Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio Manual de Instrues de Mediadores Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogerio Neiva Pinheiro
I = Objetivo deste material e esclarecimentos iniciais:
O presente material tem por finalidade reunir conceitos e informaes relevantes sobre o tema da mediao, com a finalidade imediata e especfica de orientar os participantes da Semana da Conciliao que ocorrer entre 02 e 06 de dezembro de 2013, em funo da parceria institucional entre o TRT da 10 Regio e o IESB.
Trata-se de material institucional, cedido pelo responsvel pela elaborao ao TRT da 10 Regio, para disponibilizao aos participantes da parceria.
Este material se divide em 04 partes, correspondendo s seguintes: Declarao de Abertura Procedimento da Mediao Estratgias de Mediao Tcnicas de Mediao Cuidados e tica do Mediador Cdigo de tica do CNJ
II = Declarao de Abertura:
A Declarao de Abertura consiste no ato de incio da audincia e da sesso de mediao. Trata-se da oportunidade em que o mediador se apresenta e pode iniciar a construo de empatia com as partes.
A Declarao de Abertura conta com alguns elementos estruturais relevantes. Porm, no h um padro positivado de texto que deva ser observando, podendo o mediador construir a sua declarao de abertura, considerando os elementos estruturais inerentes ao referido ato.
= Elementos Estruturais: - apresentao do mediador - colocao do objetivo da sesso: mediao - esclarecer o objetivo da mediao - as duas formas de resolver processo - esclarecer que na mediao no ser proferida deciso - as vantagens da mediao: - risco do resultado - tempo Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro - pacificao social - conclamar e mobilizar para a boa vontade e colaborao das partes - esclarecer como funcionar a sesso de mediao: - concesso de oportunidade para expor as alegaes - momento em que cada um fala o outro respeita - esclarecimentos procedimentais caso a mediao no seja alcanada
= Exemplo de Declarao de Abertura:
Bom dia/Boa tarde! Meu nome ... e aqui ao meu lado est o meu colega... Ns somos mediadores judiciais e fomos designados para esta sesso de mediao em funo de uma parceria institucional entre o TRT e a instituio qual somos vinculados. O nosso objetivo nesta sesso de mediao colaborar para que se encontre uma soluo de consenso para o processo. Existem duas formas de resolver esta ou qualquer outra ao. Pela forma tradicional so apresentadas as alegaes de cada parte, produzidas as provas e o juiz analisa estas alegaes e as provas, para, a partir desta anlise, impor uma deciso. Assim, neste caso prevalece a opinio do juiz, a qual impostas. J pela segunda forma de soluo o que importa no a vontade do juiz, mas a vontade das partes, ou seja, do Sr. e da Sra. Existem duas grandes vantagens nesta segunda forma de soluo. A primeira consiste no tempo, pois neste caso o processo pode ser resolvido agora. Seguindo o primeiro caminho ser marcada uma nova audincia para a produo das provas orais, num prazo no inferior a 6 meses, para que depois o juiz julgue o processo, podendo haver vrios recursos, o que pode fazer o processo se arrastar por anos. Caso se chegue a um consenso, os senhores(as) saem hoje e agora desta sala com a situao resolvida definitivamente. Portanto, esta forma de resolver pela mediao poupa tempo e evita desgastes. Outra vantagem que no h riscos. Ou seja, na forma tradicional nunca se sabe o resultado do processo, nunca se sabe o que o juiz vai decidir. E com isto temos o risco de que o que esperamos no seja alcanado. J na mediao o que for ajustado o decidido, resolvido e ser cumprido, de modo que no h riscos. Devo ainda destacar que o papel da Justia buscar a paz na sociedade e decises impostas nem sempre conseguem chegar neste objetivo Mas para isto muito importante que haja boa vontade, esforo e colaborao, tanto das partes, como os advogados. Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro Como esto acompanhados de advogados, o papel deles de auxiliar nestas reflexes, de modo que muito importante a participao e a opinio dos seus advogados. Eu gostaria de dizer que todos tero oportunidade de se manifestar e colaborar com esta audincia. Mas gostaria de pedir que enquanto uma pessoa falar a outra preste ateno e aguarde a sua vez de se manifestar, para que possamos desenvolver esta audincia de forma produtiva e respeitosa. Caso no seja alcanada a soluo de consenso ser marcada uma nova audincia. Tudo compreendido? Alguma dvida sobre como vamos proceder? Ok, agradeo a ateno e vamos comear!
