La constitucin de una sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social, al mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha constitucin intervienen, derechos y obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de socio. Para que se produzca la plenitud de esos efectos precisa la observancia de ciertas formas y requisitos, cuya omisin acarrea la irregularidad de la sociedad.
El sistema jurdico Venezolano reconoce diversas clases de sociedades, entre ellas, las mercantiles. Atendiendo a su definicin estas sociedades son la "asociacin de personas que crean un fondo patrimonial comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio individual participando en el reparto de las ganancias que se obtengan". Para conocer ms de ella es necesario tener presente que segn el artculo 201 del Cdigo de Comercio las Sociedades Mercantiles se dividen en:
Sociedades en Nombres de Colectivos. Sociedades en Comandita. Sociedades Annimas. Sociedades de Responsabilidad Limitada.
A continuacin, conoceremos un poco ms acercas de las sociedades ya mencionadas. Cabe destacar que en el desarrollo tambin se abarcar el tema relacionado con la liquidacin de las sociedades, sobre lo cual se seala: Disuelta la sociedad por cualquiera de las causas determinadas y en las oportunidades permitidas en el Cdigo, los administradores mientras se acuerda la liquidacin, no podrn emprender nuevas operaciones. Acordada la liquidacin en asamblea de socios se registrar y publicar.
DESARROLLO
LAS SOCIEDADES: El concepto de la sociedad est definido en el artculo 1.649, Cdigo Civil. Requiere que dos o ms personas convengan en contribuir, cada una con la propiedad o el uso de las cosas o con su propia industria, a la realizacin de un fin econmico comn. El concepto de sociedad debe delimitarse de conceptos afines. Una figura afn es la asociacin a que se refiere el ordinal 3 del artculo 19, Cdigo Civil. Dado que el artculo 1649, caracteriza la sociedad por la realizacin de un fin econmico comn, la asociacin debe ser caracterizada por la realizacin de un fin no econmico. Cuando se considera la sociedad como una agrupacin de personas que persiguen un fin de lucro, a saber, la realizacin de ganancias y la distribucin de dichas ganancias entre los asociados, la agrupacin de referencia debe ser definida como asociacin, ya que no persiguen tal fin sino el de dividir daos originados por riesgos determinados. Posterior a la reforma del Cdigo Civil en 1942, la denominacin actual no corresponde a la delimitacin general entre sociedad y asociacin. En dado caso que el concepto de sociedad requiera un fondo comn, no se tratara en este caso de una sociedad y esto explica la denominacin asociacin en participacin. Por el contrario, si se negase la necesidad del requisito de referencia o si se sostuviere que, por lo menos desde el punto de vista econmico, podra hablarse de un fondo comn respecto de las ganancias hechas, debera una sociedad. Las Sociedades pueden clasificarse, de acuerdo con su naturaleza, en mercantiles y civiles; de acuerdo con las formas o modalidades establecidas en el artculo 201 del Cdigo de Comercio, en compaa en nombre colectivo, compaa en comandita simple o por acciones, compaa annima, compaa de responsabilidad limitada y la sociedad accidental o sociedad de cuentas en participacin; de acuerdo con la responsabilidad patrimonial de las partes, en sociedad de personas y de capital; de acuerdo al cumplimiento o no de los requisitos exigidos por la ley para que el contrato produzca efectos frente a terceros, en sociedad regulares e irregulares; y de acuerdo a la nacionalidad, las sociedades pueden ser nacionales y extranjeras.
SOCIEDADES CIVILES Y MERCANTILES Las sociedades pueden ser, de acuerdo con su naturaleza jurdica: CIVILES Y MERCANTILES, en la primera de ellas se atiende al objeto social y en la otra, a la forma que adopta la sociedad. LAS SOCIEDADES MERCANTILES: Son las que tienen por objeto uno o ms actos de comercio. Articulo 200 Cdigo de Comercio: Las Compaas o sociedades de comercio son aquellas que tienen por objeto uno o ms actos de comercio. Sin perjuicio de lo dispuesto por leyes especiales, las sociedades annimas y las de responsabilidad limitada tendrn siempre carcter mercantil, cualquiera que sea su objeto, salvo cuando se dediquen exclusivamente a la explotacin agrcola y pecuaria. Las sociedades mercantiles se rigen por los convenios de las partes, por disposicin del Cdigo de Comercio y las del Cdigo Civil. Es un ente creado por un acto voluntario colectivo de los interesados, en aras de un inters comn y con el propsito de obtener ganancias o un fin lucrativo. Los socios se comprometen a poner un patrimonio en comn integrado por dinero, bienes o industria, con la intencin de participar en las ganancias. Por tanto, son caractersticas fundamentales y constitutivas de la sociedad la existencia de un patrimonio comn y la participacin de los socios en las ganancias. Se distingue de la asociacin en que sta no persigue fines lucrativos sino de orden moral o econmico-social que no se reducen a la mera obtencin y distribucin de ganancias. Poseen diferencias con las sociedades civiles, ya que estas son aquellas que no tienen tal objeto. No