LOS JUICIOS ESPECIALES Y LA JURISDICCION VOLUNTARIA
I.- NOCIONES GENERALES
Clasificacin en atencin a la finalidad que persiguen. Atendiendo al fin que persiguen, los juicios pueden ser clasificados en dos grupos: los juicios declarativos y los juicios ejecutivos. Son declarativos los juicios que tienen por objeto conseguir la declaracin o el reconocimiento de un derecho. Llmanse ejecutivos aquellos que tienden a obtener el cumplimiento forzado de una prestacin que se adeuda y que resulta de un ttulo que tiene fuerza por si mismo para constituir plena prueba.
Juicios generales y especiales.
Los juicios, tanto declarativos como ejecutivos, pueden ser generales o especiales. Son juicios generales aquellos en que la accin deducida no tiene sealada una tramitacin especial en atencin a su naturaleza, es decir, su procedimiento es de aplicacin general. Son juicios especiales aquellos que tienen una tramitacin especial en atencin a la naturaleza de la accin deducida.
Juicios declarativos generales y juicios ejecutivos generales.
Nuestro CPC reglamenta cuatro juicios declarativos y dos ejecutivos, en ambos casos, generales. Los juicios declarativos generales son los siguientes: a) El juicio ordinario de mayor cuanta; b) El juicio de menor cuanta; c) El juicio de mnima cuanta; y d) El juicio sumario.
Los juicios ejecutivos generales son, a saber: a) El juicio ejecutivo; y b) El juicio ejecutivo de mnima cuanta.
Nociones generales de tramitacin.
En sntesis puede decirse que los juicios de menor cuanta se tramitan como los juicios ordinarios de mayor cuanta, pero se han suprimido algunos escritos (rplica y dplica) y se han reducido algunos plazos (trmino para contestar la demanda, trmino probatorio, etc.). El recurso de apelacin se rige por las reglas generales, pero la apelacin de la sentencia definitiva se tramita como en los incidentes. 2 El juicio de mnima cuanta es un procedimiento verbal; no obstante pueden presentarse minutas escritas. Su tramitacin ordinaria se reduce a la presentacin de la demanda, que puede ser verbal o escrita, y a dos comparendos: el primero destinado a or las acciones y defensas de las partes y el segundo a la prctica de la prueba. Despus se dicta la sentencia. La tramitacin de los recursos de casacin en la forma y de apelacin, que sean procedentes en su contra, es diversa segn sea o no colegiado el tribunal que debe conocer de ellos. En el primer caso, los recursos se tramitan de conformidad a las reglas generales, como en los incidentes: deben traerse, en consecuencia, los autos en relacin y procederse a la vista de la causa. En el segundo caso, la tramitacin se reduce a un nuevo comparendo. Respecto del procedimiento sumario puede decirse que su tramitacin se limita a la presentacin de la demanda escrita, a un comparendo en que se oye a las partes y a la recepcin de la causa a prueba como en los incidentes. Despus se cita para sentencia. La tramitacin del recurso de casacin en la forma que sea procedente en su contra se rige por las reglas generales y la apelacin se tramita como en los incidentes. Los recursos de casacin en la forma y en el fondo que sean procedentes en contra de la sentencia de segunda instancia, se rigen por las reglas generales. El juicio ejecutivo de mnima cuanta, se tramita, en general, en la misma forma que los juicios de mnima cuanta con las modificaciones que resultan de la naturaleza ejecutiva de la accin entablada.
Clasificacin de los procedimientos especiales.
Para facilitar su estudio, los procedimientos especiales pueden ser agrupados en la siguiente forma:
a.- Las acciones posesorias y los juicios especiales del contrato de arrendamiento. La tramitacin especial de estos dos procedimientos se reduce a la presentacin de la demanda y a un comparendo destinado a or a las partes y a rendir la prueba. Despus se dicta la sentencia
b.- Procedimientos iguales al juicio ordinario de mayor cuanta, pero en los cuales se han suprimido algunos escritos. Pertenece a este segundo grupo el juicio de alimentos para mayores.
c.- Procedimientos iguales al juicio ordinario de mayor cuanta, pero con algunos agregados. En este tercer grupo caben: 1) Los juicios de cuentas; 2) los juicios de hacienda. Los recursos en estos procedimientos, por lo general, se tramitan en conformidad a las reglas generales, con las siguientes excepciones, tambin generales: a.- La apelacin de la sentencia definitiva se tramita como en los incidentes, esto es, se traen los autos en relacin y se procede a la vista de la causa. b.- En los procedimientos especiales ms breves, las apelaciones se conceden en el efecto devolutivo. Por lo tanto, se puede cumplir el fallo a pesar de la apelacin interpuesta.
3 II.- EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTIA.
INTRODUCCION
1.- GENERALIDADES SOBRE EL JUICIO EJECUTIVO.
Para penetrar debidamente en la estructura del juicio ejecutivo, es necesario conocer a fondo la tramitacin del Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, ya que el juicio ejecutivo, como todos los procedimientos especiales reglamentados en el Libro III del CPC son procedimientos de excepcin cuya base fundamental se encuentra en el juicio ordinario. Antes de entrar al estudio en detalle de las disposiciones que reglamentan el juicio ejecutivo, para su mejor comprensin, es de inters hacer una pequea sntesis de la estructura del juicio ejecutivo de mayor cuanta, sealando el contenido de cada uno de los cuadernos en que se tramita. Por regla general se tramita en dos cuadernos: El principal o ejecutivo y el de apremio o embargo. No obstante, puede originarse un tercer cuaderno (o ms de uno), llamado de tercera. El cuaderno ejecutivo constituye el juicio mismo y tiene por objeto analizare las razones que dice tener el ejecutado para resistir el cumplimiento de la obligacin. En l se contiene la demanda ejecutiva, las excepciones del ejecutado, la prueba rendida y la sentencia definitiva. El cuaderno de apremio est constituido por una serie de medidas tendientes a asegurar el cumplimiento de la obligacin que se persigue. Este cuaderno se tramita en forma independiente del cuaderno principal y en l se con tienen las actuaciones necesarias para el embargo de los bienes, su administracin y la realizacin de los mismos. El procedimiento de apremio, a diferencia del procedimiento ejecutivo, no supone contienda entre partes y no constituye propiamente una funcin judicial. Es por esto que, en algunas legislaciones, se ha quitado a la judicatura su intervencin en el procedimiento de apremio. Dijimos que en el juicio ejecutivo pueden nacer los cuadernos de tercera, terceras que no forman propiamente parte del juicio ejecutivo, sino que constituyen juicios separados que tienen un procedimiento especial, ya sea como juicio ordinario, con algunas variantes en la tercera de dominio y las restantes como incidentes.
2.- CONCEPTO Y DEFINICION.
Sabemos que de acuerdo con los principios del Cdigo Civil, si una obligacin no es cumplida por el deudor y es actualmente exigible, el acreedor tiene la facultad de acudir a la justicia para pedir su cumplimiento forzado; ahora bien, si la obligacin de que se trata no ha sido judicialmente establecida o no consta de un ttulo al que la ley d fuerza ejecutiva, debe seguirse un juicio para que se declare expresamente la existencia de esta obligacin (juicio ordinario o declarativo, como tambin se lo llama). Si, por el contrario, la obligacin ha sido previamente declarada en juicio contradictorio o consta de un ttulo a que la ley d tanto valor como a las sentencias judiciales pasadas en autoridad de cosa juzgada, se dice que hay accin ejecutiva y puede pedirse directamente el cumplimiento compulsivo de la obligacin que se persigue.
4 En consecuencia, podemos definir el juicio ejecutivo como un procedimiento contencioso especial que tiene por objeto obtener el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria firme o los establecidos en otro ttulo de tanto valor como stas y que la ley considera como capaz de llevar aparejada ejecucin.
3.- REGLAS APLICABLES.
Siendo el juicio ejecutivo un procedimiento especial, se regir en primer lugar por las disposiciones especiales contenidas en los Ttulos I y II del Libro III del CPC (arts. 434 y sgtes.). Conjuntamente con estas disposiciones se aplicarn las contenidas en el Libro I del mismo Cdigo, que son reglas comunes a todo procedimiento. En segundo lugar y en calidad de supletorias de las normas anteriores se aplicarn las del procedimiento ordinario a virtud de lo dispuesto en el art. 3 del CPC.
4.- CLASIFICACION DEL JUICIO EJECUTIVO.
Obligacin es un vnculo jurdico que coloca a una persona determinada en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo, respecto de otra persona tambin determinada. De esta definicin se desprende una clasificacin de las obligaciones: Obligaciones de dar, obligaciones de hacer y obligaciones de no hacer. Generalmente, para los autores de Derecho Civil, obligacin de dar es aquella en que la prestacin del deudor consiste en la transferencia del dominio o de otro derecho rea; obligacin de hacer es la que pone al deudor en la necesidad de ejecutar un acto lcito que no sea la transferencia del dominio o de otro derecho real, y obligacin de no hacer, es la que consiste en que el deudor se abstenga de ejecutar un acto que, de no existir la obligacin, podra lcitamente ejecutar. Pero no es este el criterio que se desprende de nuestro CPC, sino otro ms sencillo y conveniente. Dentro de este cuerpo de leyes, obligacin de dar es la que consiste en la entrega de una cosa, obligacin de hacer la que consiste en la prestacin de un hecho, y obligacin de no hacer, la que consiste en una abstencin. Y as, por ejemplo, la obligacin del comodatario de devolver la cosa que obtuvo en prstamo de uso, es para el CPC una obligacin de dar, aunque ella no tiene por objeto la transferencia del dominio ni de otro derecho real sobre la cosa, sino la simple entrega material de ella. La clasificacin ms arriba enunciada, tiene importancia para determinar las disposiciones aplicables a cada caso; si el juicio ejecutivo es por obligacin de dar se aplicarn las disposiciones del Ttulo I del Libro III del CPC; en cambio si se trata de obligacin de hacer o no hacer, se observarn las disposiciones del Ttulo III del mismo Libro y tambin, en forma supletoria, las disposiciones del Ttulo I (Arts. 531 y 541 CPC). Desde otro punto de vista y atendiendo a la cuanta, el juicio ejecutivo puede ser de mayor cuanta y de mnima cuanta. El de mayor cuanta, reglamentado en los Ttulos I y II del Libro III del CPC, se aplica tratndose de obligaciones cuya cuanta sea superior a 10 UTM (arts. 434 y 703 CPC). El de mnima cuanta, regido en los arts. 703 y sgtes. del CPC se aplica tratndose de obligaciones de cuan ta igual o inferior a 10 UTM.
5 Finalmente, debemos agregar que existen tambin los llamados juicios ejecutivos especiales. Se entienden por ejecuciones especiales aquellas reglamentadas por leyes particulares en aquellos casos en que el legislador ha estimado conveniente alterar la regla general constituida por el juicio ejecutivo de mayor cuanta. Tal es el caso de los procedimientos sobre realizacin de las diversas clases de prenda que consagra nuestra legislacin y, en general, se trata de pequeas variaciones al procedimiento ejecutivo de mayor cuanta.
EL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
Captulo I
LA ACCION EJECUTIVA
5.- REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA ACCION EJECUTIVA.
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una obligacin de dar, se requiere la concurrencia copulativa de tres condiciones: Que la obligacin conste de un ttulo ejecutivo (art. 434 CPC); Que la obligacin sea lquida y actualmente exigible (art. 437 y 438 CPC); y Que el ttulo presentado no tenga ms de tres aos (art. 442 CPC).
Seccin Primera
LOS TITULOS EJECUTIVOS
6.- GENERALIDADES.
Ttulo ejecutivo es aqul documento que da cuenta de un derecho indubitable al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin en l contenida. La ley confiere mrito ejecutivo a determinados ttulos en atencin al carcter de autenticidad que revisten. Los ttulos estn taxativamente enumerados en el art. 434 del CPC y en las leyes especiales a que se refiere el nmero siete de ese mismo artculo. Slo una ley puede crear ttulos ejecutivos; los particulares no pueden, por tanto, crear ttulos ejecutivos que no renan los requisitos que el legislador ha prescrito, ya que tales requisitos miran no slo al inters particular de los contratantes, sino tambin al inters pblico que existe en reservar el procedimiento ejecutivo a aquellos casos en que se persiga el cumplimiento de obligaciones cuya existencia y exigibilidad se hayan reconocido o declarado por algn medio legal. La obligacin contenida en el ttulo, como es evidente, debe ser de dar, hacer o no hacer, ya que, en caso contrario no existira obligacin o deuda cuyo cumplimiento exigir ejecutivamente.
6 7.- ENUMERACION Y CLASIFICACION DE LOS TITULOS EJECUTIVOS.
Los ttulos ejecutivos contemplados en el Cdigo son los siguientes (art. 434 CPC)
1.- Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria.
2.- Copia autorizada de escritura pblica.
3.- Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o dos testigos de actuacin.
4.- Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que no haya puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da, tacha de falsedad. Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil en las comunas don de no tenga su asiento un notario.
5.- Confesin judicial.
6.- Cualesquiera ttulos al portador o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos y stos, en todo caso, con los libros talonarios. Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio.
7.- Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva. Tales son los denominados ttulos ejecutivos perfectos.
Otra situacin es la que contemplan los arts. 435 y 436 CPC. Si en caso de no tener el acreedor ttulo ejecutivo, quiere preparar la ejecucin por el reconocimiento de la firma o por la confesin de la deuda, podr pedir que se cite al deudor a la presencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de stas diligencias. Y si el citado no comparece o slo da respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma o por confesada la deuda. Reconocida la firma, quedar preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda. En consecuencia, citado judicialmente el deudor puede, fundamentalmente, asumir cuatro actitudes:
A.- Comparece y reconoce su firma; en este caso la ejecucin queda preparada y el acreedor puede presentar su demanda ejecutiva sin necesidad de ninguna resolucin del tribunal que de por reconocido el documento. 7 B.- Comparece y da respuestas evasivas, esto es, no niega directamente la autenticidad de su firma sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder en forma categrica, como si dice que no puede precisar o no se recuerda, a peticin de parte se tendr por reconocida la firma. Este caso est asimilado a aquel en que el deudor no comparece, como veremos luego. Ser necesario que una resolucin judicial d al deudor por incurso en el apercibimiento legal y mande tener por reconocida la firma del mismo modo que cuando el deudor no comparece.
C Comparece y niega la firma, en este caso termina la preparacin de la va ejecutiva y el acreedor carecer de ttulo suficiente con que iniciar la ejecucin. El acreedor no tendr otro recurso que la va ordinaria para resguardar sus derechos. No sera posible discutir, en esta gestin preparatoria, la autenticidad de la firma desconocida por el deudor, a diferencia que si se tratara de una letra de cambio, pagar o cheque debidamente protestado en forma no personal.
D.- No comparece, por lo que incurre en el apercibimiento que contempla el art. 435 CPC y se dar por reconocida su firma en su rebelda a peticin de parte y la resolucin que as lo declare es una sentencia interlocutoria (establece derechos permanentes en favor de la parte) que, una vez ejecutoriada, produce accin de cosa juzgada para llevar adelante su cumplimiento mediante la interposicin de la correspondiente demanda ejecutiva.
Seccin Segunda
OBLIGACION LIQUIDA Y EXIGIBLE
8.- A.- OBLIGACION LIQUIDA
Para que pueda exigirse compulsivamente el cumplimiento de una obligacin de dar, es menester que su objeto sea lquido, esto es, que se encuentre perfectamente delimitado en su especie o en su gnero y cantidad. Aplicando los principios contenidos en el art. 438 CPC el objeto de la obligacin se entiende lquido en los siguientes casos:
A.- Cuando consiste en una especie o cuerpo cierto que se encuentra en poder del deudor.
B.- Cuando consiste en el valor del cuerpo cierto debido que no existe en poder del deudor. En este caso ser necesario avaluar dicho cuerpo cierto por un perito nombrado por el tribunal. Esta avaluacin es una verdadera gestin preparatoria de la va ejecutiva y a ella nos referiremos ms adelante.
C.- Cuando se trata de una cantidad determinada de dinero.
D.- Cuando se trate de cosas genricas que no sean dinero, cuya avaluacin pueda hacerse por un perito nombrado por el tribunal, como se ver ms adelante. El propio art. 438 nos indica tambin que se entiende por cantidad lquida no slo la que actualmente tenga esa calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas, con slo los datos que el mismo ttulo suministre. As por ejemplo, una deuda de mil pesos ms inters del 10% anual durante dos aos, es lquida, ya que una simple operacin aritmtica puede darnos su monto total. 8 Por su parte el art. 439 CPC se refiere al caso en que la obligacin es en parte lquida y en parte ilquida; en esta situacin podr procederse ejecutivamente por la parte lquida, reservndose al acreedor su derecho a reclamar el resto por la va ordinaria. Este artculo con cuerda con el art. 1592 del CC que dice: Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda o sobre sus accesorios, podr el juez ordenar, mientras se decida la cuestin, el pago de la cantidad no disputada.
9.- GESTION PREPARATORIA DE AVALUACION.
Hemos Dicho en el nmero anterior que, cuando el objeto de la ejecucin consiste en el valor del cuerpo cierto debido que no existe en poder del deudor o en cosas de un gnero determinado que no sean dinero, es menester preparar la va ejecutiva mediante la intervencin de un perito nombrado por el tribunal. Se presentar un escrito al tribunal competente, acompaando el ttulo ejecutivo y solicitando se designe un perito que practique la avaluacin a fin de que pueda considerarse lquida la obligacin y preparada la va ejecutiva. El tribunal har la designacin del perito por s slo, ya que el art. 438 dado el carcter sumario del juicio ejecutivo, entrega esta facultad por entero al juez y no da intervencin a las partes en el nombramiento. El perito har la avaluacin con los datos que el ttulo ejecutivo suministre. Esta avaluacin no es definitiva ya que se entiende hecha sin perjuicio del derecho de las partes para que se aumente o disminuya (art. 440 CPC). En consecuencia, podrn reclamar de la avaluacin el ejecutante y el ejecutado El ejecutante podr reclamar, de acuerdo con las reglas generales, apelando del auto que aprueba la avaluacin o recurriendo de hecho, en su caso. Si no reclama en esa oportunidad la avaluacin queda a firme respecto de l y ya no podr reclamar ms tarde. El ejecutado puede reclamar en la misma oportunidad ya dicha, si por cualquier motivo toma conocimiento de las gestiones preparatorias iniciadas por el ejecutante; la ley no le prohibe hacerlo. Se formar entonces un incidente y ser el juez quien, en definitiva, har la avaluacin. Pero puede tambin el ejecutado reclamar en otra oportunidad, oponiendo a la ejecucin la excepcin de exceso de avalo que con templa el art. 464 N 8 CPC. Es claro que si el ejecutado ha hecho su reclamacin en la primera oportunidad sealada, no podr despus oponer la excepcin de exceso de avalo, ya que habra cosa juzgada en su contra.
10.- B. OBLIGACION EXIGIBLE.
De acuerdo con el art. 437 CPC para que proceda la ejecucin, se requiere adems que la obligacin sea actualmente exigible. Una obligacin es exigible cuando no est sujeta a ninguna modalidad que suspenda su nacimiento o ejercicio, o cuando no est sujeta a condicin, plazo o modo. La exigibilidad de la obligacin debe ser actual esto es, existir en el momento de entablarse la demanda ejecutiva y no en un momento posterior. En el momento de solicitarse la ejecucin, el ttulo debe llevar aparejados todos los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva y si no obstante el tribunal despacha la ejecucin, sera procedente la excepcin del N 7 del art. 464 CPC en relacin con el art. 437 del mismo Cdigo o bien, apelar directamente del despchese. 9 Si la obligacin cuyo cumplimiento se persigue es condicional, es menester acompaar, al momento de entablar la demanda, constancia de haberse cumplido la condicin a que se subordina la obligacin.
Seccin Tercera
ACCION EJECUTIVA NO PRESCRITA
11.- PRESCRIPCION DE LA ACCION EJECUTIVA.
