al portador4
"e trata de la categora de los actos de comercio por su forma
'2 0oda negociacin so!re letras de cam!io o de plaza#
Este inciso fue siempre entendido por la doctrina solo refirindose a las letras y
pagares endosa!les o al portador. "im em!argo con el decreto cam!io la
solucin porque la letra es transmisi!le por va de endoso aun cuando no
estuviere conce!ida al a orden, solo cuando tuviere la expresin no a la orden
u otra equivalente el titulo se transmite por cesin ordinaria, pero no por eso
altera su naturaleza cam!iaria.
26
=2 El cheque# El cheque es una orden de pago dura y simple li!rada contra un
!anco en el cual el li!rador tiene fondos depositados en cuenta corriente
!ancaria o autorizacin para girar en descu!ierto4, es transmisi!le aun cuando
no este conce!ido a la ordenI solo se excluye esta forma de transmisin
cuando fuere nominativo con la clusula no a la orden u otra equivalente.
(2 (ualquier otro gnero de papel endosa!le o al portador#
/ncluye certificado de prenda con registro, %arrant y cerificado de depsito, los
ttulos de la renta pu!lica, los de!entures, la accin de las "'.
-ay otros documentos conce!idos o no a la orden, cuya negociacin ser
comercial en razn del contrato que instrumentan# la corte de porte, pliza de
seguro, etc.
/nc. J# 3 &as empresas de f!rica, comisiones, mandatos comerciales,
depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o tierra4
'2 Empresa de f!rica# es la que se dedica a la ela!oracin de productos con
transformacin de las materias primas, sea adquiridas o de su propia
produccin, y por extensin todo tipo de ela!oracin.
=2 Empresa de comisiones# la comisin es el mandato sin representacin por el
cual el cometido acta 1contrata con terceros2 por nom!re propio, pero cuenta
de un tercero 1comitente2
(2 Empresa de mandatos comerciales# es un contrato por el cual una persona
se o!liga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otra
persona le encomienda.
El mandato comercial nunca se presume gratuito.
?2 ?epsito comercial# se requiere que se haga con un comerciante o por
cuenta de un comerciante y que tenga por o!jeto o que nazca de un acto de
comercio.
(uando el depsito se ejerce como actividad profesional organizada esas
restricciones desaparecen y el depsito se rige por el derecho comercial
conforme al art B por el hecho de cele!rarse con una empresa que tiene ese
o!jeto.
E2 Empresas de transporte# el transporte de personas o de mercaderas por
tierra es mercantil cuando es realizado por una empresa.
27
El acto aislado de transporte terrestre no es mercantil aunque se realice por un
precio y por lo tanto se regir por el cdigo civil.
$ 0ransporte por agua# todo lo relativo al comercio martimo es comercial por lo
cual no es necesaria la organizacin por empresa para que le transporte por
agua sea comercial y as mismo queda incluido el transporte gratuito, la
navegacin por placer, etc.
$ 0ransporte terrestre, respecto del transporte pu!lico de pasajeras en la zona
ur!anas, el empleo de un solo vehiculo conducido por su propietario excluye la
nocin de empresa. *or lo tanto existir empresa mercantil siM
a2 se realiza con ms de un vehculo.
!2 si se emplean dependientes para explotar el vehiculo o utilizarlo en horario
mas amplio. ?e lo contrario se trata de empresa artesanal.
El transporte de mercaderas el fletero es un empresario.
'plicacin jurisprudencial de la nocin de empresa#
'2 Empresa de f!rica# hacer una cosa por medios mecnicos4 con lo que se
incluy a todas las empresas manufactureras, a los molinos, etc.
=2 >ocin de empresa# llev a la inclusin de las dedicas a# pompas fne!res,
lavado o planchado, servicios sanitarios, desinfecciones, espectculos
p!licos, sanatorios, etc.
)2 'ctividad agropecuaria e industrias extractivas# la actividad del agricultor, del
ganador que se dedica a la cra, etc. no es comercial peroM
$ (uando el producto agropecuario ela!ora la produccin, aunque sea la propia
organiza una empresa de fa!rica o sea que es comercial.
$ El ganadero que adquiere ganado para engorde y para su reventa, cuando
esta actividad sea principal tam!in adquirir la calida de comerciante.
$ &a o!ra en !osque propio si se dedica a la ela!oracin de la produccin es
decir si tiene un aserradero, entonces ha!r empresa comercial.
$ En la avicultura ha!r empresa comercial, cuando no se limite a la venta de
huevos y aves de su propia produccin.
28
82 Empresa de pesca# la actividad pesque implicara una empresa comercial
cuando haya organizacin de una empresa para a la reventa del producido por
su actividad.
"i hay actividad extractiva pura pero sin ela!oracin no hay empresa comercial,
pero cuando la produccin es o!jeto de cierta ela!oracin o se transporte a
centros de consumo.
-2 &as empresas estatales# no son empresas mercantiles. En su actividad con
los particulares realizaran actos de comercio, pero la empresa no adquiere
carcter de mercantilI ya que falta el propsito principal de lucro, puesto que el
estado desarrolla esa empresa con el propsito superior de cumplir sus propio
fines en !eneficio de la comunidad.
/nc. L# 3los seguros y las sociedad annima, sea cual fuere su o!jeto4
'2 &os seguros# en el inc. L esta!lece la comercia!ilidad de seguros. &a
comercialidad se refiere al contrato de seguro. "e requiere que el asegurador
sea una empresa que tenga por o!jeto exclusivo la cele!racin de contratos de
seguro, que solo puede tener forma de sociedad annima, cooperativa o
mutual o ser una empresa estatal.
=2 "ociedades annimas. (on la sancin de la ley, todas las sociedades
comerciales por su forma, es decir por ha!er adoptado uno de los tipos previsto
en la ley. Esto significa que todos los actos relativos a su constitucin
funcionamiento disolucin o liquidacin se rige por el cdigo de comercio y la
ley de sociedades y adems son competentes los jueces comerciales, pero los
actos que la sociedad cele!re con terceros sern civiles o comerciales segn la
naturaleza del acto.
Estas sociedad pueden tener un o!jeto que no sea comercial, su actividad
podr ser civil, su o!jeto tam!in pero la sociedad sigue siendo comercial por
su forma.
/nc. B# 3 &os fletamentos, construccin, compra o venta de !uque,
aparejos, provisin y todo lo relativo al comercio martimo4
0odo lo referente al derecho de navegacin es comercial.
29
?e!e juzgarse incluida la navegacin de placer. 0am!in de!en juzgarse
incluidos el contrato de pasaje, etc.
Esta norma se aplica por analoga al comercio aeronutico.
/nc. @# 3&as operaciones de los factores, tenedores de li!ros y otros
empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del
negociante de quien dependen4
)actor # es un apoderado general del comerciante. &os dems
empleados son todos dependientes. "us operaciones son en realidad
actos del principal, en cuanto actan con facultades suficientes lo
representan.
/nc. D# 3&as convenciones so!re salarios de dependientes y otros
empleados de los comerciantes4
Este inciso ha perdido sentido mercantil, porque las convenciones de salario
integran el derecho la!oral.
/nc. :A# 3&as cartas de crdito fianza prenda y dems accesorios de una
operacin comercial4
'2 &as cartas de crdito# es una orden a favor de determinada persona para
que se le entregue por el li!rado una cantidad mxima fijada.
=2 )ianzas# la fianza es la garanta que da una persona para el cumplimiento
de una o!ligacin. &a fianza es mercantil cuando garantiza el cumplimiento de
un acto o contrato de comercio.
(2 *renda# la prenda a la que se refiere es la prenda comn con
desplazamiento. Es mercantil cuando se constituye en garanta de una
o!ligacin de naturaleza mercantil.
?2 ?ems accesorios de una o!ligacin principal#
$ -ipoteca que garantiza una o!ligacin comercial aunque se apliquen reglas
civiles.
$ 'val que es una garanta especficamente cam!iaria
$ (esin de garanta# es una prenda de crditos !ajo forma de cesin.
30
/nc. ::# 3&os dems actos especialmente legislados por este cdigo4
&os ms importantes son#
$El mutuo# que es mercantil cuando por lo menor el deudor es comerciante y la
cosa prestada puede considerarse de gnero comercial o destinado a uso
comercial
$ &os actos aislados de depsito, comisin, mandato, emisin de certificados de
depsito, %arrants y su negociacin.
$ F la transferencia de un fondo de comercio
&+" &&'5'?+" '(0+" 5/.0+" #
Estn regulados por el artculo B, no constituyen una especie de actos de
comercio.
El articulo B que somete a la ley mercantil a todos los contrayentes del acto
comercial para una de las partes. -ay que resaltar que el artculo no declara
mercantil el acto, por lo cual no existe una clase de actos de comercio mixtos,
sino que somete a todos los participantes a la ley mercantil. (on dos
limitaciones de gran importancia.
$&as disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, son las
normas que rigen al comerciante como tal y q se reconocen en doctrina
como el nom!re de estatuto del comerciante.
$(uando de la ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien
tiene el acto carcter de comercial.
-ay que tener presente que no hace falta que una de las partes sea
comerciante# el acto puede ser mercantil sin que ninguno de los
intervinientes sea comerciante.
'lcance del art B#
En efecto del sometiendo a la ley mercantil que dispone el articulo B, es
para todos sus efectos, es decir, de sometimiento a las leyes de fondo y a
las procesales, incluidas las jurisdicciones en defecto de normas especiales.
*ro!lemas de interpretacin del art B#
31
&a aplicacin del art B suscita dificultades cuando existen reglas dispares en
los cdigos de comercio y civil. El pro!lema ms importante es el de la
compraventa para el consumo. (onforme al art EJ9 las compras de o!jetos
destinados para el consumo del comprador. &a norma declara mercantil
para compra, pero para el comerciante que vendi el !ien, esa enajenacin
es un acto de comercio conforme al art @ inc.9. seria pues una acto
sometido al rgimen del art B y por lo tanto a la ley mercantil.
Existen diferencias entre rgimen legal la compraventa civil y comercial#
'2 El plazo de prescripcin de la accin para el co!ro de precio, si se juzga
civil es de : a;o, si se juzga comercial es de 9 o E a;os.
=2 El rgimen de los vicios redhi!itorios.
'rticulo J#
'rt J primera parte# jurisdiccin y legislacin comercial
&a primera parte del art J tiene gran aplicacin en la legislacin mercantil,
esta!lece que quienes tengan calidad de comerciantes quedan sujetos a la
legislacin y jurisdiccin comercial.
'rt J segunda parte# en la segunda parte esta!lece una presuncin iuris
tantum, de que los actos de los comerciantes se presumen siempre actos
de comercio.
Esto se refiere a los actos que por su naturaleza es comercial, pero no a los
que pueden ser civiles.
'ctos su!jetivos# es evidente que ni el art J L B autorizan a sostener la
existencia de una clase de actos su!jetivos.
$art J crea presuncin de comercia!ilidad del acto que tiene por efecto
invertir la carga de prue!a.
$art L se refiere a los actos aislados de comercio cele!rados por un no
comerciante.
$art B se refiere al rgimen de los actos denominados mixtos.
?elitos y cuasidelitos# cuanto a la naturaleza comercial de los delitos y
cuasidelitos, la jurisprudencia decidi la competencia de los tri!unales
civiles, excepto para los que cometa el comerciante con motivo de su
comercio.
32
El cdigo de comercio regula alguno de ellos, el a!ordaje, peticin de
quie!ra sin derecho, otros resultan de la naturaleza misma# competencia
desleal, violacin del secreto !ancario, etc.
En materia de transporte, cuando el vehiculo de una empresa em!iste un
peatn o causa da;os a !ienes de terceros, nos hallamos a un cuasidelito
cometido en ejercicio del comercio o con motivo de este.
(uando el pleito es parte una compa;a de seguros, es competencia
comercial
=olilla C
:, (oncepto de comerciantes. &a definicin legal, anlisis del art. : del cdigo
de comercio
Art %: &'a ley declara comerciante a todos los individuos (ue) teniendo
capacidad legal para contratar) eercen de cuenta propia los actos de comercio)
haciendo de ello su pro"esin habitual.*
'nlisis del artculo :#
/ndividuos# hay dos teoras #
:. (omprende solo a personas fsicas y no incluye a las sociedades.