Exemplos vdeos:
http://www.youtube.com/watch?v=Hc7foRvpy6o
http://www.youtube.com/watch?v=U5sZLQl518w
http://www.youtube.com/watch?v=kkFlCuLam8o
III = Procedimento da Mediao:
Aps a Declarao de Abertura, seguem-se os seguintes passos: Passo 1 inicia-se pela parte demandada: - indagao sobre a existncia de proposta de acordo e os seus critrios; - no caso de ausncia de proposta, indagao sobre os pontos controvertidos a partir da defesa, como forma de provocar o incio dos debates; * OBS: o mediador pode optar por iniciar pedindo e propondo que o reclamante (e/ou seu advogado) apresentem de forma resumida os pedidos e a causa de pedir. A desvantagem deste procedimento envolve o consumo de tempo, inclusive considerando que o reclamado e o mediador j sabem o que consta na petio inicial;
Passo 2 - concesso de oportunidade de manifestao a parte contrria: - exposio de teses de rplica ou reiterao das teses da petio inicial; - apresentao de contraproposta; - apresentao de critrios da contraproposta;
3 - desenvolvimento de debates: - quantificao da pretenso: clculo real dos pedidos; - levantamento dos pontos controvertidos; Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro - provocao de discusso sobre a distribuio do nus da prova; - amadurecimento de propostas e contrapropostas.
IV = Estratgias de Mediao:
As estratgias de mediao consistem em caminhos para a construo de solues de consenso. Enquanto as tcnicas so voltadas ao desenvolvimento da negociao, as estratgias correspondem aos modelos e frmulas que podem ser adotados para o desenvolvimento de propostas.
Abaixo vo alguns exemplos de estratgicas aplicveis mediao trabalhista.
1 - levantamento de pontos controvertidos e nus da prova e adoo de distribuio de riscos: trata-se de identificar os fatos que so controvertidos e os incontroversos. A partir dos fatos controvertidos, apura-se a distribuio o nus da prova, caso no exista espao para discusso jurdica sobre a distribuio do nus da prova. Assim, adotando uma lgica de gesto de risco, sob presuno de que nenhuma das partes conseguiriam demonstrar o que corresponde ao seu nus da prova, constri-se a proposta com base em cenrio em que nenhuma das partes nada provaria. Por exemplo, se h debate sobre horas extras e pagamento de salrio sem registro, sendo o nus das horas extras do empregador (como no caso deste alegar trabalho externo, nos termos do art. 62 da CLT), e da remunerao do empregado, considera-se as horas extras calculadas com base no salrio da contestao.
2 - identificao de interesses e superao de posies: trata-se de fugir da barganha posicional e compreender o que est por trs de cada posio assumida.
3 - identificao de solues de ganhos mtuos: trata-se de propostas nas quais ambas as partes podem sair ganhando. Exemplo tpico seria o caso de debate sobre estabilidade gestacional, na qual se ajusta a reintegrao, para que logo em seguida a empregada passe a receber a licena maternidade. Assim, o reclamado se exime de pagar todo o perodo de forma indenizada e a reclamante no tem comprometidos o valor dos salrios do perodo.
4- construo de opes e possibilidades: trata-se da estratgia de gerar o maior nmero de propostas. Pode-se trabalhar em torno de critrios, valores e mesmo forma de pagamento. Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro 5 - tratamento de lide sociolgica e mediao teraputica: quando se identifica a existncia de lide sociolgica, parte-se para a tentativa de tratamento de tal litgio, permitindo que as partes exponham seus sentimentos e mgoas.