obstante, existen sociedades civiles en forma mercantil y sociedades mercantiles con un objeto civil. Las SOCIEDADES CIVILES son todas aquellas que no son mercantiles, de acuerdo a las reglas anteriores, de modo que existe un contrato social que no constituye un acto de comercio, ni los socios adquieren nunca cualidad de comerciantes por razn de la sociedad. El primer aparte del artculo 1.651 Cdigo Civil, disponen que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mercantil, o sea, cumpliendo con las formalidades exigidas por el Cdigo de Comercio. As, una sociedad en nombre colectivo o una sociedad en comandita simple pueden formarse con un objeto civil. Segn la opinin prevaleciente, se aplica a tales sociedades civiles en forma mercantil lo dispuesto por el Cdigo de Comercio acerca de la constitucin, funcionamiento y disolucin de la sociedad, pero no se les aplican las disposiciones relativas a los comerciantes. Es necesario delimitar tambin las sociedades mercantiles de las sociedades cooperativas, su fundamento se encuentra en el Artculo 72 de La Constitucin Nacional. Estas ya no estn reguladas por El Cdigo de Comercio, sino por La Ley Especial de Asociaciones Cooperativas. Estas funcionan de acuerdo a los principios de Libre acceso, admisin voluntaria, integradas por un nmero ilimitado, pero no menor de 5 personas, su norma se basa a un control democrtico de igualdad y derechos, a cada quien le corresponder un voto en la toma de decisiones independientemente del aporte econmico. Estas sociedades son de responsabilidad limitada, cada asociado responde por sus decisiones y obligaciones, hasta el monto del certificado de aportaciones. Las mismas se encuentran sometidas a la vigilancia de La Superintendencia Nacional de Cooperativas y la misma est adscrita al Ministerio de Fomento, el cual es el encargado de financiar, desarrollar y otorgar la autorizacin necesaria para que pueden funcionar (artculo 15 y siguientes 69 y siguientes). Para el otorgamiento de esta autorizacin la Superintendencia deber constatar que se han cumplido los requisitos legales, que la nueva cooperativa no vaya a establecer competencia ruinosa con otras que ya se encuentren en funcionamiento, y que aquellas ofrezcan perspectivas de viabilidad.
SOCIEDADES A TITULO UNIVERSAL Y A TITULO PARTICULAR Las sociedades a ttulo particular las que implican el aporte de bienes o actividades especficamente determinados. Pueden ponerse en sociedad en sociedad, dentro de nuestro derecho, cuantos bienes se quiera con tal de que sean especificados (Art. 1650, ult. Ap. Cdigo Civil de Venezuela). Las sociedades a titulo universal las que no se limitan a bienes o actividades especificadas. Nuestra legislacin prohbe expresamente: A. Toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros o de unos u otros (Art. 1650, encab. Cdigo Civil de Venezuela). B. La sociedad de ganancias a titulo universal (Art. 1650, primer Ap. Cdigo Civil de Venezuela), salvo la sociedad de ganancias a ttulo universal entre cnyuges. La excepcin se estableci para evitar que la prohibicin alcanzara a la comunidad de bienes y otros regimenes matrimoniales de bienes, si bien, estrictamente, la salvedad no era necesaria ya que en tales casos no existe verdadera sociedad. En efecto, la comunidad conyugal no tiene esencialmente fin de lucro ni puede tener personalidad jurdica, ni se disuelve por causas de la disolucin de la sociedad y no esta sujeta a un rgimen de distribucin de ganancias y prdidas y de administracin predeterminado por la ley.
CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES: El contrato de Sociedad Mercantil se otorga por instrumento pblico o privado (Art. 211 C.Com), debe ser inscrito en el Registro Mercantil de su jurisdiccin y publicado un extracto del contrato en un peridico de la jurisdiccin del Registro Mercantil. Igualmente se fijar en la cartelera del Registro y se agregar al expediente que abre al efecto (Art 226 C. Com). De acuerdo con la modalidad o forma que revista el contrato, El Cdigo de Comercio exige el cumplimiento de determinados requisitos. En efecto, si se trata de una compaa en nombre colectivo o en comandita simple, debe cumplir con los Requisitos previstos en el artculo 212 (plenamente desarrollado con anterioridad); si se trata de compaa annima o en comandita por acciones, debe cumplir con los requisitos previstos en el artculo 213 (tambin desarrollado con anterioridad); y si se trata de una compaa de responsabilidad limitada, debe cumplir con los requisitos previstos en el artculo 214 del Cdigo de Comercio. El cumplimiento de los requisitos legales hace que las compaas se consideren legalmente constituidas y tengan efecto frente a terceros. Son las sociedades propiamente regulares. La falta de cumplimiento de los requisitos formales, que exigen los artculos 211, 212, 213, 214 antes referidos; y el artculo 215 del C.Com este ltimo respecto a la concesin del trmino de 15 das para la presentacin del contrato de Sociedad al Registro Mercantil, por los socios solidarios o sus apoderados y por los administradores, segn se trate de compaas de personas o de capital, conlleva obviamente a que las compaas no se consideren legalmente constituidas. Cuando las compaas constituidas