LA REPOSICION DE LOS TRABAJADORES EN EL ESTADO: ANALISIS DE LA

APLICACIN DEL PRECEDENTE DEL CASO BAYLON FLORES Y LA

SENTENCIA COMPLEMENTARIA EXP. N. 03941-2010-PA/TC
POR: OMAR EFFIO ARROYO
*
I. INTRODUCCION:
Buscando sentencias con aplicacin del precedente del caso Baylon Flores,
establecido en la STC N 000206-2005-PA/TC que fijo como precedente
vinculante las vas procesales para la interposicin de los procesos de
amparo, procesos contenciosos administrativos y la va laboral ordinaria en
los casos de despidos, encontramos la sentencia N 50 del Expediente N
2012-1089 emitida por la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, la
misma que se puede revisar en el sistema electrnico de la pgina del
Poder Judicial, en el rea de consulta de expediente.
Este caso resulta emblemtico, al margen de lo decidido por la Honorable
Sala de mrito, para analizar justamente la aplicacin de la reposicin de un
trabajador a travs del proceso de amparo o del proceso contencioso
administrativo en concordancia con lo sealado en el precedente
mencionado y la jurisprudencia emitida posteriormente por el mismo
Tribunal Constitucional. Situaciones que actualmente suelen ser debate en
los tribunales peruanos en el amparo laboral.
II. ANTECEDENTES
En este caso, el trabajador durante todo el proceso haba probado
fehacientemente haber laborado en condicin de obrero bajo un contrato
verbal, de manera ininterrumpida desde el 08 de agosto del 2011 hasta el
21 de abril del 2012, en un horario de Lunes a Viernes de 07:30 am a 05:00
pm y sbado de 07:30 am a 01:00 pm. Actividad que, segn se observa de
la resolucin mencionada, se ha realizado a cambio de una remuneracin.
Tal y conforme se verifico con fecha 25.04.2012 por la Autoridad
Administrativa de Trabajo de la jurisdiccin, segn la orden de inspeccin
N 1039-2012, documental que se encuentra en autos y que haba sido el
sustento para determinar que el trabajador realizo una actividad
subordinada, remunerada y de carcter personal. Es decir, por aplicacin
*
Artculo publicado en la Revista Thonsom Reuter La Ley, Argentina. Marzo del 2014, IX Tomo. El autor es
Doctor en Derecho y Ciencias Polticas. Maestro en Derecho Constitucional y Gobernabilidad. Escribe en
revistas nacionales e internacionales en temas de derecho laboral, derecho constitucional y filosofa del
derecho. Ha escrito 4 libros en temas jurdicos. Es docente Universitario en la Escuela de Post grado de la
Universidad Nacional de Piura y Trujillo. Y docente invitado del Doctorado de la Universidad de Tumbes y
Quito.
del principio de primaca de la realidad sobre la forma, que se mantuvo una
relacin laboral de naturaleza indeterminada.
III. CONFIGURACION DEL CONTRATO DE TRABAJO Y
DIGNIDAD DE LA PERSONA
Se tiene muy en claro que el contrato de trabajo es un contrato realidad. Es
un contrato donde la formalidad no es necesaria para que el derecho laboral
tutele dicha situacin. Por ello, se dice a partir del artculo 4 del Decreto
Supremo N 0003-97-TR que en toda prestacin personal de servicios
remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de
trabajo a plazo indeterminado. Asimismo, precisa que toda relacin laboral
o contrato de trabajo se configura al concurrir y comprobarse la existencia
de tres elementos esenciales: (i) la prestacin personal por parte del
trabajador, (ii) la remuneracin y (iii) la subordinacin frente al empleador;
siendo este ltimo el elemento determinante, caracterstico y diferenciador
del contrato de trabajo frente al contrato de locacin de servicios
1
.
Al instituirse un contrato de trabajo, en aplicacin del principio de primaca
de la realidad sobre la forma, el sistema jurdico, la doctrina jurisprudencial
y la forma lgica para resolver y entender el grado de proteccin del
derecho al trabajo, - en estos casos - ha sido muy fcil de entender, pues
frente a la demostracin de la existencia de un contrato de trabajo, este se
enfoca y localiza dentro del marco legal estipulado por artculo 4 Decreto
Supremo N 0003-97-TR antes mencionado. Es decir, se enmarca dentro
del rgimen general, perteneciente al rgimen privado.