V = Tcnicas de Mediao:
- colocao de foco no problema e retirada do foco nas pessoas;
- valorizao dos pontos de consenso;
- parfrase;
- escuta ativa;
- teste de realidade;
- inverso de papis;
- empoderamento das partes;
- normalizao; - afago (reforo positivo);
- silencio;
- validao de sentimentos;
- brain storm
= Cuidados e tica do Mediador:
- neutralidade
- cuidados com conflitos de interesses e hipteses tericas de suspeio
- policiar os preconceitos subjetivos e objetivos
- cuidado com expresses corporais e faciais: cara de paisagem
- evitar julgar a causa, mesmo no teste de realidade
- assegurar a plena autonomia da vontade das partes
- zelar pelo equilbrio entre as partes
Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro - reconhecer a falta de empatia com as partes
- polidez no tratamento s partes
- compreenso das atitudes emocionais
= Cdigo de tica do CNJ:
CDIGO DE TICA DE CONCILIADORES E MEDIADORES JUDICIAIS INTRODUO (Redao dada pela Emenda n 1, de 31.01.13)
O Conselho Nacional de Justia, a fim de assegurar o desenvolvimento da Poltica Pblica de tratamento adequado dos conflitos e a qualidade dos servios de conciliao e mediao enquanto instrumentos efetivos de pacificao social e de preveno de litgios, institui o Cdigo de tica, norteado por princpios que formam a conscincia dos terceiros facilitadores, como profissionais, e representam imperativos de sua conduta.
Dos princpios e garantias da conciliao e mediao judiciais
Art. 1 - So princpios fundamentais que regem a atuao de conciliadores e mediadores judiciais: confidencialidade, deciso informada, competncia, imparcialidade, independncia e autonomia, respeito ordem pblica e s leis vigentes, empoderamento e validao. I - Confidencialidade - dever de manter sigilo sobre todas as informaes obtidas na sesso, salvo autorizao expressa das partes, violao ordem pblica ou s leis vigentes, no podendo ser testemunha do caso, nem atuar como advogado dos envolvidos, em qualquer hiptese; II - Deciso informada - dever de manter o jurisdicionado plenamente informado quanto aos seus direitos e ao contexto ftico no qual est inserido; III - Competncia - dever de possuir qualificao que o habilite atuao judicial, com capacitao na forma desta Resoluo, observada a reciclagem peridica obrigatria para formao continuada; IV - Imparcialidade - dever de agir com ausncia de favoritismo, preferncia ou preconceito, assegurando que valores e conceitos pessoais no interfiram no resultado do trabalho, compreendendo a realidade dos envolvidos no conflito e jamais aceitando qualquer espcie de favor ou presente; V - Independncia e autonomia - dever de atuar com liberdade, sem sofrer qualquer presso interna ou externa, sendo permitido recusar, suspender ou interromper a sesso Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro se ausentes as condies necessrias para seu bom desenvolvimento, tampouco havendo dever de redigir acordo ilegal ou inexequvel; VI - Respeito ordem pblica e s leis vigentes - dever de velar para que eventual acordo entre os envolvidos no viole a ordem pblica, nem contrarie as leis vigentes; VII - Empoderamento - dever de estimular os interessados a aprenderem a melhor resolverem seus conflitos futuros em funo da experincia de justia vivenciada na autocomposio; VIII - Validao - dever de estimular os interessados perceberem-se reciprocamente como serem humanos merecedores de ateno e respeito.