en lo sucesivo establecieren agencias o sucursales en jurisdiccin distinta, deben cumplir con los requisitos de registro, fijacin, publicacin y agregado del contrato al expediente que el Registro respectivo obre a tal efecto (Art 216. C. Com). Los socios tienen el derecho de cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas en cuanto a la presentacin de los documentos que deben exhibirse al Registro Mercantil, si los administradores no lo hicieren oportunamente, sin perjuicio de las acciones que pueden ejercer contra dichos administradores para obligarlos al cumplimiento de sus deberes sobre el particular (Art. 215 y 218 del C.Com) Artculo 215 Dentro de los quince das siguientes a la celebracin del contrato de compaa en nombre colectivo o en comandita simple, se presentar al Juez de Comercio de la jurisdiccin o al Registro Mercantil de la misma, el extracto a que se refiere el artculo 212, firmado por los socios solidarios. Esta presentacin se har por los otorgantes, personalmente o por medio de apoderado. El funcionario respectivo, previa comprobacin de estar cumplidos los requisitos legales, ordenar su registro y publicacin. Artculo 218 Los socios tendrn el derecho de cumplir a expensas de la compaa, las formalidades prescritas en cuanto a la presentacin de los documentos que deban exhibirse al Juzgado de Comercio, si los administradores no lo hicieron oportunamente, sin perjuicio de las acciones que puedan ejercer contra ellos para obligarlos al cumplimiento de sus deberes sobre el particular. Desde otro punto de vista, si los administradores no cumplieren las formalidades prescritas en cuanto a la presentacin de los documentos cada socio podr hacerlo a expensas de la compaa o ejercer accin contra los administradores para que cumplan con sus deberes sobre el particular (artculo 218). Segn la jurisprudencia italiana, el ejercicio de esta ltima accin impide que otro socio pueda demandar posteriormente la disolucin de la sociedad. Las sociedades irregulares no slo existen sino que tienen un patrimonio autnomo, lo que segn lo dicho anteriormente, implica, al menos dentro del rgimen del cdigo vigente, su personalidad jurdica tal como ocurre con todas las sociedades mercantiles, de modo que se les aplica el artculo 205. Artculo 205: Los acreedores personales de un socio no pueden, mientras dure la sociedad, hacer valer sus derechos sino sobre la cuota de utilidades correspondientes al mismo como resultado del balance social, y despus de disuelta la sociedad, sobre la cuota que le corresponda en la liquidacin. Pueden, con todo, embargar el derecho o participacin de su deudor, y an hacer rematar en las sociedades en comandita por acciones, annimas y de responsabilidad limitada, las acciones o cuotas que le correspondan. No obstante, en la sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad puede, dentro de los diez das siguientes al acto de remate, presentar una persona que adquiera del rematador la cuota rematada, pagando a este ltimo el precio pagado por l y los gastos que haya hecho para la adquisicin. La mayora de los socios de la sociedad de responsabilidad limitada, que representen mayora de capital, pueden decidir, tambin, la exclusin del socio contra quien se dirija la ejecucin, y liquidar la cuota de ste por su justo valor, caso en que se observarn las disposiciones concernientes a la reduccin del capital social si, por razn del pago, el monto nominal del capital social deba ser reducido. Lo cual rige para las sociedades annimas lo que muchas veces se ha negado. Esto significa que una sociedad annima irregular puede ser declarada en quiebra, lo que, pese a algunas opiniones divergentes, presupone su personalidad jurdica. Pueden adems existir vicios de constitucin de las sociedades, se debe tomar en cuenta que la sociedad es un contrato pluricultural, en sentido expuesto supra, N 94 y, por el otro la suerte de la sociedad no interesa slo a los socios, sino tambin a los terceros que hubiesen contratado con ella. En primer lugar los vicios pueden afectar la declaracin de adhesin de uno de los socios (incapacidad, vicios del consentimiento). Si la sociedad aun no hubiese obrado frente a los terceros, dichos vicios podrn ser hechos valer por la persona afectada, segn los principios generales. No obstante pueden surgir dificultades, en razn del carcter plurilateral de la sociedad. As, la anulacin por dolo presupone, de acuerdo con el artculo 1.154 Cdigo Civil, que las maquinaciones fueren practicadas por el otro contratante o por un tercero con su consentimiento; ahora bien en materia de sociedades puede ser que tales maquinaciones fueren practicadas solamente por uno de los consorcios sin que los dems hubiesen tenido conocimiento, en cuyo caso la anulacin no procede. Los vicios pueden afectar solamente a determinadas clusulas del contrato social. En principio la nulidad de la clusula no afecta al contrato entero, siempre que no se trate de una clusula esencial, lo que se ha discutido , en relacin a la llamada sociedad leonina a que se refiere el artculo 1.664 C. Civil. La Sociedad Leonina, es la sociedad en que uno o alguno de los socios nicamente reciben las ganancias mientras que los dems tienen que soportar las prdidas.
