Liberdade Provisria Menor

EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUIZA DE DIREITO DA VARA DA

INFNCIA E JUVENTUDE DA COMARCA DE SANTO ANDR SP









Processo n XXXXXXXXXX



XXXXXXXXXXXXXXX, menor j devidamente qualificado nos autos do
processo em epigrafe, por sua advogada que a esta subscreve, nomeada nos
termos do convnio da Procuradoria Geral do Estado e da OAB/SP, conforme
ofcio n XXXXXXXXX, vem, respeitosamente a presena de Vossa Excelncia,
expor e requerer o que segue:

Tendo em vista a Vossa deciso de fls., a qual decretou a internao provisria
do menor at a data da audincia em 30 de abril do ano em curso, vem esta
subscritora requerer a reconsiderao de tal mediada decretando a
desinternao do menor Washington, com fundamento nos fatos abaixo:


1) DOS ANTECEDENTES DO MENOR

Como poder ser avaliado por Vossa Excelncia, nos documentos ora
anexados, o menor encontra-se regularmente matriculado em instituio de
ensino, junto Escola Estadual Prefeito Engenheiro Celso Augusto Daniel,
cursando a 1 srie do Ensino Mdio.

Desempenha o menor atividade esportiva, junto ao Centro de Treinamento, os
quais declararam que o mesmo no tem nada que desabone sua conduta, bem
como tratar-se de atleta exemplar.

Ressaltamos ainda que o menor iniciaria atividade profissional junto a
Recuperadora de Carcaas ABC, atuando na rea de auxiliar de manuteno,
na data de XX de maro, o qual foi impedido por estar internado.

Seus familiares em atitude de desespero pelo ocorrido e cientes da boa
conduta e carter do menor solicitou junto amigos e conhecidos assinatura da
lista em anexo, no intuito de convencer esta Nobre Magistrada, que sempre
age com justia e prudncia, do bom relacionamento do menor com todos
aqueles que o conhecem, verificando-se inclusive que a inspetora e professora
da escola onde o mesmo estuda, tambm firmaram a sua assinatura, bem
como os colegas de classe e outras pessoas.

Assim sendo, como trata a internao provisria de medida de exceo cabvel
em casos extremos, no h no presente fato, razo que a justifique, uma vez
que o mesmo primrio e apresenta timos antecedentes.

Ainda que se admita a existncia de indcios de autoria e materialidade, certo
que a internao provisria no pode se manter diante da ausncia do requisito
da necessidade imperiosa da medida, o que realmente no se verifica no
presente caso.

Pelo que dispem o ECA e a Constituio Federal, a medida de internao,
seja ela provisria ou definitiva, regida pelo princpio da excepcionalidade.
No deve, pois, ser decretada seno em situaes extremas, quando
efetivamente a entrega do jovem a seus responsveis, com altssima
probabilidade poder inviabilizar a instruo do feito ou a aplicao de eventual
medida, o que jamais poder ocorrer no caso em anlise, em decorrncia do
timo antecedente social do menor. Nestes sentido, alis, j se decidiu:

A internao, ainda que provisria, deve atender os requistos previstos nos
arts. 122/124 do ECA. O pargraro 2o. do do art. 122 determina taxativamente
que em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida
adequada. (TJSP - AI 13.100 - 0 - rel. Marino Falco)

Constatando universalmente o dano gerado pelo encarceramento, ainda que
no prolongado, no desenvolvimento psicolgico do adolescente ainda
presumido inocente, a normativa internacional, atravs da Conveno
Internacional dos Direitos das Crianas (incorporada ao Direito interno por
Decreto Legislativo do Senado Federal) por meio das regras mnimas que a
regulamentou, assim prescreveu:

Regras mnimas das Naes Unidas para a administrao da Infncia e da
Juventude - Regras de Beijing
art. 13.1 - S se aplicar priso preventiva como ltimo recurso e pelo menor
prazo possvel.
art. 13.2 - Sempre que possvel, a priso preventiva ser substituda por
medidas alternativas, com a estrita superviso, custdia intensiva ou colocao
junto a uma famlia ou em lar ou instituio educacional.

Regras mnimas das Naes Unidas para a proteo dos jovens privados de
liberdade
art. 17. - Na medida do possvel, dever ser evitada, e limitada a circunstncias
excepcionais, a deteno antes da celebrao do julgamento.

Sob tal tica, evidente que, no caso concreto, no justifica a segregao
cautelar do adolescente XXXXXXXXXXXXXXX.

Saliente-se, em primeiro lugar, as circunstncias da infrao, vez que a arma
utilizada era de brinquedo, no colocando em nenhuma oportunidade em risco
a integridade fsica da vtima e que no foi o jovem que comandou o roubo e
nem estava portando tal instrumento, no havendo em nenhum momento
emprego de violncia.