9 .(omprende a personas fsicas y jurdicas. Esta es la postura mayoritaria y
correcta puesto que en art 9 la ley ha!la de comerciante como persona, lo cual
significa que en el art. : empleo la pala!ra individuo en el sentido amplio, que
a!arca a las sociedades. +tras disposiciones refuerzan esta interpretacin
como el art 9B referente a la matricula del comerciante que en su inc. : se
refiere a las sociedades etc.
(apacidad legal para contratar. (omprende a
5ayores de edad, es decir quienes tengan :@ a;os cumplidos.
El menor q no ha cumplido :@ a;os, as como el interdicto y el inha!ilitado,
pueden adquirir la calidad de comerciantes cuando el juez de la tutela o
curatela autoriza a proseguir la explotacin del esta!lecimiento adquirido por
herencia o legado o que el interdicto explotara con anterioridad a su
incapacitacin# la administracin del esta!lecimiento estar a cargo del tutor o
curador, pero ser incapaz quien adquiera su calidad de comerciante.
33
Ejercen de cuenta propia actos de comercio# se le critica que de!i decir a
nom!re propio, porque pueden ejercerse a nom!re propio y por cuenta ajena,
como el comisionista que adquiere por su actividad calidad de comerciante.
'm!os adquieren calidad de comerciante para evitar fraude de la ley.
-aciendo de ello su profesin ha!itual# se critica el termino profesin y ha!itual.
(on respecto a profesin porque no se requiera ninguna capacitacin especial
para ser comerciante 1salvo supuestos como el de martillero, corredor
despachante de a. etc.2 el tema de cuando esa actividad de ejercer el actos
o!jetivos de comercio, adquiere la condicin de ha!itualidad es una cuestin de
hecho, a resolverse en cada caso segn las caractersticas de los actos. &a
matricula de comerciante no es un requisito para adquirir esta calidad.
El 'rtesano
Es el que tiene ha!ilidad para un oficio manual o mecanico. En la edad media
tra!aja!a en familia con algunos parientes y : o 9 asalariados, utilizando sus
propias herramientas y su propio taller.
&a distincin entre artesano y empresario no es tan tajante# el artesano ejecuta
encargos y el empresario produce para el mercado en general, el artesano
pone su capacidad tcnica persona y le empresario ejerce la organizacin y
direccin tcnica y econmica.
&a doctrina opina unnimemente que el artesano no es comerciante. "e mira
su actividad manual como una profesin u oficio. Es un peque;o industrial.
(lasificacin de los comerciante #
a2 5inoristas y 5ayoristas. Estn clasificados en art. 9 y C#
El art. 9 dice# 3se llama en general comerciante, toda persona que hace
profesin de la compra o venta de mercaderas. En particular se llama
comerciante, el que compra y hace fa!ricar mercaderas para vender por mayor
o menor. "on tam!in comerciantes los li!reros, merceros y tenderos de toda
clase que venden mercancas que no han fa!ricado4.
El art. C dice# son comerciantes por menor los que, ha!itualmente, en las
cosas que se miden, venden por metros o litros, en las que se pesan, por
menos de :A Gg. F en las que se cuentan por !ultos sueltos.
'rt. EB# otorga un peque;o !eneficio para llevar los asientos a los comerciantes
al por menor# los comerciantes por menor de!ern asentar da a da en el li!ro
34
diario, la suma total de las ventas al contado y por separado la suma total de
las ventas al fiado. 'rt. JA# la o!ligacin de hacer el !alance general es cada C
a;os.
!2 (omerciante individual y social.
' dems de las personas fsicas existen sociedades mercantiles, que no
requieren el ejercicio efectivo de la profesin comercial, sino que !asta para
atri!uirles tal carcter el mero hecho de su constitucin con el fin de realizar
uno o varios actos comerciales.
El estado en la actividad comercial . ?iversas formas jurdicas de
actuacin#
El estado puede realizar actividades mercantiles sin que se le atri!uya la
calidad de comerciante. "i el acto encuadra en el art. @ se somete a las normas
comerciales sin que pueda ser sujeto de quie!ra.
"olo !usca la realizacin de una funcin estatal, sea la realizacin de un
servicio p!lico 1transportes, telfonos, etc.2, fomento de la economa del pas
etc. En todos los casos el estado con sus empresas no !usca una utilidad
econmica, aunque incidentalmente lo logre sino el cumplimiento de los fines,
incluso con prdidas.
9,'dquisicion, (onservacin y *rdida de la calidad de comerciante#
'dquisicin # la calidad de comerciante es resultante de una situacin de
hecho emergente del ejercicio reiterado de actos de comercio o!jetivos,
ejercicio del cual se hace profesin.
(onservacin# el estado de comerciante se conserva por el ejercicio de esa
profesin, es decir por la realizacin de actos de comercio.
*erdida# se pierde con la cesacin en la realizacin de tales actos. (on solo
solicitar la cancelacin de inscripcin en la matricula no se pierde la calidad.
*rue!a# admite todos los medios de prue!a. &a calidad de comerciante es una
cuestin de hecho, resultante del ejercicio reiterado de los actos de comercio.
&a determinacin de esta calidad de!e pro!arse en cada caso por quien la
alega#
35
a. *or quien se pretende comerciante para acapararse en los !eneficios que da
ese estado.
!. *or el tercero cuando !usca remedios o sanciones solo aplica!les al
comerciante. *or ej.# &a quie!ra. &a confesin por s sola no vale como medio
de prue!a.
&a conservacin y la prdida de la calidad de comerciante se prue!an
por medios analgicos a la adquisicin, ya que presuponen el
mantenimiento de una situacin de hecho o su terminacin.
*ara la prue!a de perdida de la condicin de comerciante son importantes# la
transferencia del fondo de comercio explotando y la cancelacin de la
inscripcin en la matricula, que no tienen fuerza pro!atoria a!soluta sino que
impondrn a quien alegue la conservacin de esa calidad la prue!a por otros
medios del ejercicio ha!itual de actos de comercio, no o!stante esa
transferencia o cancelacin.
5atricula# requisitos, procedimientos, modificaciones, efectos #
5atricula# la inscripcin en la matricula es una o!ligacin del comerciante, su
omisin acarrea la privacin de ciertos !eneficios legales, pero no es un
requisito para adquirir la calidad de comerciante. &a lleva el registro p!lico de
comercio con domicilio del comerciante. &a inscripcin en la matricula no da por
si misma calidad de comerciante, ya que esto resulta de un estado de hecho,
pero por el art. C9 expresa 3supone que reviste la calidad4.
7equisitos# la peticin escrita de!e contener 1art. 9B2
a. >om!re, estado, nacionalidad, y edad# si es menor o mayor, y si fuere
menor, la autorizacin pertinente.
!. ?esignacin del negocio
c. ?omicilio o lugar del esta!lecimiento 1si ya lo hu!iere2
d. >om!re del gerente, factor o empleado que se ponga a cargo del
esta!lecimiento, si es que existe.
*rocedimiento# la inscripcin de!e solicitarse en el tri!unal de comercio y del
domicilio del solicitante. El art. 9D autoriza la denegacin de la inscripcin
cuando haya motivo para dudar que el peticionante goza de crdito y pro!idad
que de!en caracterizar a un comerciante de su clase sin em!argo en la
36
practica presentada la peticin con los requisitos, se ordena la inscripcin sin
mas, no cumplindose los fines perseguidos por la ley.
5odificaciones# art. C: toda alteracin 1cam!io o modificacin2 en las
circunstancias determinadas en el art. 9B de!e inscri!irse en la matricula con
las mismas solemnidades y efectos. ?os circunstancias son muy importantes#
a2 (am!io de domicilio# porque determina el tri!unal q le corresponde.
!2 (am!io de actividad# porque afecta la eficacia pro!atoria de sus li!ros.
Efectos# la inscripcin en la matricula y la inscripcin de sus modificaciones
asegura al comerciante dos !eneficios# art. 9L
a, &a fe que merezcan sus li!ros.
!, El derecho para solicitar la reunin de sus acreedores para proponer
concordato.
F conforme a otras leyes hay otros !eneficios#
c,&a ley de prenda con registro, para poder ser acreedor con esta garanta.
d,*ara poder ser despachante de aduana y agente de !olsa, corredor o
martillero.
*ara hacer uso de los privilegios es necesario solicitar la inscripcin.
(onsecuencias de la calidad del comerciante #
a. Estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentacin y legislacin comercial.
!. &os actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio
salvo prue!a en contrario.
&a ley se refiere a los negocios de contenido econmico del derecho
o!ligacional, no a los actos que por si solo pueden ser civiles. Ej. -erencia,
legado, donacin, etc. Esta presuncin admite prue!a en contra.
(apacidad # generalidades.
El art. : requiere capacidad legal para contratar, a;ade el art. D que es h!il
para ejercer el comercio toda persona, que segn las leyes comunes, tiene
li!re administracin de sus !ienes.
37
(omprende# menor de :@ a;os# autorizacin# el art. :A a :9 prev un rgimen
especial para capacitar al menor.
&a autorizacin puede ser expresa# art.:: o tacita art. :9# la autorizacin
expresa incluye en su rgimen a los menores de :@ a;os aunque hayan
contrado matrimonio,. El art. ha!la de emancipacin y autorizacin como
sinnimos y no como dos posi!ilidades de capacitacin distinta.
El menor emancipado por matrimonio de!e juzgarse ha!ilitado para ejercer el
comercio una vez cumplida los :@ a;os.
&a emancipacin por edad capacita sin restriccin alguna#
'utorizacin expresa# de!e ser del padre por si o por mandatario con
facultades especiales al efecto, hecha ante el tri!unal de comercio de su
domicilio.
&a presentacin paterna de!e contener los datos referentes a las personas
autorizante y autorizada y la prue!a de la filiacin y la edad del autorizado que
resulta de las pertinentes partidas del estado civil.
"i se trata de un menor hurfano o desconocidos, la autorizacin se dar por el
tutor previa autorizacin de juez de la tutela.
El juez dispondr la inscripcin de la autorizacin en el registro pu!lico de
comercio, esta no releva al menor autorizado de su inscripcin en la matricula
de los comerciantes.
"i se revoca la autorizacin los actos realizados con anterioridad son validos,
incluso la sociedad concretada. El menor ser reemplazado en el ejercicio de
los derechos sociales por quien ejerza su patria potestad.
El menor ha!ilitado# art. :9@ la incapacidad del menor cesa por emancipacin
por matrimonio antes de ser mayores.
5enor con titulo profesional# el menor que o!tenga titulo profesional ha!ilitante,
a quien reconoce plena capacidad para su ejercicio y es considerado mayor
para todos los actos y o!ligaciones comerciales. &a capacitacin es amplia y la
restriccin es a!solutamente ineficaz.
'lcance de la capacidad# la autorizacin no puede limitarla el padre al ejercicio
de un determinado ramo del comercio ni circunscrita a un esta!lecimiento
38
dado# la capacitacin es amplia y la restriccin en el caso de existir es
a!solutamente ineficaz, aunque por inadvertencia o error hu!iere registrado.
El menor autorizado, esta capacitado incluso para ser corredor, comisionista,
etc. /ncluso puede constituir sociedad, ya que el efecto es regularlo mayor para
todos los actos comerciales.
/ncompati!ilidades y prohi!iciones #
/ncompati!ilidades para ejercer el comercio#
"egn los art. 99, 9C# '2 las corporaciones religiosas, es decir las rdenes o
congragaciones religiosas entendindose a las asociaciones constituidas por
clrigos, pero no las integradas por laicos.
!2 &os clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical, estos es
mientras conserve su estado.
c2 &os magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y
jurisdiccin con titulo permanente.
'lcance# la prohi!icin se refiere al ejercicio del comercio por lo que nada
impide realizar actos aislados de comercio.
El art.9C autoriza expresamente a efectuar prestamos a inters, ser accionista
de compa;as mercantiles pero sin que puedan administrarlas 1ser gerente o
director2, o controlarlas 1ser sindico o integrante del conejo de vigilancia2. >o
pueden integrar sociedades por inters, ni "7&, tampoco puede ser fundadores
de sa.
0ampoco podrn ejercer el comercio por interpsita persona. &a esposa podr
ejercer el comercio por cuenta propia en ejercicio de un propio derecho
personal, pero no podr esta!lecer despus de la designacin del juez.