Finalmente, el ltimo requisito que el CPC establece para que pueda perseguirse el cumplimiento de una obligacin es que la accin ejecutiva no est prescrita. Sabemos que las acciones personales pueden ser ordinarias o ejecutivas. Las ordinarias prescriben, por regla general, en cinco aos y las ejecutivas, conforme al art. 442 CPC, prescriben en tres aos. Este plazo de prescripcin de tres aos no se cuenta desde la fecha de otorgamiento de la obligacin sino desde que sta se ha hecho exigible. As lo ha estimado la jurisprudencia de la Corte Suprema. La prescripcin de la accin ejecutiva reviste una caracterstica especial. Cual es la de que ella debe ser declarada de oficio por el tribunal; tal se desprende claramente del art. 442 CPC, el cual dispone que el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se hubiere hecho exigible. Hemos dicho que el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos. Pero existen ciertas acciones que prescriben, de acuerdo con disposiciones especiales, en menos de tres aos, cual es el caso de las acciones emanadas de la letra de cambio, del pagar y del cheque que prescriben en un ao. Podr el juez declarar de oficio la prescripcin de tales acciones? No. El juez no podra hacerlo, ya que la ley slo lo faculta para declarar la prescripcin y denegar la ejecucin cuando el ttulo presentado tuviere ms de tres aos por lo que no puede hacerlo cuando el ttulo presentado tuviere menos de tres aos, aun cuando la accin est prescrita por tener un plazo de prescripcin inferior a tres aos. Ser el ejecutado quien deber oponer la correspondiente excepcin de prescripcin. Prescrita la accin ejecutiva slo queda al acreedor la accin ordinaria para hacer valer sus derechos. No obstante, podra el acreedor hacer revivir la accin ejecutiva prescrita, haciendo uso de alguno de los medios sealados por el art. 434 CPC, es decir, procurndose un nuevo ttulo ejecutivo, mediante la gestin preparatoria de reconocimiento de firma o confesin de deuda. En tal caso, la prescripcin de la accin ejecutiva empieza a correr de nuevo a contar de la fecha de la diligencia de reconocimiento de firma o confesin de deuda, diligencia que, en realidad, constituye el verdadero ttulo ejecutivo.
12.- LA PRESCRIPCION DE LA ACCION EJECUTIVA NO SE SUSPENDE.
El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva no se suspende en favor de ninguna persona. La suspensin es una institucin excepcional que el CC establece en determinados casos y ella no est contemplada en el CPC respecto de la accin ejecutiva.
10 13.- INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION DE LA ACCION EJECUTIVA.
Sabemos que, conforme al CC la prescripcin que extingue las acciones puede ser interrumpida ya sea naturalmente ya sea civilmente. Se interrumpe naturalmente cuando el deudor reconoce la obligacin y se interrumpe civilmente cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin. Estas normas generales que sobre interrupcin da el CC son aplicables a la accin ejecutiva, con algunas modificaciones que se desprenden del CPC. Desde luego, la prescripcin de la accin ejecutiva se interrumpe civilmente por la interposicin de la demanda ejecutiva; ese es precisamente uno de los efectos de toda demanda judicial. Tambin podemos afirmar que la prescripcin de la accin ejecutiva se interrumpe naturalmente, pero debemos tener presente que no todo reconocimiento del deudor importa interrupcin natural de la accin ejecutiva. Dentro del CC cualquier reconocimiento del deudor interrumpe naturalmente la prescripcin. En cambio, tratndose de la accin ejecutiva, la interrupcin slo la produce el reconocimiento que el deudor preste judicialmente en la gestin preparatoria de confesin de deuda o reconocimiento de firma.
Capitulo II
LA TRAMITACION
14.- ESTRUCTURA DEL JUICIO EJECUTIVO:
En relacin con este punto no remitimos a lo dicho en el N 1 de la introduccin.
Seccin Primera
TRAMITACION DEL CUADERNO EJECUTIVO
15.- FORMAS EN QUE PUEDE COMENZAR SU TRAMITACION
El cuaderno ejecutivo comenzar por demanda o por gestiones preparatorias de la va ejecutiva. Nos referiremos en primer trmino a las gestiones preparatorias de la va ejecutiva para considerar enseguida la demanda ejecutiva.
GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VIA EJECUTIVA
Dijimos anteriormente que los ttulos ejecutivos pueden ser perfectos o imperfectos. Perfectos son aquellos que tienen plena eficacia desde su otorgamiento y no necesitan de ninguna formalidad previa para dar nacimiento a la accin ejecutiva. Imperfectos son aquellos que no bastan por si solos para iniciar la ejecucin, sino que es menester completarlos con una gestin previa. Pues bien, estas gestiones previas que tienen por objeto completar o constituir algunos de los requisitos que faltan al ttulo para que tenga mrito ejecutivo, son las llamadas gestiones preparatorias de l a va ejecutiva.
11 De la definicin anterior se desprende una clasificacin de las gestiones preparatorias:
a) Medidas preparatorias de la va ejecutiva que constituyen o crean ttulos ejecutivos. Es el caso de la confesin judicial y el reconocimiento de firma puesto en instrumento privado.
b) Medidas preparatorias de la va ejecutiva que tienen por objeto completar un ttulo ejecutivo ya existente, al cual falta algn requisito para que tenga mrito ejecutivo, clase a la que pertenecen la avaluacin previa, la confrontacin, la notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor y la validacin de las sentencias extranjeras.
- Gestin de reconocimiento de firma y confesin de deuda (art. 434 N 4 y 5 y 435 CPC). - Notificacin judicial de protesto de letras, cheques o pagars (art. 434 CPC). - Gestin de avaluacin (art. 438 CPC). - Diligencia preparatoria de confrontacin (art. 434 N 6 CPC) - Validacin de sentencias extranjeras (art. 242 a 251 CPC). - Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor (art. 1377 CC y 5 del CPC) que puede presentar dos alternativas:
1.- El deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin. No hay juicio todava. Como el art. 5 CPC no contempla este caso rige plenamente el art. 1377 CC. Se notificar judicialmente el ttulo al heredero del deudor y se esperarn ocho das para entablar la ejecucin.
2.- El deudor fallece durante el juicio ejecutivo, esto es, ya estaba emplazado en el juicio ejecutivo; en este caso es preciso distinguir si el demandado litigaba personalmente o por apoderado o mandatario: Si litigaba personalmente, se aplica el art. 5 CPC y no el 1377 CC. Si litigaba por apoderado no tiene aplicacin el 5 CPC sino que el 1377 CC. Finalmente, la preparacin de la va ejecutiva es indiscutiblemente un procedimiento de carcter contencioso. Nunca podr drsele la calidad de una gestin de jurisdiccin voluntaria, ya que ella no se desenvuelve en el inters armnico de las partes, sino que, por el contrario, tiene por objeto pedir algo en contra de una persona determinada, a lo que puede aadirse que la preparacin de la va ejecutiva es el antecedente de un procedimiento contencioso, como es el juicio ejecutivo.
LA DEMANDA Y EL MANDAMIENTO DE EJECUCION Y EMBARGO
16.- LA DEMANDA EJECUTIVA.
Una vez terminadas las gestiones de preparacin de la va ejecutiva, si se trata de un ttulo imperfecto o sin ellas, si el ttulo es perfecto, se presentar la demanda ejecutiva. La demanda ir acompaada del ttulo ejecutivo y ella debe cumplir con todos los requisitos que exige el art. 254 CPC que es aplicable al juicio ejecutivo a virtud de lo dispuesto por el art. 3 CPC. En la parte petitorias se pedir que se despache mandamiento de ejecucin y embargo en contra del deudor y que, en definitiva, se acoja la demanda ordenando se siga adelante la ejecucin hasta el total pago de lo adeudado considerando capital, intereses y costas.
12 En un otros de la demanda podrn sealarse los bienes del deudor sobre los cuales ha de trabarse el embargo, ya que el art. 447 CPC confiere esa facultad al acreedor. Puede tambin el acreedor indicar el nombre de una persona para que desempee el cargo de depositario provisional de los bienes que se embarguen (art. 443 N 3 CPC). Adems, la demanda debe llevar el patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y la designacin de un mandatario a virtud de lo que manda la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. Presentada la demanda el tribunal, antes de proveerla, examinar el ttulo acompaado y ver si rene todos los requisitos necesarios para que proceda la accin ejecutiva. O sea, ver si el ttulo es ejecutivo, si la obligacin es lquida y actualmente exigible y si el ttulo presentado no tiene ms de tres aos. Si se renen estas condiciones el juez despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. En caso contrario, no dar lugar a la ejecucin. La resolucin que despacha el mandamiento de ejecucin y embargo o que deniega le ejecucin, ser dictada por el juez sin audiencia ni notificacin del demandado aun cuando ste se hubiere apersonado al juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazan en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo ,podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin (art. 441 CPC). La ley no permite al ejecutado dificultar la orden de embargar que asegura los derechos del ejecutante y seala a aqul la oportunidad para que se defienda y haga valer sus derechos: la oposicin a la ejecucin.
17.- PARTE PETITORIA DE LA DEMANDA EJECUTIVA.
Ya dijimos que en la parte petitoria se solicita el despacho del mandamiento de ejecucin y embargo y que se coja la demanda ordenando seguir adelante la ejecucin hasta el pago total de lo adeudado. Sin embargo, es frecuente en la prctica, que el ejecutante en su demanda nicamente que se despache mandamiento de ejecucin y embargo. En tal evento, han sostenido alguno que los jueces no podran acoger la demanda ni ordenar que la ejecucin siga adelante ya que, si tal hicieran, se fallara ultrapetita, pues lo nico que se ha pedido es que se despache mandamiento de ejecucin. El anterior criterio no est ajustado a derecho. En realidad, como lo ha estimado uniformemente nuestra jurisprudencia, cuando el ejecutante solicita que se despache mandamiento de ejecucin y embargo, est implcitamente ejercitando la accin ejecutiva, ya que el embargo no sino slo el medio de poner en ejercicio dicha accin, la cual termina con la realizacin de los bienes embargados y el pago al acreedor.
18.- MANDAMIENTO DE EJECUCION.
El mandamiento de ejecucin y embargo es la resolucin que recae en la demanda ejecutiva y consiste en una orden escrita de requerir de pago al ejecutado y de embargarle bienes suficientes si no paga en el momento del requerimiento. El mandamiento, como toda resolucin judicial, debe estar firmado por el juez y por el secretario.
El mandamiento, de acuerdo al art. 443 CPC debe contener: 1.- La orden de requerir de pago al deudor.
13 2.- La orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si no paga en el acto.
3.- La designacin de un depositario que se haga cargo de la administracin de los bienes embargados. El nombramiento de depositario provisional deber recaer en la persona que bajo su responsabilidad designe el acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la hubiere indicado (art. 443 N 3 CPC): Es pues, facultad exclusiva del acreedor que el tribunal debe respetar, pudiendo designar al mismo deudor o pedir que no se designe depositario. En ningn caso la designacin podr recaer en empleado o dependiente a cualquier ttulo del tribunal ni en persona que desempee el cargo de depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado. (art. 443 N 3 inc. 2 CPC). El depositario provisional designado por el ejecutante o por el juez en subsidio, ejerce su cargo hasta que se nombre el depositario definitivo.
4.- Adems de los tres requisitos recin sealados, el mandamiento puede contener, en ciertos casos, dos elementos ms que son: - La designacin de los bienes sobre que ha de trabarse el embargo, si el actor los hubiere sealado en su demanda o si la ejecucin recayere sobre un cuerpo cierto (art. 443 N 3 inc. 3 CPC). - La orden de proceder a la traba de embargo con el auxilio de la fuerza publica, siempre que en concepto del tribunal, hubiere fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido y que el ejecutante haga peticin expresa al respecto. El tribunal no podr ordenar de oficio que se proceda con el auxilio de la fuerza pblica (art. 443 N3 inc. final CPC).
19.- NATURALEZA JURIDICA DE LA RESOLUCION QUE DESPACHA MANDAMIENTO DE EJECUCION Y RECURSOS QUE CONTRA ELLA PROCEDEN.
La resolucin que despacha la ejecucin o niega lugar a ella es una sentencia interlocutoria. Desde luego, no es un simple decreto ya que su fin es algo ms que dar curso progresivo a los autos, ni es una sentencia definitiva pues no pone fin a la instancia ni resuelve el asunto que es objeto del juicio. Tampoco es un auto ya que no recae en ningn incidente. Se trata, entonces, por exclusin, de una sentencia interlocutoria ya que resuelve sobre un trmite que ha de servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva (art. 158 CPC). En efecto, sin esta resolucin no podra efectuarse el requerimiento de pago, ni el ejecutado podra oponer excepciones, ni tampoco podra dictarse sentencia definitiva. Aunque la jurisprudencia no ha sido uniforme para juzgar este problema, la mayora de los fallos estima que la resolucin que nos preocupa es una sentencia interlocutoria de la segunda categora. Contra esta sentencia proceden los recursos de apelacin y casacin. No procede el recurso de reposicin, porque se trata de una sentencia interlocutoria que, una vez notificada produce el desasimiento del tribunal.
1.- Recurso de apelacin. Es apelable tanto por el ejecutante como por el ejecutado. Desde luego, el ejecutante puede indiscutiblemente apelar en conformidad al inc. final del art. 441 CPC que le confiere expresamente ese derecho.
14 Respecto del ejecutado la cuestin no es tan indiscutible. Hay opiniones y fallos que estiman que es improcedente el recurso de apelacin deducido por el ejecutado en contra de la sentencia interlocutoria que ordena despachar mandamiento de ejecucin y embargo en su contra, ya que ello entorpecera el procedimiento ejecutivo. Se aade, adems, que todas las alegaciones del ejecutado deben ser materia de las excepciones correspondientes. Pero la mayor parte de los autores y de las sentencias sostienen la doctrina contraria ya que el art. 187 CPC permite la apelacin de toda sentencia definitiva o interlocutoria, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso. El tribunal de alzada puede revocar la ejecucin al pronunciarse sobre la apelacin, aunque el ejecutado no haya opuesto excepciones. La apelacin antedicha se concede en el slo efecto devolutivo y, en consecuencia, no entorpece la marcha del procedimiento ejecutivo y, al mismo tiempo, puede ponerse pronto remedio al error en que el juez de primera instancia pudo haber incurrido al decretar el mandamiento.
2.- Recurso de casacin. Es procedente respecto de la resolucin que deniega la ejecucin ya que se trata de una sentencia interlocutoria que hara imposible la prosecucin del juicio en forma ejecutiva, pero no procede respecto de la resolucin que ordena despachar el mandamiento pues en este ltimo caso no se trata de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su prosecucin sino, por el contrario, de una resolucin que hace prosperar los autos.
20.- EL REQUERIMIENTO DE PAGO.
Procede ahora con el mandamiento, que un ministro de fe (receptor) se apersone ante el deudor y le requiera el pago de la obligacin demandada. El requerimiento de pago equivale a la notificacin de la demanda ejecutiva y debe hacerse en la forma sealada en el N 1 del art. 443 CPC que dispone que el requerimiento se har al deudor personalmente; pero si no fuere habido se proceder en conformidad al art. 44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a mas del mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fija el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo. Entonces, el requerimiento debe hacerse personalmente, pues se trata de la primera notificacin que se hace al demandado en el juicio. En seguido trmino, en caso que el deudor no sea habido se le requerir en conformidad al art. 44 CPC. Ser necesario obtener un decreto del tribunal que ordene notificar en esa forma y en la cdula debern agregarse las menciones ya sealadas, cdula que ser entregada a la persona adulta que haya en ese momento en el domicilio y si no hubiere , se dejar prendida en la puerta y se citar al deudor a que concurra a la oficina del receptor para ser requerido en, bajo apercibimiento de que si no concurre a esa citacin se le tendr por requerido en rebelda y por opuesto al embargo. Finalmente, el N 1 del art. 443 CPC seala una tercera forma de practicar el requerimiento al decir: Cuando el deudor hubiere sido notificado personalmente o con arreglo al art. 44 para otra gestin anterior al requerimiento, se proceder a ste y a los dems trmites del juicio, en conformidad a lo dispuesto en los arts. 49 a 53. O sea, se practicar el requerimiento por cdula y aun por el estado diario.
15 La frase gestin anterior al requerimiento que emplea la ley se refiere a la preparacin de la va ejecutiva y, en ningn caso, se refiere al juicio ordinario que puede servir de antecedente a la ejecucin, ya que dicho juicio ordinario no puede considerarse como una gestin previa o anterior, sino como un procedimiento totalmente independiente del juicio ejecutivo. En el acto del requerimiento, el receptor deber cumplir la obligacin que le impone el art. 462 inc. 2 CPC de si el requerimiento se verificare dentro de las Repblica, el ministro de fe har saber al deudor en el mismo acto, el trmino que la ley le concede para deducir oposicin y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del ministro de fe le har responsable de los perjuicios que pudieren resultar, pero no invalidar el requerimiento. Si una vez requerido el deudor en alguna de las formas precedentemente expuestas no pagare en el acto el receptor proceder a trabar embargo en bienes suficientes para cubrir la deuda, con sus intereses y costas.
LA OPOSICION A LA EJECUCION.
21.- GENERALIDADES
Dado el carcter sumario del juicio ejecutivo, el plazo para defenderse oponiendo excepciones es bastante menor que en el juicio ordinario. Por la misma razn, el ejecutado tiene restringida su posibilidad de defensa en el juicio ejecutivo. Slo puede defenderse haciendo valer alguna de las excepciones que taxativamente seala el art. 464 CPC.
22.- PLAZO PARA OPONER EXCEPCIONES.
El trmino para deducir la oposicin comienza a correr desde el da del requerimiento de pago (art. 462 inc.1 CPC) y es fatal (art. 463 CPC). Para establecer cual es la duracin de ese trmino es necesario atender al lugar en que es requerido el deudor, pudiendo distinguirse al efecto cuatro situaciones:
a) El deudor es requerido en el lugar de asiento del tribunal. En tal caso tendr el trmino de cuatro das tiles para oponerse a la ejecucin (art. 459 inc. 1 CPC). Por asiento del tribunal se refiere a los lmites urbanos de la ciudad en que funciona el tribunal.
b) El deudor es requerido dentro de la comuna en que se ha promovido el juicio, pero fuera del asiento del tribunal. En este caso el ejecutado tiene ocho das fatales para oponerse a la ejecucin. (art. 459 inc. 2 CPC).
c) El deudor es requerido en el territorio jurisdiccional de otro tribunal de la Repblica. Sin el requerimiento se hace en el territorio jurisdiccional de otro tribunal de la Repblica, la oposicin podr presentarse ante el tribunal que hubiere ordenado cumplir el exhorto del cual se entiende en el juicio o ante este ltimo tribunal. En el primer caso, los plazos sern los mismos que establece el artculo anterior. En el segundo, el ejecutado deber formular su oposicin en el plazo fatal de ocho das, ms el aumento del trmino de emplazamiento en conformidad a la tabla de que trata el art. 259. El Tribunal exhortado se limitar a remitir la solicitud de oposicin al exhortante, para que ste provea sobre ella lo que fuere de justicia. (art. 460 CPC). 16 d) El deudor es requerido fuera del territorio de la Repblica. En este caso el trmino para oponer excepciones ser de ocho das ms el aumento que corresponda segn la tabla de emplazamiento (art. 461 CPC). En consecuencia, el ejecutado debe oponer, dentro de los plazos sealados, todas sus defensas y excepciones, inclusas las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda que, segn el art. 310 CPC, en el juicio ordinario puede oponer en cualquier estado del proceso.
23.- MODO DE FORMULAR LA OPOSICION
El art. 465 CPC dispone que todas las excepciones debern oponerse en un mismo escrito, expresndose con claridad los hechos y los medios de prueba de que el deudor intenta valerse para acreditarlas. De lo anterior fluye que tres son las exigencias establecidas en cuanto al modo de formular la oposicin:
a.- Deben oponerse todas las excepciones en un mismo escrito. No podran ser dos o ms escritos aunque todos estn dentro de `lazo. Esta es la misma exigencia que el art. 305 CPC establece para las excepciones dilatorias en el juicio ordinario.
b.- El ejecutado debe expresar con claridad y precisin los hechos en que funda sus excepciones. El formular excepciones es como contestar la demanda en el juicio ordinario y conforme al art. 309 N 3 CPC el demandado debe expresar con claridad y precisin los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan sus excepciones.
c.- Debe expresar en su escrito de excepciones con claridad y precisin los medios de prueba de que piensa valer. Su omisin no tiene sancin en la ley pero la jurisprudencia ha estimado que si ello sucediera estara impedido de rendir prueba.
d.- Finalmente, si el escrito de excepciones es su primera presentacin, debe cumplir con la exigencia de designar abogado patrocinante y conferir poder.
24.- DIFERENCIA ENTRE LAS EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO Y LAS DEL ORDINARIO.