Esto es lo que origina la tutela del trabajador por tener la calidad de
persona. Y se motiva porque, siendo la dignidad humana el presupuesto de
todos los derechos fundamentales. Ello conlleva a entender que es la
dignidad de la persona humana la que hace posible el considerar la
existencia de una Constitucin como forma de expresin de necesidades
subjetivas que regulan el orden del sistema jurdico. Pues siendo la
dignidad humana el presupuesto de todos los derechos fundamentales, su
reconocimiento es una condicin para el ejercicio de la libertad, entendida
como aquella condicin humana segn la cual ninguna persona se halla
sujeta a coaccin derivada de la voluntad arbitraria de los dems
2
.
IV. EL DERECHO AL TRABAJO COMO DERECHO SOCIAL
1
Expediente N 06195-2008-PA/TC. F.J 04.
2
F.A Hayek. Los Fundamentos de la Libertad. Ed. Unin Madrid 1991, pg 26.
Esta teora sobre la existencia de derecho sociales de aplicacin y tutela
inmediata, ya ha sido recogida por el Tribunal Constitucional en diferentes
sentencias, al fin al cabo, ha sido el supremo interprete quien ha
canalizado las mejores decisiones que se han necesitado resolver en los
fueros judiciales, en materia de accin de garantas para tutelar derechos
fundamentales, que algunas veces las instancias del Poder Judicial no han
podido resolver y menos aportar. Por ello, al entenderse que el derecho al
trabajo es un derecho social de orden fundamental, se tiene la naturaleza
propia de un derecho pblico subjetivo, antes que la de un derecho de
aplicacin directa. Lo cual no significa que sean creaciones del legislador.
En tanto derechos fundamentales, son derechos de las personas
reconocidos por el Estado y no otorgados por ste. Sin embargo, su
reconocimiento constitucional no es suficiente para dotarlos de eficacia
plena, pues su vinculacin jurdica slo queda configurada a partir de su
regulacin legal, la que los convierte en jurdicamente exigibles. Por ello, en
la Constitucin mantienen la condicin de una declaracin jurdica formal,
mientras que la ley los convierte en un mandato jurdico aprobatorio de un
derecho social.
No hay que dejar de entender que el derecho a la promocin en el empleo
como base del derecho al trabajo en igualdad de condiciones tiene su
fundamento constitucional en el derecho fundamental del derecho al
trabajo, entendido como un medio de realizacin de la persona segn lo
establecido por el artculo 22 de la Constitucin y en el principio derecho
de igualdad de trato y de oportunidades en la relacin laboral referida en el
artculo 26. Mediante este derecho se trata de dar opcin, sin preferencias
ni discriminaciones, a los trabajadores que se encuentran en una misma
situacin para que puedan acceder en igualdad de condiciones a la
promocin profesional, contribuyndose de este modo a la realizacin y el
desarrollo del trabajador, y a la configuracin del trabajo decente
3
.
V. LOS DESPIDOS ARBITRARIOS POR EL ESTADO Y EL
FENOMENO DE LA AMPARIZACION EN EL PERU
As, cuando se desarroll el fenmeno de la amparizacin de los despidos
en el Per, nuestro Tribunal Constitucional emiti en el expediente N
000206-2005-PA/TC las reglas procesal para la tramitacin de los despidos
existentes en contra de los trabajadores. Fijando pautas a tener en cuenta
frente a los despidos realizados por el empleador abusivos, arbitrarios,
fraudulentos y vulneradores de derechos fundamentales. Abriendo vas
especficas para su tramitacin, consolidndose as a la va de la accin de
amparo como va excepcional de carcter residual y al proceso contencioso
administrativo como va ordinaria cuando se trataba de trabajadores que
3
Un criterio mas amplio y concordante se estableci en: EFFIO ARROYO, Bady omar. DERECHO AL TRABAJAO Y
ESTABILIDAD LABORAL, publicado por el Diario La Industria, Chiclayo, 19.06.2007, seccin Sociedad, pgina A2.
dirigan su accin contra alguna entidad del Estado, en los supuestos ah
mencionados.
Tal situacin, ha llegado a sostenerse, algunas veces, en los procesos
judiciales, que frente a cualquier duda sobre la tramitacin de un proceso de
amparo laboral cuyo objeto tenga la reposicin en el puesto de trabajo, se
exprese el argumento ms sencillo para declarar la improcedencia de la
demanda en aplicacin del artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal
Constitucional. Es decir, las demandas de amparo que soliciten la
reposicin de los despidos producidos por las entidades del Estado debern
ser declaradas improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria
para ventilar este tipo de pretensiones es la va contencioso administrativa.