6iolacin efectos# la violacin de la prohi!icin no produce la nulidad de los
actos cele!rados, ya que se refiere solo al ejercicio del comercio, pudiendo
incurrir en sanciones penales o disciplinarias y adems la quie!ra que pudiera
dictarse de!er calificarse de fraudulenta.
/ncapacidad para ejercer el comercio #
39
a2 /nterdictos1los enfermos mentales declarados tales en juicio, los
inha!ilitados segn el art. J9 del cdigo civil, los sordomudos q no sa!en
darse a entender por escrito y los condenados a mas de C anos de
reclusin o prisin.
En estos casos, el comercio ser ejercido a su nom!re por el curador, quien
cele!rara los actos en representacin del incapaz.
=2 Nue!rados que no hayan o!tenido reha!ilitacin# los actos q realice el fallido
son validos pero inoponi!les a la masa.
+!ligaciones comunes de los comerciantes# generalidades
&os comerciantes adems de la inscripcin en la matricula de!en llevar la
conta!ilidad y la rendicin de cuentas.
a2 &a conta!ilidad. +!jeto# la conta!ilidad del comerciante individual o social,
esta integrada por los li!ros de comercio que de!e llevar y la documentacin
complementaria que justifica los asientos mercantiles en ellos.
El o!jeto de esta conta!ilidad es el mejor orden de la empresa, para que su
titular pueda conocer en cualquier momento el estado de sus negocios, pro!ar
sus derechos, y esta!lecer el resultado econmico de la explotacin, en inters
suyo, de los terceros y de la generalidad.
)undamento# la tenedura de li!ros tiene C fundamentos#
a. el inters del comerciante.
!. el inters de terceros que tratan con el, sean comerciantes o no, que de!an
hallar en esos li!ros el reflejo de las operaciones cele!radas y pueden
utilizarlos como prue!a en su favor.
c. el inters general, representado por el Estado, para el supuesto en que es
necesario reconstruir la actuacin del comerciante para el ejercicio de su poder
de polica, para el caos de quie!ra y tam!in para los impuestos.
"istema legal de conta!ilidad # el nuevo art. EE elimino el li!ro copiador
exigido en el rgimen anterior y adems dispone la tenedura
indispensa!le de los li!ros diarios y de inventarios y !alances sin
perjuicio de la o!ligacin de llevar los li!ros registrados y la
documentacin conta!le que corresponda a una adecuada integracin
de un sistema de conta!ilidad y que le exijan la importancia y la
40
naturaleza de sus actividades, de modo que la conta!ilidad y
documentacin resulten con claridad los actos de su gestin patrimonial.
&a suficiencia de esta conta!ilidad, que de!e llevarse segn las necesidades
de cada empresa, ser juzgada en cada caso.
&a documentacin complementaria# art. EC los asientos de!en justificarse con
documentacin complementaria que de razn de ellos.
7equisitos de forma y de fondo#
7equisitos de la conta!ilidad#
a2 Nue los li!ros se hallen individualizados por el tri!unal de comercio del lugar
de la matricula y donde no exista por el juez de paz.
!2 &os li!ros de!en estar encuadernados y foliados.
7equisitos de fondo de la conta!ilidad #
a2 &os asientos se harn en forma diaria y progresiva, de cuanta operacin
realice el comerciante, reci!a o entregue, de manera que la partida exprese
quien es el deudor y quien es el acreedor.
!2 Es prohi!ido hacer interlineaciones, raspaduras y enmiendas, todas las
equivocaciones u omisiones que se cometan se han de salvar con un nuevo
asiento en la fecha en que se advierta el error u omisin.
c2 0ampoco se podr tacharse asiento alguno.
d2 >o se puede mutilar alguna parte del li!ro, arrancar alguna hoja, o alterar la
encuadernacin y foliacin.
e2 (ada asiento de!e justificarse con la documentacin correspondiente.
f2 >o es necesario que se escri!a en el idioma del pas, puede llevarse en
idioma extranjero si pertenece a negociaciones extranjeros, pero para valer en
juicio, se harn traducir sus constancias por intrprete designado en juicio.
/nventario y !alance #
El inventario# es la descripcin de cada uno de los elementos integrantes del
activo y del pasivo del comerciante 1individual o social2 con su pertinente
valuacin.
El !alance# es un estado de conta!ilidad que resume, en un momento dado los
saldos de las diferentes cuentas de la empresa, determinados con el auxilio del
41
inventario. "i !ien se funda en el inventario, contiene datos no esta!lecidos en
el, como las reservas, las amortizaciones etc.
(riterios para la realizacin del inventario# el inventario supone dos
operaciones fundamentales# el recuento de !ienes y deudas y su valuacin.
=alance# capital, amortizaciones, reservas, cuentas de orden.
7ealizando el inventario, se procede a redactar el !alance. Este se integra por
9 grandes ru!ros# el activo, en el que se inscri!en todos los !ienes que
componen el patrimonio de la sociedad o el comerciante individual, y el pasivo
que incluye todo lo que se de!e a los terceros y algunas otras cuentas#
a. en las sociedades el capital social se incluye en el pasivo denominado
nominal.
!. las amortizaciones, son deducciones so!re los valores de los !ienes de uso.
c. las reservas son sustracciones del resultado neto de la explotacin para
afrontar perdidas eventuales previsi!les.
d. las cuentas de orden son ciertas y negociaciones por las cuales el
comerciante es a la vez deudor y acreedor.
(riterios para la realizacin del !alance # el !alance de!e realizarse con
claridad, veracidad, sinceridad en los resultados, invaria!ilidad de los
criterios de valuacin. El !alance es un documento conta!le, no un
documento jurdico, por lo tanto no puede ser utilizado para reconocer
deudas ni para pro!ar derechos.
!2 la rendicin de cuentas cuando se de!en#
En que consiste#
&a rendicin de cuentas consiste en la descripcin grafica de las operaciones
realizadas por cuenta del principal, respaldadas por la documentacin
correspondiente, con transferencia a este de los derechos adquiridos o
requisicin de la asuncin de las o!ligaciones contradas por cuenta.
&a rendicin de cuentas de!e ser suficiente# instruida y documentada, esto
significa que de!e contener una descripcin detallada de las operaciones
realizadas y de la documentacin justificativa, de tal manera que la contraparte
puede tener una nocin completa de esas operaciones y de su justificacin.
42
&a rendicin de cuentas se rinde en el domicilio de la administracin.
Opoca de rendicin #
?e!e hacerse efectiva al realizar la negociacin o al finalizar el ano cuando se
trata de negociaciones continuadas. "e refiere al ano de duracin de la
negociacin y no al ano calendario.
+!ligaciones a rendirla#
&os que tuvieron a s cargo la administracin, en caso de pluralidad de
administradores, cada uno lo har por la parte que tuvo a su cargo.
*lazo para o!servaciones, impugnacin, aceptacin, vicios de la
voluntad#
*resentadas las cuentas, el principal tiene le plazo de un mes, desde la
recepcin m para o!servarlas. "i guarda silencio se presume el reconocimiento
de su exactitud. "i en ese lapso no formula impugnacin judicial o
extrajudicialmente se presume que reconoce la exactitud de la cuenta, salvo
prue!a en contrario.
&a apro!acin puede ser expresa o tacita. 'm!as constituyen un acto jurdico,
que esta sujeto a las impugnaciones autorizadas por vicios de la voluntad. El
error de!e ser excusa!le.
&as impugnaciones en las cuentas de!en ser especficas, la disconformidad
glo!al de las cuentas es insuficiente, los ru!ros no impugnados no se juzgan
apro!ados.
(ostas#
&as costas de la rendicin de cuentas en forma, son siempre a cargo de los
!ienes administrados.
, "i la rendicin de cuentas es extrajudicial# los gastos de rendicin son gastos
de la administracin. "i la rendicin de cuentas es impugnada y rectificada# los
gastos son a cargo del administrador.
, (uando la rendicin de cuentas se hace judicialmente# las costas estn a
cargo de los !ienes si las cuentas son apro!adas sin rectificaciones. &as
cuentas son impugnadas fundamentalmente resolver el juez.
?erechos de los comerciantes # ?erechos constitucionales.
&a constitucin garantiza#
43
?erecho a ejercer toda industria licita.
>avegar y comerciar.
Hsar y disponer de su propiedad.
'sociarse con fines tiles.
7eglamentacin #
&a li!ertad de comerciar esta sujeta a las leyes que reglamenten su ejercicio,
tales limitaciones de!en fundarse en el inters general 1como la li!ertad de
mercado que !usca la represin de monopolios2,o el inters de otros
comerciantes 1como es la represin por practicas desleales2, o el inters del
propio consumidor 1reglamentacin de inscripciones de calidad y cantidad en el
envase2.
?erecho al nom!re #
"e discute cual es la naturaleza jurdica del nom!re, la teora mayoritaria
esta!lece que se trata de una propiedad, en el sentido de que da el derecho al
uso exclusivo y a su proteccin en ese uso, y porque puede transferirse. +tra
parte de la doctrina esta!lece que se trata de un derecho intelectual y por
ultimo se esta!lece que es un accesorio del fondo de comercio.
En nom!re puede ser#
, *atronmico# constituido por el nom!re completo o apellido del comerciante o
por la razn social o denominacin de la sociedad.
, ?e fantasa
, +riginario, creado por el comerciante
, ?erivado, adquirido por el nuevo titular.
En principio el nom!re comercial es invaria!le, esta invaria!ilidad la imponen
las necesidades del comercio, la !uena fe en las transacciones, pero como
consecuencia del cam!io del o!jeto o elencos de socios, y otras circunstancias
puede justificarse el cam!io.
En los supuestos de homonimia, es preferido quien empleo el nom!re en
primer trmino, quien persigue su utilizacin posteriormente de!e agregarle
elementos que lo distingan suficiente. (uando el conflicto se produce, se
44
disuelve una sociedad integrada por personas con el mismo apellido, todos los
socios que quieran seguir usndolo de!en hacer los agregados.
&a adquisicin del nom!re se produce por el mero empleo, sin necesidad del
registro. El m!ito de proteccin del nom!re es el del territorio en que ejerce
una influencia efectiva y en la clase de comercio a que se dedica el empresario.
?erecho a la propaganda y a la competencia desleal, penal y comercial #
?erecho a la propaganda#
El comerciante tiene este derecho para ampliar sus dimensiones econmicas y
o!tener una clientela ms numerosa, pero la propaganda esta sujeta a
restricciones#
:, Nueda prohi!ida en toda pu!licidad o propaganda el uso de inexactitudes,
exageraciones u ocultamientos, capaces de provocar error, enga;o o confusin
acerca de la calidad de los productos o de su cantidad, procedencia, virtudes,
propiedades etc.
9, >o ser contraria a la moral y !uenas costum!res.
C, ?e!e indicar con exactitud# origen, calidad, peso neto y contenido del
producto.
E, >o de!e ser emulativa, es decir importar un juicio peyorativo, aunque sea de
manera indirecta de los productos del competidor. 0ampoco puede ser
degradante o injuriosa.
J, >o puede permitirse la propaganda que afecte la tranquilidad y el orden
pu!lico.
(ompetencia desleal penal y competencia desleal comercial #
&a li!ertad de mercado se funda en el li!re acceso a productores y
consumidores#
&a li!ertad de competencia se asegura a travs de#
,&a represin del monopolio.
,&a sancin de la competencia desleal, que puede ser penal o comercial.
*enal# consiste en el desvi de clientela 1por maquinaciones fraudulentas o por
cualquier medio de propaganda desleal2 de un esta!lecimiento comercial o
industrial en !eneficio propio.
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(omercial# consiste en el empleo de medios incorrectos para influir en los
consumidores o afectar la produccin del competidor. >o se requiere que haya
causado un perjuicio efecto, !asta que sea idnea para causarlo, por ejemplo
la denuncia administrativa infundada etc.
7esponsa!ilidad patrimonial del comerciante individual #
&a responsa!ilidad es la consecuencia del incumplimiento del deudor.
, "i !ien el principio general esta!lece que el patrimonio del deudor responde
por deudas contradas por un titular o por las o!ligaciones impuestas a este, sin
em!argo se introdujeron atenuaciones#
a. "ociedad en comandita# los socios solo responden por las deudas con los
aportes efectuados o prometidos.
!. "ociedad de responsa!ilidad limitada 1"7&2# los socios responden hasta el
valor de las cuotas comprometidas y las cuotas suplementarias o de garanta
que se esta!lecieron.