Diversas son las diferencias y casi todas fundadas en la circunstancia de ser la ejecucin un juicio rpido, favorable al acreedor, en que el deudor es mirado con desconfianza:
a.- La primera se desprende del art. 464 inc. 1 CPC. En que las excepciones del juicio ejecutivo estn taxativamente enumeradas en tanto en el ordinario el demandado puede hacer valer todas las excepciones que estime convenientes y que tiendan a enervar la accin o corregir el procedimiento.
b.- En el juicio ejecutivo el plazo para oponer todas las excepciones es fatal, en cambio en el ordinario slo lo es el plazo para oponer las excepciones dilatorias y las que se opongan en la contestacin.
17 c.- En el juicio ejecutivo todas las excepciones, sean dilatorias o perentorias, deben oponerse conjuntamente y en un mismo escrito. En el ordinario las dilatorias deben oponerse previamente a contestar la demanda y solamente un a vez resueltas ellas pueden oponerse las perentorias.
d.- Finalmente, en el juicio ejecutivo junto con las excepciones el ejecutado debe sealar los medios de prueba de que piensa valer, exigencia que no rige en el juicio ordinario.
25.- LAS EXCEPCIONES EN PARTICULAR.
De las enumeradas en el art. 464 CPC son dilatorias las sealadas en los cuatro primeros nmeros y perentorias todas las dems. Comenzando por las primeras (dilatorias):
25 A.- INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL ANTE QUIEN SE HUBIERE PRESENTADO LA DEMANDA (1)
Es la misma excepcin establecida para el juicio ordinario (art. 303 N 1 CPC). Para determinar si el tribunal es o no competente para conocer de la ejecucin, debe recurrirse a las normas generales sobre la competencia establecidas en el COT. Puede referirse tanto a la competencia absoluta como a la relativa. Esta excepcin debe relacionarse con el inc. 2 del art. 465 CPC que dice No obsta para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva. En otras palabras, no importa prrroga tcita de la competencia la comparecencia del deudor en las gestiones preparatorias sin haber reclamado la incompetencia. El inc. 2 del art. 465 CPC aade que, deducida la excepcin de incompetencia, podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia definitiva. Esta es la nica excepcin que el juez est facultado para fallar desde luego, todas las otras debe resolverlas en la sentencia definitiva. La ley no ha sealado una forma especial de reclamar la incompetencia por lo que, de acuerdo con el art. 101 en relacin con el art. 3, ambos del CPC, la incompetencia podr promoverse por va de inhibitoria o de declinatoria.
25 B.- LA FALTA DE CAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE PERSONERIA O DE REPRESENTACION LEGAL DEL QUE COMPAREZCA A SU NOMBRE (2).
Es la misma excepcin establecida para el juicio ordinario (art. 303 N 2 CPC) y comprende dos situaciones:
a.- Falta de capacidad del demandante. Por lo general toda persona es capaz, salvo las que la ley declare incapaces. Los incapaces deben actuar mediante sus representantes legales.
b.- Falta de personera o de representacin legal del que comparece a nombre del demandante. El que comparece a nombre de otro debe investir su representacin legal o estar provisto de un mandato debidamente constituido. El art. 6 CPC indica la forma en que se debe constituir el mandato.
18 La excepcin en estudio se refiere a la falta de capacidad del demandante, pero nada dice en cuanto a la falta de capacidad del demandado, por lo que ste no podra hacer valer su propia falta de capacidad mediante esta excepcin sino que tendra que recurrir a la del N 7 del mismo artculo, esto es, falta de algn requisito para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva con relacin al demandado. Si en la sentencia se acepta la excepcin de falta de capacidad del demandante o de personera o de representacin legal del que comparece a su nombre, no puede el tribunal pronunciarse sobre las dems excepciones que se hubieren deducido, pues ellas suponen la existencia de un juicio con un legtimo contradictor. Si no obstante el tribunal fallara las dems excepciones, la sentencia sera nula, ya que adolecera del vicio de contener decisiones contradictorias y podra ser recurrida de casacin en la forma.
25 C.- LA LITIS PENDENCIA ANTE TRIBUNAL COMPETENTE (3).
Esta tercera excepcin tiene lugar siempre que el juicio que le d origen hubiere sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin. Es la misma excepcin contemplada para el juicio ordinario (art. 303 N 3 CPC) con la diferencia ya sealada: el juicio que da origen a esta excepcin debe haber sido promovido por el acreedor (ejecutante) sea por va de demanda o sea por va de reconvencin. Esta modificacin tiene su fundamento en la circunstancia de que si se hubiere conservado esta excepcin en la misma forma que en el juicio ordinario, sera muy sencillo para el deudor de mala fe evitar su ejecucin: le bastara para ello iniciar un pleito ordinario en contra de su acreedor, antes de que este ltimo entable la demanda ejecutiva.
25 D.- LA INEPTITUD DEL LIBELO (4):
Es la misma excepcin que seala el N 4 del art. 303 del CPC. Respecto de ella se presenta el siguiente problema: si en la preparacin de la va ejecutiva se ha hecho la individualizacin de los litigantes, sera necesario volver a hacer esa designacin en la demanda ejecutiva? Cierta jurisprudencia estima que no sera necesario hacer nuevamente esa designacin pero, cindose al tenor literal de la ley, estimamos que debe volver a hacerse, ms que nada por razones de orden prctico. Hay que hacer presente que si el tribunal acepta esta excepcin, no podr pronunciarse sobre las excepciones que se refieren al fondo de la cuestin debatida, desde que para ello se requiere la existencia de un juicio y legalmente no puede estimarse que hay juicio que habilite al tribunal para resolver las excepciones de fondo, si la demanda, que es la base del litigio, se declara inepta, esto es, que no ha podido ser legalmente tramitada.
Y continuando con las segundas (perentorias).
25 E.- EL BENEFICIO DE EXCUSIN O LA CADUCIDAD DE LA FIANZA (5).
El beneficio de excusin es la facultad que tiene el fiador para exigir que antes de proceder en contra de l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2357 CC). Esta excepcin debe estudiarse a la luz de las disposiciones que el Cdigo Civil reglamenta para la fianza simple.
19 25 F.- LA FALSEDAD DEL TITULO (6).
Un ttulo es falso cuando no es autntico, es decir, cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan (art. 17 CC). En consecuencia, para que pueda calificarse de falso un ttulo es menester que haya habido suplantacin de persona o que se hayan hecho alteraciones que hagan cambiar la naturaleza del ttulo. La jurisprudencia ha fallado que slo en estos dos casos puede hablarse de falsedad del ttulo. Nada tiene que ver la falsedad de un instrumento con la nulidad del mismo o con la nulidad de la obligacin en l con tenida. La falsedad supone suplantacin de personas o adulteraciones en el ttulo; suponen un hecho delictuoso. En tanto que la nulidad es slo una sancin civil de ineficacia de un acto en el cual se ha omitido algn requisito que la ley prescribe para la validez de dicho acto. El art. 704 del CC distingue claramente entre la falsedad y la nulidad del ttulo, al decir que no es justo ttulo:
1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende... 2 El que adolece de un vicio de nulidad.
25 G.- LA FALTA DE ALGUNO DE LOS REQUISITOS O CONDICIONES ESTABLECIDOS POR LAS LEYES PARA QUE DICHO TITULO TENGA FUERZA EJECUTIVA, SEA ABSOLUTAMENTE, SEA EN RELACION AL DEMANDADO (7).
Esta excepcin, llamada tambin insuficiencia del ttulo, se opone cada vez que falte alguno de los requisitos para que proceda la accin ejecutiva, sea porque el ttulo no rene todas las condiciones establecidas para que se le considere ejecutivo, o porque la deuda no es liquida, o porque no es actualmente exigible. Esta excepcin debe relacionarse pues, con todos aquellos preceptos legales que consagran exigencias para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva. Estos preceptos legales, como se comprender, son innumerables dada la diversidad de ttulos ejecutivos que la ley crea, como tambin la diversidad de condiciones que establece para cada uno de ellos. Como ya hemos estudiado en detalle las condiciones que la ley establece para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva, nos remitimos a ello. Slo es necesario hacer presente dos circunstancias:
Primera: La excepcin de insuficiencia del ttulo puede ser absoluta o ser slo relativa a la persona del demandado. Por ejemplo, sera absoluta si el ttulo (letra de cambio o pagar aceptada o suscrito ante notario) no hubiere satisfecho los impuestos de la Ley de Timbres; y sera relativa si el ttulo es una sentencia judicial que se pretende hacer valer en contra de una persona que no fue parte en el juicio en que ella se dict.
Segunda: Los requisitos que la ley exige para que proceda la ejecucin deben reunirse en el momento de entablarse la demanda ejecutiva y no con posterioridad.
20 Por va de ejemplo se sealan algunos casos en que es procedente oponer esta excepcin: si el ttulo esgrimido no es alguno de aquellos que la ley seala como ejecutivos; si la obligacin es ilquida; si la obligacin no es actualmente exigible; si tratndose de una obligacin de gnero no se ha procedido a la gestin previa de avaluacin; si se demanda a una sucesin no se ha notificado previamente el ttulo a los herederos dejando transcurrir el plazo que la ley exige antes de demandar ejecutivamente; si se demanda ejecutivamente a un incapaz; si se demanda con una sentencia ejecutoriada pero ella no empece (es inoponible) al demandado por no haber sido ste parte en el juicio en que recay la sentencia; si se demanda ejecutivamente con una letra de cambio o pagar no aceptado o suscrito ante notario, sin previa notificacin personal del protesto; etc.
25 H.- EL EXCESO DE AVALUO EN EL CASO DE LOS INCISOS 2 Y 3 DEL ARTICULO 438 DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL (8).
Sabemos que cuando el objeto de la ejecucin consiste en el cuerpo cierto debido que no existe en poder del deudor o en cantidad de un gnero determinado que no sea dinero, es menester preparar el juicio ejecutivo mediante la avaluacin de dicho objeto. Si el ejecutado estima que dicho avalo ha sido excesivo, puede oponer esta excepcin. En esta excepcin nos remitimos a lo expuesto en la gestin de avaluacin, destacando que ella slo procede en los casos en que el avalo ha sido practicado como una gestin preparatoria de la va ejecutiva (art. 438 N 2 y 3 CPC) y no procede en caso que el avalo haya sido hecho por las partes en el contrato ni tampoco si el avalo ha sido hecho por otra autoridad que no sea la judicial.
25 I EL PAGO DE LA DEUDA (9).
El pago es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestacin de lo que se debe (art. 1568 CC); para estudiar la procedencia de esta excepcin es menester atenerse a las reglas que sobre el pago da el Cdigo Civil y a ellas nos remitimos, haciendo slo la salvedad que el pago puede ser total o parcial.
25 J.- LA REMISIN DE LA DEUDA (10).
La remisin o condonacin de la deuda es tambin otro modo de extinguir las obligaciones cuyos requisitos y modalidades son propios del Derecho Civil.
25 K.- LA CONCESION DE ESPERAS O LA PRORROGA DEL PLAZO (11).
Si la obligacin est sujeta a plazo, ella no es actualmente exigible y no procede su cumplimiento forzado. La accin rechazada por acogerse la excepcin en estudio podr renovarse como ejecutiva, ya que se tratara de un caso de falta de oportunidad en la ejecucin (art. 477 CPC).
25 L.- LA NOVACION (12).
La novacin es tambin un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior la cual queda, por tanto, extinguida (art. 1648 CC). Su estudio corresponde al Derecho Civil.
21 25 M.- LA COMPENSACION (13):
La compensacin tambin es un modo de extinguir las obligaciones que opera cuando dos personas son deudores una de otra y que extingue Ambas deudas hasta concurrencia de la de menor valor (arts. 1655 y ss. CC). Su estudio corresponde al Derecho Civil.
25 N.- LA NULIDAD DE LA OBLIGACION (14).
La nulidad es tambin un modo de extinguir las obligaciones, cuyo estudio corresponde al Derecho Civil. Ella puede ser absoluta o relativa y ambas clases de nulidad pueden oponerse como excepcin a la ejecucin, ya que, no distinguiendo el legislador, no puede distinguir su intrprete.
25 .- LA PERDIDA DE LA COSA DEBIDA (15).
Es un modo de extinguir las obligaciones que se produce cuando el cuerpo cierto que se debe perece o porque se destruye o porque deja de estar en el comercio, o porque desapareci y se ignora si existe (art. 1670 CC). Para que se extinga la obligacin, la prdida de la especie o cuerpo cierto debe ser fortuita, pues si ella se debe a culpa del deudor, la obligacin subsiste (art. 1672 CC) y en tal caso, la ejecucin recaer, como hemos visto, sobre el valor de la especie debida, hacindose su avaluacin por un perito. El estudio particular de este modo de extinguir las obligaciones corresponde al Derecho Civil.
25 O.- LA TRANSACCION (16).
La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual (art. 2446 CC) y es una excepcin perentoria cuyos requisitos deben estudiarse a la luz de las disposiciones del Cdigo Civil.
25 P.- LA PRESCRIPCION DE LA DEUDA O SOLO DE LA ACCION EJECUTIVA (17)
Este nmero comprende dos excepciones perentorias. Respecto a la prescripcin de le deuda, debemos estar a lo que el Cdigo Civil dispone sobre la prescripcin de las acciones y derechos ajenos. En lo que se refiere a la prescripcin de la accin ejecutiva nos remitimos a lo ya dicho mas atrs, sobre el particular.
25 Q.- LA COSA JUZGADA (18).
Es tambin una excepcin de carcter perentorio y no corresponde hacer aqu el estudio particular de la cosa juzgada y de las resoluciones que la producen, acerca de lo cual algo se habl en el Ramo de Procesal I.
22 26.- LA RESPUESTA A LAS EXCEPCIONES.
Una vez presentado el escrito de excepciones, el tribunal debe proveerlo dando traslado de l a la parte ejecutante. Del escrito de oposicin dispone el art. 466 CPC se comunicar traslado al ejecutante dndose copia de l, para que dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno. En el escrito de respuesta a las excepciones, el ejecutante dar las razones de hecho o de derecho por las cuales las excepciones deben ser desestimadas, o pedir que ellas se desechen y que la ejecucin siga adelante. La providencia que debe dictar el juez una vez vencido el plazo para responder las excepciones, no es una providencia de mero cajn: el juez deber estudiar el expediente y la resolucin que pronuncie puede adoptar dos formas distintas y ellas se vern en el nmero siguiente.
27.- ADMISIBILIDAD E INADMISIBILIDAD DE LAS EXCEPCIONES.
Este estudio del juez se refiere a dos puntos principales:
1.- Si las excepciones opuestas por el ejecutado se encuentran entre las que el CPC enumera taxativamente en su art. 464; y
2.- Si las excepciones han sido opuestas dentro del plazo legal. La resolucin que dicte el tribunal ser distinta segn se cumplan o no esos dos requisitos:
a) Si las excepciones opuestas por el ejecutado son de las contempladas en el art. 464 CPC y ellas han sido interpuestas dentro del plazo, el tribunal debe declararlas admisibles. Esta declaracin de admisibilidad no significa que las excepciones sean aceptadas en cuanto al fondo, sino nicamente que ellas han sido interpuestas dentro de plazo, que son de las con templadas por el art. 464 y que, en consecuencia, ellas deben ser tramitadas. La resolucin que declara admisibles las excepciones recibir tambin la causa a prueba si hubiere hechos controvertidos substanciales y pertinentes. La providencia ser del tenor siguiente: Declranse admisibles las excepciones opuestas y se recibe la causa a prueba fijndose como hechos controvertidos los siguientes... (art. 466 inc. 3 CPC). Si siendo admisibles las excepciones, el tribunal estima que no es necesario recibirlas a prueba, por no haber hechos substanciales y pertinentes controvertidos, dictar, desde luego, sentencia definitiva. (art. 466 inc. 3 CPC). En este caso, la resolucin que declare admisibles las excepciones ser la propia sentencia definitiva, de modo que el cuaderno ejecutivo constar de la demanda, el mandamiento de ejecucin, el requerimiento de pago, las excepciones, la respuesta a las excepciones y la sentencia definitiva.
b) Si las excepciones opuestas no son de las contempladas en el art. 464 CPC el tribunal las declarar inadmisibles y al mismo tiempo deber dictar sentencia definitiva en el juicio (art. 466 inc. 3 CPC). La resolucin que declare inadmisibles las excepciones ser la propia sentencia definitiva.
23 28.- NATURALEZA JURIDICA DE LA RESOLUCION QUE DECLARA ADMISIBLES LAS EXCEPCIONES.
Es una sentencia interlocutoria porque resuelve sobre un trmite que ha de servir de base en el pronunciamiento de la sentencia definitiva (art. 158 CPC) por lo que una vez firme produce el efecto de cosa juzgada.
DE LA PRUEBA Y EL TERMINO PROBATORIO.
29.- EL TERMINO PROBATORIO
Si el juez declara admisibles las excepciones, debe recibir la causa a prueba, a menos que no lo estime necesario para resolver. La resolucin que declara admisibles las excepciones y recibe la causa a prueba debe notificarse por cdula (art. 48 CPC) y desde entonces comienza a correr el trmino probatorio en caso que no se haya pedido reposicin (art. 319 CPC) dentro de los tres das siguientes a la notificacin por cdula, en cuyo caso el trmino probatorio comenzar a correr desde la notificacin por el estado diario de la ltima resolucin recada en la reposicin. (art. 320 CPC). El trmino probatorio es de diez das y slo puede prorrogarse a peticin del acreedor y hasta por otros diez das. La prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal y correr sin interrupcin despus de ste (art. 468 CPC). Por consiguiente, en el juicio ejecutivo no existen trminos extraordinarios para rendir prueba en el pas pero fuera del asiento del tribunal o en el extranjero, pero agrega el art. 468 por acuerdo de las partes podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen. Esta disposicin no es sino consecuencia y confirmacin de que el procedimiento civil es, por regla general, de orden privado y queda, por tanto, subordinado a la voluntad de las partes.
30.- LA PRUEBA EN EL JUICIO EJECUTIVO.
El art. 469 CPC dispone que la prueba en el juicio ejecutivo se rendir del mismo modo que en el ordinario. Este principio tendra aplicacin aun cuando la ley no lo considerara expresamente ya que, como sabemos, el procedimiento ordinario es supletorio de los especiales (art. 3 CPC). Hay que atenerse, pues, a lo que hemos visto en el juicio ordinario respecto al modo de rendir la prueba. Hay que consignar aqu una dificultad de interpretacin que se relaciona con las oportunidad en que el ejecutado debe presentar la lista de testigos de que piensa valerse. Algunos estiman que el ejecutado debe indicar la lista de testigos en el escrito de excepciones. Se basan para ello en el art. 465 CPC que exige que el deudor exprese en el escrito de excepciones, con claridad y precisin, los medios de prueba de que intenta valerse y razonan diciendo que, si se trata de la prueba de testigos no se satisface la claridad y precisin de que habla la ley, sino indicando determinadamente los diversos testigos del demandado.
24 La doctrina anterior no ha prosperado. Por el contrario, la mayora de los autores y de los fallos de los tribunales estiman que tanto el ejecutante como el ejecutado deben presentar la lista de testigos dentro de los cinco primeros das del trmino probatorio. Se fundan para ello en el art. 4698 CPC conforme al cual la prueba debe rendirse del mismo modo que en el juicio ordinario y el art. 320 CPC colocado en el Ttulo VIII del Libro II, que trata De la Prueba en General) dispone que las partes deben acompaar la nmina de los testigos de que piensan valerse dentro de los cinco primeros das del probatorio. A lo cual puede agregarse que la oportunidad en que debe presentarse la lista de testigos dice relacin con el modo de producir la prueba testimonial rigiendo, en consecuencia, ampliamente el citado art. 469 CPC.
31.- TRAMITACION POSTERIOR A LA PRUEBA.
Dispone el art. 469, en su segunda parte, que una vez vencido el trmino probatorio quedarn los autos en la secretara por espacio de seis das a disposicin de las partes antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera y una vez vencido, hyanse o no presentado escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia definitiva. Como vemos, la nica diferencia con el juicio ordinario es que el plazo de observaciones a la prueba es de seis das y no de diez. De acuerdo al art. 470 CPC la sentencia debe pronunciarse en el trmino de diez das (en el juicio ordinario es de sesenta das).
E: LA SENTENCIA EJECUTIVA Y LOS RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA.
31.- DIVERSAS CLASES DE SENTENCIA EJECUTIVA.