Slo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la
demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va
contenciosa administrativa no es la idnea, proceder el amparo.
La idea de entender esta improcedencia, muchas veces colisiona con el
deber de motivacin al que el Juez est obligado producir en cada una de
las sentencias. No es una actividad mecnica de abundar y transcribir en
sus decisiones con jurisprudencia, sino que debe ser el partcipe de hacer
que sus decisiones concuerden con el criterio establecido en cada
pronunciamiento que citan o extraen de la jurisprudencia. Cada caso, en el
derecho constitucional, debe ser atendido y analizado de manera particular
e individual para establecer la urgencia de tutela del derecho fundamental
vulnerado. Pues esto hace renacer el verdadero rol del juez como creador
del derecho y ms aun si se trata de consolidar la diferencia entre las
decisiones del Poder Judicial y las emitidas por el Tribunal Constitucional,
cuyas pugna aun no ha sido resuelta en nuestro pas.
Posteriormente en la sentencia recada en el expediente N 0003941-2010-
PA/TC del 29 de marzo del 2012, se ha establecido La realidad de la
contratacin en el Per nos advierte que en el Estado coexisten, prima
facie, tres rgimenes de contratacin laboral: I) el rgimen laboral de la
carrera administrativa o pblica; (Decreto Legislativo N 276 y Lay n
24041); ii) el rgimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo N
276 y Ley N 24041); iii) el rgimen laboral de la contratacin administrativa
de servicios (Decreto Legislativo N 1057) y luego, en la misma
sentencia agrega: Este Colegiado considera que el criterio determinante
para evaluar la va judicial en donde se cuestionarn los despidos
realizados por una entidad pblica ser el tipo de contratacin laboral
que tuvo el trabajador que promueve la demanda de amparo contra el
Estado. Tenemos as que el trabajador despedido mantuvo con el
Estado una relacin jurdica laboral privada (D.L N 728), entonces
tendr habilitada la va del proceso de amparo. Pero si el trabajador
mantuvo con el Estado una relacin jurdica pblica (D. L N 276), entonces
tendr habilitada la va del proceso contencioso administrativo y no la va
del amparo, salvo razones de urgencia o inidoneidad de la va ordinaria.
Ante dicha situacin, debemos entender que el Tribunal Constitucional
define que para la tramitacin de los procesos de amparo sobre despidos
realizados por una entidad pblica, se debe empezar por definir cul es el
rgimen laboral que se mantiene por parte del trabajador al momento de
ejecutar la actividad laboral. Por ello resulta un error encasillar a todos los
trabajadores o empleados pblicos en un nico rgimen laboral. El rgimen
laboral de cada trabajador en el Estado depender de lo que seale
expresamente la Ley o el Reglamento que regula las funciones o
actividades de la entidad pblica determinada; y ms precisamente de la
forma en que se haya accedido al puesto de trabajo y cmo se haya
manifestado en la prctica la relacin jurdica con el Estado.
Siendo as, debemos partir analizando la forma errnea con la cual, la
segunda instancia, en la sentencia de vista mencionada, ha resuelto por la
improcedencia del proceso de amparo para este caso en concreto. No
debemos olvidar, que antes que nada ya est verificada la existencia de un
contrato de trabajo a plazo indeterminado a favor del trabajador, por
aplicacin del principio de primaca de la realidad sobre la forma, y que la
Direccin Regional de Trabajo defini en ese sentido en un documento
pblico. Documento que no haba sido materia de impugnacin o tacha en
todo este proceso.
Obsrvese entonces que en el punto 13 de los fundamentos de la sentencia
de vista se seala que el proceso de amparo no es la va idnea para
los casos de pretensiones de reposicin formuladas por trabajadores
del rgimen pblico, como es el caso del actor, pues para tales
efectos, la Ley 27584 ha previsto la posibilidad de acudir al proceso
contencioso administrativo. Con este argumento, la Sala
Constitucional, entiende que la actividad y el rgimen laboral al cual
pertenece el trabajador es el rgimen pblico, sin embargo, este nunca ha
ingresado a laboral por concurso pblico o por resolucin administrativa que
determine su nombramiento en tal situacin, solo se mantuvo laborando por
un contrato verbal. Lo cual deja sin sustento razonable lo expresado por la
sentencia de vista. Ello porque la misma Ley de la Carrera Publica seala
que el ingreso se da a travs de un procedimiento de seleccin en un
concurso pblico, al cual el trabajador nunca fue sometido. Por ende, no
puede decirse que este pertenece al rgimen pblico y que la tutela de su
derecho al trabajo debe ser debatido en el proceso contencioso
administrativo. El hecho que el Estado regule generalmente sus actividades
laborales con el rgimen pblico, no significa que es lo que va a determinar
la va procedimental establecida en el precedente del Caso Baylon Flores.