El ejercicio del comercio y la sociedad conyugal#
, "e necesita el consentimiento de am!os cnyuges para la disposicin de
!ienes gananciales cuando se trata de inmue!les, derechos o !ienes mue!les
registra!les.
, En el caso de negativa de uno de ellos sin justa causa, el consentimiento ser
autorizado por el juez, previa audiencia de las partes.
&imitaciones de la responsa!ilidad del comerciante individual #
El que organiza y explota una empresa no puede limitar su responsa!ilidad
cuando ejerce la actividad en forma personal y directa. "i puede hacerlo
cuando acta !ajo una gorma asociativa.
El fundamento es que el patrimonio es indivisi!le, nico e inaliena!le.
&os auxiliares del comerciante# concepto clasificacin .
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(oncepto# agentes auxiliares del comercio. >o practican actos de comercio en
general sino que ejercen una parte de las tareas del mercado. (ola!oran en
una empresa para su desarrollo.
(lasificacin# art. @B son considerados agentes auxiliares del comercio, y como
tales sujetos a las leyes comerciales, con respecto a las operaciones que
ejercen en esa calidad#
, &os corredores.
, &os rematadores o martilleros.
, &os !arraqueros y administradores de cosas de deposito.
, &os factores o encargados y los dependientes de comercio.
, &os acarreadores, porteadores o empresarios de transporte.
El factor . (oncepto#
Es la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus
negocios, o la de un esta!lecimiento particular, es un apoderado general del
comerciante. "e trata de un empleado con un mandato general con
representacin del principal. 0iene q ser mayor de edad. "i la empresa es
extranjera se le reconoce como administrador. >o pertenece a la sociedad es
un empleado con un poco mas de poder.
7elaciones con terceros #
En las relaciones del factor con terceros y su repercusin respecto del titular
de!e esta!lecerse#
a2 que ese mandato general es pasi!le de limitaciones, siempre que no
alcancen a desvirtuar su esencia, las cuales de!en estar insertas en el poder e
inscriptas en el 7egistro *!lico de (omercio. "ino estn inscriptas las
limitaciones son inoponi!les a terceros, sin perjuicio de las acciones del
principal contra el factor. &as limitaciones de!en estar especficamente
determinadas. &as facultades del factor son de administracin del
esta!lecimiento, quedan excluidos los actos de disposicin, como la
enajenacin del esta!lecimiento, etc. *ero si puede estar en juicio, y realizar
todos los dems actos inherentes a la direccin del esta!lecimiento,
convenientes para su mejor conduccin.
47
!2 la inscripcin del mandato en el registro p!lico de comercio es
indispensa!le para hacer oponi!le a terceros las limitaciones del mandato
general.
c2 los contratos que cele!ra recaen directamente so!re el principal, de quien no
es mas que su larga mano jurdica, y el principal responde por esos contratos,
sin que el factor comprometa su responsa!ilidad personal con relacin a
terceros.
(uando se trate de representante de sociedad constituida en el extranjero,
contrae la responsa!ilidad dela administracin de sociedades.
d2 las o!ligaciones contradas se harn efectivas en los !ienes del
esta!lecimiento y en los dems de patrimonio del principal, pero no en los
personales del factor, a no ser que estn confundidos con aquellos de modo
que no puedan fcilmente separarse.
7elaciones con el principal #
', "e requiere la capacidad legal para ejercer el comercio.
=, &a falta de inscripcin del mandato conforme a la ley, priva de efectos a
la designacin del factor en las relaciones entre este con el principal,
pero el factor no queda relevado de su o!ligacin legal de rendir cuentas
y el principal de!e al factor las remuneraciones convenidas por su
tra!ajo.
(, El factor asume diversas o!ligaciones#
P (umplir leyes y reglamentos fiscales 1el principal responde por las multas,
pero si es por culpa del actor, el a su vez responde ante el principal2.
P &levar la conta!ilidad del esta!lecimiento.
P 7endir cuentas de la gestin.
P ?e!er de fidelidad
?, &a responsa!ilidad hacia el titular por sus actos deriva del carcter do!le de
su desempe;o# empleado y mandatario.
E, tiene derecho a la retri!ucin convenida por sus servicios, aun cuando el
mandato no fue inscripto en el 7.*.(.
?elegacin de funciones #
>o puede delegar funciones conferidas sin autorizacin expresa del principal.
&a violacin de la prohi!icin de delegar lo responsa!iliza por los actos de los
sustitutos.
48
(esacin #
, >o cesa su personera por muerte del principal 1continan los herederos2,
tampoco por la incapacidad de este.
, &a venta del esta!lecimiento pone fin a la vinculacin, y el factor tiene
derecho a que se lo indemnice si el adquiriente no mantiene su calidad de
factor.
, &a quie!ra no produce la resolucin del contrato, sino que produce su
suspensin por LA das corridos, vencido el plazo si no se decidi la
continuacin en la empresa se extingue.
, &a entrada en liquidacin no pone fin al vinculo de!iendo al factor continuar
las cuestiones pendientes.
, 7enuncia del factor.
, /ncapacitacin fsica o intelectual del factor.
, 5uerte del factor.
, (esacin de explotacin del esta!lecimiento.
, 7evocacin del mandato y despido del factor.
En todos los supuestos de cesacin, se de!e inscri!ir en el 7*(, hasta tanto
no se inscri!a la cesacin es inoponi!le a terceros.
?ependientes . (oncepto.
?ependiente es el empleado con capacidad legal para contratar a quien el
principal confiere mandato especial, mandato que puede referirse a negocios
jurdicos determinados o de una clase de negocios 1ej.# emisin de letras,
co!rar y otorgar reci!os, etc.2. El mandato de!e ser inscripto en el 7*(.
)orma # si el mandatario es especial puede otorgarse#
a2 *or circular, para determinadas operaciones de su giro.
!2 *or entrega del reci!o, para reci!ir la cantidad adeudada.
c2 *or hallarse encarado de venta al por menor, el dependiente esta autorizado
a perci!ir el precio de las ventas y otorgar reci!o en nom!re de su principal. "i
en cam!io se trata de ventas al por mayor, el dependiente puede perci!ir el
precio de la venta hecha de contado, pero si es a plazo o el precio no se paga
49
en el local, solo puede co!rar si el reci!o es firmado por el principal, factor u
otro autorizado al efecto.
7gimen legal # tienen el mismo rgimen legal que los factores y cesan
de la misma forma.
6iajante de comercio . (oncepto# es un empleado que los comerciantes
usan para gestionar contratos 1generalmente de compraventa2.
)orma de actuacin# acta en representacin y en concierta negocios pero tal
representacin puede no existir y su actividad puede limitarse a gestionar
ofertas 1pedidos2 que el principal ha de considerar para aceptarlas y cele!rar
as el contrato.
"ituacin jurdica del viajante# el viajante de comercio ser un dependiente
cuando tenga poderes para cele!rar los negocios y mero empleado cuando ese
poder no exista.
(lientela# en caso de disolucin del contrato se le reconoce un derecho de
indemnizacin por clientela 1adems de la indemnizacin ordinaria2.
+tros auxiliares su!ordinados #
a2 &os meros empleados# son auxiliares que utiliza el comerciante para las
tareas no manuales de su esta!lecimiento, cualquiera que sea su jerarqua
administrativa, y que se clasifican as por q no tienen poder de representacin
en razn del cargo que desempe;an 1ej. 0enedor de li!ros2.
!2 +!reros# estos son los dedicados a las tareas manuales, tanto en oficinas
1peones de limpieza2 como en esta!lecimientos fa!riles 1dedicados a producir
!ienes o servicios2.
(orredor . (oncepto# es un intermediario que sin representacin de
ninguna de las partes las acerca, haciendo posi!le con su intervencin la
cele!racin del contrato. -alperin sostiene que es un comerciante.
*ara ser corredor se requiere#
a2 Hn aQo de domicilio en el lugar donde pretende ser corredor.
!2 mayora de edad
50
c2 Ejercicio del comercio por si o en casa de corredor o de comerciante por
mayor, en calidad de socio o gerente.
d2 /nscripcin en la matricula especial en el 7*(.
(orredor matriculado #
El corredor no matriculado no tiene derecho al co!ro de comisin aunque haya
realizado efectivamente la o!ra o el acto de corretaje. -alperin y la
jurisprudencia del fuero de comercial de capital sostiene que la exigencia de
matriculacin no pera frente a actos aislados de corretaje, ejecutados por quien
no ejerza el corretaje en forma ha!itual y profesional 1para no !urlar el rgimen
legal2.
+!ligaciones de los corredores#
a2 llevar conta!ilidad especial#
, un cuaderno manual foliado, para anotar las operaciones en las que
interviene, con el detalle de cada una por orden de fecha y en enumeracin
progresiva. El cuaderno es de uso anual.
, un li!ro de registro llevado con las formalidades de los li!ros de comercio.
!2 de!e asegurarse la identidad y capacidad de las partes de los negocios en
que interviene.
c2 proponer con exactitud, precisin y claridad los negocios.
d2 guardar secreto de los negociadores.
e2 asistir a la entrega de los efectos vendidos, si las partes lo exigen.
f2 firmar el acto escrito de cele!racin, reservando para si un ejemplar.
g2 entregar una minuta firmada del asiento hecho en el li!ro de registro so pena
de indemnizacin por danos y perjuicios.
0odo esto no se cumple en la prctica y la sancin del articulo :AD es letra
muerta.
?erecho de comisin # el contrato que las partes pretenden concluir no lo
hace el corredor, ya que es gestor de negocios. Existen dos actos
jurdicos de diversa naturaleza#
a2 el tra!ajo del corredor que consiste en acercar a las partes para que lleguen
a un acuerdo y concluyan un determinado negocio.
51
!2 el acto jurdico o contrato que las partes pretenden realizar utilizando el
tra!ajo de mediacin del corredor.
El corredor tiene derecho a co!rar una comisin por tarea, de am!as partes o
de su corriente. "i el contrato no se concluye por culpa de alguno de los
contratantes, la comisin de!e pagarse lo mismo.
5artillero . (oncepto.
El martillero o rematador es el oficial p!lico que se encarga de la venta pu!lica
al mejor postor. 'dquiere calidad de comerciante para -alperin.
&ey 9A9LL el nuevo rgimen requiere para sr martillero#
a2 ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inha!ilidades
del artculo segundo.
!2 poseer titulo universitario expedido o revalidado en la 7epu!lica con arreglo
a las reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten. &os martilleros
pueden constituir sociedades de cualquiera de los tipos previstos en el (d. ?e
com., excepto cooperativas, con el o!jeto de realizar exclusivamente actos de
remate.
(ada uno de los integrantes de la sociedad de!er constituir una garanta
especificada en el art. 0ercero inciso d, esto es, una garanta real o personal a
la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la matricula, cuya
clase y monto sern determinados por este con carcter general.
7equisitos # los mismos del corredor#
a2 capacidad para ejercer el comercio.
!2 mayora de edad.
c2 poseer titulo de ense;anza secundaria expedido o revalidado en la rep!lica.
d2 apro!ar un examen de idoneidad para ejercer la actividad.
e2 no se puede ser martillero# los fallidos y concursados con conducta
fraudulenta o culpa!le hasta los J anos despus de su reha!ilitacinI los
inhi!idos para disponer de sus !ienesI quien sea empleado p!lico.
+!ligaciones #
a2 de!e llevar la conta!ilidad# diario de entradas, diario de salidas y cuentas de
gestin.
52
!2 rendir cuentas a su principal dentro del tercer da y pagar el saldo dentro del
octavo da del remate. En caso de demora pierde su comisin.
c2 de!e compro!ar las condiciones de dominio de los mue!les y o!tener
certificado del dominio de inhi!icin de los inmue!les. "i no cumple esta
o!ligacin, ser posi!le responder por danos y perjuicios.
d2 el martillero de!e anunciar los remates con pu!licidad adecuada.
*rohi!iciones#
a2 practicar descuentos, !onificaciones o reduccin de comisiones arancelarias.