La sentencia debe reunir todos los requisitos que seala el art. 170 CPC ya que dicho artculo constituye una norma comn a todo procedimiento. Debe cumplir, adems, con los requisitos que seala el Auto Acordado sobre la Forma de las Sentencias, de la Excma. Corte Suprema. La parte resolutiva de la sentencia deber pronunciarse sobre todas y cada una de las excepciones opuestas. Hay que recordar que si se han opuesto varias excepciones comprendidas en el mismo nmero del art. 464 CPC el juez deber pronunciarse sobre cada una de ellas en particular y no le bastar referirse en general a todas las excepciones comprendidas en el mismo nmero del citado articulo ya que, si el juez obrara as, podra interponerse un recurso de casacin en la forma, por falta de decisin del asunto controvertido. La sentencia que se dicte puede ser de dos clases: - Absolutoria, o - Condenatoria Ser condenatoria cuando rechaza todas las excepciones opuestas, da lugar a la demanda y ordena seguir adelante la ejecucin hasta hacer entero y cumplido pago de la deuda, considerando el capital, los intereses y las costas. A su vez , las sentencias condenatorias pueden subdividirse en sentencias de pago y sentencias de remate. Esta subdivisin se desprende del art. 472 CPC y se hace atendiendo a los bienes que se han embargado en el juicio.
25 Es de pago cuando el embargo ha sido trabado sobre dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debido que se encuentra en poder del deudor. En este caso no mes necesario rematar ningn bien, sino que debe hacerse el pago al acreedor con la especie debida o con el dinero embargado. Es de remate cuando el embargo ha sido trabado sobre otros bienes, distintos de la especie debida o del dinero. Ser necesario rematar previamente dichos bienes para hacer pago al acreedor con el dinero producto del remate. Ser absolutoria cuando la sentencia acoja una o mas excepciones, o parte de un a de ellas, y rechace la demanda ordenando no seguir adelante la ejecucin. Las clasificaciones hechas, tienen importancia para determinar los efectos del recurso de apelacin, como se ver.
32.- CASO EN QUE SE OMITE LA SENTENCIA.
Dispone el art. 472 CPC que si el ejecutado no se ha opuesto a la ejecucin en el plazo fatal que tena para hacerlo, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago en conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio. De dicha disposicin se desprende que por el hecho de no haberse opuesto el deudor a la ejecucin, se extinguieron en forma irrevocable todos los derechos de ste, debiendo proseguirse el apremio hasta el total cumplimiento de la obligacin. En este caso, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el carcter de una sentencia definitiva que, en razn de no haber existido oposicin del deudor, reviste la autoridad de cosa juzgada, tanto en el juicio ejecutivo en que incide, como respecto de cualquier otro juicio en que se discuta la misma cuestin.
33.- LA CONDENACION EN COSTAS.
Tres son las situaciones que contempla el art. 471 CPC y ellas son:
a) Si la sentencia desecha todas las excepciones y acoge la demanda, debe necesariamente condenarse al ejecutado al pago de las costas. Loas fallos de los tribunales acogen rigurosamente esta regla.
b) Si la sentencia acoge alguna de las excepciones opuestas y absuelve al ejecutado, debe condenarse en costas al ejecutante. La jurisprudencia aplica tambin con rigor esta disposicin.
c) Si la sentencia acoge slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas proporcionalmente. Algunos fallos de los tribunales han interpretado errneamente esta regla, estimando que es licito distribuir proporcionalmente las costas cuando se acoge una excepcin y se rechazan las dems. Pero la Corte Suprema ha establecido la correcta interpretacin, fallando que ella no es aplicable al caso en que se admita una excepcin y se rechacen otras, sino al caso en que una misma excepcin se admite solo en parte.
26 34.- RECURSOS QUE PROCEDEN CONTRA LA SENTENCIA. EFECTOS DE SU CONCESION EN EL CUMPLIMIENTO DEL FALLO.
De acuerdo a las reglas generales, en contra de la sentencia definitiva dictada en el juicio ejecutivo, proceden los recursos de aclaracin, agregacin y rectificacin, de apelacin y de casacin.
35.- RECURSO DE ACLARACION, AGREGACION Y RECTIFICACION.
Se rige por las disposiciones comunes a todo procedimiento (arts. 182 y ss CPC). Interpuesto el recurso en contra de la sentencia el tribunal lo fallar sin ms trmite o despus de or a la otra parte; y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin. (art. 183 CPC). Como se ve, los efectos del recurso quedan entregados al arbitrio del tribunal. La solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin puede hacerse aun cuando se haya interpuesto otros recursos en contra de la sentencia (art. 185 CPC). Finalmente, debe recordarse que el plazo para apelar no se suspende por la solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin.
36.- RECURSO DE APELACION.
Este recurso procede slo en contra de la sentencia de primera instancia. La apelacin se tramitar de acuerdo a las reglas generales. As, una vez llegados los autos a la Secretara de la Corte, se dictar inmediatamente el decreto de autos en relacin. La Corte de Apelaciones no podr pronunciarse sobre las peticiones que haga el ejecutado en segunda instancia si estas peticiones no las dedujo en tiempo y forma como excepciones a la ejecucin; todas las excepciones o defensas del ejecutado deben oponerse en primera instancia y dentro de plazo legal. Para estudiar los efectos que produce este recurso en el cumplimiento del fallo, debe atenderse a si el recurso fue deducido por el ejecutante o por el ejecutado y si, en este ltimo caso, si la sentencia es de pago o de remate. Si la apelacin es interpuesta por el ejecutante, el recurso, de acuerdo a las reglas generales, se conceder en ambos efectos (art. 195 CPC). El cumplimiento de la sentencia quedar suspendido y el embargo no ser alzado mientras la apelacin est pendiente. Si la apelacin es interpuesta por el ejecutado, debe distinguirse si la sentencia que lo condena es de pago o de remate:
a) Si la sentencia es de pago rige la regla especial conten ida en el art. 475 CPC que dice: Si se interpusiere apelacin de la sentencia de pago no podr procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo. En consecuencia, no puede hacerse pago al acreedor con el dinero o con el cuerpo cierto embargado, mientras no se falle la apelacin. El ejecutante podr obtener el cumplimiento del fallo mediante la fianza de resultas, en cualquier tiempo, ya que la ley no le seala un plazo dentro del cual deba hacer valer este derecho.
27 b) Si la sentencia es de remate, la apelacin que se interponga no suspende el cumplimiento del fallo. Se aplica aqu plenamente la regla general del art. 194 CPC, de acuerdo a la cual, en el juicio ejecutivo, la apelacin de las resoluciones dictadas contra el demandado, se concede en el slo efecto devolutivo. Confirma esta regla lo dispuesto por el art. 481 CPC que dispone: Notificada que sea la sentencia de remate se proceder a la venta de los bienes embargados en conformidad a los artculos siguientes. En consecuencia, la sentencia de remate puede cumplirse desde que se notifica sin que sea menester esperar que ella quede ejecutoriada, cualquiera que sea la naturaleza de los bienes embargados.
37.- EL RECURSO DE CASACION.
En general, el recurso de casacin en la forma o en el fondo, deducido por cualquiera de las partes, no suspende el cumplimiento de la sentencia. Salvo el caso en que el cumplimiento del fallo hiciere imposible llevar a efecto el que se dictase dando lugar a la casacin (art. 773 CPC) (Ver especialmente el inc., 2 del art. 773 CPC).
F. LA COSA JUZGADA, LA RENOVACION DE LA ACCION EJECUTIVA Y LA RESERVA DE ACCIONES Y EXCEPCIONES.
38.- LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO.
De acuerdo a la norma comn a todo procedimiento contenida en el art. 175 CPC, la sentencia firme recada en el juicio ejecutivo produce la accin y la excepcin de cosa juzgada. En consecuencia, las situaciones jurdicas discutidas en el juicio ejecutivo no se podrn discutir de nuevo en otro juicio ejecutivo, ni tampoco en uno ordinario, as lo dice el art. 478 CPC que en su inc. 1 dispone: La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado. As, la cosa juzgada en el juicio ejecutivo presenta dos aspectos: - La sentencia del juicio ejecutivo produce cosa juzgada con relacin a otro juicio ejecutivo. Esta norma sola tiene la excepcin contemplada en el art. 477 CPC: la accin ejecutiva rechazada por alguno de los motivos que indica dicho artculo puede renovarse en otro juicio ejecutivo. Esa renovacin se ver mas adelante. - La sentencia del juicio ejecutivo produce cosa juzgada con relacin a un juicio ordinario. Este principio tambin tiene una excepcin y ella se refiere a la reserva de acciones y excepciones que puede solicitar el ejecutante y el ejecutado. Tambin la reserva se ver mas adelante.
39.- LA RENOVACIN DE LA ACCION EJECUTIVA
Dispone el art. 477 CPC: La accin ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este ttulo. Esta excepcin tiene su razn de ser en que la demanda ejecutiva se ha rechazado por haberse acogido una excepcin dilatoria y es natural que una vez subsanado el vicio, el actor pueda renovar su demanda ejecutiva Las tres primeras no presentan dificultad y de ellas hablamos al tratar la oposicin a la ejecucin opero la ltima, o sea, la falta de oportunidad en la ejecucin, se ha prestado a discusiones.
28 Algunos sostienen que la falta de oportunidad en la ejecucin se refiere slo al factor tiempo y que, en consecuencia, la ejecucin slo sera inoportuna cuando la obligacin no es actualmente exigible por existir un plazo o una condicin pendiente. Solo en estos dos casos podra renovarse la accin ejecutiva sin que a ellos se opusiera la cosa juzgada. Otros opinan que la interpretacin anterior es muy restringida y que la falta de oportunidad se refiere no slo al tiempo sino a las dems condiciones o requisitos externos que debe reunir el ttulo para tener mrito ejecutivo y que pueden ser subsanados por los medios que la ley indica, puesto que la palabra oportunidad conforme a su sentido natural y obvio significa conveniencia de razn, tiempo y lugar y es oportuno lo que se hace o sucede en tiempo a propsito y cuando conviene. En consecuencia, la falta de oportunidad comprende la concesin de esperas o prorroga del plazo, la litis pendencia, el beneficio de excusin y tambin, algunas veces, la falta de algn requisito para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, lo que merece un comentario especial: La excepcin de faltar algn requisito quedar comprendida en la falta de oportunidad, cuando dicha excepcin se funde en un defecto o vicio externo o de forma, susceptible de ser subsanado sin modificacin del ttulo como, por ejemplo, si la excepcin se funda en la existencia de un plazo o una condicin pendiente o en que el ttulo no se notific a los herederos o que el ttulo no pag los impuestos, etc. La ejecucin rechazada por alguno de esos motivos podr renovarse. Por el contrario, no quedar comprendida en la falta de oportunidad, cuando se funde en un defecto de fondo, que afecte a la existencia misma de la obligacin como, por ejemplo, si la excepcin se funda en que el deudor goza del beneficio de inventario. En tales casos la ejecucin rechazada no podr renovarse.
40.- LA RESERVA DE ACCIONES Y EXCEPCIONES.
La sentencia ejecutiva firme produce cosa juzgada con relacin a un juicio ordinario, salvo el caso en que se hubiere concedido reserva al ejecutante o al ejecutado, en cuyo caso la sentencia no producir cosa juzgada respecto de las acciones o excepciones reservadas para el ordinario. De ello se infiere que la reserva es una institucin cuyo objeto es evitar que la sentencia ejecutiva produzca cosa juzgada respecto de determinadas acciones o excepciones, las cuales pueden discutirse nuevamente en un juicio ordinario. La reserva puede ser solicitada tanto por el ejecutante como por el ejecutado y lo veremos en forma separada.
40 a.- RESERVA SOLICITADA POR EL EJECUTANTE.
El ejecutante tiene dos ocasiones para solicitar reserva de sus derechos, son los arts. 467 y 478 CPC.
a) De acuerdo al art. 467 CPC la primera oportunidad que tiene el ejecutante es en el escrito de respuesta a las excepciones, para lo cual deber desistirse de la demanda ejecutiva. Transcurrido el plazo fatal de cuatro das para responder al escrito de excepciones, el ejecutante pierde la oportunidad a que nos referimos Este desistimiento especial de la demanda debe entenderse sin perjuicio de la facultad que tiene el ejecutante de desistirse de su demanda en cualquier estado del juicio de acuerdo con las reglas generales contenidas en los arts. 148 y ss. del CPC. 29 El desistimiento especial del art. 467 tiene por objeto obtener la reserva de derechos para el juicio ordinario y el juez deber acogerlo sin ms trmite y acceder a la reserva solicitada. En cambio el desistimiento del art. 148 CPC se tramita como incidente y, en definitiva, es el juez quien lo acoge o no. Los efectos del desistimiento especial del art. 467 CPC estn sealados en el inciso 2 del mismo artculo: el ejecutante pierde su derecho para deducir nueva accin ejecutiva, quedan sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas y el actor responder de los perjuicios causados por la ejecucin, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario. El ejecutante podr entablar su demanda ordinaria en cualquier tiempo ya que el art. 467 no le seala un plazo del cual deba ejercitarse este derecho.
b)El art. 478 CPC seala la segunda oportunidad y de ello se tratar en la letra b) del nmero siguiente.
40 B.- RESERVA SOLICITADA POR EL EJECUTADO.
Tambin tiene dos oportunidades el ejecutado en los arts. 473 y 478 CPC. a) Del tenor literal del art. 473 se desprende que el ejecutado, para hacer uso de este derecho, deber oponer excepciones y solicitar la reserva de ellas en el mismo escrito en que las opone. La ley no exige que el ejecutado exponga los hechos y los medios de prueba de que intenta valerse para acreditar sus excepciones, sino que, por el contrario, pide que todo se deje para el juicio posterior y se dicte sin ms trmite sentencia de pago o de remate, accedindose a la reserva y caucin pedidas. Presentada la oposicin del ejecutado y pedida la reserva en el mismo acto, el tribunal debe sin mas trmite dictar sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caucin pedidas, sin que le sea lcito conceder traslado de la oposicin ni recibirla a prueba, ni pronunciarse sobre ella. Si se pronunciare sobre el fondo, acogiendo o rechazando las excepciones, el fallo sera nulo por haber sido dado con ultrapetita. Los efectos de esta reserva estn constituidos por el derecho que adquiere el ejecutado para interponer demanda ordinaria, ejercitando como accin los mismos derechos que opuso como excepcin, sin que el ejecutante pueda alegar la cosa juzgada y el derecho a que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas del juicio ordinario que habr de entablar. El ejecutado deber entablar su demanda ordinaria dentro del plazo de quince das, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva. Dispone el art. 474 CPC que si el ejecutado n o entabla su demanda ordinaria dentro de dicho plazo, se proceder a ejecutar la sentencia sin previa caucin o quedar esta ipso facto cancelada si se la hubiere otorgado. Este plazo de quince das es fatal. Algunos sostiene que se cuenta desde que se notifica la sentencia de primara o nica instancia aunque haya recursos pendientes en contra de dicha sentencia. Otros que desde que se notifique el cmplase de la sentencia, una vez fallados los recursos.
b) La segunda oportunidad, tanto para el ejecutante como el ejecutado, la seala el art. 478 CPC. Dice el art. 478: La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
30 Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el reo pidieren que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo motivos calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieren a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la ejecucin. En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro del plazo que seala el art. 474, bajo pena de no ser admitida despus.
Las cuestiones que plantea este artculo son:
A.- poca para solicitar la reserva. Antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo. Sentencia de primera o de segunda instancia? Sostienen algunos que la ley no ha distinguido y, en consecuencia, la reserva puede pedirse antes que se dicte la sentencia de primera o la de segunda instancia. Sin embargo, la jurisprudencia casi unnime de nuestros tribunales sustenta la tesis contraria: la reserva slo puede solicitarse antes de dictarse la sentencia de primera o de nica instancia, siendo extempornea la pedida en segunda instancia.
B.- Requisitos para solicitar la reserva. En los casos de los arts. 467 y 473 el tribunal debe acceder siempre a la reserva, sin que sea necesario llenar ningn requisito, salvo el de que la reserva sea pedida en la oportunidad que dichos artculos sealan, segn los casos. En cambio, tratndose de la reserva del art. 478 es necesario que existan motivos calificados para que el tribunal acceda a ella. No obstante, estos motivos calificados no los exige cuando se trata de la reserva de acciones o excepciones que no se refieran a la existencia de la obligacin que es objeto del juicio. En consecuencia, conforme al art. 478 es necesario distinguir dos situaciones: 1.- Si las acciones o excepciones se refieren a la existencia de la obligacin (a su nulidad o validez) el tribunal slo podr acceder a la reserva si se invocan motivos calificados, los cuales, segn la jurisprudencia, deben hacerse valer expresamente. Sera motivo calificado, por ejemplo, la dificultad o imposibilidad para rendir la prueba. 2.- Si las acciones o excepciones no se refieren a la existencia de la obligacin, el juez acceder siempre a ella, sin necesidad de que existan motivos calificados.
C.- Efectos de la reserva. Son los mismos que hemos visto en los otros casos, impedir que la sentencia produzca cosa juzgada respecto de las acciones o excepciones que han sido objeto de ellas.
D.- Plazo para entablar la demanda ordinaria. La parte que ha obtenido la reserva de derechos para el ordinario deber entablar su demanda en el plazo de quince das contados desde la notificacin de la sentencia definitiva, ya estudiado.
31 Seccin Segunda
TRAMITACIN DEL CUADERNO DE APREMIO.
41.- EL EMBARGO.
La primera actuacin del cuaderno de apremio est constituida por el embargo de bienes del deudor. El embargo es una actuacin judicial practicada por un ministro de fe que consiste en tomar uno o ms bienes del deudor, ponindolos en poder de un depositario, para asegurar con ellos el pago de la deuda. El embargo es, pues, en cierto aspecto, una verdadera medida precautoria que no excluye a las dems medidas precautorias que pueden solicitarse en el juicio ejecutivo de acuerdo a las reglas generales (art. 3 CPC). Tambin puede definirse el embargo, diciendo que consiste en la entrega, real o simblica, de los bienes embargados al depositario provisional, aun cuando este depositario provisional los deje en poder del mismo deudor.
42.- BIENES QUE PUEDEN EMBARGARSE.
La regla general es que pueden embargarse todos los bienes del deudor, cualquiera que sea su naturaleza, exceptuados solamente aquellos que una ley expresa declara inembargables. La jurisprudencia ha estimado que aun los bienes futuros del deudor pueden ser materia del embargo. La inembargabilidad es una institucin de excepcin en cuya virtud ciertos bienes del deudor no pueden ser perseguidos validamente por los acreedores. Es un privilegio que tiene por objeto evitar que los deudores se vean privados de sus ms indispensables medios de subsistencia. Los bienes que la ley declara inembargables estn indicados especialmente en el art. 445 del CPC. A cuyo texto nos remitimos expresamente, y en otras leyes especiales.
43.- MODO DE RECLAMAR EL EMBARGO DE UN BIEN INEMBARGABLE.
Si se traba embargo sobre alguno de los bienes que la ley declara inembargables, el ejecutado podr reclamar y solicitar el alzamiento del embargo en forma incidental, segn lo dispone el inc. 2 del art. 519 CPC.
44. - EL PRIVILEGIO DE LA INEMBARGABILIDAD ES, POR REGLA GENERAL, RENUNCIABLE.
Segn el art. 12 del CC. Son renunciables los derechos que slo miran al inters de su titular o cuya renuncia no est prohibida por la ley. De acuerdo con esa disposicin, el privilegio en estudio es renunciable en todos aquellos casos en que su renuncia slo mire al inters del deudor y ella no est prohibida por la ley. Slo en un caso prohbe la ley la renuncia, por lo que podemos concluir que ella es, por regla general, renunciable.
32 Esta prohibicin est contemplada en el inc. final del art. 445 que prohbe la renuncia en cualquier forma que se haga, de los bienes inembargables expresados en el N 1 de dicho artculo, es decir Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier formas, ya sea a titulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero primero de este artculo, o de alguna parte de ellas. Esta disposicin, que es una norma de excepcin, pues de no serlo no tendra razn de ser, confirma el aserto de que el privilegio de la inembargabilidad es, por regla general, renunciable siempre que tal renuncia mire slo al inters del deudor. As, por ejemplo, el deudor no podra renunciar en el caso de los bienes sealados en los nmeros 8 y 13 del art. 445 ya que su renuncia mira no slo al inters del deudor sino que, tambin, al de su familia. Finalmente, se puede agregar que la renuncia puede ser expresa o tcita. Tcita, si trabado el embargo sobre un bien inembargable, el deudor no reclama haciendo valer su derecho. Esta reclamacin deber hacerla antes que los bienes sean rematados o enajenados.