Outro fato de relevantssima importncia a primariedade. At hoje o jovem
nunca se envolveu em qualquer transgresso. No revela, pois,
periculosidade, que identifica na infrao seu meio de expresso tpico. Trata-
se, pelo contrrio, de adolescente em fase de amadurecimento, ainda por
demais sensvel s presses do grupo e que agiu - se assim o fez - por
necessidade de se afirmar, por influncia dos demais adolescentes. A
psicologia dos grupos, especialmente os de adolescentes, explica facilmente a
transgresso praticada, inserindo-a num contexto particular de presso.

Trata-se, em tese, de infrator ocasional, que transgrediu por fora da ocasio
peculiarsma. No se deve cogitar, portanto, de existncia de dano ordem
pblica em sua desinternao. A chance de tornar a infracionar, pois, pelo que
revela seu passado, muito menos provvel do que o contrrio, j que
contando com quase 18 anos de idade, nunca se envolvera em nenhum delito.

Alm do mais, como tem se entendido, a custdia cautelar decretada para
salvaguarda da ordem pblica tem carter inconstitucional, uma vez que supe,
contra a garantia sagrada da presuno de inocncia, ter de fato o cidado
processado contribudo para o ilcito que se apura.

De outro lado, a garantia de que o jovem no colocar obstculos instruo
do feito, ou ao cumprimento de eventual medida aplicada, advm do fato de
contar com famlia estruturada, residindo na companhia do pai e irm. O
responsvel tem controle sobre o rapaz e assume total responsabilidade de
apresent-lo em Juzo quando oportuno. O menor, alis, no tem qualquer
autonomia, ou vivncia independente, que sugira possibilidade de abandonar o
lar e o distrito da culpa. Vislumbra-se, ademais, forte possibilidade de, ao final,
reconhecida eventualmente sua responsabilidade, vir o jovem a ser agraciado
com medida em meio aberto, tornando desnecessria sua custdia com o fito
de garantir a aplicao da lei.

Ao que parece, pois, a internao provisria vem toda ela amparada numa s
circunstncia: a suposta gravidade objetiva do ato infracional. Todavia, na
rbita da infncia e juventude, a gravidade do ato infracional no comanda a
definio das medidas mais adequadas, apenas pressuposto de aplicao
para algumas delas. Aqui, a nfase na pessoa do infrator, acerca da qual
pouco diz uma isolada a ao transgressora. Por tal motivo que a
jurisprudncia melhor orientada assim vem decidindo:

Por isto, de lembrar que a regra o adolescente apreendido em flagrante, ser
entregue aos pais ou responsveis (art. 174, primeira parte), at porque um
dos objetivos do Estatuto o de realar a importncia da famlia, fundamental
para o aprendizado do adolescente. A exceo a decretao da internao
provisria. No caso sub judice s que se tem a gravidade do ato infracional e
indcios de autoria e materialidade, o que no basta, como vimos, para a
decretao da internao provisria (A.I. 31.228-0/2 - Cmara Especial do
TJSP).

Como medida de excepcional, de carter provisria e preventiva, exige-se,
para sua decretao, criteriosa fundamentao acerca de sua necessidade,
tomando-se por base indcios suficientes de autoria e materialidade do ato
infracional (art. 108, pargrafo nico do ECA) (A .I. 35.483.0/4 - Cmara
Especial do TJSP).

No caso sub judice s o que se tem a gravidade do ato infracional e indcios
da autoria e materialidade, o que no basta, por si, como vimos, para a
decretao da internao provisria. Importante ver que o agravado primrio,
no havendo notcias de outros atos infracionais por ele praticados e
documentos juntados confirma que ele estuda, est trabalhando em ocupao
lcita, no se trata de menor desajustado e conta com apoio da famlia (A . I
28.865-0/1 - Cmara Especial do TJSP).

2) DA CONCLUSO

Por todos estes motivos a liberao do adolescente h de ser concedida de
imediato. A aparncia do bom direito advm da falta de demonstrao,
evidente, dos requisitos necessrios adoo da custdia. mngua de
elementos que justifiquem a excepcionalidade da internao, h que se
reconhecer o direito de desinternao. Ademais, o perigo na demora tambm
inquestionvel, pois o prejuzo derivado de um dia de privao de liberdade,
onde quer que seja (e em especial na Fundao CASA), gera dano moral
irreparvel.

Isto posto, requer a revogao da internao provisria do menor
XXXXXXXXX, por se tratar de questo que venha a garantir o bem estar do
menor.


Nestes termos,
Pede deferimento.


Santo Andr, 30 de maro de 2009.



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Alessandra Zerrenner Varela
OAB/SP n