!2 tener participacin en el precio que se o!tenga en el remate a su cargo.
c2 ceder, alquilar o facilitar su !andera, ni delegar o permitir que !ajo su
nom!re o el de la sociedad a que pertenezca, se efecten remates por
personas no matriculadas.
d2 comprar por cuenta de terceros, directa o indirectamente, los !ienes cuya
venta se les hu!iere encomendado.
e2 comprar para si los mimos !ienes, o adjudicarlos o aceptar posturas so!re
ellos respecto de su cnyuge, socios, ha!ilitados o empleados.
f2 suscri!ir el instrumento que documenta la venta, sin autorizacin expresa del
legitimado para disponer del !ien a rematar.
g2 retener el precio reci!ido o parte de el, en lo que exceda el monto de los
fastos convenidos y de la comisin que le corresponda.
h2 utilizar en cualquier forma las pala!ras 3judicial4. 3oficial4 o cualquier otro
termino o expresin que induzca a enga;o o confusin.
i2 aceptar ofertas !ajo so!re y mencionar su admisin en la pu!licidad, salvo el
caso de leyes que as lo autoricen.
j2 suspender los remates existiendo posturas, salvo que ha!indose fijado !ase
la misma no se alcance.
=arraqueros y otros empresarios de depositante#
"e los llama agentes auxiliares de comercio, aunque en realidad son
verdaderos empresarios.
&os !arraqueros son los propietarios de las !arracas, una clase de casas de
deposito 1para cueros y frutos de todo el pas, lanas y en general productos
agropecuarios excepto granos y carne2. "e les aplican las normas del contrato
de depsito por expresa disposicin legal.
53
"u principal la!or es cele!rar con terceros contratos de depsito, repetida y
ha!itualmente.
En cuanto a los !arraqueros y administradores hay q distinguir segn emitan o
no certificados de deposito y %arrants.
"us o!ligaciones cuando no emiten certificado de depsito o %arrant son#
a2 llevar li!ros de entradas y salidas de los !ienes
!2 pesar, medir y contar las mercaderas, con reci!os correspondientes.
c2 mostrar a los compradores los !ienes depositados por orden de due;o.
d2 guarda de los !ienes, de!iendo hacer todos los gastos y diligencias al
efecto, como si fueran propios.
Empresas de depsitos. +!ligaciones#
"i la empresa de depsito emite certificado de deposito y %arrant, el
empresario esta o!ligado#
a2 a o!tener autorizacin del poder ejecutivo pu!licada en el !oletn oficial, que
se otorga previa compro!acin del estado de los depsitos 1seguridad
previsiones para incendios2, la forma de administracin, limpieza, y vigilancia,
etc.
!2 prestar garantas especiales.
c2 asegurar contra incendios las mercaderas no aseguradas por su
depositante.
5ora en el pago del %arrant#
*roducida la mora en el pago del %arrant 1que es una especie de prenda
comn2 el administrador de deposito de!e atender el pedido de venta y
ordenarla por medio de los mercados y donde no existan, por martilleros de
listas especiales.
/nspeccin administrativa #
Estas empresas estn sujetas a inspeccin del poder ejecutivo, que puede
retirar la autorizacin cuando no se sujetan a los requisitos legales.
'gente de !olsa#
54
-ace de intermediario en la compra y venta y dems transacciones con
acciones y ttulos, en las !olsas, de acuerdo con la ley, los reglamentos y las
normas atinentes a la actividad.
?e!e incluirse en el 7*( y en el 7egistro de 8entes de =olsa a cargo del
5ercado de valores para poder intervenir en transacciones !urstiles.
7equisitos#
a2 ser mayor de edad.
!2 ser accionista del 5ercado de 6alores en el cual se proponen actuar.
c2 idoneidad, solvencia material y moral, y constituir una garanta segn los
estatutos del mercado de 6alores.
d2 ser socio de la !olsa de (omercio a la cual este adherido ese mercado de
valores.
/ncompati!ilidades# no pueden actuar como agentes ni como mandatarios de
estos#
a2 las personas en relacin de dependencia con las sociedades que cotiza, sus
acciones en !olsa.
!2 los funcionarios y empleados de la administracin pu!lica, con exclusin de
quienes desempe;en actividades docentes o integren comisiones de estudio.
c2 los fallidos por quie!ra culpa!le o fraudulenta, los condenados con pena de
inha!ilitacin para ejercer cargos p!licos, los condenados por delito cometido
con nimo de lucro o por delito contra la fe pu!lica.
d2 las personas que ejercen tareas que las reglamentaciones de los mercados
de valores declaren incompati!les con la funcin e agente de !olsa.
'ctuacin# la ley :B.@:: no les autoriza a designar mandatario, pero si a
constituir sociedad, con otros agentes o con terceros, !ajo las condiciones que
se fie en la reglamentacin del mercado de valores pero los socios o!raran a
nom!re de dicha sociedad, y esta quedara sujeta a las normas de actuacin de
los agentes de !olsa que fijara el mercado y las especificaciones determinada
por la ley.
+!ligaciones#
a2 su actuacin esta sujeta a los reglamentos que dicte el mercado de valores y
solo pueden aceptar ordenes de personas que previamente hayan acreditado
55
su identidad y dems datos personales, adems de registrado su firma en el
registro que de!en llevar a ese efecto.
!2 llevar li!ros, registros y documentos que disponga el reglamento y
suministrar los informes que le requiera la inspeccin del mercado.
c2 el agente de !olsa es responsa!le del incumplimiento de la operacin
cuando el mercado no la garantiza, certificara la deuda, certificado que es titulo
ejecutivo.
d2 de!en guardar reserva de las operaciones que realicen.
*rohi!iciones #
>o puede perci!ir otras comisiones que las previstas en el arancel del
mercado# le esta prohi!ido eximir de su pago al comitente o cederlo a otro
agente o a un tercero, salvo autorizacin del mercado.
'utentificacin #
&a firma de un agente de !olsa da autenticidad a los !oletos y dems
documentos.
(ontrol y sanciones#
El mercado de valores controla la actividad de los comisionistas e inspecciona
sus li!ros y papeles. &as irregularidades de los agentes estn sujetas a las
sanciones de# aperci!imiento, suspensin y revocacin de su inscripcin. "on
apela!les ante la (mara en lo )ederal que corresponda y en (apital ante la
(mara en lo (omercial.
?espachantes de aduana #
"on profesionales que realizan trmites y diligencias para destinar y despachar
mercaderas y efectos, en operaciones de importacin, exportacin y otras
aduaneras. 0ratan directamente con la aduana 1concepto de auges, no esta en
halperin2.
7equisitos#
a2 ser persona fsica, mayor de edad, con capacidad para ejercer el comercio y
estar inscripto como comerciante en el 7*(.
!2 ha!er apro!ado estudios secundarios y los exmenes de capacitacin de la
?ireccin >acional de 'duanas.
c2 actuar como apoderado de despachante como mnimo 9 a;os.
56
d2 certificado policial de la !uena conducta.
e2 otorgar una garanta a favor de la 'dministracin >acional de 'duanas.
(onta!ilidad #
'dems de la conta!ilidad legal exigida por el cd. ?e com., de!e llevar un
li!ro ru!ricado por la aduana, en el cual asentaran todas sus operaciones,
crditos fiscales pagados, honorarios perci!idos, etc. el atraso del li!ro especial
o en los generales es sancionado.
/ncompati!ilidades#
a2 los concursados, los fallidos no reha!ilitados y inhi!idos.
!2 los que tengan deudas aduaneras exigi!les o integren sociedades
deudoras, o sean directores, socios gerentes o socios solidarios de sociedades
annimas, cooperativas o en comandita simple o por acciones, o de asociacin
deudora o lo hayan sido al tiempo de contraer la deuda.
c2 los que sean o hayan sido empleados y funcionarios de la direccin de
'duanas hasta 9 a;os despus de ha!er cesado.
d2 los condenados a pena privativa de la li!ertad con excepcin de los delitos
contra las personas, la honestidad y el estado civil cuando se les hayan
concedido la ejecucin condicional o por conversin de penas pecuniarias.
e2 los procesados por referidos en E.
"anciones#
(onsiste en la eliminacin del registro y la suspensin.
'ctuacin#
Es un agente auxiliar de comercio, que acta por mandato de importadores,
exportadores o !ancos, cuya revocacin de!e ser comunicada a la aduana
actuante en la operacin pendiente.
"ern solidariamente responsa!les por cualquier hecho puni!le que derive de
la manifestacin comprometida 1art. :D2.
'cta personalmente pero la ley los autoriza a# a2 designar hasta L
apoderados. !2 delegar en dependientes no apoderados determinadas
gestiones. >o autoriza la constitucin de sociedad.
-onorarios# arancel#
"u intervencin le da derecho a honorarios, determinados por un arancel que
dicte el *oder Ejecutivo. Este arancel es inaplica!le cuando actu en relacin
de dependencia, como ocurre con el Estado, sus empresas, etc.
57
7egistr *u!lico de (omercio #
'rt.CE dice# en cada tri!unal de comercio ordinario ha!r un 7*(. ' cargo del
respectivo secretario, que ser responsa!le de la exactitud y legalidad de sus
asientos.
Es una oficina de asientos, inscripciones y registraciones del trfico mercantil y
de actos o documentos vinculados a los comerciantes o sociedades
mercantiles que esta fiscalizado por el juez de comercio respectivo.
+rigen# su origen se halla en los registros de las corporaciones de
comerciantes en el 5edioevo, y aun existen pases en los cuales los registros
son llevados por las cmaras de comercio. En nuestro derecho, ya las
+rdenanzas de =il!ao de :BCB, revean el registro de las sociedades, y el
consulado inscri!a a los comerciantes. &a asam!lea del a;o :@:C dicto
normas so!re la inscripcin de los comerciantes etc.
)in#
"u fin es la pu!licidad de los actos que de!en inscri!irse, a fin de que tales
actos sean oponi!les a los terceros. El resultado de este rgimen de pu!licidad
legal es que los actos no inscriptos son inoponi!les a los terceros, no pueden
hacerse valer contra estos en cuanto les perjudica.
+rganizacin administrativa #
El registro es local y existe en cada tri!unal de comercio, a cargo del secretario
del tri!unal, excepto en (apital )ederal que cuenta con un juez nacional de
7egistro con C secretarias. &a ley impone no solo la custodia, sino que la
responsa!ilidad por la exactitud y legalidad de sus asientos. &as inscripciones
se cumplen por orden judicial.
/nscripcin#
*uede inscri!irse toda clase de actos que realicen los comerciantes referidos a
la pu!licidad de consistencia de su patrimonio.
Efectos de la inscripcin #
&a inscripcin de los que o!ligatoriamente de!en inscri!irse hace a estos
oponi!les, a terceros les perjudica en cam!io, la inscripcin voluntaria no tiene
58
esa eficacia, sino conocimiento efectivo por parte de tercero a quien se le
opone.
'dquirir por ese medio fecha cierta y quedara esta!lecida su autenticidad por
el reconocimiento que hagan sus otorgantes en el procedimiento de inscripcin
que es judicial.
+rdenamiento de las inscripciones #
&as inscripciones se cumplen por orden judicial. El registro forma tantos
volmenes distintos como o!jetos especiales del registro haya. 's en (ap.
)ederal en materia de sociedades se creo distintos li!ros se "7&, de ".'. y
matriculas de corredores, martilleros, etc. En cuanto a las matriculas lleva las
de comerciantes, de corredores y de martilleros.
/nscripciones o!ligatorias #
a2 escritura de "ociedad 5ercantil excepto las sociedades accidentales o en
participacin.
!2 poderes otorgados por comerciantes a factores dependientes y sus
revocaciones.
c2 autorizacin al menor de :@ a;os para ejercer el comercio.
d2 las convenciones matrimoniales cele!radas al tiempo de dedicarse al
comercio o posteriores, las restituciones de dote y los ttulos de adquisiciones
de !ienes dotados.
e2 las sentencias de divorcio o de separacin devienes practicadas en su
consecuencia.
f2 los dems documentos cuyo registro se ordena especialmente en el cdigo
1la instalacin de sucursal, la transferencia de esta!lecimientos comerciales,
etc.2.
0rmite# vara segn la naturaleza del acto, de!e presentarse en el plazo de :J
das de la fecha de otorgamiento del acto. "i el instrumento fuere privado, se
dispondr el reconocimiento de las firmas.
*lazo# el plazo genrico para la inscripcin es de :J das, y cumplida en
trmino, tiene efecto retroactivo a la fecha del otorgamiento.
59
&a transferencia del fondo de comercio de!e inscri!irse en el plazo de :A del
otorgamiento en plazo definitivo.