45. - PERSONAS QUE PUEDEN DESIGNAR BIENES PARA EL EMBARGO.
En primer trmino corresponde al ejecutante la facultad de designar los bienes sobre los cuales ha de trabarse el embargo. Esta designacin puede hacerla en dos oportunidades:
- En la demanda ejecutiva, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin debe contener la designacin de los bienes sealados por el acreedor en su demanda (art.445 CPC).
- Si el acreedor no ha designado bienes en su demanda, tiene la facultad de hacerlo en el momento del embargo (art. 447 CPC). El acreedor se limitar a hacer l sealamiento de los bienes, siendo el ministro de fe quien los apreciar y determinar si ellos son suficientes para responder a la demanda. Las partes podrn reclamar de la apreciacin que haga el ministro de fe. Si el ejecutante estima que son insuficientes pedir la ampliacin del embargo, si es el ejecutado quien cree que lo son en exceso, solicitar la reduccin del embargo, ambas reclamaciones, en su caso, se tramitarn como incidentes recibindolo a prueba en caso necesario y en definitiva ser el juez quien determinar si ampla o reduce el embargo.
En segundo lugar, corresponde al deudor elegir los bienes que han de embargarse. Tambin en este caso ser el ministro de fe quien har la estimacin y sin son suficientes, quedando a salvo el derecho de las partes para reclamar ante el juez de esta apreciacin (art. 448 CPC).
En tercer lugar y si ni el acreedor ni el deudor hacen la designacin, los escoger el ministro de fe. Esta eleccin no es libre sino que debe sujetarse al orden que impone el art. 449 CPC. - dinero; - otros bienes muebles; - bienes races; y - salarios y pensiones. Los salarios slo podrn embargarse en los casos calificados en que la ley permite su embargo.
33 46. - MANERA DE PRACTICAR EL EMBARGO.
De acuerdo al art. 450 CPC El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica se los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del deudor mismo. La diligencia que deber extenderse contendr la expresin individual y detallada de los bienes embargados, su calidad y estado y ser firmada por el ministro de fe que la practicare, por el depositario y por el acreedor y el deudor si concurren. Si el depositario no supiere escribir o si alguna de las partes se negare a firmar, se expresarn estas circunstancias. En caso que no se haga la entrega real o simblica al depositario, el embargo no puede considerarse perfecto y legalmente no tiene existencia; en consecuencia, no hay objeto ilcito en la enajenacin de esos bienes. En caso que el deudor no concurra a la diligencia de embargo o si se niega ha hacer la entrega al depositario proceder a efectuarla el ministro de fe (art. 452 CPC). Si fuere necesario, se solicitar el auxilio de la fuerza pblica. Si el embargo se traba sobre objetos muebles, el depositario exigir la entrega real de ellos. No obstante hay ciertos casos de excepcin en que no se verifica la entrega al depositario:
a) Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o efectos pblicos, el depsito debe hacerse en el Banco del Estado de Chile y agregarse al expediente el certificado del depsito (art. 451 inc. final CPC).
b) Cuando el embargo recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor (art. 444 inc. 3 CPC) cumplindose con las formalidades que ah se sealan.
c) Cuando la ejecucin recayere sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosas o conjunto de cosas que sean completamente indispensables para su explotacin (art. 444 inc.1 CPC). En este caso es facultativo del juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, ordenar que el embargo se trabe: 1. - Sobre los bienes designados por el acreedor; 2.- Sobre la totalidad de la industria misma; 3. - Sobre otros bienes del deudor; 4. - Sobre las utilidades que la industria produzca; y 5. - Sobre una parte cualquiera de la industria o de las utilidades. En caso que el embargo recaiga sobre la industria misma o sus utilidades, el depositario slo tendr las facultades de un interventor judicial (art. 444 inc. 2 CPC)
d) Cuando la cosa embargada se hallare en poder de un tercero que se opusiere a la entrega alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el de dueo. . En este caso, dispone el art. 454 CPC que no se har alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo entretanto el depositario sobre la cosa, los mismo derechos que ejerca el deudor. Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola despus de su enajenacin. La situacin anterior se refiere tanto a bienes muebles como a bienes races. Graficando, si la cosa estaba dada en arrendamiento, corresponder al depositario percibir las rentas.
34 En caso que el embargo recayere en bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto legal alguno respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estuvieren situados los inmuebles. El ministro de fe que practique el embargo requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el Conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas (art. 453 CPC). Por ltimo, el ministro de fe tiene la obligacin, una vez hecho el embargo, de entregar el expediente a la secretara, donde el secretario pondr el testimonio del da en que lo recibe (art. 455 CPC). En el cuaderno principal o ejecutivo se pondr testimonio de la fecha en que se practique el embargo o su ampliacin (art. 458 inc. 2 CPC).
47.- EFECTOS DEL EMBARGO.
Ellos se refieren a la administracin y disposicin de los bienes embargados:
- Desde que se traba el embargo, el deudor pierde la administracin de los bienes embargados, la cual correr a cargo del depositario (art. 479 CPC).
- Tambin el deudor deja de tener la facultad de disponer de los bienes embargados, las cuales quedan fuera del comercio humano. En efecto, el art. 1464 CC en su N 3 establece que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. Actualmente hay sentencias de la Corte Suprema que dice que esa disposicin se refiere nicamente a las ventas voluntarias pero no a las ventas forzadas hechas por ministerio de la ley.
- Hay que recordar que si se trata de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos, el embargo no produce efecto respecto de terceros, sino desde la fecha de su inscripcin en los Registros del Conservador de Bienes Races respectivo.
- Por ltimo, hay que recordar tambin, que el acreedor que obtiene el embargo no gana ninguna preferencia para pagarse con el producto del remate de esos bienes. Por el contrario el Cdigo reconoce expresamente a los dems acreedores que aparezcan el derecho de interponer la correspondiente tercera de prelacin o pago para concurrir con el primer acreedor al pago de sus respectivos crditos.
48.- EL REEMBARGO.
Respecto al embargo se presenta un problema de considerable importancia, que ha sido resuelto en diferente forma por la doctrina y la jurisprudencia: si en una ejecucin se embarga un bien podra otro acreedor en otra ejecucin embargar el mismo bien?, Puede una misma cosa ser embargada dos o ms veces?. Dos interpretaciones principales se han formulado:
A) Una parte de la doctrina y la jurisprudencia estiman que el hecho de que un acreedor haya embargado bienes del deudor no impide que otro acreedor persiga los mismos bienes y trabe un nuevo embargo sobre ellos porque lo contrario limitara el derecho absoluto que tiene el acreedor sobre todos los bienes del deudor, sean presentes o futuros, y se establecera un privilegio a favor del primer acreedor, lo que la ley no acuerda. Es decir, acepta el reembargo. 35 No obstante, se le encuentran a esta doctrina serios inconvenientes:
- En primer lugar, no es efectivo que con ello se establezca un privilegio a favor del primer acreedor, puestos que los dems acreedores pueden hacer valer sus derechos interponiendo la correspondiente tercera de pago o prelacin, segn sea el caso - En segundo lugar, segn se dijo, el art. 1464 N 3 del CC establece objeto ilcito en la enajenacin de bienes embargados por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. Dice esta teora que sera necesario que el juez de la primera ejecucin oficiara a los jueces que llevan las segundas o terceras ejecuciones pidindoles autorizacin para rematar, o bien pedirle a los segundos o terceros acreedores que consientan para que el primer juez haga el remate lo que dilatara enormemente la tramitacin de la primera ejecucin dando lugar a los correspondientes incidentes planteados por los segundos o terceros acreedores. Sin embargo, en la actualidad ello no ocurrira en virtud de la nueva jurisprudencia antes citada, ya que se tratara de una venta forzada hecha por ministerio de la ley y no voluntaria. Pese a lo cual nada los priva de interponer la respectiva tercera.
B) La segunda doctrina, que se estima ms ajustada a derecho, seala que el CPC no ha querido que sobre un mismo bien se traben sucesivamente tantos embargos como acreedores puedan aparecer, por el contrario, embargado un bien en un juicio ejecutivo, un segundo acreedor no podra trabar un nuevo embargo, sino que deber seguir uno de dos caminos que le seala el Cdigo: - Interponer ante el mismo juez la correspondiente tercera de pago o prelacin, segn el caso (art. 527 CPC). - Interponer una accin ejecutiva ante otro tribunal limitndose a pedir se oficie al juez que conoce de la primera ejecucin con el objeto de que retenga de los bienes rematados la cuota que proporcionalmente corresponda al segundo acreedor (art. 528 CPC).
49. - AMPLIACIN DEL EMBARGO.
El art. 456 seala que puede el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio, etc. Esto puede ser incluso despus de dictada la sentencia definitiva. La solicitud de ampliacin se tramitar como incidente, esto es, se dar traslado por tres das, luego se recibir a prueba por ocho das y luego resolver el tribunal. Podr apelarse y la apelacin se conceder en el slo efecto devolutivo (arts. 194 Ns. 1 y 2 CPC). El fundamento de la ampliacin se puede encontrar en el art. 447 CPC que deja al ejecutante expedito el camino para pedir que el embargo se extienda a otros bienes que no fueron primitivamente embargados.
50. - REDUCCIN DEL EMBARGO.
El art. 447 CPC dice que puede el acreedor concurrir al embargo y designar si el mandamiento no lo hiciere, los bienes del deudor que haya de embargarse con tal que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada. De esta disposicin se desprende que si el ministro de fe hace una apreciacin exigua de los bienes y, en consecuencia, embarga bienes ms que suficientes, el deudor podr solicitar al tribunal que reduzca el embargo, tal peticin se tramitar como incidente, del mismo modo que la ampliacin.
36 51. - CESACIN DEL EMBARGO.
El deudor puede, en cualquier momento, antes que se rematen los bienes embargados, hacer cesar el embargo y liberar sus bienes, pagando la deuda y las costas. En este caso el juicio ejecutivo termina, ya que su finalidad (obtener el pago) ha sido conseguida. As lo seala el art. 490 CPC. La jurisprudencia unnime ha establecido en forma casi uniforme que el deudor puede liberar sus bienes slo antes de verificarse el remate, y que el remate queda verificado una vez hecha la adjudicacin y extendida el acta de remate, en su caso. La misma doctrina debe aplicarse al caso en que, a falta de postores, los bienes sean adjudicados al acreedor.
52. - SUSTITUCIN DEL EMBARGO.
De acuerdo al art. 457 CPC puede el deudor en cualquier estado del juicio sustituir el embargo consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecucin. O sea, la sustitucin siempre se hace por dinero efectivo a menos que el acreedor consienta que la sustitucin se haga por otro bien del deudor que no sea dinero.
53. - ADMINISTRACION DE LOS BIENES EMBARGADOS.
La administracin corre por cuenta de depositario provisional designado por el juez (art. 489 CPC). Slo en algunos casos de excepcin los bienes embargados no quedan en poder ni son administrados por el depositario provisional, segn ya lo vimos. El depositario provisional ejercer su cargo hasta que se nombre el definitivo que ser nombrado por las partes en una audiencia verbal o por el juez en desacuerdo (art. 451 CPC): Generalmente las partes no hacen uso del derecho de exigir el nombramiento de depositario definitivo por lo que el provisional ejerce su cargo durante todo el juicio. En caso que los bienes embargados se encuentren en territorios jurisdiccionales diferentes o consistieren en especies de distinta naturaleza, podr nombrarse ms de un depositario (art. 451 inc. 2 CPC). El depositario, en su calidad de administrador de los bienes embargados, podr realizar todos los actos denominados de administracin: percibir los frutos naturales y civiles; pagar las deudas y percibir los crditos relativos a los bienes embargados; celebrar contratos de arrendamiento y percibir las rentas respectivas; contratar reparaciones de las cosas que administra; intentar ante los tribunales las acciones pertinentes y, en general, efectuar todos los actos que tiendan a la conservacin de las cosas embargadas y a su explotacin y reparacin. Si se trata de bienes muebles, puede trasladarlos al lugar que creyere ms conveniente, salvo que el ejecutado caucionare la conservacin de dichos bienes donde se encuentran (art. 479 inc. 2 CPC). Los fondos lquidos que el depositario perciba en el desempeo de su cargo, deber consignarlos, tan pronto lleguen a su poder, a la orden del tribunal en la oficina del Banco del Estado de Chile en que el tribunal tenga su cuenta corriente; y abonar intereses corrientes por lo que no hubiere consignado oportunamente (art. 515 CPC).
37 Como vimos, las facultades del depositario son administrativas y no puede efectuar actos de disposicin pero, por excepcin, s hay un caso en que puede disponer de los bienes y est en el art. 483 CPC que seala que puede el depositario vender en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa. Si se suscita alguna cuestin relativa a la administracin de los bienes embargados, o a la venta de los que se expresan en el art. 483 entre el ejecutante o el ejecutado y el depositario, dicha cuestin ser ventilada en audiencias verbales que tendrn lugar con slo la parte que asista (art. 480 CPC). Sin embargo, en la practica ests cuestiones se tramitan por escrito y en forma incidental. El depositario, al expirar su cargo, deber rendir cuenta de su administracin (art. 514 CPC):
54.- EL CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA EJECUTIVA.
Despus de trabado el embargo, el cuaderno de apremio queda generalmente paralizado hasta que se dicte sentencia en el cuaderno ejecutivo. Cuando esto ltimo sucede, el apremio se pone nuevamente en movimiento para obtener el cumplimiento de la sentencia dictada. La situacin que se plantea es diferente segn se trate de una sentencia de pago o de una de remate, segn veremos.
55. - CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DE PAGO.
Por regla general, se cumple una vez que ella est ejecutoriada. El procedimiento para ello est sealado en los arts. 510, 511 y 512 CPC. Dispone el art. 510 que una vez firme la sentencia, se har la liquidacin del crdito y se determinarn las costas que deben ser de cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia. Cuando la liquidacin est a firme, el acreedor solicitar se le haga pago con el dinero embargado (art. 511 CPC). El juez ordenar se gire cheque a la orden del ejecutante. En caso que el embargo se hubiere trabado sobre la especie misma que se demanda, el juez ordenar se entregue al ejecutante una vez a firme la sentencia de pago (art. 512). No obstante lo dicho, hay algunos casos de excepcin en que la sentencia de pago puede cumplirse antes de estar ejecutoriada. En primer lugar, si existe pendiente un recurso de apelacin en contra de la sentencia de pago, ella puede cumplirse siempre que el ejecutante caucione las resultas del recurso (art. 475 CPC). En segundo trmino el recurso de casacin en la forma o en el fondo interpuesto en contra de la sentencia de pago no suspende su cumplimiento (art. 744 CPC). En ambos casos, el cumplimiento de la sentencia de pago sera condicional.
38 56. - CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DE REMATE.
Realizacin de los Bienes: Cuando se trata de la sentencia de remate, esto es, cuando se han embargado bienes que deben realizarse, el Cdigo, para los efectos del cumplimiento, distingue cuatro clase de bienes: Bienes muebles sujetos a destruccin o de costosa conservacin (art. 483 CPC); Efectos de comercio (art. 484 CPC); Otros bienes muebles (art. 482 CPC); y Dems bienes, especialmente bienes races (art. 485 CPC).
- Los bienes muebles sujetos a destruccin o susceptibles de prximo deterioro o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa sern vendidos por el depositario, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial (art. 483 CPC). Dada la urgencia con que debe ser realizado el remate, la venta puede hacerse en cualquier estado del juicio y aun antes de que se dicte y notifique la sentencia de remate. El depositario consignar el producto de la venta a la orden del tribunal.
- Los efectos de comercio realizables en el acto se vendern, sin previa tasacin, por un corredor nombrado en la forma establecida para el nombramiento de los peritos (art. 484 CPC). Esta venta podr realizarse una vez notificada la sentencia de nica o primera instancia (art. 481 CPC). El corredor consignar tambin el precio de la venta a la orden del juzgado.
- Los dems bienes muebles se vendern tambin, sin previa tasacin, en martillo, una vez notificada la sentencia de nica o primera instancia. El martillero ser designado por el tribunal que corresponda (art. 482 CPC).
- Los dems bienes. Estos son los que requieren tasacin y entre ellos estn, principalmente, los bienes races y a ellos se refiere el art. 485 CPC. Se tasarn y se vendern en remate pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estuvieren situados los bienes, cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados. Antes de proceder al remate es menester tasarlos; slo una vez aprobada la tasacin se sealar fecha para la subasta (art. 488 CPC). Los bienes que requieren tasacin son principalmente los races; pero, adems, existen tambin algunos bienes muebles que necesitan tasacin como, por ejemplo, los bienes muebles que no pueden venderse en martillo (crditos personales) y los efectos de comercio que no pueden venderse en el acto.
57. - TASACIN DE LOS BIENES QUE REQUIEREN ESE TRAMITE PARA SER SUBASTADOS.
El art. 486 CPC manda que la tasacin ser la que figure en el Rol de Avalos que este vigente para los efectos de la contribucin de haberes. Se acompaar al juicio un certificado emanado del Servicio de Impuestos Internos en que conste el avalo vigente pidindose que se tenga ese valor como tasacin del inmueble.
39 No obstante, de acuerdo al mismo artculo, el ejecutado tiene derecho de solicitar una nueva tasacin la que se practicar por peritos nombrados en la forma que dispone el art. 415 CPC hacindose el nombramiento en la audiencia del segundo da hbil despus de notificada la sentencia, sin necesidad de nueva notificacin. En caso que la designacin deba hacerla el tribunal, ella no podr recaer en empleados o dependientes a cualquier ttulo del juzgado. El nombramiento se notificar al perito y ste aceptar el cargo en forma legal. El perito practicar la tasacin y la presentarla tribunal, el cual mandar ponerla en conocimiento de las partes y stas tendrn el trmino de tres das para impugnarla. Si la tasacin no es impugnada por los interesados, el tribunal, a peticin de parte, la tendr por aprobada. Si las partes impugnan la tasacin, el tribunal dar traslado de la impugnacin de cada parte (tres das ya que se trata de un incidente) y an cuando no se hubiere evacuado dicho traslado, el juez resolver sobre las impugnaciones, sea aprobando la tasacin, sea mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito, sea fijando el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son inapelables (art. 4487 CPC). Si el tribunal mandare rectificar la tasacin expresar los puntos sobre que deba recaer la rectificacin y practicada sta, se tendr por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos (art. 487 CPC).
58.- BASES PARA EL REMATE.
Una vez a firme la tasacin, corresponde fijar las bases o condiciones para la subasta. Ellas se refieren principalmente a la forma en que se pagar el precio de la subasta, el mnimo para iniciar las posturas y a las cauciones que deben rendir los interesados para tomar parte en la subasta. Se refieren tambin a si el bien se vende ad corpus o con relacin a su cabida, a la fecha en que se entregar al subastador el bien subastado, a la forma en que se pagarn los impuestos que corresponda y, en general, a todas las circunstancias que tiendan a la mejor realizacin del remate. Las bases para el remate se propondrn por el ejecutante, con citacin de la contraria. La oposicin que se formule ser resuelta de plano por el juez, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin (art. 491 CPC). Las partes, de comn acuerdo, son libres para establecer las condiciones del remate (art. 491 CPC). Sin embargo, si es el juez quien finalmente debe resolver acerca de las bases, no tiene la misma libertad que las partes, pues la ley establece algunas limitaciones:
- Debe disponer que el precio se pague al contado, salvo que existan motivos calificados que lo hagan resolver de otro modo (art. 491 CPC):
- No podr establecer un mnimo para las posturas que baje de los dos tercios de la tasacin del bien embargado. Slo el acuerdo expreso de las partes podra establecer un mnimo diferente (art. 493 CPC).
- La caucin que deber rendir cada postor ser equivalente al 10% de la tasacin del bien. Esta caucin ser calificada por el tribunal, sin ulterior recurso y subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que deba pagarse de contado (art. 494 CPC).
40 59. - SITUACIN QUE SE PRODUCE CUANDO HAY OTROS EMBARGOS SOBRE EL BIEN QUE VA A REMATARSE.
Para determinar si existen otros embargos o gravmenes sobre el bien que va a rematarse se pide un certificado de gravmenes en el Conservador de Bienes Races respectivo. Si existen otros embargos se pedir se oficie a los otros jueces que los hayan decretado solicitando autorizacin para rematar (art. 1446 CC). Ahora ltimo, segn se dijo, la jurisprudencia de la Corte Suprema ha dicho que no hay objeto ilcito en las enajenaciones forzosas hechas por ministerio de la ley. Slo en las ventas voluntarias.