Pues ya se ha dejado establecido que el Estado puede contratar y tener
bajo su dependencia el rgimen privado, el rgimen pblico y la
contratacin administrativa de servicios. Y siguiendo lo desarrollado por el
mismo Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico 8 de la sentencia
EXP. N. 03941-2010-PA/TC: A nivel del Estado actuando ste como
empleador, se pueden presentar diversas situaciones como es el caso en
que en una entidad todos sus trabajadores pueden estar sujetos a un solo
rgimen laboral (privado o pblico), otras entidades pueden tener a sus
trabajadores en un rgimen laboral mixto o combinado (una parte en
privado, otra en pblico y otra en administrativo). Por ello resulta un error
encasillar a todos los trabajadores o empleados pblicos en un nico
rgimen laboral. El rgimen laboral de cada trabajador en el Estado
depender de lo que seale expresamente la Ley o el Reglamento que
regula las funciones o actividades de la entidad pblica determinada; y ms
precisamente de la forma en que se haya accedido al puesto de trabajo y
cmo se haya manifestado en la prctica la relacin jurdica con el Estado.
As, ya demostrado que el trabajador mantuvo un contrato de trabajo a
plazo indeterminado dentro del rgimen privado, al haber superado el
periodo de prueba de 03 meses, este automticamente adquiere estabilidad
en el empleo, y por ende no puede ser despedido sin justa causa y sin un
debido proceso. Ntese entonces que esta situacin se reafirma con la
inspeccin de trabajo en la que se prob fehacientemente que existi un
despido incausado, pues alego que el despido se debi a que hubo
reduccin de personal por un tema de presupuesto, y dentro de esa
reduccin est incluido el seor trabajador. Aqu, es claro observar que
esta justificacin no se ajusta a las causas graves de despido reguladas, y
menos obedece a que se sigui un procedimiento de despido. Por ello, el
despido sufrido por el trabajador a causa del empleador es uno de
naturaleza incausada donde si es posible acudir al proceso de amparo y
lograr la reposicin, tal y conforme se ha establecido en el precedente del
caso Baylon Flores, al cual el mismo Tribunal Constitucional por la eficacia
horizontal de las sentencias se autovincula.
Por ello, errneamente se entiende en la Sala Constitucional en sealar que
por aplicacin del artculo 44 de la Ley 27867, Ley Orgnica de los
Gobiernos Regionales, el mencionado trabajador pertenece al rgimen
pblico. Primero porque no se encuentra dentro de los conceptos de
funcionario y servidor pblico que esta norma seala. Siendo ms bien que
su categora es la de un trabajador ordinario, al cual se le debe considerar
dentro del rgimen privado.
La sentencia de vista en comento no contiene una fundamentacin directa
sobre los hechos materia de controversia. No ha contradicho la existencia
de la desnaturalizacin de la relacin laboral que ha mantenido el suscrito
dentro del centro de trabajo de la demanda. Solo dirige su decisin en
escueta a la aplicacin del precedente del caso Baylon Flores, expedida por
el Tribunal Constitucional, en el expediente 000206-2005-PA/TC del 28 de
noviembre del 2005, en el que se desarroll las vas especficas para la
tramitacin de los despidos arbitrarios y nulos.
Este precedente, por obvias razones, desde su dacin, ya hace casi ms de
siete aos, es de entenderse que debe evolucionar. No existen precedentes
ptreos en el derecho constitucional. Y en nuestro sistema constitucional no
solo debe esperarse que sea definido, ampliado, interpretado o renovado
por el Tribunal Constitucional, sino que es el Juez Constitucional de las
primeras instancias quien tambin tiene dichas facultades de
interpretacin
4
, utilizando la razonabilidad argumentativa y la capacidad
armnica para complementar al precedente. No est prohibido
complementar, armonizar o criticar. Ello se justifica porque la dinmica
social en una comunidad nunca se detiene. Los hechos jurdicos y sociales
se mantienen en movimiento cambiante y a ello apunta la sociedad misma
cuando se desenvuelve segn el orden social y jurdico. Esto es lo que se
apunta como la base de la Teora de la Dinmica Jurdica que se sita
como pilar del derecho constitucional para entender el concepto de
Constitucin Dinmica.