En materia de sociedades ni la inscripcin ni la solicitud tienen efectos
retroactivos si la solicitud no se presenta en el plazo de :J das existir
sociedad irregular.
/nscripcin tarda #
&a inscripcin tarda es procedente, pero#
>o de!e mediar oposicin de parte interesada, de!iendo entenderse por tal
quien seria perjudicado en su derecho por esa inscripcin. &a inscripcin tiene
efecto desde el registro y carece de eficacia retroactiva respecto de las
sociedades.
=olilla E &' E5*7E"'
El artesano y la empresa
El origen de la empresa esta vinculada al artesano.
El artesano es la persona que ejercita un arte u oficio meramente econmico .
Es el germen de la empresa.
&a Empresa aflora cuando el comercio progresa y cuando el artesano, con el
adelanto de la tcnica, se transforma en industrial.
(+>(E*0+ E(+>+5/(+ F <H7R?/(+ ?E &' E5*7E"'.
(digo (ivil /taliano 'rt. 9A@9. El cdigo civil /taliano define al empresario 3El
empresario es el que ejercita profesionalmente una actividad econmica
organizada a los efectos de la produccin e intercam!io de !ienes y servicios4.
Entonces de ac sale el concepto de Empresa 3 'ctividad econmica
organizada a los efectos de la produccin e intercam!io de !ienes y servicios4
,'portacin de fuerzas econmicas para la o!tencin de una ganancia
ilimitada.
,(onjunto de !ienes organizados por el comerciante con fines de lucro.
60
>o hay una definicin jurdica de Empresa, El 'rt. 9A@9 del (digo /taliano da
un concepto econmico de empresa.
?/"0/>0'" ?+(07/>'"
>aturaleza de la empresa, distintas 0eoras.
0eora de la *ersonalidad <urdica S (onci!e a la Empresa como sujeto de
derechos , justamente es lo contrario. (onfunde un o!jeto de derechos con un
sujeto de derechos. "ujeto a el titular de la empresa. 3&a personalidad es
inherente a la persona, al sujeto no a la empresa.. (uando se dice 3&a
Empresa pago , garantizo , de!e, etc, esta mal , eso es lo que hace el
Empresario en realidad , es una expresin cotidiana mal usada4
0eora de )rancisco 5esineo S &a empresa no es ni un sujeto de derecho ni un
o!jeto de derecho , es un Cero genero. En realidad esta compuesta por un
conjunto de derechos so!re las cuales se tiene un derecho.
0eora del patrimonio de la 'fectacin 10eora 'lemana2.
Esta 0eora considera a la Empresa como un patrimonio de afectacin 1 se
afecta un determinado patrimonio para seguir la empresa2
*ero con esta teora se convierte a la empresa como un patrimonio sin titular.
Esta teoria es muy parecida a la de la personalidad jurdica.
0eora de la universalidad de -echo .
Esta teora conci!e a la Empresa como una universalidad de hecho.
Esta es la 0eora de "otano%sGy, que moglia sigue S &a Empresa es una
universalidad de -echo originando por la actividad del Empresario,
exteriorizada por la organizacin de los elementos heterogneos y varia!les
que lo componen y caracterizada por el aviamiento o valor lleve.
&' E5*7E"' tiene 9 cualidades 1no elementos2 esenciales, sino los cuales no
puede existir como tal#
+rganizacin# Es el peculiar ordenamiento de los factores reales y
personales de la produccin.
61
'viamiento# Es la capacidad de la Empresa para generar ganancias o
riquezas.
&' E5*7E"' F &' -'(/E>?'. ?/)E7E>(/'".
*ara algunos autores como "otano%sGy , Empresa y -acienda son lo mismo,
para 5oglia son distintas cosas.
&a -acienda, segn el (digo /taliano del E9, es el conjunto de !ienes
organizados por el empresario para el ejercicio de la empresa. 1elementos
estticos2.
&a Empresa, es la hacienda en movimiento 1 en estado dinmico 2. (omo dice
halperin, cuando los elementos se ponen en movimiento.
&' E5*7E"' (+5+ +=<E0+ ?E ?E7E(-+.
&a Empresa es o!jeto y no sujeto de derecho.
E5*7E"' F "+(/E?'?
&a diferencia esencial que existe es que la Empresa o!jeto de derecho, la
sociedad sujeto de derechos 1 persona jurdica2
*uede existir sociedad sin empresa 1 sociedad -olding2 o sociedad con TU
&a empresa puede o no , encontrar su medio instrumental en forma societaria.
&a sociedad es el sujeto, como medio tcnico jurdico de simplificacin de las
relaciones <urdicas
E5*7E"' F E"0'=&E(/5/E>0+ F &' E.*&+0'(/V>
&a Empresa esta regulada por el derecho (omercial,
El esta!lecimiento por el derecho &a!oral.
El esta!lecimiento1concepto2 es una unidad tcnica de produccin , es la
unidad de tra!ajo a los efectos del fin econmico de que se trate
6ulgarmente se dice que el esta!lecimiento es 3la fa!rica4 pero la empresa
puede tener una fa!rica o taller.
62
E& '6/'5E>0+. (+>(E*0+. )H>(/+>.
El aviamiento1 cualidad esencial de la empresa2 es la capacidad de la empresa
para generar ganancia 1nueva riqueza 2, implica la creacin de un valor nuevo
que es la riqueza.
Es tutelado en sus distintos factores 1materiales, inmateriales y personales2 que
concurriera producirlo, por la ley.
)uncin# Es la aptitud de la empresa para producir el fin econmico !uscar con
su creacin.
(&'"E"
,'viamiento "u!jetivo # 7esponde a las cualidades personales del empresario
1inteligencia2 para generar ganancias
Es instranferi!le , pero uno se puede proteger de el mediante pactos de no
competencia o no instalacin.
,'viamiento +!jetivo# 'c la personalidad del empresario no tiene mayor
influencia. Este aviamiento esta compuesto por la capacidad que tienen los
elementos de la Empresa para generar ganancias.
Este si se transfiere y se paga 1 con la compra de la empresa2. "e pago
mediante el calculo de su valor.
El aviamiento es un valor real , tiene varios mtodos para calcularlo. Hna forma
para calcular es mediante la "H*E7H0/&/?'? o el promedio de las ganancias
que genero la Empresa.
'6/'5/E>0+ F (&/E>0E&'
&a clientela , es el conjunto de personas que concurre generalmente a la
Empresa para comerciar con ella, pero no pertenece a la empresa.
>o existe empresa sin aviamiento. *ero puede existir empresa sin clientela.
6'&+7 <H7/"*7H?E>(/'
>o existe Empresa sin valor llave, es decir , sin el aviamiento que ese valor
presupone.
Este valor es de difcil calculo. 8eneralmente se lo calcula por la "uperutilidad
ganado en los ltimos a;os de explotacin 1 J a :A a;os, segn los autores2, o
con relacin a la utilidad media1segn otros autores2
En este valor de!en designarse son elementos#
63
,?e puesta en marcha de la empresa, donde se representan los gastos y
tiempo empleado par ala instalacin y comienzo de actuacin efectiva, en que
el capital se lo mantenida sin compensacin.
,&a (apitalizacin de la superutilidad producida .
'm!os se traducen en nuestro derecho con la expresin valor llave.
$107'>")E7E>(/' F *7+0E((/V> E"0'> E.*&/('?'" E> E& '.
+=<E0/6+ F "H=<E0/6+2.
E E&E5E>0+" 5'0E7/'&E" E />5'0E7/'&E" ?E &' E5*7E"'.
E&E5E>0+" *E7"+>'&E".
' *ersonales # *ersonas que tra!ajan en la empresa
= 5ateriales# ?istintos !ienes de uso.
( /nmateriales# 5arcas I patentesI nom!re comercial.
E&E5E>0+" 5'0E7/'&E" 1 los distintos !ienes de uso2.
,/nstalaciones 1 maquinas, estantera , mostrador2.
,-erramientas, 'paratos.
,5ercaderas ela!orada o a ela!orar 1 materia prima2
E&E5E>0+" />5'0E7/'&E".
,5arcas
,>om!res
,ense;a
,?i!ujos y modelos industriales
,*atentes de invencin.
,*rocedimiento de fa!ricacin
,?istinciones y -onores.
E&E5E>0+" *E7"+>'&E". *ersonas que tra!ajan en la empresa 1 estn
explicadas en la !olilla C del comerciante2
64
Empresa y fondo de comercio
,una parte de la doctrina deca que el fondo de comercio es el negocio 1 la
empresa2
,-alperin identifica al fondo de comercio con la hacienda
,*ara 5oglia al fondo de (omercio y la Empresa.
&ey de 0ransferencia de fondo de comercio 1::@LB2
'nlisis 8eneral.
,=ien <urdico tutelada de la ley 1 o sea la finalidad2
*roteger a los 'creedores de la empresa ante una transferencia
,&a ley se refiere a la 0ransferencia por 'ctos entre vivos 1 que de!en
pu!licarle2
Eso hay que pu!licarlas por J das en el =oletn +ficial y en un diario de
circulacin del lugar.
' partir del Lto da hay :A das para que los 'creedores se opongan. (on
respecto a los 'creedores que se oponen, se les de!e depositar el importe de
lo que se adeuda y los acreedores tienen 9A das corridos para em!argar los
fondos, sino hacen vuelven a quien les pago.
&a ley impone al vendedor la o!ligacin de darle al comprador una vista de los
acreedores.
&a violacin de la ley impone una responsa!ilidad solidaria por las deudas que
no se hayan pagado.
'dems de regular la 0ransferencia de fondo de (omercio, la ley de
"ociedades adopta este rgimen para tratar a las fusiones, tam!in adopta un
resumen parecido de pu!licacin y ratificacin.
'rt.: Enumera los elementos constitutivos del fondo de comercio pero incluye
errneamente a la clientela que no es n elemento del (omercio.
'rt.9 -a!la de los J das en el =oletn +ficial y en un diario en que se
encuentre el negocio.
'rt.C la ley impone al vendedor la o!ligacin de darle una lista de los
acreedores al comprador
65
'rt.E esta!lece que el documento de trasmisin no puede firmarse antes de los
:A das desde la ltima pu!licacin. "egn moglia esto no es del todo cierto, se
puede firmar antes, lo que paso es que nova va poder ser inscripto .
&os 'creedores hasta ese momento van a poder tener oposicin reclamando la
retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito, en cuenta
especial en el !anco correspondiente de la suma necesaria para el pago.
El =anco al que se refiere es el =anco de la >acin 'rgentina, en la cuenta
llamada ley ::@LB 0ransferencias de fondo de comercio
'rt.J &e da 9A das corridos a los acreedores para em!argar la suma
depositada
'rt.L "i el crdito del oponente 1presunto acreedor2 es dudoso o litigioso puede
el autor propietario pedirle al juez que la autorice para reci!ir el precio del
adquirente, ofreciendo caucuin !astante para responder a ese o esos crditos.
'rt.B (uando el documento de venta se inscri!e en el registro p!lico de
comercio recin. 'h tiene efectos T y cuando se va a poder inscri!irU W:A das
desde la ultima pu!licacin o cumplindose las disposiciones del 'rt.J
'rt.@. El precio de la venta nunca puede ser menos al de los crditos
constitutivos del pasivo el pago de conformidad total de los acreedor
&os (rditos de!en proceder de mercaderas u otros efectos suministrados al
negocio o de los gastos generales del mismo
'rt.D. las sumas dadas antes por parte del comprador al vendedor se presumen
fraudulentos
'rt.:A# ver artculo
'rt::# la violacin de la ley hace responsa!le solidariamente por el importe de
los crditos que resulten impagos como consecuencia de la violacin hasta el
monto del precio de lo vendido
E&E5E>0+" />5'0E7/'&E" ?E &' E5*7E"'
5arcas# estn reguladas por la ley 99CL9
(oncepto# &as marcas un medio natural de garantizar el origen o simplemente
la proveniencia de la mercadera de los Ceros q lo compran en cualquier lugar y
en cualquier marca que se encuentre.
66
*ara tener la titularidad de una marca se requiere tener un inters legtimo. 1 "e
modifico el criterio de la ley CDBJ anterior , que exiga para la titularidad de una
marca el carcter de industrial, comerciante o agricultores2
&os signos que pueden ser registrados y consecuentemente gozan de
proteccin legal son#
,pala!ras de fantasa# comprende pala!ras, voca!los o denominacin de
fantasa. *ueden significar una idea o concepto o no tener significado alguno.