CONSTITUCION, COMIENZO Y DURACION DE LA SOCIEDAD: La sociedad queda constituida por el contrato social, aun antes de que, mediante el cumplimiento de las respectivas formalidades legales, adquiera personalidad jurdica. Esta comienza su giro desde el momento mismo de la celebracin del contrato, si no se ha pactado otra cosa (C.C., art. 1652). Es frecuente el pacto en virtud el giro social comience tan pronto como adquiera personalidad jurdica. En cuanto a la duracin, debe entenderse sociedad como la relacin jurdica derivada del contrato social. La duracin no se refiere a la sociedad como acto, ni como persona, ya que el acto concluye al perfeccionarse y la persona jurdica subsiste a la disolucin de la sociedad para las necesidades de la liquidacin y hasta el fin de sta, es decir, el principio es que la duracin de la sociedad depende de las estipulaciones del contrato sin que exista ninguna norma que fije un lmite a la duracin que quieran darle los socios. A falta de dicha estipulacin contractual, se entiende que la sociedad ha sido contrada por tiempo ilimitado, salvo que tenga por objeto nico un negocio que no debe durar sino por un tiempo determinado, pues en tal caso debe durar ese negocio (C.C., art. 1653)
OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS ENTRE SI:
Obligaciones de aportar. 1. Sujetos de la obligacin: Son sujetos pasivos cada uno de los socios (C.C., art 1654), y el sujeto activo es la sociedad (C.C., art. 1654, encab.) 2. Objeto: el objeto de la obligacin de aportar depende de las estipulaciones contractuales. No es necesario que los aportes de todos los socios sean iguales en su naturaleza ni en su valor. La nica influencia que suele tener desigualdad de los aportes es una correlativa desigualdad de la participacin en los beneficios o prdidas. a) El aporte puede ser de cosas o de la propia industria (trabajo) del socio. El aporte de cosas puede hacerse, en propiedad o en goce y a su vez el aporte de cosas en goce puede hacerse confiriendo a la sociedad un derecho real sobre ellas o un crdito a ellas. Pueden aportarse cosas corporales e incorporales que estn en el comercio siempre que sean transmisibles a la sociedad o que, por lo menos, puedan servir de objeto del derecho que el socio haya prometido otorgar a la sociedad. El aporte de la propia industria normalmente se refiere a trabajo no subordinado que debe realizar el socio despus de constituida la sociedad; pero nada impide que se aporte trabajo ya realizado b) La obligacin de aportar cosas en propiedad implica una obligacin de dar y lo mismo ocurre cuando se ha prometido a la sociedad aportar un derecho real sobre una cosa a los efectos de que la sociedad goce de ella. En ambas hiptesis son aplicables las normas del art. 1161 del Cdigo Civil. La obligacin de aportar en goce sin constituir derechos reales a favor de la sociedad y la obligacin de aportar la propia industria, son obligaciones de hacer; pero existe una norma especial en materia de riesgos. En efecto, si las cosas cuyo solo goce ha sido puesto en sociedad, consisten en cuerpos ciertos y determinados que no se consumen por el uso, quedan a riesgo del socio que sea su propietario , pero si se consumen por el uso, se deterioran guardndolas, se han destinado a la venta o se han puesto en sociedad con estimacin constante en el inventario, quedan a riesgo de la sociedad con la advertencia de que en este ltimo caso, el socio no puede repetir sino el monto de la estimacin hecha (C.C., art. 1660). 3. Garanta: el socio que ha aportado a la sociedad un cuerpo cierto est obligado al saneamiento de la misma manera que el vendedor lo est respecto del comprador (C.C., 1654, ap. nico), si se trata de aporte en propiedad o que implique un derecho real para la sociedad. El socio que aporta su propia industria (socio industrial) debe a la sociedad las ganancias que durante ella haya obtenido en el ramo de industria que sirve de objeto a la misma (C.C., art 1656). Y, ante el silencio de la ley, debe admitirse por analoga que el socio que ha aportado a la sociedad cosas sin conferir ms que un derecho de crdito al goce de las mismas, est obligado a saneamiento conforme a las normas de arrendamiento. 4. Sancin: la sociedad tiene contra el socio que no cumple con su obligacin de aportar, las acciones establecidas por el Derecho comn; pero en el caso de aporte de dinero existe una norma especial. El socio que se ha obligado a aportar una cantidad de dinero y no lo hiciere oportunamente, responder de los intereses desde el da en que debi entregarla, y tambin de los daos y prejuicios, si hubiere lugar a ello (C.C., art. 1655, encab.). Esta parte, hace correr los intereses por retardo desde el da en que debi entregarse la suma, aunque el socio no este en mora, y por otra parte, permite a la sociedad exigir, adems de los intereses, la indemnizacin de los daos y perjuicios, lo que constituye una excepcin a la norma del artculo 1277 del Cdigo Civil. Algunos autores consideran que los aportes de cosas fructferas, distintas del dinero, deben equipararse al dinero a los efectos de la aplicacin del artculo 1655 del Cdigo Civil; pero siendo ste de derecho excepcional debe interpretrrselo restrictrivamente.