Entender la evolucin constante de la sociedad hace que el derecho
constitucional asimile de manera inmediata y vigente nuevas formas de
tutelar los derechos fundamentales. Y aunque en nuestro sistema no existe
una concepcin pura de los precedente, como en el sistema ingls, matiz
originario, debemos entender que los precedentes sufren tambin dicha
transformacin cuando regulan hechos nuevos. De tal modo que, podemos
inferir que si bien el precedente del caso Bayln Flores se desarrollo en su
momento
5
, hoy ms de siete aos despus, lo regulado por dicha regla
jurdica ya no se ajusta a la realidad social y exige cambios adicionales.
Tanto as, que el mismo Tribunal Constitucional solo ha determinado hasta
la fecha que basta que exista la vulneracin o amenaza cierta e inminente
de un derecho fundamental para que la accin de amparo sea la adecuada
para la Tutela de los derechos diferente a la libertad de trnsito.
En tal caso, si bien el precedente del caso Baylon Flores fue en su
momento el resultado de la amparizacin desmedida de los despidos
arbitrarios, se tiene que dicha situacin ha sido definida por sentencias
posteriores, donde el mismo Tribunal Constitucional define que la Va de la
Accin de Amparo es va idnea para tutelar cuando se afecta el contenido
esencial del derecho al trabajo: a) El derecho para acceder a un puesto de
trabajo; y b) El derecho a no ser despedido sin causa y sin un debido
procedimiento. Siendo esto ltimo lo que se argumenta por parte del
recurrente. Es decir, existiendo un contrato de trabajo, desnaturalizado,
4
Igual criterio se establece en Grapn, Antoine. Juez y Democracia. Espaa. Flor de Viento Ediciones, 1997, y Guarniere
Carlo y Pederzoli, Patricia. Los Jueces y la Poltica. Poder Judicial y Democracia, Madrid, Tarus, 1999.
5
Vase en EFFIO ARROYO, Bady Omar. Las Principales Implicancias de la Contratacin Administrativa de Servicios y las
Relaciones Laborales en la Administracin Pblica. NL Revista Jurdica del Per. Derecho Privado y Pblico. Editorial
Normas Legales. Lima. Tomo N 104, Octubre 2009. Pg. 18.
existe el derecho del trabajador a permanecer en el puesto de trabajo y no
ser despedido sin causa justa o debido proceso. Pues lo que el proceso de
amparo trata directamente, como en todo proceso de garanta, es que cese
la amenaza o el objeto que vulnera un derecho fundamental. Que se tutele
un derecho de primer orden y tutela como es el derecho fundamental al
trabajo, estabilidad laboral e irrenunciabilidad de derechos. Situacin que si
puede ser ventilada por la prueba aportada de actuacin inmediata al
proceso de amparo y que obliga al Juez a otorgar la proteccin y tutela de
derechos fundamentales lesionados.
Ms an, si se recordar, la entrada en vigencia del Cdigo Procesal
Constitucional el 01 de diciembre del 2004 modific el esquema alternativo
del proceso de amparo frente a la va judicial ordinaria que imperaba en
nuestro ordenamiento desde hace dos dcadas para pasar a un amparo de
carcter residual. Este importante cambio legal oblig al Tribunal
Constitucional a ajustar sus pronunciamientos previos y emitir un nuevo
precedente vinculante sobre la procedencia del amparo en materia laboral,
lo cual efectu en la sentencia mencionada que determino el caso Baylon.
Sin embargo, de all se defini que corresponde INTERPONER UNA
ACCIN DE AMPARO CUANDO SE TRATE DE DESPIDOS
INCAUSADOS
6
, aquellos en los que no exista imputacin de causa. En tal
sentido, y para el Tribunal Constitucional, el trabajador que sea objeto de un
despido incausado o arbitrario, podr optar entre recurrir a la va judicial
ordinaria demandando el pago de una indemnizacin o ante la va procesal
constitucional para su reposicin del puesto de trabajo. Entindase
entonces, muy claramente, que si bien el empleador mantuvo al trabajador
laborando con un contrato de trabajo verbal, no significa que el trabajador
sea un trabajador del sector pblico, pues no tiene tal naturaleza por no
haber ingresado por concurso pblico.