,?i!ujos# (ualquier delineacin de trazos que representen una idea u o!jeto
,Em!lemas, monograma, gra!ados , estampados y sellos# son variantes de
di!ujo que representan grficamente cualquier ser u o!jeto.
,imgenes# no estn enumerados en la lista enunciativa de textos registra!les,
pero como el listado es meramente enunciativo y esta!lece que cualquier signo
con capacidad distintivas registra!le, se pueden incluir.
,=andas# no se exige que forme parte de otro signo 1Ej. etiquetas2 ni que forma
com!inacin con otros colores
,(om!inacin de colores# se proh!e el registro de un solo color. &os colores
com!inados se pueden registrar siempre que estn aplicados a un lugar
determinados de los productos o envases. Estas marcas de!en solicitarse
indicndose en que parte del producto o envase han de ser utilizadas.
,envases o envoltorios# siempre que renan los distintivos de novedad o
originalidad.
,(om!inaciones de letras y nmeros para su di!ujo especial# se admiten
cuando estn com!inados o con un di!ujo especial
,)rases pu!licitarias# 0am!in conocidas como 3slogans4. ?e!en ser originales.
,relieves con capacidad distintiva# suelas de zapatos, neumticos, etc
,+tros signos registra!les# esto es porque e la enumeracin no es taxativa,
quedan a!ierta la aptitud marcara y la posi!ilidad de acceder al registro.
,=ienes amparados# &a marca protege los productos de la clase para la cual se
registra.
,5arcas *rohi!idas# Estn en el 'rt. C de la ley 199CL92
>o puede registrarse una marca idntica a la otra ya registrado o solicitado
para distinguir los mismos productos o servicios , o similares a otras ya
registradas o solicitada para distinguir los mismo productos o servicios, las
denominaciones de origen nacin o extranjeros 1 nom!re de un pas o regin o
67
lugar que designe un producto originario de ellos y cuyas cualidades o
caractersticas se de!en exclusivamente al medio geogrfico , o rea
geogrfica determinada para los fines de ciertos productos 2 las pala!ras,
di!ujos y dems signos contrarias a la moral y !uenas costum!res , las frases
pu!licitarias que carezcan de originalidad, etc2
,*lazo de validez# la ley 99CL9 esta!lece la o!ligatoriedad del uso de la marca,
la falta de su uso de la marca, la falta de uso produce la caducidad de la marca#
&a marca registrada dura :A a;os.
' pedido de parte la marca caduca sino fue utilizado dentro de los J a;os
previos a la fecha de la iniciacin de la accin, salvo que mediaren causas de
fuerza mayor
&a marca puede renovarse indefinidamente si fue utilizada dentro de los J a;os
previos a cada vencimiento
,7egistro# &a marca de!e registrarse para ser protegida
El registro se hace en la ?ireccin de la *ropiedad /ndustrial, una vez
presentada la solicitud se pu!lica en el !oletn de marcas por un da , si
transcurren CA das sin oposicin y no existe otra marca igual o similar inscripta
que se preste a compulsin, se procede a su registro.
,0ransferencia# la marca es transferi!le a titulo hereditario o por contrato la
transferencia de!e registrarse.
,5arcas de -echo# son las marcas usadas pero no registradas. 0ienen
*roduccin.
,5arca Extranjera# solo puede reclamar la proteccin de la ley si esta registrado
,5arca colectiva # no esta previsto su registro en nuestro rgimen# "in em!argo
por el convenio de *aris es o!ligatorio admitir su registro y consiguiente
proteccin
9 E& >+5=7E (+5E7(/'&
El nom!re puede ser constituido por el nom!re completo o el apellido del
comerciante o por la razn social o denominacin de la sociedad o de fantasa
0am!in puede ser nom!re originario 1 creado por el comerciante2 o derivado
1 adquirido por el nuevo titular2 $esto esa en la !olilla C punto J.
C E5=&E5'
68
Es un signo grafico caracterstico que sirve para individualizar la empresa,
generalmente registrado como marca
E E>"EQ'
Es la inscripcin o figura que se fija en el exterior del esta!lecimiento para
distinguirlo de las propiedades de los concurrentes
>o de!e ser igual o similar a otra existente en el m!ito de su proteccin
J 'H0+7/X'(/+> + &/(E>(/' '?5/>/"07'0/('
0am!in integra los !ienes inmateriales y la jurisprudencia lo ha juzgado
esencial para la trasferencia del fondo de comercio.
8eneralmente eta integrada por la 3ha!itacin4 del local del esta!lecimiento
L 5+?E&+" + ?/"EQ+" />?H"07/'&E"
>+ 1'-+7' &+" 7E8&' &' &EF 9EBL
"e considera modelo o dise;o industrial a las formas o el aspecto incorporados
o aplicados a un producto industrial que le confieren carcter ornamental
"on un elemento del fondo de comercio y se transfieren con el
7equisitos
,>ovedad, aunque los elementos empleados no sean nuevos si su aplicacin
es original
,Es necesario su registro antes de la divulgacin, en caso contrario pierde la
novedad
El plazo de proteccin es de J a;os, renova!le por 9 periodos consecutivos a
solicitud del titular.
B *'0E>0E" ?E />6E>(/V>
&a ley actual 9EJB9 menciona 9 ttulos de propiedad industrial que se podrn
utilizar para proteger las invenciones. *atentes de invencin y certificados de
modelos de utilidad.
&os modelos de utilidad tienen como fin la proteccin de las peque;as
invenciones.
7equisitos para que exista invencin patenta!le 1+!jetivos2
69
a2 >ovedad. &a invencin para ser novedosa no de!e estar comprendida
1quedarse 2 en el estado de la tcnica.
!2 'ctividad inventiva. Esta es una valoracin de calidad y no de cantidad
del avance tcnico que incorpora la invencin
c2 'plicacin industrial# cuando el o!jeto de la invencin conduzca a la
o!tencin de un resultado o producto industrial 1 comprensiva de la
agricultura , pesca , ganadera ,minera, servicios industria forestal2
7ENH"/"0+" "H=<E0/6+" ?E *'0E>0'=/&/?'?
a2 ?erecho a la patente y designacin del inventor# El autor de la invencin
tiene derecho a ser reconocido como tal 1 derecho a la patente
personal2. Este derecho consiste en la posi!ilidad de cederlo o
transferirlo por cualquier medio licito y conceder contratos de licencia
1 derecho a la patente patrimonial2
!2 /nvenciones la!orales# constituyen las invenciones de encargo, las
invenciones de servicio e invenciones li!res 1art. :A2
,*ueden ser titulares de patentes y modelos de utilidad las personas de
existencia visi!le o ideal, nacionales o extranjeros, con domicilio real
constituido en la repu!lica.
,7egistro de la patente, constituye el derecho al monopolio de la explotacin,
que se extiende durante 9A a;os improrroga!les contados a partir de la fecha
de presentacin e la solicitud. (umplidos el plaza el invento paso al dominio
pu!lico.
,*atentes de perfeccionamiento o adicin. 0odo el que mejore el
descu!rimiento tiene derecho a solicitar una patente de adicin 1van a derivar
el tiempo que le reste a la patente de invencin de que dependa2
,5+?E&+" ?E H0/&/?'?
(oncepto 3 0oda disposicin o forma nueva o!tenida o introducida en
hermanitas, instrumentos de tra!ajo , utensilios , dispositivos u o!jetos
conocidos que se prestan a un tra!ajo practico , en cuanto imparten una mejor
utilizacin en funcin a que estn destinados.
,*rotege la nueva forma de un o!jeto.
70
,&a duracin es mayor a la de la patente es de :A a;os
,"e exige la novedad >acin 1diferencia con patentes2
,En el resto el rgimen es igual al de las patentes
=olilla L
>ulidades
(oncepto# es una sancin legal que priva de sus efectos normales a un acto
jurdico, en virtud de una causa originaria, existente en el momento de su
cele!racin
7gimen 8eneral# &a nulidad del acto constitutivo de sociedad es uno de los
temas mas difciles de la materia# ni el cdigo civil ni el comercial han
esta!lecido normas propias y orgnicas para la institucin.
&a &"( suministra diversas normas aisladoras, que coordinadas unas con otras
permiten estructurar un rgimen orgnico en la materia
'rt.:L# *rincipio 8eneral# &a nulidad o anulacin que afecte el vinculo de
alguno de los socios no producir la nulidad, aun si resolucin del contrato
salvo que la participacin o prestacin de ese socio de!a considerarse
esencial, ha!ida cuenta de las circunstancias.
(uando se trate mas de socios, ser anula!le cuando los vicios afecten la
voluntad de los socios a los que pertenezca la mayora del capital
'ctos nulos# el vicio es manifiesto
'ctos anula!les# no manifiesto, requiere investigacin
>ulidad a!soluta# atenta contra el orden pu!lico, se puede declarar de oficio
>ulidad relativa# a pedido de parte, afecta los intereses de los particulares, no
el orden pu!lico
(ausas de nulidad
-alperin las agrupa conforme a nuestro derecho en#
71
:,6icios que afecten la existencia de la sociedad Ej. falta de pluridad de
constituyentes
9,6iolacion de requisitos de validez del acto constitutivo# consentimiento,
capacidad, o!jeto, causa
C,violaciones del tipo# sociedad atpica
E,(lausulas prohi!idas
J,omision de requisitos esenciales no tipificas yKo tipicantes yKo violacin de
ellos
L,actividad ilcita
&a nulidad puede ser total o parcial. "era parcial si solo afecta ciertas clusulas
del contrato que no son esenciales para su su!sistencia sin cam!iar los socios
o el tipo social, o cuando la participacin del socio cuyo vinculo se anula no es
esencial2 por el aporte o su personalidad2, salvo que sea sociedad de dos
socios.
: 26/(/+" NHE ')E(0'> &' E./"0E>(/' ?E &' "+(/E?'?
-alperin dice que ms que de nulidad se trata de inexistencia o no acto. 's
ocurre cuando hay inexistencia de pluralidad de constituyentes, de aportes de
los socios 1de capital social y no omisin de un solo de entre ellos2, de afecttio
societatis, etc
9 26/+&'(/+> ?E &'" (+>?/(/+>E" 8E>E7'&E" ?E 6'&/?EX ?E&
'(0+ (+>"0/0H0/6+
"e de!e tener en cuenta la naturaleza del contrato plurilateral y la
trascendencia de los vicios d los elementos generales del contrato#
1 consentimiento, capacidad genrica, calidad especfica, o!jeto , causa2#
' 2(apacidad 8enrica# se de!en tener en cuenta las reglas generales de
capacidad para constituir sociedades y el art. :L de &"
= 2(apacidad especifica# la &"( esta!lece limitaciones#
$los cnyuges no pueden cele!rar o mantener entre si sociedades de
inters. &a violacin produce la nulidad de la sociedad
72
$las "' y en comandita por acciones no pueden formar parte de
sociedades que no sean por acciones 1art. CA2. *or los cual, la que
constituyan en violacin ser nula.
$El cdigo de comercio y leyes especiales esta!lecen otras
incapacidades especficas# para los corredores y martilleros cele!rar
sociedades 1 art :AJ y :AB c comercio2 o la ley :BC9J para los
despachantes de aduana. &a violacin de estas prohi!iciones acarrea
tam!in a nulidad, por aplicacin del art :@ c civil.
( 26icios del consentimiento# la voluntad de cada socio de!e de estar li!re
de vicios. &os vicios del consentimiento hace anula!le el vnculo social,
respecto del socio cuyo consentimiento est viciado, salvo, que se trate de
sociedad de dos socios o la prestacin de ese socio de!a considerarse
esencial, ha!ida cuenta de las circunstancias. "on#
: 2El dolo del tercero que hace anula!le el consentimiento del socio y con
mas razn si es conocido por todos los consocios.
9 2&a violencia
C 2 El error, que de!e ser esencial y excusa de un socio. El error puede
recaer so!re la persona del consocio 1en las sociedades de inters2 , o
so!re el o!jeto de la sociedad , o so!re el tipo de sociedad, o so!re la
calidad del socio en la misma, etc. &a ignorancia del verdadero estado de
las cosas no de!e provenir de un trato constitutivo lo especifique, sino
tam!in que limite con precisin esa actividad que podr cumplirse.