Derechos y obligaciones fundados en la idea de que la sociedad persigue un fin comn a todos los socios 1. El socio no debe tomar para su utilidad personal ninguna cantidad perteneciente a la sociedad y si lo hiciera deber a la sociedad los intereses desde el da en que la tom y, adems, los daos y perjuicios si hubiere lugar a ellos (C.C., art. 1655, ap. nico). 2. Si uno de los socios es acreedor, por su cuenta particular, de una cantidad exigible a una persona que es tambin deudora a la sociedad de una cantidad igualmente exigible, debe imputar lo que recibe del deudor sobre el crdito de la sociedad y sobre el suyo, en la proporcin de los dos crditos, aun cuando por el recibo hubiese hecho la imputacin ntegra sobre su crdito particular; pero si ha declarado en el recibo que la imputacin se haba hecho ntegramente sobre el crdito de la sociedad, esta declaracin tendr efecto (C.C., art. 1657). 3. Si uno de los socios ha recibido por entero su parte en un crdito social, y el deudor se hace despus insolvente, este socio debe traer a la masa cuanto haya recibido, aunque haya dado recibo especialmente por su parte (C.C., art. 1658) 4. Todo socio debe responder a la sociedad de los perjuicios que por su culpa le haya causado y no puede compensarlos con los beneficios que le haya proporcionado en otros negocios (C.C., art 1659). Esta norma se basa en la idea de que el hecho de que el socio produzca beneficios a la sociedad es el resultado normal del contrato; pero que, por el contrario, la produccin de prdidas por culpa de uno de los socios, viene a constituir una situacin anormal de la cual dicho socio debe responder. Aun cuando la disposicin del Cdigo impide la compensacin de las prdidas con los beneficios proporcionados en otros negocios, es posible la compensacin de los perjuicios con los beneficios que resulten del mismo negocio. 5. El socio tiene accin contra la sociedad, no solo por la restitucin de los capitales desembolsados por cuenta de ella, sino tambin por las obligaciones contradas de buena fe en los negocios de la sociedad y por los riesgos inseparables de su gestin (C.C., art. 1661)
LA PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS Y PRDIDAS: Es esencial que todos los socios participen en los beneficios y prdidas sociales, pero las modalidades de esa participacin se dejan a la autonoma de la voluntad. 1. Consecuencia del principio de que los socios deben participar en los beneficios y prdidas sociales, es la prohibicin de la sociedad leonina. a) La sociedad leonina es aquella donde se atribuye a uno solo de los socios todos los beneficios; pero, por extensin, se considera igualmente leonina la sociedad en la cual se priva totalmente a un socio de los beneficios o se le exime totalmente de la participacin en las prdidas. Y as, dispone la ley que: es nula la clusula que aplique a uno solo de los socios la totalidad de los beneficios, y tambin la que exime de toda parte en las prdidas la cantidad o cosas aportadas por uno o ms socios; pero el socio que no ha aportado sino su industria, puede ser exonerado de toda contribucin en las prdidas (C.C., art. 1664). Esta excepcin relativa al socio industrial es ms aparente que real, ya que dicho socio perder siempre su aporte: su trabajo. b) No se consideran leoninas las siguientes clusulas: la que establece un reparto desigual e incluso desproporcionado de las utilidades en relacin al aporte; las que hacen depender la participacin de uno de los socios de una condicin independiente de la voluntad de los dems contratantes; la que atribuye todos los beneficios al socio sobreviviente, caso en el cual todos los socios tienen un derecho eventual porque cada uno puede llegar a ser sobreviviente; la que establece que, en una circunstancia concreta incierta para las partes contratantes, todos los beneficios vengan a parar a uno de los socios; la que limita la participacin en las prdidas de acuerdo a los aportes de cada socio, sin embargo, esta ltima clusula solo tiene validez entre los socios, no frente a los terceros. c) Por ltimo, debe observarse que la sancin de la sociedad leonina, entre nosotros, a diferencia del Derecho Francs, es la nulidad de la clusula correspondiente y no de la totalidad del contrato. 2. La distribucin de las ganancias y prdidas se rige por las disposiciones del contrato social o los estatutos y supletoriamente por las siguientes normas legales: a) Si el contrato de sociedad no determina la parte de cada socio en los beneficios o en las prdidas, estas partes son proporcionales al aporte de cada uno al fondo social. La parte de aquel que no ha aportado sino su industria, se regula como la parte del socio que ha aportado menos (C.C., art. 1662). b) Si los socios han convenido en confiar a un tercero la designacin de la parte de cada uno en las ganancias y prdidas, slo podr impugnarse la designacin hecha, cuando evidentemente se haya faltado a la equidad; y ni aun por esta causa podr reclamar el socio que haya principiado a ejecutar la decisin del tercero, o que no la haya impugnado en el trmino de tres meses desde que le fue concedida (C.C., art. 1663).