60. - CASO EN QUE EXISTAN HIPOTECAS SOBRE EL BIEN QUE VA A REMATARSE. EXTINCIN DE LAS HIPOTECAS.
Si existen hipotecas constituidas sobre el bien que va a subastarse es necesario, por lo que se dir, citar a los acreedores hipotecarios. De acuerdo al art.2428 CC las hipotecas constituidas sobre un bien raz se extinguen cuando dicho bien se vende en pblica subasta, ordenada por el juez, con citacin de los acreedores hipotecarios. En consecuencia, para que el inmueble quede libre de gravmenes despus de la subasta, es menester, entre otros requisitos, citar a los acreedores hipotecarios. Del tenor del art. 2428 CC se desprende que los requisitos que se exigen son: - Que el inmueble se venda en pblica subasta ordenada por el juez; - Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados personalmente, y - Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la citacin y el remate.
61. - QUE EL INMUEBLE SE VENDA EN PUBLICA SUBASTA ORDENADA POR EL JUEZ
O sea, debe tratarse de una venta forzada hecha por el ministerio de la justicia Una venta judicial voluntaria no producira el efecto de extinguir la hipoteca, ya que no se tratara de una venta ordenada por el juez. De ms est decir que este requisito se cumple plenamente en la subasta que tiene lugar en el juicio ejecutivo.
62. - QUE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS SEAN CITADOS PERSONALMENTE.
La citacin personal de los acreedores hipotecarios tiene por objeto advertir a stos que el inmueble va a ser subastado con el objeto de que comparezcan al juicio en defensa de sus derechos, si lo estiman necesario, ya sea interviniendo en la tasacin, la fijacin de las bases, haciendo posturas en el remate mismo, etc. Para evitar que el precio del inmueble se rebaje en perjuicio de los acreedores hipotecarios. Todos los acreedores hipotecarios, de cualquier grado que sean, deben ser citado, aun aquellos que manifiestamente no alcancen a pagarse con el precio de la subasta. La ley no distingue. Si alguno de los acreedores hipotecarios no ha sido citado debidamente, su hipoteca no se extinguir. La citacin de los acreedores hipotecarios debe ser personal; esto quiere decir, empleando los trminos del CPC, que deben ser notificados personalmente por: - en la legislacin vigente al tiempo de dictarse el CC, la expresin citacin era equivalente a notificacin;
41 - aplicando las disposiciones del CPC se llega a la misma conclusin: el art. 40 CPC exige que la primera notificacin que se haga a las partes o personas a quienes haya de afectar los resultados de la gestin judicial, debe ser personal y precisamente los acreedores hipotecarios van a ser afectados en forma directa, ya que sus hipotecas van a extinguirse. Ahora bien, si hecha la citacin personal de los acreedores hipotecarios, la subasta no se efecta por falta de postores o por cualquier otro motivo, no es necesario, para proceder a una nueva subasta, que los acreedores hipotecarios sean notificados otra vez personalmente, basta que se les notifique por cdula y, an, por el estado diario.
63. - QUE HAYA TRANSCURRIDO EL TERMINO DE EMPLAZAMIENTO ENTRE LA CITACIN Y LA SUBASTA.
Entre la ultima notificacin hecha a un acreedor hipotecario y la subasta debe haber transcurrido el trmino de emplazamiento, pero: cul es el trmino de emplazamiento a que se refiere la ley? Parece ser que es el del juicio ordinario ya que, no estableciendo la ley uno especial, debe aplicarse el artculo 3 CPC que hace aplicable el procedimiento ordinario a todo lo que no tenga sealado un procedimiento especial. Sin embargo, un fallo de la Corte Suprema segn mi opinin ms ajustado a la realidad ha dicho que el trmino de emplazamiento a que se refiere la ley es un plazo cualquiera ya que es inadmisible sostener que entre esa citacin y la subasta debe mediar el trmino de emplazamiento para el juicio ordinario, tanto porque no se trata de un juicio de esa ndole, sino ejecutivo, cuanto porque efectuado el llamamiento con antelacin a la subasta, se llenan los requisitos exigidos por la ley y se previene al acreedor oportunamente para que haga valer sus derechos. La expresin en el trmino de emplazamiento, debe entenderse en el sentido que le da el art. 2428 CC como emplazamiento para la subasta, cualquiera que sea ese trmino.
64. - MODIFICACIN INTRODUCIDA POR EL ART. 492 CPC.
De acuerdo al art. 2428 CC la subasta realizada con citacin personal de los acreedores hipotecarios produca indefectiblemente la extincin de todas las hipotecas. El art. 492 CPC ha modificado esta situacin en el sentido de que si el ejecutante es un acreedor de grado posterior, el o los acreedores de grado preferente citados legalmente a la subasta, tienen el derecho optativo de exigir el pago de sus crditos con el precio de la subasta, o conservar sus hipotecas siempre que sus crditos no estuvieren devengados. Como conclusin, podemos decir que los arts. 2428 CC y 492 CPC deben ser interpretados armnicamente: el primero consagra la regla general de que la citacin de los acreedores hipotecarios produce la extincin de las hipotecas; y el segundo consagra la excepcin de que si la subasta es solicitada por un acreedor de grado posterior, los acreedores hipotecarios de grado preferente pueden optar entre la subsistencia de sus hipotecas o el pago de sus crditos, siempre que estos ltimos no estuvieren devengados.
42 65. - LOS ARTS. 2428 CC Y 492 CPC SE APLICAN TAMBIEN AL CASO EN QUE EL INMUEBLE, POR FALTA DE POSTORES AL REMATE, SEA ADJUDICADO AL PRIMER ACREEDOR HIPOTECARIO.
Si siendo ejecutante el primer acreedor hipotecario, ste solicita que se le adjudique el inmueble hipotecado en pago de su crdito, se extinguirn por este hecho las hipotecas posteriores. No basta que los acreedores de grado posterior hayan sido citados a la subasta que no sea realiz por falta de postores, sino que es necesario que la adjudicacin se haga con citacin de esos acreedores. En ese caso existir compensacin hasta la cantidad menor. Si el valor en que se adjudica es superior al crdito cobrado deber consignarse la diferencia a fin de que se haga pago a los acreedores posteriores.
66. - EFECTOS QUE PRODUCE LA NO CITACIN A LA SUBASTA DE ALGUN ACREEDOR HIPOTECARIO.
La falta de citacin personal de los acreedores hipotecarios no acarrea como consecuencia la nulidad del remate ya que la ley no seala esa sancin. El solo efecto que produce esa omisin es el de dejar a salvo los derechos de los acreedores hipotecarios no citados; las hipotecas de estos acreedores no se extinguirn y si ellas son canceladas indebidamente, podr solicitarse su restablecimiento. En consecuencia, el acreedor hipotecario no citado conservar su hipoteca y, para el pago de su crdito, podr dirigirse contra el subastador de la finca, en ejercicio del derecho de persecucin que le confiere la hipoteca. Sin embargo, el acreedor hipotecario no citado no citado a la subasta no puede aprovecharse de esa circunstancia para mejorar su derecho. De acuerdo con el N 2 del art. 1610 CC se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley, y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio... 2. Del que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores, a quienes el inmueble est hipotecado. En consecuencia, el subastador del inmueble se subrogar por el slo ministerio de la ley, en los derechos del acreedor hipotecario que fue pagado con el precio de la subasta; y si el inmueble es perseguido por otro acreedor hipotecario no citado y el inmueble es sacado a un nuevo remate el subastador indicado se pagar, en este nuevo remate, con la misma preferencia del acreedor hipotecario en cuyos derechos se subrog. De ese modo, el acreedor hipotecario no citado a la primera subasta, conservar en el segundo remate el mismo grado que tena antes.
67. - CASO EN QUE SOLO EXISTE UNA SOLA HIPOTECA SOBRE EL BIEN EMBARGADO.
Si existe una hipoteca sobre el inmueble que un acreedor valista va a sacar a remate, puede pedirse la citacin del acreedor hipotecario en los trminos ya vistos pero, en la prctica, es frecuente hacer uso de otro procedimiento, especialmente cuando la hipoteca es a favor de una institucin de crdito: se contempla entre las bases de remate la condicin de que el subastador adquirir el inmueble reconociendo la hipoteca y hacindose cargo de ella. En consecuencia, el comprador recibir el inmueble con el gravamen hipotecario y se har cargo del servicio de la deuda al acreedor hipotecario.
43 68. - SEALAMIENTO DE FECHA PARA EL REMATE.
Una vez aprobada la tasacin de los bienes, fijadas las bases para el remate y citados los acreedores hipotecarios, el tribunal sealar, a peticin de parte, da y hora para la subasta siempre que la sentencia est ejecutoriada (art. 488 CPC). Como ya vimos, antes de que la sentencia est ejecutoriada no puede fijarse fecha para el remate de los bienes que requieren tasacin. El remate deber realizarse, precisamente, en el da y hora sealado. Si el remate se lleva a efecto sin sealamiento de da y hora o fuera de la fecha sealada por el tribunal, podr pedirse su nulidad en la forma que se ver mas adelante.
69. - PUBLICACIN DE AVISOS.
Fijada la fecha de remate, es necesario anunciarlo mediante la publicacin de avisos (art. 489 CPC). Los avisos sern redactados por el secretario del tribunal y contendrn los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse, las publicaciones sern cuatro y se harn en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles y el primero deber publicarse con quince das de anticipacin como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta. Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la capital de la respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en l a misma forma. Se pedir entonces al tribunal que ordene efectuar dicha publicacin y seale el o los diarios en que sta debe hacerse. Para dejar constancia de que se han publicado los avisos, es conveniente solicitar que el secretario del tribunal certifique este hecho en el expediente. No es estrictamente necesaria est certificacin para que pueda efectuarse el remate y su omisin no acarrea tampoco la nulidad de la subasta pero, con el fin de evitar dificultades y tener una prueba fehaciente de que se hicieron las publicaciones de avisos es recomendable solicitar la certificacin de este hecho. La omisin del trmite de la publicacin de avisos acarrea la nulidad de la subasta, nulidad que, como se ver, es de orden procesal y debe reclamarse dentro del mismo juicio ejecutivo.
70. - EL REMATE.
El da y hora indicado se realizar el remate ante el juez de la causa y el secretario. Primeramente, los interesados en hacer posturas debern rendir la caucin que exige el art. 494 CPC, la que ser calificada por el juez sin ulterior recurso, para responder que se llevar a efecto la compra y ser equivalente al 10% de la valoracin de dichos bienes y subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa o se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que deba pagarse de contado. Si el subastador no paga el precio o no suscribe la escritura definitiva en la oportunidad fijada en las bases, que el secretario har conocer a los interesados al momento del remate, la subasta quedar sin efecto y se har efectiva la caucin y su valor, deducido el monto de los gastos de remate (publicaciones, etc.) se abonar en un 50% al crdito y el 50% restante quedar a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales.
44 Las apelaciones que interponga el subastador de los bienes rematados se concedern en el slo efecto devolutivo. La caucin consistir en una fianza, en un depsito de dinero, en una boleta de garanta, etc. Que generalmente se estipula en las bases de remate. El tribunal califica la caucin, aceptndola o denegndola, y la resolucin que al respecto dicte no puede ser atacada por recurso alguno. Calificadas las cauciones, comienza el remate. Este remate o enajenacin que se lleva a efecto dentro de un procedimiento ejecutivo, aunque se verifique contra la voluntad del deudor, constituye ante la ley un verdadero contrato de compraventa que crea, entre comprador y vendedor, derechos y obligaciones regidas por el CC. En esta compraventa forzada es el juez quien acta como representante legal del vendedor (art. 671 CC y 495 CPC) Como vimos, en el remate no se admiten posturas que bajen de los dos tercios de la tasacin, salvo que las partes acuerden expresamente otra cosa (art. 493 CPC). El ejecutante puede concurrir al remate y hacer posturas para adjudicarse el bien, ya que la ley no se lo impide. En cambio, el ejecutado no podra hacerlo, pues si desea liberar sus bienes, debe seguir el camino que le acuerda el art. 490 CPC: pagar la deuda y las costras. En caso que el acreedor ejecutante concurra a la subasta y remate los bienes, no est obligado a consignar el precio de la subasta; se producir una compensacin entre la obligacin de pagar ese precio y el crdito del ejecutante, de modo que este ultimo slo deber consignar la diferencia que resulte en su contra. Lo mismo se aplicar al caso en que, adems del ejecutante existen otros acreedores sobre los cuales aqul tenga preferencia para pagarse. Pero si el ejecutante no tiene preferencia alguna respecto de los dems acreedores que existen, el precio de la subasta deber ser consignado a fin de que todos los acreedores sean pagados en el orden que seala la ley. Verificado el remate y adjudicados los bienes, deber otorgarse el acta en un registro especial, como se ver. Sin perjuicio de ello, se dejar en el proceso un extracto del acta de remate (art. 498 CPC). Las cauciones sern devueltas a los postores, salvo la caucin del subastador que, como se ha dicho, subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o la parte de l que deba pagarse de contado (Art. 494 CPC).
71. - EL ACTA DE REMATE.
Si el remate se refiere a bienes races o dems indicados en el inc. 2 del art. 1801 CC, es menester, para su perfeccionamiento, que se otorgue un acta de remate. Esta acta se extender en el registro de remates que lleva el secretario que interviene en la subasta y ser firmada por el juez, el rematante y el secretario (art. 495 inc. 2 CPC). Esta acta valdr como escritura pblica para los efectos del art. 1801 CC, pero se otorgar sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva insercin de los antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales. O sea, el remate o venta forzada queda perfecto una vez otorgada el acta, pero es necesario otorgar tambin la escritura definitiva de remate, ya que para los efectos de la inscripcin el Conservador de Bienes Races no admitir sino esa escritura definitiva (art. 497 CPC). En el acta de remate dice el art. 496 CPC podr el rematante indicar la persona para quien adquiere, pero mientras sta no se presentare aceptando lo obrado subsistir la responsabilidad del que ha hecho las posturas.
45 72. - EL ACTA DE REMATE TIENE MERITO EJECUTIVO PARA EXIGIR QUE EL SUBASTADOR FIRME LA ESCRITURA DEFINITIVA DE COMPRAVENTA.
El remate queda perfecto cuando se extiende y suscribe el acta respectiva. En consecuencia, mientras no se firme el acta el subastador puede retractarse o desistirse de la subasta y la nica sancin que tiene es que pierde, en la forma indicada, la garanta rendida ya que esta tena por efecto responder que se llevara a efecto la compra de los bienes rematados. Una vez suscrita el acta de remate, el subastador ya no podr retractarse; la compraventa ha quedado perfecta y el subastador puede ser obligado a suscribir la escritura definitiva de remate y a pagar el precio de la subasta. El acta de remate sera el ttulo ejecutivo suficiente para ello, ya que el art. 495 CPC le da el valor de escritura pblica.
73. - LA ESCRITURA PUBLICA DE REMATE.
De acuerdo al inc. 2 del art. 495 CPC la escritura pblica de remate debe otorgarse dentro de tercero da de suscrita el acta de remate. La expresin dentro de tercero da ha hecho pensar a algunos que si la escritura no se otorga en ese plazo ya no podra otorgarse despus, ya que se tratara de un trmino fatal. Pero esa no es la correcta interpretacin: el legislador solamente quiso sealar un plazo de tres das al subastador para suscribir la escritura definitiva; pasado ese plazo, nace el derecho para exigir que el rematante firme la escritura definitiva, para lo cual servir de ttulo suficiente el acta de remate. Para que pueda suscribirse la escritura definitiva de remate es menester que el tribunal as lo ordene, a peticin de parte. Ordinariamente ser el rematante quien haga esa peticin para lo cual depositar a la orden del tribunal el precio de la subasta que deba pagarse de contado (art. 509 CPC). Pedir tambin el subastador que se alcen los embargos y cancelar las hipotecas que afectan al bien. Y el tribunal acceder a ello con citacin de los dems interesados. La escritura se otorgar una vez ejecutoriada la resolucin que ordena extenderla. La escritura ser firmada por el rematante y por el juez como representante legal del vendedor (art. 671 inc. 3 CC), y se entender autorizado el primero para requerir y firmar por s slo la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, aun sin mencin expresa de esa facultad (art. 497 CPC).
74. - ANTECEDENTES QUE DEBEN INSERTARSE EN LA ESCRITURA PUBLICA DE REMATE.
En la escritura se insertarn los antecedentes necesarios (art. 495 inc. 2 CPC). No dice el Cdigo cuales son esos antecedentes, pero hay que llegar a la conclusin de que son todos los necesarios para establecer, cuando se estudien los ttulos de la propiedad rematada, que el remate ha sido validamente realizado. Esos antecedentes son: - El acta de remate. Es el documento ms importante que debe insertarse en la escritura, ya que l, precisamente, contiene el contrato de compraventa. - Completa individualizacin del inmueble subastado, si ella no est indicada en el acta de remate.
46 - El requerimiento de pago, a fin de saber si se requiri al verdadero dueo de la propiedad embargada y si el requerimiento se hizo en forma legal. Si se ha requerido de pago a persona distinta del dueo de la propiedad, el remate no afecta, deja a salvo el derecho del verdadero propietario, ya que ste no ha sido parte en la ejecucin. - El certificado que acredite haberse hecho la publicacin de avisos. Este antecedente no es estrictamente necesario, ya que, como se ver ms adelante, la omisin de este requisito slo produce una nulidad de carcter procesal, que se sanea si no se reclama de ella dentro del juicio y con arreglo al CPC. No puede entablarse una accin ordinaria de nulidad para invalidar un remate por vicios de procedimiento que debieron alegarse dentro del juicio ejecutivo mismo. - Resolucin que orden extender la escritura definitiva de remate y certificado de que ella est ejecutoriada. - Constancia de que se pag de contado todo o parte del precio del remate. - Constancia de que se cit a los acreedores hipotecarios en su caso. Con ello se acreditar que las hipotecas fueron validamente canceladas.
75. - NULIDAD DEL REMATE.
El remate que se realiza en el juicio ejecutivo reviste un doble carcter: por una parte, considerado en su aspecto procesal, constituye una actuacin o trmite del juicio ejecutivo; por la otra parte, considerado en su aspecto sustantivo, es un contrato, una compraventa forzada, que crea obligaciones entre vendedor y comprador, independientemente del juicio ejecutivo mismo. Para estudiar la nulidad del remate es necesario tener en cuenta este doble aspecto indicado. En consecuencia, la nulidad del remate puede tener su origen en dos clases de vicios.
a) El remate puede ser nulo por vicios del procedimiento, como por ejemplo, si no se hicieron las publicaciones de avisos o no se hizo la tasacin del bien en forma legal, si el remate se realiz en una fecha distinta a la fijada previamente al efecto o se realiz sin sealamiento previo de fecha, etc.
b) El remate puede ser nulo por vicios de carcter sustantivo, es decir, por omisin de alguno de los requisitos que el CC seala para la validez de los contratos pues, como se dijo, el remate es un verdadero contrato de compraventa. Por ejemplo, seran vicios de carcter sustantivo la fuerza, el objeto ilcito, etc.
Ahora bien, la manera de reclamar la nulidad del remate vara fundamentalmente segn se trate de un vicio de uno u otro carcter, esto es, procesal o sustantivo.
a) La nulidad del remate fundada en un vicio de carcter procesal o de procedimiento debe reclamarse dentro del propio juicio ejecutivo y con arreglo a la ley procesal. Esta es una verdadera nulidad procesal que debe ser ventilada en el mismo juicio en que incide in limini litis - entablando en la oportunidad legal el respectivo incidente de nulidad. No podra posteriormente entablarse una accin ordinaria de nulidad para invalidar un remate por vicios de procedimiento que debieron haberse reclamado en su oportunidad dentro de la ejecucin.
47 Establecido que esta nulidad procesal debe reclamarse dentro de la propia ejecucin, cabe preguntarse cul es la oportunidad en que debe hacerse el reclamo; hasta que momento puede solicitarse la declaracin de esta nulidad. Es incuestionable que esta nulidad slo puede reclamarse hasta antes que quede ejecutoriada la resolucin que orden extender la escritura pblica de compraventa en remate. Esta ultima resolucin es una sentencia interlocutoria que, una vez firme, produce el efecto de cosa juzgada, sin que pueda ya atacrsela mediante ningn recurso. En cuanto a la oportunidad precisa habr de estarse a lo que sealan los artculos 79 a 87 CPC.
b) La nulidad del remate fundada en vicios de carcter sustantivo, propios del contrato de compraventa, puede reclamarse de acuerdo con las normas del derecho civil, es decir, entablando la accin ordinaria de nulidad. Esta accin podr entablarse con entera independencia de la ejecucin en que se realiz el remate y aun despus de encontrarse ejecutoriada la resolucin que orden extender la escritura definitiva.