E 2
? 2+!jeto 1o!jeto licito, ilcito con actividad ilcita, prohi!ido2
&a ley de sociedades requiere que el o!jeto de la sociedad sea preciso y
determinado. Esto implica no solo que el contrato constitutivo lo especifique
sino que tam!in que limite con precisin esa actividad que podr
cumplirse. 'dems el o!jeto de!e ser posi!le y licito.
&a imposi!ilidad del o!jeto de!e ser#
73
$contempornea con la constitucin de la sociedad, ya que so!reviviente es
causal de disolucin
$genrica, en razn de la clase de o!jeto 1 imposi!ilidad fsica2 o especifica
por falta de medios para la realizacin concreta1 carencia del capital
necesario , que sea evidente en el contrato, no que so!revenga despus2.
&a posi!ilidad del o!jeto tam!in implica la seriedad, que se vincula
!astante con la imposi!ilidad especifica.
El o!jeto de!e ser licito, supuesto que difcilmente se da en la prctica
porque es raro que est inscripto en el contrato, se sanciona con nulidad
a!soluta de la sociedad, que queda sujeta al siguiente rgimen#
: 2&os socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, sea para
demandar a terceros, para reclamar la restitucin de los aportes, para
reclamar la divisin de las ganancias, para reca!ar la contri!ucin de las
perdidas.
9 2&os terceros de !uena fe, pueden alegar contra los socios la existencia
de la sociedad, sin que estos puedan oponer nulidad, por lo tanto podrn
demandarlos para que hagan efectivos sus aportes, responsa!izarlos por
los actos y contratos sociales. Etc.
C 2'nulada la sociedad se proceder a su liquidacin de la siguiente
manera#
$el juez designara el liquidador
$los estados peridicos, as como el !alance final de liquidacin se van a
presentar al juez que dispuso la liquidacin, ya que los socios carecen
de derechos por la nulidad.
$con el producto de la liquidacin se satisfar el pasivo 1 que incluye
perjuicios causados2 si es insuficiente el ha!er social los socios, los
administradores y quienes actuaran como tales 1 los que sin ser socios
ni administradores y quienes actuaran como si lo fueran2 respondern
solidaria e ilimitadamente . *or lo tanto pueden ser directamente
perseguidos por las deudas sociales, consecuencias del incumplimiento
de los contratos, etc. "i hay quie!ra de la sociedad, esta se extender a
los socios,
$el remanente del ha!er social 1cancelado el pasivo2 no se incorpora al
patrimonio de los socios, ni aun para satisfacer a sus acreedores
74
particulares, sino que ingresa al patrimonio estatal para el fomenta de la
educacin comn.
+!jeto licito con actividad ilcita.
&a actividad ilcita puede ser planteada originalmente o ser so!reviviente, de
cualquier forma se procede a la disolucin de la sociedad. 1 ?iferencia con la
sociedad de o!jeto licito que tiene un vicio en su constitucin, est viciada en
su funcionamiento2.
&a actividad ilcita no se refiere al concepto genrico de actividad social, en
cumplimiento del o!jeto social 1 porque este es licito2 sino al acto o conjunto de
actos o negocios realizados dolosamente por los socios, los administradores o
quienes acten como tales, que por su importancia o reiteracin impliquen una
actividad.
*or lo tanto, segn las circunstancias, un solo acto por su trascendencia
tam!in puede importar tal actividad. "e aplica el mismo sistema que a la
sociedad con o!jeto ilcito pero con algunas diferencias#
$las sancin es la disolucin, no la nulidad a!soluta, ya que el vicio no es
contemporneo a la constitucin de la sociedad , sino resultante de su actividad
posterior
$El socio de !uena fe queda exento de las siguientes sanciones# perdida de si
ha!er social, responsa!ilidad por el pasivo social y los perjuicios causados. Es
le socio que de!er pro!ar su !uena fe..
"ociedad con o!jeto prohi!ido en razn del tipo social.
El art. 9A les aplica el mismo rgimen que se aplica a las sociedades con o!jeto
ilcito 1art :@ 2 pero con limitacin de que la liquidacin se ajustara a las normas
so!re liquidacin de las sociedades validas1 designacin del liquidador por los
socios, distri!ucin del remanente de liquidacin, etc2
&a norma se limita al 3o!jeto prohi!ido en razn del tipo4, pero no en razn de
la actividad 1 sociedad entre martillero u quien no lo sea2 , ser de o!jeto ilcito.
75
"i la prohi!icin es so!reviviente, es decir que el o!jeto no esta!a prohi!ido en
razn del tipo social cuando la sociedad se constituy, la sociedad se disuelve.
E 2(ausa
En nuestra materia el o!jeto, medio para lograr el fin comn integra la causa
del contrato. ?esde el punto de vista el o!jeto licito integrara la causa licita#
pero existen otros aspectos que la integran, como es el fin econmico
perseguido. ?esde otro punto de vista, existen algunas disposiciones del acto
constitutivo que pueden viciarlo y si !ien el art :C1 estipulaciones nulas2
sanciona con la nulidad las clusulas del contratos que ah prev, su
trascendencia puede llevar a la nulidad de la sociedad, as ocurre con el pacto
leonino que puede llevar a la anulacin si concurren las dems circunstancias
previstas en el art :L 1 cuando la participacin o al prestacin del socio de!a
considerarse esencial, se producir la nulidad del contrato. (uando se trate de
una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad hasta anula!le el contrato,
si tuviese mas de dos socios ser anula!le cuando los vicios afecten la
voluntad de los socios a los que pertenezca la mayora del capital2
C2 violaciones del tipo# sociedades atpicas
Existe sociedad del tipo no autorizado cuando se aparta de alguno , o algunos
de los requisitos caracterizantes1 mezclando los requisito que caratcterizantes
de ms de dos o mas tipos2
'rt :B# :era parte # es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no
autorizados por la ley, que es cuando se aparta de los requisitos que
caracterizaron uno o ms tipos.
"upuestos#
: 2"7& con cuotas representadas por ttulos negocia!les.
9 2"' con responsa!ilidad solidaria y su!sidiaria de sus accionistas, etc
E 2 estipulaciones nulas# se tienen por no escritas, no tienen valor2
'rt :C son nulas las estipulaciones siguientes#
76
: 2Nue alguno o algunos de los socios reci!an todos los !eneficios o se les
excluya de ellos , o que sean deli!erados de contri!uir a las perdidasI
1 todos los socios de!en participar de las ganancias y soportar las perdidas2
9 2Nue al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un
premio designado o con sus frutos, con un ganancia adicional, haya o no
gananciasI 1 no se pueden asegurar sumas si no hu!o ganancias2
C 2Nue aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales1 no puede
asegurar la percepcin de ganancias porque pueden ha!er o no2
E 2Nue la totalidad de las ganancias y aun en las prestaciones a la
sociedad, pertenezcan al socio o socios so!revivientes
J 2Nue permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la
parte de un socio por otro, que aparte nota!lemente de su valor real al
tiempo de hacerla efectivo1 el precio de!e acercarse a su valor2


+misin de requisitos esenciales no tipificantes.
El art :B prrafo 9 esta!lece que esta opcin hace anula!le el contrato . &a ley
esta!lece cuales son los requisitos esenciales no tipificantes.
"on tipificantes aquellos que definen o caracterizan un tipo social determinado 1
ej# responsa!ilidad su!sidiaria, solidaria e ilimitada de los socios en la sociedad
colectiva2# en cam!io son no tipificantes , aquellos comunes a todos los tipos
societarios, pero que la ley exige que de!en figurar en el contrato social.
Ejemplo# son los contenidos en el art. ::.
Efectos de la nulidad#
&a nulidad no tiene efecto retroactivo, ya que acta como causa de disolucin,
en razn de la personalidad jurdica de la sociedad, de la pu!licidad por la
inscripcin y de la apariencia , as como tam!in por el amparo que de!e darse
a los intereses de los terceros y en inters de la economa general.
77
&as consecuencias da;osas causadas a los terceros y al consocio respecto del
cual existe causal de nulidad hacen nacer la responsa!ilidad de los autores o
responsa!les por los da;os causados ej# nulidad por act ilcita
"u!sanacin#
'lgunos vicios pueden ser su!sanados. El art :B admite su!sanacin de la
omisin de los requisitos esenciales no tonificantes, hasta la impugnacin
judicial.
'ccin de nulidad#
&a accin de nulidad pertenece al socio o socios agraviados por el vicio, o al
Cro afectado y se dirige contra todos los dems socios individualmente y no
contra la sociedad, ya que lo que se impugna es la validez del acto constitutivo
de esta sociedad
?e!e reconocerse inters para aducir nulidad
: 2'l socio
9 2'l acreedor social, porque con la nulidad caen las limitaciones de la
responsa!ilidad personal de los socios
C 2'l acreedor particular del socio, para provocar la liquidacin de la
sociedad y co!rarse so!re la cuota que le corresponda a su deudor. "e
de!e negar la accin al deudor de la sociedad porque la nulidad no afecta
su deuda que de!e pagarla, nula o valida
*rescripcinI
*or el articulo @EB inc. C del cdigo de comercio la prescripcin es de E a;os,
siempre que el cdigo o las leyes especiales no prevean un plazo ms corto o
que se trate de nulidad a!soluta1 sociedad atpica, o!jeto ilcito2 que es
imprescripti!le.
78
"ociedades no constituidas regularmente
: 2"ociedad irregular# es la instrumentada pero afectada por cualquier vicio
de forma en su constitucin, de los tipos autorizados
9 2"ociedad de hecho# es la que funciona como sociedad pero sin ha!erse
instrumentado.
?iferencias#
: 2mientras la sociedad irregular ser mercantil si segn el acto constitutivo
se persigui la creacin de una sociedad de tipo legislado, no logrado por
un vicio en su forma 1 es comercial por su forma y se diferencia de las
sociedades nulas que tienen un vicio de fondo, la sociedad de hecho exige
un o!jeto comercial, es decir, constituido por actos o!jetivamente
mercantiles conforme al art @ del cdigo de comercio 1 es comercial por su
o!jeto.
9 2&a prue!a de la existencia de la sociedad de hecho se toma ms
compleja por la falta de instrumentacin en su constitucin. la irregularidad
resulta de cualquier vicio de forma en su constitucin. "i el vicio es de
fondo, es decir, respecto de cualquier vicio de formo en su constitucin. "i
el vicio es de fondo , es decir, respecto de los elementos generales o
especficos de la sociedad o de los datos que de!e contener el acto
constitutivo, o de los actos que de!en cumplirse para su constitucin1 eh #
referentes al capital2, nos hallaremos ante una sociedad nula o anula!le ,
segn los casos, pero no ante una sociedad irregular.
$&as sociedades de hecho no estn instrumentadas, pero tienen un o!jeto
comercial. Es comercial por su o!jeto.
$&as sociedades irregulares, instrumentadas con vicios de forma en cuanto
a tipos autorizados. Estn instrumentadas por esta inscripto al acto
constitutivo en el rpc. Es comercial por su forma. "i el vicio es de fondo 1 ej#
respecto de los elementos generales o especficos de la sociedad o de los
datos que de!e contener el acto constituido o de los actos que de!en
cumplirse para su constitucin2 ser una sociedad nula y no podr ser
irregular.
79
$&os defectos de!en referirse al acto constitutivo y no a sus modificaciones.
&a no inscripcin en el rp! se considera una irregularidad1 se aplica solo el
acto constitutivo y no a las modificaciones introducidas posteriormente2. El
rgimen de sociedades no constituidas regularmente opera solo hasta la
inscripcin registral, despus juegan el rgimen de nulidades.
Efectos de irregularidad# la irregularidad no anula la sociedad, el efecto es que
es socio puede requerir la disolucin en cualquier momento.
7gimen de la sociedad irregular#
En principio se aplican las soluciones previstas para las sociedades regulares,
teniendo en cuenta que es una sociedad comercial, con todo lo que ello implica
1 competencia, quie!ra, etc.2 pero se ha denegado la oponi!ilidad a los
acreedores particulares , de la adquisicin de !ienes registra!les 1 automotores
I inmue!les, prenda con registro , marcas, patentes, etc.2. &a irregularidad no
desaparece por el hecho de ha!erse o!servado las formas de constitucin
regular de un tipo diverso 1 ej#si se omiti la pu!licacin del contrato de una
"7&, no se ha!r constituido una sociedad colectiva individual2.
80