A MANERA DE CONCLUSION:
Es por todo ello, que creemos que las sentencias mencionadas, tanto el
precedente del caso Baylon, su aclaratoria y la sentencia emitida por la Sala
Constitucional de Lambayeque deben ser analizadas al margen de este
modesto trabajo. Por ello el presente comentario esta justamente dirigido en
sostener que los rganos jurisdiccionales de nuestro pas deben tener
presente que tambin pueden formar precedentes judiciales a partir de
precedentes constitucionales o ampliar, concordar, criticar o complementar
los precedentes. Nada est prohibido, todo queda en el amplio sentido
6
STC N. 976-2001-PA/TC, en su fundamento 15, ha sealado que el despido incausado se produce cuando se
despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna
derivada de la conducta o la labor que la justifique.
argumentativo del Juez que decida sobre cada caso concreto. Mxime si se
trata de hacer imponer al principio de la realidad sobre la forma en casos
como este con el fin de proteger al trabajador en la tutela de un derecho
fundamental como es el derecho al trabajo y la estabilidad laboral, sin
olvidar que detrs de estos derechos hay un fin remunerativo que sirve para
la manutencin, pues es justamente la remuneracin la que justifica la
actividad de trabajar que realiza el hombre para tener una vida digna que le
permitan vivir y desarrollarse. No debe olvidarse que todo trabajo es digno
porque el hombre le trasmite su propia dignidad derivada de ser imagen y
semejanza de Dios y desde tal punto de vista, lo cual no quiere decir que el
trabajo humano, desde un criterio objetivo, no pueda o no deba ser de algn
modo valorizado y cualificado. Quiere decir, simplemente, que el primer
fundamento del valor del trabajo es el hombre mismo, su sujeto, para recibir
a cambio una remuneracin, la misma que debe ser considerada como un
derecho fundamental implcito y directo.
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LAMBAYEQUE
SALA ESPECIALIZADA EN DERECHO CONSTITUCIONAL
Sentencia N 50
Expediente Judicial N 2012-1089-0-1706-JR-CI-06
Demandante : Luis Alberto Falen Alva
Demandada : Gerencia Regional de Transportes y Comunicaciones de
Lambayeque y otros
Materia : Proceso de amparo
Ponente : Seor Tern Arruntegui
Resolucin Nmero : DOCE
En Chiclayo, a los veintin das del mes de noviembre del ao dos mil trece, la
Sala Especializada en Derecho Constitucional de la Corte Superior de Justicia de
Lambayeque, integrada por los Jueces Superiores Rodas Ramrez, Figueroa
Gutarra y Tern Arruntegui pronuncia la siguiente resolucin:
ASUNTO
Es materia de pronunciamiento por esta Sala Especializada de Derecho
Constitucional, los recursos de apelacin interpuestos por el Procurador Pblico
del Gobierno Regional, la Gerencia Regional de Transportes y Comunicaciones de
Lambayeque; segn escritos de folios noventa y dos, ciento cuatro, y ciento
veinticinco, contra la sentencia contenida en la resolucin nmero sesenta y
nueve, del veintiocho de febrero de dos mil trece, de folios sesenta y nueve a
setenta y cuatro, que declara fundada la demanda y dispone la reposicin del
demandante en el cargo que vena desempeando en la demandada.
ANTECEDENTES
AGRAVIOS EXPUESTOS POR EL APELANTE
Los recursos de apelacin invocan los siguientes agravios:
El Procurador Pblico Regional, sostiene que son competentes para conocer los
casos de reposicin laboral, los juzgados especializados de trabajo, conforme a la
STC N 000206-2005-PA/TC, extremo que no ha sido analizado en la resolucin
apelada; precisando adems que de acuerdo al precedente vinculante contenido
en la Casacin 5807-2009-JUNIN, establece que la Ley N 24041 solo es aplicable
para los servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente,
no siendo el caso del actor por no haber ingresado mediante concurso pblico.
Por su parte la Gerencia Regional de Transportes y Comunicaciones de
Lambayeque, alega que por haber desarrollado el demandante labores en una
obra determinada, el es aplicable el artculo 2 de la Ley N 24041, concordante
con el fundamento 22 de la STC N 000206-2005-PA/TC; agregando, que en el
presente caso se requiere la actuacin de medios probatorios que no se puede
efectuar en el proceso de amparo por su carcter residual, siendo la va idnea
para ello el proceso Contencioso Administrativo.