ADMINISTRACIN SOCIAL Esta materia se deja a la autonoma de la voluntad de los socios y, de hecho, suele ser regulada por el contrato o los estatutos sociales. Pero, la ley regula supletoriamente los poderes de administracin, as: 1. Si la sociedad tiene administradores, se observarn las siguientes reglas: a) Si el administrador es uno solo de los socios, el socio encargado de la administracin de la sociedad por una clusula especial del contrato de sociedad puede ejecutar, no obstante la oposicin de los dems socios, todos los actos que dependen de la administracin, con tal de que no lo haga con fraude. Esta facultad conferida en el propio contrato social no puede revocarse sin causa legitima mientras exista la sociedad, pero si se ha dado por acto posterior al contrato de sociedad, es revocable como un simple mandato (C.C., art. 1665). As, si el administrador es extraordinario (nombrado as por el propio contrato de sociedad), la revocacin solo procede por causa legtima (fraude, mala administracin, etc), mientras que si el administrador es ordinario (nombrado por acto posterior al contrato de sociedad), puede ser revocado libremente, al igual que un mandatario cualquiera. Si en el contrato social nada se estipula, la autoridad judicial es la nica competente para apreciar si existe o no una causa legtima para la revocacin del administrador extraordinario. Mientras no haya sentencia definitiva, el administrador sigue en ejercicio de sus facultades. La demanda puede ser intentada por cualquier socio aislado. b) Si varios socios son los administradores, hay que tener en cuanta dos reglas: cuando dos o ms socios han sido encargados de la administracin social, sin determinarse sus funciones o sin haberse expresado que no podran actuar los unos sin el consentimiento de los otros, cada cual puede ejercer todos los actos de administracin separadamente (C.C., art. 1666); y por el contrario, si ha sido convenido que los administradores deben decidir por unanimidad o por mayora no puede prescindirse de la una ni de la otra, sino en el caso de que se trate de un acto urgente, de cuya omisin pueda resultar un grave e irreparable perjuicio para la sociedad (C.C., art. 1667) c) Los socios no administradores no pueden inmiscuirse en la administracin; pero tienen el derecho de imponerse personalmente de los libros, documentos y correspondencia de la sociedad. Toda clusula contraria es nula (C.C., art. 1669). d) En cuanto al cmputo de la mayora dispone la ley que cuando una decisin deba tomarse por mayora, ste se computar por personas y no por haberes, salvo convencin en contrario (C.C., art. 1670).
2. Si la sociedad no tiene administradores, se aplican las reglas siguientes (C.C., art. 1668): a) Se presume que los socios se han dado recprocamente el poder de administrar en uno por el otro. Lo que cada uno hace vlido, aun por la parte de sus consocios, sin que haya obtenido consentimiento de ellos, salvo a cada uno de stos el derecho de oponerse a la operacin antes de que sta est concluida. As cada socio tiene derecho al veto. El acto celebrado no obstante el veto es anulable, pero por aplicacin analgica de las normas sobre mandato parece que la nulidad no puede invocarse frente al tercero de buena fe sin que sin su culpa desconoca la oposicin de uno de los socios. b) Cada socio puede servirse de las cosas pertenecientes a la sociedad, con tal que las emplee segn el destino que les haya fijado el uso, y que no se sirva de ellas contra el inters de la sociedad, o de modo que impida a sus compaeros servirse de ellas, segn sus respectivos derechos. c) Cada socio tiene derecho a obligar a los dems a contribuir con l a los gastos necesarios para la conservacin de las cosas de la sociedad. d) Uno de los socios no puede hacer innovaciones sobre las cosas de la sociedad aunque las crea ventajosas a sta, si los dems no consienten en ello. 3. Sea que la sociedad tenga administradores o no, debe advertirse que en las sociedades civiles, salvo pacto en contrario, la minora no queda obligada por las decisiones de la mayora. De all se deduce que, salvo pacto en contrario: a) Se requiere unanimidad para revocar a los administradores ordinarios sin causa legtima. b) Igualmente es necesario la unanimidad para autorizar al administrador para que realice un acto que no est permitido por los estatutos. c) Cuando no hay administradores, la oposicin de un socio antes de que la operacin est terminada, impide la conclusin de dicha operacin, porque implica que no existe unanimidad. d) Es necesario unanimidad para modificar el contrato social en cualquiera de sus clusulas. Incluso, si se ha pactado la modificacin por mayora, es necesaria la unanimidad para modificar el objeto social e) Se requiere unanimidad para autorizar la cesin de las partes sociales
OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS PARA CON LOS TERCEROS (RELACIONES EXTERNAS) La ley se limita a establecer que uno de los socios no puede obligar a los dems si no le han confiado poder para ello (Art. 1671 del C.C.V.). Por lo que el socio queda obligado frente al tercero: 1. Cuando celebro personalmente el acto con el tercero; 2. Cuando el administrador, dentro de los limites de sus poderes, celebra el acto frente a los terceros en nombre de la sociedad. 3. Cuando a falta de administrador uno de los socios celebro el acto dentro de los limites de los poderes que seala el Art. 1668 del C.C.V., mencionados anteriormente. 4. Por enriquecimiento sin causa.
Medida de la responsabilidad de los socios frente a los terceros: La responsabilidad del socio frente a los terceros en razn de los actos de sociedad: 1. Es ilimitada, en cuanto al monto, de modo que la clusula por la cual se limita la misma, solo tiene eficacia entre socios y no frente a terceros. 2. No es solidaria sino subsidiaria en el sentido de que es una responsabilidad por la deuda de otro y de que presupone, por ende, un incumplimiento de ese otro. 3. Es por parte viriles, es decir, que los socios responden cada uno por una cantidad y parte igual, aunque alguno de ellos tenga en la sociedad una parte menor, a menos que en el contrato del cual deriva la obligacin se haya restringido especialmente la obligacin del socio que tiene una parte menor a esta ultima (Art. 1672 del C.C.V.). Si en el contrato o acto de donde deriva la obligacin no se ha estipulado, los acreedores no quedan afectados por ninguna limitacin de la responsabilidad de uno de los socios establecida en el contrato social.