76. - NUEVOS REMATES Y ADJUDICACIN AL EJECUTANTE.
Si el remate no se realiza el da sealado por no haberse presentado postores, el ejecutante, de acuerdo al art. 499 CPC, puede solicitar a su eleccin, cualquiera de dos cosas: Que se le adjudiquen los bienes embargados por los dos tercios de la tasacin. El acreedor presentar un escrito en ese sentido y el juez acceder a la peticin con citacin de las dems partes del juicio. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de una tercera parte de ese avalo. Si el acreedor ejecuta este ltimo derecho, los bienes se pondrn nuevamente a remate por el avalo rebajado. En este nuevo remate se debern cumplir las mismas formalidades que para el primero, con la nica salvedad que el plazo de publicacin de los avisos se reduce a la mitad. Sin embargo, no se hace esta reduccin si desde el remate anterior han transcurrido ms de tres meses hasta la nueva fecha de subasta. Si puestos por segunda vez a remate los bienes, por el nuevo mnimo tampoco se presentan postores, el acreedor, de acuerdo al art. 500 CPC, puede pedir cualquiera de tres cosas a su eleccin: Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios; Que se pongan por tercera vez a remate por el precio que el tribunal designe; y Que se entreguen los bienes en prenda pretoria. Si el acreedor hace uso de este ltimo derecho, el ejecutado podr pedir que se pongan por ultima vez a remate los bienes, sin mnimo (art. 501 CPC ).
77. - LA PRENDA PRETORIA.
La prenda pretoria o anticresis judicial es un contrato en cuya virtud, por el ministerio del tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean races o muebles, para que se pague con sus frutos. Tal concepto se desprende de los arts. 2435 CC y 504 CPC. Este contrato forzado se rige preferentemente por los arts. 503 a 507 CPC quedando en lo dems sujeto a los arts. 2435 y siguientes del CC que se refieren al contrato de anticresis (art. 507 CPC). Una vez aceptada la peticin en tal sentido, se entregan los bienes bajo inventario solemne (art. 503 CPC) y el acreedor deber cumplir con lo que mandan los arts. 504 y 506 CPC. 48 De acuerdo con el art. 2438 CC la anticresis no da al acreedor, por si solo, ningn derecho real sobre la cosa entregada, pero esta disposicin debe entenderse modificada por el art. 507 CPC en el sentido de que si la anticresis judicial recae sobre bienes muebles, tendr el acreedor los derechos y privilegios de un acreedor prendario. La prenda pretoria durar hasta que se extinga totalmente el crdito del ejecutante. Sin embargo el deudor puede, en cualquier tiempo, salvo estipulacin en contrario, poner fin a la prenda pretoria y recuperar sus bienes, pagando la deuda y las costas incluso todo lo que el acreedor tuviere derecho a percibir en conformidad al art. 504 CPC. (Art. 505 CPC). Tambin el acreedor puede, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y pedir el remate de los bienes comprendidos en ella o pedir el embargo de otros bienes del deudor, todo ello en conformidad a las reglas generales del juicio ejecutivo (art. 505 CPC).
78. - PROCEDIMIENTO DE APREMIO EN EL CASO DE QUE LOS BIENES EMBARGADOS CONSISTAN EN EL DERECHO DE GOZAR UNA COSA O PERCIBIR SUS FRUTOS.
En el caso en comento, de acuerdo al art. 508 CPC, el acreedor puede pedir dos cosas a su eleccin: Que se d en arrendamiento el derecho; y Que se le entregue el derecho en prenda pretoria. En el primer caso, el arrendamiento se har en remate pblico, fijando previamente el tribunal, con audiencia verbal de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como mnimo para las posturas (art. 508 CPC).
79. - LIQUIDACIN DEL CREDITO Y PAGO AL EJECUTANTE.
Segn manda el art. 509 los fondos que resulten de la realizacin de los bienes embargados se consignarn a la orden del tribunal directamente por el rematante o por el martillero si se trata de bienes realizados en martillo. Consignado el dinero en la forma dicha, procede hacer la liquidacin del crdito y pago al ejecutante de acuerdo a las normas que sealamos al tratar del cumplimiento de las sentencias de pagos.
80. - RENDICIN DE CUENTAS DEL DEPOSITARIO.
Ya vimos la forma en que el depositario debe administrar los bienes embargados. Una vez que el cargo de depositario expire por cualquier motivo, ste debe rendir cuenta de su administracin en la misma forma que la ley establece para los tutores y curadores (art. 514 CPC). O sea, la rendicin debe ser fiel y exacta en cuanto fuere dable, documentada, y referente a todos los actos de administracin (art. 515 CPC) Aun antes de expirar el cargo el tribunal puede, a solicitud de parte, ordenar que el depositario rinda cuentas parciales (art. 514 CPC). El depositario presentar la cuenta, total o parcial, en un escrito y presentada, las partes tendrn el plazo de seis das para examinarla y hacer los reparos que estimen convenientes. Si no hay reclamacin en el plazo indicado, la cuenta quedar aprobada. Si alguna parte hace objeciones, sern tramitadas como incidentes (art. 514 inc. 2 CPC).
49 81. - REMUNERACIN DEL DEPOSITARIO.
El depositario tiene derecho a una remuneracin que se determinar teniendo en consideracin la responsabilidad y trabajo que el cargo le hubiere impuesto. La remuneracin ser fijada por el tribunal al pronunciarse sobre la cuenta (art. 516 CPC). La remuneracin goza de preferencia para pagarse con el producto de los bienes embargados, aun sobre el crdito del ejecutante (art. 516 CPC). El pago de la remuneracin deber ser hecho por aquella parte que haya sido condenada al pago e las costas de la ejecucin, pero si dicho pago se hace exigible durante el curso del juicio, deber ser hecho por el ejecutante sin perjuicio de reembolsarse oportunamente el pago hecho. Hay dos casos, de acuerdo al art. 517 CPC, en que el depositario no tiene derecho a remuneracin: El depositario que, encargado de pagar el salario o pensin embargados, hubiere retenido a disposicin del tribunal la parte embargable de dichos salario o pensin no tiene derecho a remuneracin ya que su cargo no le ha irrogado ningn trabajo apreciable. El depositario que se hubiere hecho responsable de dolo o culpa grave.
Capitulo Tercero
LAS TERCERIAS.
Seccin I
GENERALIDADES
82. - CONCEPTOS GENERALES. SUS CLASES.
En general, tercera es toda intervencin de un tercero en un juicio, cualquiera que sea la naturaleza del pleito. En el juicio ordinario las personas extraas al pleito pueden intervenir en l como terceros siempre que tengan un inters actual en sus resultados, es decir, siempre que tengan comprometido un derecho y no una mera expectativa (art. 23 CPC). En el juicio ejecutivo las terceras estn reglamentadas especialmente, de modo que las reglas generales contenidas al respecto en el Libro I del CPC han quedado modificadas. En trminos generales podemos decir que en el juicio ejecutivo, tercera es un procedimiento accesorio en el cual una tercera persona, distinta del ejecutante y del ejecutado, hace valer un derecho que obsta al pago total o parcial del ejecutante con los bienes embargados. Dijimos que, en el juicio ejecutivo, las reglas generales relativas a la actuacin de los terceros en el Libro I han sido modificadas. Estas modificaciones se refieren, en primer lugar, a la restriccin de los casos en que un tercero puede intervenir en el juicio ejecutivo. En efecto, en este ltimo caso no basta que un tercero tenga un inters actual comprometido, sino que, esa intervencin slo es tolerada en los casos taxativos que el mismo Cdigo seala. Esos casos son:
1. - Caso en que el tercero pretende dominio sobre los bienes embargados (art. 518 N 1 CPC).
50 2. - Caso en que el tercero pretende haber estado en posesin de los bienes al momento del embargo (art. 518 N 2 CPC)
3. - Caso en que el tercero pretende derecho para ser pagado preferentemente (art. 518 N 3 CPC).
4. - Caso en que el tercero pretende derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes que embargar (art. 518 N1 4 CPC).
5. - Otros derechos que pueden hacerse valer en la forma establecida para las terceras (arts. 519 y 520 CPC).
83. - NATURALEZA JURDICA DE LAS TERCERIAS.
El Cdigo no ha establecido expresamente cual es la naturaleza o carcter de las terceras, por lo que la jurisprudencia y la doctrina se encuentran fundamentalmente divididas al respecto. Mientras que para unos la tercera es un mero incidente del juicio ejecutivo para otros constituye un juicio separado y distinto del ejecutivo. Mi opinin, no aceptada en la mayor parte de los casos, es que la tercera constituye un juicio distinto de la ejecucin, que ha sido insertado dentro de esta ultima y ello por las razones siguientes:
El fallo recado en el cuaderno de tercera reviste tanta importancia como la sentencia recada en el juicio ejecutivo. La resolucin que falla la tercera en nada modifica lo resuelto en el juicio ejecutivo. La tercera de dominio se sigue por los trmites del juicio ordinario, con pequeas modificaciones, lo que demuestra que no se trata de un mero incidente del juicio ejecutivo. Las otras terceras son inconexas con lo que se discute en el juicio ejecutivo por lo que deberan ser rechazadas de plano (art. 84 inc. 1 CPC) No es el nico caso que contempla el Cdigo en que una accin principal se tramita como incidente (art. N 697 CPC). Del hecho que la tercera constituya un juicio diferente o separado del ejecutivo, derivan importantes consecuencias, entre ellas: La demanda de tercera debe ser notificada personalmente al ejecutante y al ejecutado. Si se estimara que la tercera es un incidente de la ejecucin bastara con la notificacin por el estado diario. La sentencia recada en la tercera ser, para todos los efectos legales, una sentencia definitiva. Ella deber contener los requisitos exigidos por el art. 170 CPC y su notificacin se har por cdula, etc.
Seccin Segunda.
84. - LA TERCERIA DE DOMINIO.
La tercera de dominio tiene lugar cuando un extrao a la ejecucin interviene alegando dominio sobre los bienes embargados. Es lgico que un tercero que nada adeuda al ejecutante pueda oponerse a que se le despoje de sus bienes con motivo de las deudas ajenas. 51 El fundamento de esta tercera est en el hecho de que el ejecutado puede ser un mero tenedor o poseedor de los bienes embargados, estando estos ltimos en el dominio de otra persona. La finalidad de esta tercera es el reconocimiento del dominio del tercerista sobre las cosas embargadas y la exclusin de stas del embargo. La tercera de dominio slo podr interponerse desde que se hayan embargado bienes, lo que se desprende las propias palabras del art. 518 CPC bienes embargados. Antes del embargo, la interposicin de la tercera no tendra objeto. No establece el Cdigo hasta que momento puede interponerse esta tercera pero, dada la naturaleza de ella, debemos admitir que puede interponerse hasta antes que se haya perfeccionado la enajenacin de los bienes embargados o sea, hasta antes de que se haya hecho la tradicin de los bienes o se haya otorgado e inscrito la escritura publica de remate, en su caso. Una vez enajenados los bienes, el tercero slo podra entablar un juicio ordinario de reivindicacin en contra del que se adjudic los bienes de la ejecucin. El tercerista tiene el mismo derecho que el art. 457 CPC concede al deudor principal.
85. - EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE LA TERCERIA DE DOMINIO.
En forma separada se sealarn los efectos que produce en el cuaderno ejecutivo y en el de apremio. - La tercera de dominio, al igual que las otras terceras, no suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo(art.522 CPC). Ello es lgico, ya que al tercerista no le interesa el resultado del procedimiento ejecutivo ni le interesa si el ejecutado debe pagar o no al ejecutante, slo le importa que el pago no se haga con bienes de su dominio. - La tercera de dominio, por regla general, no suspende tampoco el procedimiento de apremio. Por excepcin lo suspende en el caso de que la tercera se presente apoyada en un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de presentacin de la demanda ejecutiva. (Arts. 522 y 523 CPC). Otro problema que se debe considerar es: el instrumento pblico en que se funda la tercera debe constituir un antecedente que importe una prueba del dominio del tercerista, o basta que dicho instrumento tenga alguna relacin con los bienes embargados?. La lgica indica que el instrumento pblico debe ser precisamente el medio de prueba del dominio del tercerista ya que, en caso contrario, no habra motivo suficiente para conferirle el mrito de suspender el procedimiento de apremio. En caso que la tercera no se apoye en un instrumento pblico o que el instrumento pblico presentado sea posterior a la presentacin de la demanda, no se suspender el procedimiento de apremio, el cual seguir su curso hasta que se lleve a efecto el remate de los bienes. Pero en este caso se entiende que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tuviere o pretendiere tener sobre la cosa embargada (art. 523 inc. 2 CPC). De modo que el subastador no adquiere en el remate precisamente el dominio de la cosa embargada, sino los derechos que sobre ella tuviere el deudor; y puede verse aqul en la necesidad de devolver la cosa al tercerista, si ste comprueba su dominio y la tercera es acogida. Finalmente, dispone el inc. final del art. 523 CPC que las resoluciones que se dicten respecto a si debe o no suspenderse el procedimiento de apremio, son apelables y la apelacin se conceder en el slo efecto devolutivo, lo que prcticamente quiere decir que la resolucin que orden paralizar o continuar el procedimiento, se cumple no obstan te estar apelada.
52 86. - AMPLIACIN DEL EMBARGO POR LA INTERPOSICIN DE UNA TERCERIA DE DOMINIO.
El ejecutante tiene el derecho de solicitar la ampliacin del embargo en el caso que se interponga una tercera de dominio o cualquiera otra tercera sobre los bienes embargados. Tal derecho se lo confiere el art. 456 inc. 2 CPC, el cual expresa que la interposicin de cualquier tercera es siempre justo motivo para solicitar y decretar la ampliacin del embargo. Si en virtud de la ampliacin del embargo, se embargan nuevos bienes del deudor que no estn comprendidos en la tercera, seguir respecto de ellos, sin restriccin alguna, el procedimiento de apremio. Lo mismo se aplica a cualquier otro bien embargado no comprendido en la tercera. As lo dispone el art. 526 CPC.
87. - TRAMITACIN DE LA TERCERIA DE DOMINIO.
La tercera de dominio se sigue en cuaderno separado, considerndose al tercerista como demandante y al ejecutante y al ejecutado como demandados. Se sujetar a los trmites del juicio ordinario, pero sin los trmites de rplica y dplica (art. 521 CPC). La demanda de tercera deber contener los requisitos pedidos por el art. 254 CPC para el juicio ordinario (art.523 CPC).
88. - TERCERIA DE DOMINIO Y PRENDA PRETORIA.
La tercera de dominio puede interponerse aun cuando los bienes embargados hayan sido dados en prenda pretoria al ejecutante. Creen algunos que en la situacin expuesta no procede interponer una tercera de dominio, ya que entregados los bienes en prenda pretoria queda terminado el procedimiento de apremio. Estimo que la opinin anterior no est ajustada a derecho pues la entrega de los bienes en prenda pretoria no pone fin al apremio ni transfiere el dominio de los bienes al ejecutante, sino que tan slo deja pendiente el procedimiento de apremio hasta que el crdito sea pagado con las utilidades que produzcan los bienes embargados, los cuales deben ser restituidos a su dueo. No habiendo terminado el procedimiento de apremio ni salido de su dueo el dominio de los bienes embargados, la tercera es admisible.
Seccin Tercera
LA TERCERIA DE POSESION
89. - CONCEPTO
La jurisprudencia reiterada de la Corte Suprema y la doctrina establecieron que el tercerista que es poseedor del bien embargado y que, en consecuencia, se presume dueo mientras otro no justifique serlo (art. 700 CC), no necesita interponer tercera de dominio para resguardar su derecho, sino que le bastaba pedir incidentalmente que se alzara el embargo. De no estimarse as, se producira una inversin del rol jurdico de las partes. Pues el tercerista, poseedor y presunto dueo de los bienes embargados, se vera obligado a interponer una demanda de tercera de dominio para que se le reconozca un dominio que la ley ya le presume. Lo normal es que el poseedor de un bien, para ser privado del dominio que la ley le presume, debe ser demandado en el juicio reivindicatorio que entable el que se pretenda dueo sin tener la posesin de ese bien. 53 Esta corriente fue finalmente acogida por el legislador y mediante el art. 1 N 56 de la Ley N 18.705 publicada en el Diario Oficial de 24 de mayo de 1988 cre la figura jurdica de esta tercera al incorporarla con el N 2 al art. 518 CPC y la reglament. La tercera de posesin slo podr interponerse desde que se hayan embargado bienes, as se desprende del propio art. 518 CPC que habla de los bienes embargados y puede interponerse hasta que se haya perfeccionado la realizacin de los mismos, tal como se seal en la tercera de dominio.
90. - EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE LA TERCERIA DE POSESION.
La tercera de posesin, al igual que las dems terceras, no suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo (art. 522 CPC) y a este respecto hay que estarse a lo que se dijo en la tercera de dominio. Tambin, por regla general, no suspende la tramitacin del cuaderno de apremio. Por excepcin lo suspende si se acompaan a ella antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca (art. 522).
91. - AMPLIACIN DEL EMBARGO POR LA INTERPOSICIN DE UNA TERCERIA DE POSESION.
Es dable repetir aqu todo lo que se dijo a este respecto en la tercera de dominio.
92. - TRAMITACIN DE LA TERCERIA DE POSESION.
La tercera de posesin debe seguirse en cuaderno separado con el tercerista como demandante y el ejecutante y el ejecutado como demandados, por los trmites de los incidentes ordinarios, es decir, se conceden tres das para responder y vencido este plazo, hyase o no evacuado el traslado, fallar el tribunal si a su juicio no hay necesidad de prueba (art. 89 CPC). Si fuere necesaria la prueba se abrir un trmino de ocho das (art. 90 CPC).
93. - TERCERIA DE POSESION Y PRENDA PRETORIA.
Es dable repetir aqu todo lo que se dijo a este respecto en la tercera de dominio.
Seccin Cuarta
LA TERCERIA DE PRELACIN
94. - CONCEPTO.
Se llama tercera de prelacin a la intervencin en el juicio ejecutivo, de un tercero que pretende derecho para ser pagado preferentemente con el producto del remate. En consecuencia, la tercera de prelacin slo podr interponerla el acreedor del ejecutado que tenga preferencia para pagarse. Las nicas causales de preferencia son el privilegio y la hipoteca, y ellas estn reglamentadas en los arts. 2465 y siguientes CC, relativos a la prelacin de crditos y se estudia en Derecho Civil. La tercera de prelacin podr interponerse desde que se inicie la ejecucin y hasta el momento en que se haga pago al ejecutante. Despus de pagado el ejecutante la tercera ya no tendra objeto, pues no habra pago en que ser preferido. 54
95. - EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE LA TERCERIA DE PRELACION.
Estn reglamentados en los arts. 522 y 525 CPC. De acuerdo con ellos, la interposicin de esta tercera no suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo ni tampoco el de apremio. Ello es lgico porque al tercerista slo le interesa el pronto remate de los bienes para ser pagado preferentemente. Pero una vez realizados los bienes no se har pago al ejecutante sino que se consignar el dinero a la orden del tribunal hasta que recaiga sentencia firme en la tercera (art. 5625 CPC). Una vez firme la sentencia recada en la tercera de prelacin se proceder a hacer pago al ejecutante y al tercerista de acuerdo con dicha sentencia; o sea, si la sentencia acoge la tercera, se pagar preferentemente al tercerista de acuerdo con dicha sentencia, quedando el resto para pagar al ejecutante; y si la sentencia rechaza la tercera y tampoco el ejecutante justifica ninguna preferencia para pagarse, se repartir el producto del remate entre ambos acreedores, a prorrata de sus crditos. Pendiente la tercera de prelacin, no puede el ejecutante pedir que se la adjudiquen en pago los bienes embargados ni que se le entreguen en prenda pretoria, pues de acuerdo con el citado art. 225, el apremio debe continuar su tramitacin hasta que quede terminada la realizacin de los bienes. De aceptarse lo contrario, resultara que la preferencia del tercerista, en caso de ser aceptada por la sentencia, quedara burlada.
96. - LA TERCERIA DE PRELACIN DEBE FUNDARSE EN UN TITULO EJECUTIVO.