Das regras que regem o procedimento de conciliao/mediao
Art. 2 As regras que regem o procedimento da conciliao/mediao so normas de conduta a serem observadas pelos conciliadores/mediadores para o bom desenvolvimento daquele, permitindo que haja o engajamento dos envolvidos, com vistas sua pacificao e ao comprometimento com eventual acordo obtido, sendo elas: I - Informao - dever de esclarecer os envolvidos sobre o mtodo de trabalho a ser empregado, apresentando-o de forma completa, clara e precisa, informando sobre os princpios deontolgicos referidos no Captulo I, as regras de conduta e as etapas do processo; II - Autonomia da vontade - dever de respeitar os diferentes pontos de vista dos envolvidos, assegurando-lhes que cheguem a uma deciso voluntria e no coercitiva, com liberdade para tomar as prprias decises durante ou ao final do processo e de interromp-lo a qualquer momento; III - Ausncia de obrigao de resultado - dever de no forar um acordo e de no tomar decises pelos envolvidos, podendo, quando muito, no caso da conciliao, criar opes, que podem ou no ser acolhidas por eles; IV - Desvinculao da profisso de origem - dever de esclarecer aos envolvidos que atuam desvinculados de sua profisso de origem, informando que, caso seja necessria orientao ou aconselhamento afetos a qualquer rea do conhecimento poder ser convocado para a sesso o profissional respectivo, desde que com o consentimento de todos; V - Compreenso quanto conciliao e mediao - Dever de assegurar que os envolvidos, ao chegarem a um acordo, compreendam perfeitamente suas disposies, que devem ser exequveis, gerando o comprometimento com seu cumprimento.
Das responsabilidades e sanes do conciliador/mediador
Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro Art. 3 Apenas podero exercer suas funes perante o Poder Judicirio conciliadores e mediadores devidamente capacitados e cadastrados pelos Tribunais, aos quais competir regulamentar o processo de incluso e excluso no cadastro. Art. 4 O conciliador/mediador deve exercer sua funo com lisura, respeitar os princpios e regras deste Cdigo, assinar, para tanto, no incio do exerccio, termo de compromisso e submeter-se s orientaes do Juiz Coordenador da unidade a que esteja vinculado. Art. 5 Aplicam-se aos conciliadores/mediadores os motivos de impedimento e suspeio dos juzes, devendo, quando constatados, serem informados aos envolvidos, com a interrupo da sesso e a substituio daqueles. Art. 6 No caso de impossibilidade temporria do exerccio da funo, o conciliador ou mediador dever informar com antecedncia ao responsvel para que seja providenciada sua substituio. Art. 7 O conciliador ou mediador fica absolutamente impedido de prestar servios profissionais, de qualquer natureza, aos envolvidos em processo de conciliao/mediao sob sua conduo. Art. 8 O descumprimento dos princpios e regras estabelecidos neste Cdigo, bem como a condenao definitiva em processo criminal, resultar na excluso do conciliador/mediador do respectivo cadastro e no impedimento para atuar nesta funo em qualquer outro rgo do Poder Judicirio nacional. Pargrafo nico - Qualquer pessoa que venha a ter conhecimento de conduta inadequada por parte do conciliador/mediador poder representar ao Juiz Coordenador a fim de que sejam adotadas as providncias cabveis.
= Exerccio:
1)Elabore uma proposta de acordo para a seguinte situao: = dados da situao: - o empregado foi dispensado por justa causa, mas alega que no havia motivo. Postula os seguintes direitos: aviso prvio indenizado, 40% dos depsitos do FGTS, frias e dcimo terceiro proporcionais, saldo salrio, multas dos arts. 477 e 467, guias para recebimento do Seguro Desemprego e levantamento do FGTS; - o empregador alega que o empregado, que era um vigilante foi flagrado pela cmera dormindo no local de trabalho; - o empregado adianta que alegar em rplica que era o horrio do intervalo; - no foi paga nenhuma verba rescisria e o empregador alega que no o fez pela recusa do empregado em receber; Manual de Mediao Judicial TRT-10 Regio Semana Nacional da Conciliao-2013 Autor: Juiz Rogrio Neiva Pinheiro - o contrato de trabalho teve incio em 01/09/2012 e o ltimo dia trabalhado foi 10/08/2013; - o salrio do empregado era R$ 1.000,00;
= elabore uma proposta de acordo, apresentando os critrios, valores e argumentos que levem aceitao pelas partes.