EXTINCION DE LA SOCIEDAD: En el proceso de extincin de las sociedades se pueden distinguir las siguientes etapas; a) La disolucin de la sociedad, que pone fin a la actividad social encaminada a la consecucin del objeto social, lo que acarrea la modificacin de la capacidad de goce de la sociedad, la cesacin de los poderes de sus administradores y la necesidad de proceder a la liquidacin. b) La liquidacin, que tiene por objeto poner fin a los vnculos de la sociedad con terceros, de la sociedad con los socios y de los socios entre si. La disolucin pone fin a la actividad de la sociedad dirigida a la obtencin del objeto social; pero la personalidad jurdica de la sociedad y las relaciones internas y externas de la misma no se extinguen sino al finalizar la liquidacin. Por lo dems, dentro de la liquidacin entendida en sentido amplio, pueden distinguirse la liquidacin propiamente dicha, que comprende los actos necesarios para poder repartir el activo o pasivo entre los socios y la particin o divisin que consiste en efectuar es distribucin.
DISOLUCIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES: La extincin de una sociedad mercantil es un fenmeno jurdico complejo. La sociedad es una colectividad que acta en el trfico bajo la forma de una persona jurdica que se relaciona con terceros, creando una trama de vnculos jurdicos que no pueden cortarse de golpe en el instante de la disolucin social. La garanta de los que contrataron con ella exige que la liquidacin de sus contratos preceda a la disolucin de la sociedad y, lo que en definitiva los socios obtengan en esta disolucin de los vnculos sociales, depende del resultado de la liquidacin de los vnculos con terceros. Se puede afirmar, entonces, que la disolucin no es un fenmeno simple, sino complejo: con el acaecer de una causa de disolucin se abre un proceso de disolucin que comienza con la liquidacin de los negocios sociales pendientes y termina con la divisin del haber social entre los socios. Cabe, por tanto, distinguir en ese fenmeno duradero tres estadios diversos: la realizacin de una causa de disolucin, la liquidacin y la divisin del patrimonio social. Las fases primera y tercera afectan las relaciones de los socios entre s, mientras que la fase segunda afecta las relaciones de la sociedad con terceros. Es preciso aclarar que durante la extincin de una sociedad mercantil sta debe conservar su personalidad jurdica. La disolucin no produce la extincin de las relaciones sociales ni la del ente jurdico. As, el artculo 244 de la Ley General de Sociedades Mercantiles dispone que las sociedades, an despus de disueltas, conservaran su personalidad jurdica para los efectos de la liquidacin. La Sociedad puede ser disuelta en el tiempo: Una vez convenido y suscrito el contrato pero antes de su legalizacin; y Antes del vencimiento del trmino de duracin. Y de acuerdo a las causas: Segn las establecidas en el Artculo 340 del Cdigo de Comercio para todas las sociedades mercantiles; y Por las causas especficas previstas para cada sociedad mercantil en particular, las cuales se explicarn en su oportunidad. La sociedad puede morir antes de nacer legalmente si los socios solidarios o administradores no cumplen con las formalidades de registros y publicacin que establece la ley para que surtan efecto frente a terceros y puedan considerarse sociedades regulares. Al efecto, en las sociedades en nombre colectivo, en comandita y de responsabilidad limitada, los socios pueden promover la demanda por disolucin de la sociedad, si los administradores, mandatarios o socios autorizados no han dado cumplimiento a la obligacin de registro y publicidad (Art 219 y 220 C. Com) Igualmente en las sociedades annimas y comandita por acciones, los accionistas podrn pedir que se les d por libres de la obligacin que contrajeron al suscribirlas y que se les redima de su obligacin, cuando haya transcurrido el trmino de tres meses, contados a partir de la fecha de la suscripcin, sin que se haya cumplido con las formalidades de registro y publicidad previstas en el artculo 215 del Cdigo de Comercio (Art 220 ltimo aparte y 251 C. Com). La sociedad como se expres anteriormente, puede disolverse antes del vencimiento del trmino de duracin por convenimiento de los socios (Art 224 C. Com). Es la expresin del mutuo consentimiento que priva en la resolucin de todos los contratos. La disolucin anticipada al vencimiento del trmino de duracin establecido en el contrato no surtir efecto sino despus del mes de acordada y publicada, a los efectos de la oposicin de terceros que se consideran afectados (Art 224 C. Com). Y de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 340 del Cdigo de Comercio, las sociedades mercantiles se disuelven: Por la expiracin del trmino establecido para su duracin. Por falta o cesacin del objeto de la sociedad, o por la imposibilidad de conseguirlo. Por el cumplimiento de ese objeto. Por la quiebra de la sociedad aunque se celebre convenio Por la decisin de los socios, como se advirti anteriormente. Por la incorporacin a otra sociedad (fusin). En esa asamblea se decidir sobre los liquidadores, quienes son las personas que llevarn a efecto la liquidacin, cuyas facultades se confieren mediante poder, que se inscribir en el Registro Mercantil, y quienes, tampoco, podrn emprender nuevas operaciones sino cumplir las obligaciones establecidas en el Artculo 350 del C. Com (Art 354 y 349 ). La liquidacin consiste en concluir las operaciones pendientes, realizar los actos fijos, cobrar los crditos, pagar las deudas a los terceros y a los socios de acuerdo a la calificacin de los crditos: privilegiados, hipotecarios y quirografarios, y distribuir el sobrante entre los socios en proporcin a sus aportes o derechos de participacin. (Art 354 y 355 C.Com).