FUNDAMENTOS
SOBRE EL PROCESO DE AMPARO EN MATERIA LABORAL PBLICA
1.- El artculo 200, inciso 2 de la Constitucin Poltica, prev entre las acciones de
garanta, la accin de amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems
derechos reconocidos por la Constitucin.
2.- Asimismo, el artculo 37 del Cdigo Procesal Constitucional seala que el
amparo procede en defensa de los siguientes derechos: 10) Al trabajo; 16. De
tutela procesal efectiva.
3.- Adems, en relacin a la procedibilidad del amparo tratndose de pretensiones
en materia laboral de los trabajadores del sector pblico, en la sentencia emitida
en el expediente N 000206-2005-PA/TC el da veintiocho de noviembre del dos
mil cinco, el Tribunal Constitucional ha sealado que si en virtud de la legislacin
laboral pblica (Decreto Legislativo N. 276, Ley N. 24041 y regmenes especiales
de servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso
contencioso administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias
que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del personal que sin
tener tal condicin labora para el sector pblico (Ley N. 24041), debern
dilucidarse en la va contenciosa administrativa por ser la idnea, adecuada e
igualmente satisfactoria, en relacin al proceso de amparo, para resolver las
controversias laborales pblicas.
4.- Luego, ms adelante, en el fundamento 24 de la misma sentencia agrega que
Por tanto, conforme al artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, las
demandas de amparo que soliciten la reposicin de los despidos producidos bajo
el rgimen de la legislacin laboral pblica y de las materias mencionadas en el
prrafo precedente debern ser declaradas improcedentes, puesto que la va
igualmente satisfactoria para ventilar este tipo de pretensiones es la contencioso
administrativa. Slo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la
demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va
contenciosa administrativa no es la idnea, proceder el amparo. Igualmente, el
proceso de amparo ser la va idnea para los casos relativos a despidos de
servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin sindical o cargo sindical, por
discriminacin, en el caso de las mujeres por su maternidad, y por la condicin de
impedido fsico o mental conforme a los fundamentos 10 a 15 supra.
5.- En una posterior sentencia recada en el expediente N 0003941-2010-PA/TC-
LIMA, del veintinueve de marzo del dos mil doce, el Tribunal Constitucional ha
ratificado sus criterios, indicando lo siguiente: La realidad de la contratacin en el
Per nos advierte que en el Estado coexisten, prima facie, tres regmenes de
contratacin laboral: i) el rgimen laboral de la carrera administrativa o pblica
(Decreto Legislativo N 276 y Ley N 24041); ii) el rgimen laboral de la actividad
privada (Decreto Legislativo N 728); y iii) el rgimen laboral de la contratacin
administrativa de servicios (Decreto Legislativo N 1057), y luego, en la misma
sentencia agrega: Este Colegiado considera que el criterio determinante para
evaluar la va judicial en donde se cuestionarn los despidos realizados por una
entidad pblica ser el tipo de contratacin laboral que tuvo el trabajador que
promueve la demanda de amparo contra el Estado. Tenemos as que si el
trabajador despedido mantuvo con el Estado una relacin jurdica laboral privada
(D.L. N 728), entonces tendr habilitada la va del proceso de amparo. Pero si el
trabajador mantuvo con el Estado una relacin jurdica laboral pblica (D.L. N
276), entonces tendr habilitada la va del proceso contencioso administrativo y no
la va del amparo, salvo razones de urgencia o inidoneidad de la va ordinaria.
ANLISIS DEL CASO CONCRETO
6.- En su escrito de demanda de folio quince, el actor afirma haber prestado
servicios a favor del Gobierno Regional de Lambayeque, especficamente para la
Gerencia Regional de Transportes y Comunicaciones, en virtud a un contrato
verbal, desde el ocho de agosto de dos mil once hasta el veintids de enero de
dos mil doce, como guardin, de lunes a domingo, incluyendo das feriados con un
horario de cinco de la tarde hasta las siete y treinta de la maana; y
posteriormente como ayudante hasta el veintiuno de abril de dos mil doce, fecha
de su despido.
7.- En el mismo escrito de demanda, el actor sostiene que es un trabajador a plazo
indeterminado por haber superado el perodo de prueba previsto en el artculo 4
del Decreto Supremo N 003-97, sujeto al rgimen de la actividad privada y no al
rgimen de construccin civil, como errneamente alega la demandada, ya que no
tiene ninguna de las categoras de los trabajadores de construccin civil, es decir,
pen, oficial, operario.
8.- Sin embargo, la Ley N 27867 Ley Orgnica de los Gobiernos Regionales, en
su artculo 44 establece que los funcionarios y servidores a cargo de los
Gobiernos Regionales se sujetan al rgimen laboral aplicable a la administracin
pblica, regulado por el Decreto Legislativo N 276.
9.- El artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, seala que no
proceden los procesos constitucionales cuando existan vas procedimentales
especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho
constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de
hbeas corpus.
10.- En relacin a esta norma, debe tenerse en cuenta que el proceso de amparo,
tal como se encuentra regulado por el Cdigo Procesal Constitucional, es una
expresin de la tutela de urgencia satisfactiva, es decir, tiene como finalidad
proteger derechos constitucionales de las personas, cuya vulneracin o amenaza
de violacin necesitan ser eliminados con suma rapidez ante la insuficiencia de los
procedimientos comunes para atender esta necesidad de tutela jurisdiccional.
11.- Tambin, la norma antes citada prev una caracterstica del proceso de
amparo conocida como excepcionalidad por subsidiaridad, respecto de la cual
nuestra doctrina ha sealado que La excepcionalidad por subsidiaridad significa,
por tanto, que se permite interponer la accin de garanta slo cuando no exista la
posibilidad de activar ningn otro proceso judicial igualmente eficaz como el
proceso constitucional, a diferencia de la significacin de excepcionalidad por
definitividad, se exige ahora que el afectado en su derecho constitucional no
pueda acudir a la accin de garanta cuando encuentre en la va judicial ordinaria
un proceso no slo que le ofrezca la salvacin del derecho constitucional, sino que
adems esta salvacin pueda obtenerse con la misma sumariedad que con la
accin de amparo o el hbeas data. En uno y otro caso, el afectado debera acudir
a la va judicial ordinaria y ah intentar encontrar la solucin, sin posibilidad de
acudir despus a la accin de amparo [CASTILLO CORDOVA, Luis:
Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional, Palestra Editores, Lima, ao dos
mil seis, tomo uno, pgina doscientos setenta y ocho].
12.- En igual sentido, el proceso de amparo procede cuando se pretenda evitar
que la agresin o amenaza se convierta en irreparable, a pesar de que existan
otras vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias. En este
supuesto, la urgencia de tutela tiene que ser valorada por el juez en el caso
concreto, teniendo en consideracin las circunstancias del caso y la situacin de la
persona, eventualmente afectada o amenazada con la accin u omisin.
13.- En el caso de autos, y aplicando los criterios establecidos por el Tribunal
Constitucional que se han citado en la presente resolucin, se puede sealar que
el proceso de amparo no es la va idnea para los casos de pretensiones de
reposicin formuladas por trabajadores del rgimen pblico, como el caso del
actor, pues para tales efectos, el Texto nico Ordenado de la Ley N 27584 ha
previsto la posibilidad de acudir al proceso contencioso administrativo, que es la
va especfica, igualmente satisfactoria y que, inclusive, otorga a la demandante la
facultad de solicitar una medida cautelar que garantice su pretensin.
14.- Adems, de admitirse el amparo para casos como el de autos, sera
desnaturalizar el proceso constitucional, convirtindolo en una va paralela o
alternativa, pues el interesado tendra la posibilidad de escoger si acude a la va
del amparo o a la del contencioso administrativo; no habiendo sustentado tampoco
el demandante alguna situacin excepcional que permita sostener que existen
razones para que la demanda se tramite en la va del amparo, por lo que debe
revocarse la apelada y declararse la improcedencia de la demanda.
Por los fundamentos y normas legales expuestas, la Sala Especializada en
Derecho Constitucional de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque REVOCA
la sentencia expedida con fecha veintiocho de febrero de dos mil trece, de folios
sesenta y nueve a setenta y cuatro, que declara fundada la demanda interpuesta
por Luis Alberto Faln Alva contra el Gobierno Regional de Lambayeque y,
reformndola, la DECLARA IMPROCEDENTE.
Sres.
Rodas Ramrez
Figueroa Gutarra
Tern Arruntegui