Los modos de disolucin de la sociedad se encuentran establecidos en el Art. 1673 del C.C.V, y estos son: 1. La expiracin del plazo por el cual se ha constituido. 2. La consumacin del negocio o la imposibilidad de realizarlo 3. La muerte de uno de los socios. 4. La interdiccin, insolvencia o quiebra de uno de los socios. 5. La voluntad expresa de uno o varios socios de no querer continuar la sociedad.
Efectos: a) Hace perder a la sociedad su capacidad jurdica en orden al cumplimiento del fin para el que se creo, es decir, la obtencin del objeto social. b) Deja subsistente la personalidad jurdica de la sociedad para los fines de la liquidacin hasta el fin de esta. c) Hace cesar los poderes de los administradores, ya que tales poderes solo les fueron conferidos para lo consecucin del objeto social.
Liquidacin y particin La liquidacin consiste en convertir el complejo de las relaciones jurdicas de las cuales es titular la sociedad en un patrimoni susceptible de distribucin. Por lo que podemos decir: a) El liquidador ser designado por los socios por unanimidad, en caso contrario, lo nombrara un juez a solicitud de parte. b) El liquidador designado por los socios o por el juez solo podr ser removido por justos motivos. c) El contrato social puede prever un mayor nmero de liquidadores, condiciones para su designacin u otro procedimiento para el nombramiento. La particin se realiza del activo social que resulta despus de pagados los acreedores sociales, separadas las sumas necesarias para el pago de deudas no vencidas o litigiosas y reembolsados los gastos o anticipos de deudas que hubiere hecho cualquiera de los socios en inters de la sociedad. Si el contrato no estipulare otra cosa, se procede de la siguiente manera: a) si el lquido partible es suficiente para ello, cada socio tomara una suma igual al valor de su aporte, a menos que este haya consistido en su industria o goce de una cosa, y si aun quedare excedente este ser repartido entre los socios en proporcin a la parte de cada uno de los beneficios. b) Si el liquido partible fuera insuficiente para cubrir la totalidad de aportes, la perdida se repartir entre los socios en la proporcin estipulada.
Las reglas concernientes a la particin en la herencia, a la forma de esta y a las obligaciones que de ella resultan entre los coherederos son aplicables en cuanto sea posible a las particiones entre los socios. (Art. 1680 del C.C.V.).
CONCLUSIONES
Sociedad mercantil es aqulla que se somete al ordenamiento mercantil, susceptible de considerarse "comerciante colectivo" o empresario social, se entiende por contrato de sociedad aqul mediante el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes o servicios con el nimo de repartirse las ganancias que se obtengan. Sern mercantiles las sociedades que hayan adoptado alguna de las formas previstas en el Cdigo de Comercio o en las leyes especiales sobre la materia, lo cual conlleva la necesidad de inscribir la sociedad as constituida en el correspondiente registro, a pesar de lo cual tambin se juzgan mercantiles las sociedades que, no habindose inscrito en el Registro Mercantil, desarrollen una actividad empresarial. La sociedad mercantil es una asociacin de personas, de acuerdo con nuestro derecho la Sociedad Mercantil nace o surge a la vida jurdica como consecuencia de un contrato. Es un contrato sui generis en virtud del cual dos personas o ms combinan sus recursos y sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn preponderantemente econmico y de especulacin mercantil. La sociedad mercantil es una persona jurdica, creada por mnimo dos personas denominadas "socios", los cuales se obligan a combinar sus recursos o esfuerzos para la realizacin de un fin comn, lcito y persiguiendo el lucro, de acuerdo con las normas establecidas en su contrato social y las que por ministerio de ley le correspondan En cuanto a la modificacin, extincin y liquidacin, en relacin al primero: el contrato de sociedad o acta constitutiva y sus estatutos, pueden ser modificados por la voluntad mayoritaria de los socios en Asamblea y con fundamentos en las clusulas previstas en el Contrato y de acuerdo con las exigencias que al efecto establece el Cdigo de Comercio (Art 280 del C.Com). Al efecto, todas las modificaciones que se hagan deben ser registradas para que surtan efecto frente a terceros (Art 212 C.Com). La Sociedad puede ser disuelta en el tiempo: Una vez convenido y suscrito el contrato. La disolucin pone fin a las actividades de la sociedad. En consecuencia, los administradores no podrn emprender en su nombre nuevas operaciones mercantiles so pena de obligarse personal y solidariamente. La prohibicin de emprender nuevas operaciones tiene efecto desde el da en que ha expirado el trmino de la sociedad, en que se ha cumplido el objeto, o ha muerto alguno de los socios cuyo fallecimiento disuelva la sociedad, o desde que sta sea declarada en liquidacin por los socios o por el Tribunal (Art. 342 C.Com).
BIBLIOGRAFA
- GARAY, Juan. Cdigo de Comercio Comentado. Edicin Corporacin AGR S.C. Caracas-Venezuela. Ao 2010. Extrado de la Gaceta de fecha 26 de julio de 1955.
- GOLDSCHMIDT, Roberto. Curso de Derecho Mercantil. Fundacin Roberto Goldschmidt. Editorial Texto C.A. Caracas-Venezuela. Ao 2010.
- VALERI, A. Paul. Curso de Derecho Mercantil. Ediciones Liber. Caracas- Venezuela. Ao 2010.