Para que en el juicio ejecutivo pueda prosperar una tercera de prelacin, es necesario que el crdito del tercerista conste de un ttulo ejecutivo. Este requisito se desprende del texto del art. 527 CPC el cual, refirindose a los crditos del ejecutante y del tercerista de prelacin o de pago, exige que sean crditos ejecutivos.
97. - TRAMITACIN DE LA TERCERIA DE PRELACIN.
La tercera de prelacin se tramita como incidente y a este respecto vale lo dicho en la tercera de posesin.
Seccin Quinta
LA TERCERIA DE PAGO
98. - CONCEPTO.
Tercera de pago es la intervencin en el juicio ejecutivo de un tercero que pretende derecho para concurrir con el ejecutante en el pago, a falta de otros bienes del deudor. Los fundamentos de la tercera de pago los encontramos en el hecho de que el embargo trabado por un acreedor sobre los bienes del deudor no confiere a aqul ninguna preferencia ni impide que otros acreedores persigan los mismos bienes (segn vimos en el reembargo). De modo que si ninguno de los acreedores puede invocar alguna causa legal de preferencia, ni el deudor tiene otros bienes que los embargados, el producto de dichos bienes se distribuir a prorrata entre los diversos acreedores.
55 99. - CONDICIONES PARA QUE PROCEDA LA TERCERIA DE PAGO.
Para que proceda una tercera de pago se requiere la concurrencia de dos condiciones: 1. - Que el crdito del tercerista sea ejecutivo, esto es, que rena todos los requisitos necesarios para que pueda exigirse su cumplimiento por la va ejecutiva. Este requisito se desprende del tenor literal del art. 527 CPC que habla de crditos ejecutivos. 2. - Que el deudor no tenga otros bienes que los embargados para hacer pago de los crditos del ejecutante y del tercerista, exigencia que se desprende del N4 del art. 518 CPC que dice a falta de otros bienes. De acuerdo con las reglas generales de la prueba (art. 1698 CC), ser el tercerista quien deber probar que el deudor carece de otros bienes que los embargados, doctrina que ha sido consagrada por nuestra jurisprudencia.
100. - EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE LA TERCERIA DE PAGO.
La interposicin de la tercera de pago, al igual que en la de prelacin, no interrumpe la tramitacin del cuaderno ejecutivo ni del de apremio. El de apremio contina hasta la realizacin de los bienes y el producto se consigna a la orden del tribunal hasta que se falle la tercera. Puede tambin el tercerista de pago hacer diversas peticiones referentes a los bienes embargados: puede solicitar la remocin del depositario alegando motivos fundados y decretada la remocin se designar otro depositario de comn acuerdo entre ambos acreedores, o por el tribunal en desacuerdo de ellos; puede tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes con las facultades de coadyuvante (art. 529 CPC). Se ha discutido si los derechos sealados corresponden tambin a las otras clases de terceristas y la jurisprudencia ha dicho que s porque tienen tanto o ms inters que el de pago en la correcta administracin y realizacin de los bienes.
101. - TRAMITACIN DE LA TERCERIA DE PAGO.
El CPC seala dos procedimientos al tercerista para concurrir con el ejecutante en el pago de su crdito: 1. - Compareciendo el tercero al juicio ejecutivo e interponiendo la correspondiente tercera de pago, la cual se tramitar como incidente (art. 521 CPC). El tercerista deber acompaar su titulo ejecutivo, al igual que el tercerista de prelacin. Una vez acogida la tercera y si los bienes embargados son insuficientes, se distribuir su producido entren el ejecutante y el tercerista proporcionalmente al monto de sus crditos (art. 527 CPC). Si la tercera es rechazada, el tercero no tendr derecho a concurrir al pago. 2. - Iniciando el tercero un segundo juicio ejecutivo ante el tribunal que sea competente, en conformidad a los principios generales. En este caso, el segundo ejecutante pedir se dirija oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho ejecutante (art.528 CPC). La segunda ejecucin se sujetar a todas las normas relativas al juicio ejecutivo ya estudiadas y se tramitar hasta que se obtenga sentencia definitiva. En esta segunda ejecucin podr actuar como coadyuvante el primer ejecutante acreedor (art. 529 CPC). Se ha presentado el problema de determinar si en la segunda ejecucin se podran embargar los mismos bienes que en la primera ejecucin. En esto debe estarse a lo sealado al hablar del reembargo. 56
Seccin Sexta
OTROS DERECHOS QUE PUEDE HACER VALER UN TERCERO.
102. - ARTICULOS 519 Y 520 CPC.
Adems de las cuatro clases de tercera que hemos visto, existen otros derechos que el ejecutado o un tercero pueden hacer valer conforme al procedimiento establecido para las terceras. Esos derechos estn establecidos en los arts. sealados y siendo sencilla la materia que ellos tratan, debe estarse a su texto.
Titulo Segundo
JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER.
Capitulo Primero
UICIO EJECUTIVO DE LAS OBLIGACIONES DE HACER.
103. - DERECHOS QUE TIENE EL ACREEDOR POR EL INCUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN DE HACER. CUALES PUEDEN EXIGIRSE EJECUTIVAMENTE.
Hemos visto que la obligacin de hacer es la que consiste en la prestacin de un hecho, como pintar un cuadro, construir una casa, suscribir un contrato, etc. En caso de que el deudor de una obligacin de hacer se constituya en mora (art. 1155 CC) el acreedor puede pedir, junto con la indemnizacin de la mora, cualesquiera de las tres cosas siguientes, a eleccin suya:
1. - Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. Los apremios, como hemos de verlo, consisten en arrestos y multas; 2. - Que se autorice al acreedor para hacer ejecutar por un tercero y a expensas del deudor el hecho debido; y 3. - Que el deudor indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
De estos tres derechos que el acreedor puede ejercitar a su eleccin, slo los dos primeros pueden ser objeto de un juicio ejecutivo. La indemnizacin de perjuicios no podra exigirse en un juicio ejecutivo, ya que no se tratara de una deuda lquida; sera necesario iniciar previamente un juicio ordinario para determinar la especie y monto de los perjuicios. Lo anterior, slo si en el mismo contrato no se hubiera hecho una determinacin anticipada de los perjuicios (clusula penal, como se vera en derecho civil) porque si as fuera y ella constare de un titulo ejecutivo, se podra demandar ejecutivamente su pago.
57 104. - REQUISITOS PARA QUE PROCEDA EL JUICIO EJECUTIVO DE LAS OBLIGACIONES DE HACER.
De acuerdo a los arts. 530 y 531 CPC los requisitos para que proceda la ejecucin forzada de una obligacin de hacer son los mismos examinados para una obligacin de dar:
1. - Ttulo ejecutivo (art. 530 CPC); 2. - Obligacin determinada y actualmente exigible (art. 530 CPC)El requisito de que la obligacin sea determinada en las obligaciones de hacer equivale al de que la obligacin sea lquida en las obligaciones de dar;
3. - Accin ejecutiva no prescrita. Este requisito se desprende del art. 531 CPC que hace aplicable en forma supletoria al juicio ejecutivo de obligaciones de hacer y no hacer las disposiciones relativas al juicio ejecutivo por obligaciones de dar.
Reunidos estos tres requisitos procede la ejecucin por obligacin de hacer, pero el procedimiento que debe seguirse es distinto segn la materia de la obligacin de hacer: En la suscripcin de un documento o en la constitucin de una obligacin; y En la ejecucin de una obra material.
105. - EJECUCIN PARA OBLIGAR A SUSCRIBIR UN DOCUMENTO O CONSTITUIR UNA OBLIGACIN.
Armonizando el art. 532 con el art. 531 la tramitacin del juicio ejecutivo por obligacin de hacer ser: Se presenta una demanda ejecutiva en cuya parte petitoria se solicitar que se despache mandamiento de ejecucin en contra del deudor, a fin de que este suscriba el documento o constituya la obligacin en el plazo que el juez le seale y bajo el apercibimiento de que si as no lo hiciere, el juez proceder a su nombre. El mandamiento de ejecucin se despachar de acuerdo con las normas ya vistas y l contendr la orden de requerir al deudor para que suscriba el documento o constituya la obligacin en el plazo que al efecto seale el tribunal, bajo apercibimiento de que si as no lo hiciere, lo har el juez a su nombre. Si el deudor se niega a suscribir el documento o constituir la obligacin, pueden producirse dos situaciones: que el deudor oponga excepciones a la obligacin o no las oponga. Si el deudor opone excepciones, ellas sern tramitadas de acuerdo al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar (art. 531 CPC). La ejecucin terminar con una sentencia absolutoria o condenatoria. Una vez firme la sentencia condenatoria, se aplicar el procedimiento de apremio sealado en el art. 542: el juez suscribir el instrumento o constituir la obligacin a nombre del deudor. Si el deudor no opone excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el juez suscriba el documento o constituya la obligacin a nombre del ejecutado (art. 531 en relacin con el art. 472 del CPC).
58 106. - EJECUCIN PARA OBLIGAR A HACER UNA OBRA MATERIAL.
Se presentar la demanda de acuerdo con las reglas generales, ya vistas, y en ella se pedir se requiera al deudor para que cumpla su obligacin y se le seale un plazo prudente para que d inicio al trabajo. Todava no se hace uso de los derechos alternativos que indica el art. 1553 CC. El mandamiento de ejecucin contendr precisamente la orden de requerir al deudor para que cumpla la obligacin y el sealamiento de un plazo para que d inicio al trabajo (art. 533 CPC). El deudor, una vez requerido, puede oponer excepciones o no oponerlas. En uno u otro caso se producen situaciones diferentes, como se ver.
107. - EL DEUDOR NO OPONE EXCEPCIONES.
Segn el art. 535 si el deudor no opone excepciones, se omite la sentencia de pago y basta el mandamiento para que el acreedor haga uso de sus derechos de acuerdo a los artculos siguientes. Estos derechos los consagra el art. 1553 CC: Que se autorice al acreedor para llevar a cabo, por medio de un tercero y a expensas del deudor, el hecho debido; Que se apremie al deudor para que ejecute el hecho convenido. Estos dos derechos pueden ser ejercitados alternativamente:
- El acreedor presentar una solicitud para que se le autorice llevar a cabo por medio de un tercero y a expensas del deudor, el hecho debido y siempre que el deudor se niegue a cumplir el mandamiento de ejecucin (art. 536 CPC). Junto con la solicitud indicada, el ejecutante presentar un presupuesto de lo que importe la ejecucin del hecho debido (art. 537 inc. 1 CPC). El tribunal mandar poner en conocimiento del ejecutado el presupuesto y ste se tendr por aceptado si no es objetado dentro de tercero da. (art. 537 inc. 2 CPC). Si el ejecutado hiciere objeciones al presupuesto, ste se har por medio de peritos, procedindose en la forma determinada en los arts. 486 y 487 CPC.; las partes sern citadas a una audiencia en la que se designar a los peritos de comn acuerdo, o por el juez en desacuerdo. Los peritos presentarn el presupuesto, el que se pondr en conocimiento de las partes que tendrn el trmino de tres das para impugnarlo. De la impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino. Transcurridos estos plazos y aun cuando no hubieren evacuado las partes el traslado de las impugnaciones, resolver sobre ellas el tribunal sea aprobando el presupuesto, sea mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito, sea determinando el tribunal por si mismo el presupuesto. Las resoluciones que a tal respecto dicte el tribunal son inapelables. Una vez determinado el valor del presupuesto, el deudor ser obligado a consignarlo dentro de tercero da a la orden del tribunal para que se entreguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el trabajo lo requiera (art. 538 CPC). En caso de que el ejecutado se niegue a consignare los fondos decretados, se proceder a embargarle y rematarlo bienes suficientes para hacer la consignacin, con arreglo al procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar, pero sin que el deudor pueda oponer excepciones (art. 541 CPC); o sea, se despachar mandamiento de embargo y se seguir el procedimiento de apremio, sin que el ejecutado pueda oponerse al embargo y realizacin de los bienes de otro modo que haciendo la consignacin decretada.
59 Puede ser que los fondos decretados se agoten antes de concluirse el trabajo. En este caso el acreedor puede solicitar un aumento de ellos, justificando que ha habido un error en el presupuesto o que han sobrevenido circunstancias que aumentan el costo de la obra (art. 539 CPC). Una vez concluida la obra, el acreedor debe rendir cuenta de la inversin de los fondos suministrados por el deudor (art. 540 CPC). Las objeciones que el deudor formulare a dicha cuenta sern un incidente del juicio ejecutivo.
- En caso de que el deudor no pudiere o no quisiera hacerse cargo de la ejecucin de la obra debida, podr usar de los dems recursos que la ley le concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que el deudor no haya consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la consignacin (art. 542 CPC). Los dems recursos que concede la ley no son otros que los apremios, ya que, como hemos visto, la indemnizacin de perjuicios slo puede perseguirse en juicio ordinario. Si el acreedor ha solicitado se le autorice para llevar a cabo la obra por medio de un tercero, puede no obstante retractarse y optar por la va de los apremios, siempre que el deudor no haya consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra ni se hayan rematado bienes para hacer la consignacin. Tal se desprende del art. 542 CPC. Los apremios que a peticin del acreedor puede el tribunal imponer al deudor consisten en arresto hasta por quince das o multa proporcional, medidas que pueden repetirse para obtener el cumplimiento de la obligacin. No obstante, el deudor puede hacer cesar el apremio pagando las multas impuestas y rindiendo, adems, caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor (art. 543 CPC). En caso de que se trate de una obligacin personalsima que slo pudiere ser ejecutada por el deudor, el acreedor no tendra otra va para resguardar sus derechos, que el juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios; dada la naturaleza de tal obligacin, no sera posible hacerla ejecutar por un tercero; y en cuanto a los apremios, hemos visto que el deudor puede evitarlos caucionando suficientemente la indemnizacin de todo perjuicio al acreedor.
108. - EL DEUDOR OPONE EXCEPCIONES.
Si requerido el deudor para que d principio a la ejecucin de la obra material, opone excepciones, ellas sern tramitadas conforme al procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar (art. 531 CPC). Debemos tener presente que, adems de las excepciones expresadas en el art. 464 CPC, el deudor puede oponer la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida (art. 534 CPC). Esta imposibilidad deber ser absoluta y debida a causas no imputables a culpa del deudor, pues en tal caso importara una resistencia ilegtima del deudor al cumplimiento de su obligacin. Una vez ejecutoriada la sentencia que deseche las excepciones, se proceder del mismo modo que hemos visto para el caso de que no se opongan excepciones. O sea, el acreedor podr hacer uso de los dos derechos alternativos que conocemos: que se le autorice para ejecutar la obra por medio de un tercero o que se apremie el deudor. Por regla general, el acreedor slo puede hacer uso de los dos medios alternativos sealados, una vez ejecutoriada la sentencia; pero de acuerdo con las reglas del procedimiento ejecutivo por obligacin da dar, que segn el art. 531 CPC son aplicables al procedimiento ejecutivo por obligacin de hacer, el acreedor puede hacer uso de esos dos derechos aun antes de estar ejecutoriada la sentencia, esto ltimo sucede en dos casos de excepcin: 60 Si pendiente la apelacin de la sentencia el ejecutante cauciona las resultas del recurso (art. 475 CPC), y Si se interpone en contra de la sentencia un recurso de casacin de forma o de fondo (art. 774 CPC).
Capitulo Segundo
JUICIO EJECUTIVO DE LAS OBLIGACIONES DE NO HACER.
109. - REQUISITOS PARA QUE PROCEDA EL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER.
Es obligacin de no hacer la que consiste en que el deudor se abstenga de ejecutar un hecho que, a no mediar la obligacin, le sera lcito realizar. El procedimiento ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de no hacer, cuando el deudor, infringiendo su obligacin, ha realizado el hecho que le estaba prohibido, y se trata de destruir la obra hecha. Para que proceda la ejecucin en l as obligaciones de no hacer se requiere la concurrencia de dos categoras de requisitos: A) Los requisitos generales para que proceda la accin ejecutivo: titulo ejecutivo, obligacin determinada y actualmente exigible y accin ejecutiva no prescrita (art. 531 CPC). B) Ciertos requisitos especiales que contempla el art. 531 CPC en relacin con el art. 1555 CC y son: a) Que la obra hecha pueda destruirse. b) Que la destruccin de la obra sea necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato. c) Que dicho objeto no pueda obtenerse cumplidamente por otros medios. En caso de que el deudor alegue que el objeto que se tuvo en vista al contratar puede obtenerse por otro medio que no sea la destruccin de la obra se proceder en forma de incidente. Si no se renen los requisitos, indicados, para que proceda la ejecucin slo quedar al acreedor la va ordinaria para cobrar los perjuicios que le haya acarreado el incumplimiento de la obligacin de no hacer.
110. - TRAMITACIN.
Se observarn las mismas reglas del procedimiento ejecutivo por obligacin de hacer (art.544 CPC). O sea, se presentar la demanda ejecutiva y en ella se pedir se requiera al deudor para que destruya lo hecho y se le seale un plazo al efecto. El deudor, una vez requerido, podr oponer excepciones o no oponerlas. Una vez transcurrido el plazo para oponer excepciones sin que el deudor las haya opuesta o desechadas las excepciones por sentencia ejecutoriada, puede el acreedor hacer uso de los dos derechos alternativos que conocemos: Que se autorice al acreedor para destruir lo hecho, a expensas del deudor; y Que se apremie al deudor para que destruya lo hecho. En todo ello se proceder en conformidad a las a las reglas del procedimiento ejecutivo por obligacin de hacer, puesto que se transforma en una obligacin de hacer: destruir lo hecho.
61 II.- DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO
El juicio sumario es un procedimiento de aplicacin general; dice el inc.1 del art. 680 del CPC "El procedimiento de que trata este ttulo se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. 1. - Casos en que debe aplicarse el procedimiento sumario por indicacin expresa del CPC. Dice el inc. 2 del art. 680 del CPC: Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos:
1 A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga;
2 A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar;
3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del art. 697;
4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre representantes legales y sus representados;
5 A los juicios sobre separacin de bienes;
6 A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario;
7 A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas en virtud de lo dispuesto en el art. 2515 del Cdigo Civil;
8 A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696; y
9 A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el art. 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo.
10 A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el artculo ,59 del Cdigo Procesal Penal siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada
2. - Caractersticas del juicio sumario:
a.- Es un procedimiento verbal. Dice el art. 682 del CPC El procedimiento sumario ser verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen.
b.- Es un procedimiento concentrado. Deducida la demanda por el actor, citar el tribunal a una audiencia. Con el mrito de lo que en ella se expone se resolver la contienda o se recibir la causa a prueba. La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma establecida para los incidentes. Vencido el trmino probatorio, citar a las partes para or sentencia. (Arts. 683, 686 y 687 CPC) 62 c.- Puede cambiarse el procedimiento sumario por el ordinario y viceversa. Dice el art. 681 CPC: En los casos del inc. 1 del art. anterior, iniciado el procedimiento sumario podr decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello. Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podr continuar con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo. La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento por otro se tramitar como incidente.
d.- En el juicio sumario, se puede acceder provisoriamente a lo pedido en la demanda. Dice al respecto el art. 684 CPC: En rebelda del demandado, se recibir a prueba la causa, o si el actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda.
e.- La competencia que tiene un tribunal que conoce de un juicio sumario en alzada, es ms amplia que la que le corresponde a un tribunal de segunda instancia segn las reglas generales. Para estudiar debidamente esta caracterstica hay que relacionar tres artculos del CPC:
Art. 170: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales contendrn: ...6 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
Art. 208: Podr el tribunal de alzada fallar las cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento del tribunal inferior.
Art. 692: En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas por el fallo apelado.
La regla general est contenida en el art. 208 CPC. Segn ella, el tribunal de alzada puede fallar solamente las cuestiones ventiladas en primera instancia y no consideradas en el fallo apelado, que son incompatibles con lo resuelto en l. En cambio, la regla especial del art. 692 es ms amplia. Segn ella, el tribunal de alzada puede fallar todas las cuestiones ventiladas en primera instancia y no consideradas en el fallo apelado, aunque no sean incompatibles con lo resuelto en l. En los dems casos el tribunal de alzada no puede pronunciarse sobre acciones o excepciones no comprendidas en el fallo de primera, slo puede ordenar que se complete la sentencia o puede casarla de oficio.
f) Los incidentes en el procedimiento sumario deben promoverse y tramitarse en la audiencia que fija el juez para contestar la demanda, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva debe pronunciarse sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos, sin son previos o incompatibles con aquella (art. 690 CPC).
63 3. - Tramitacin del juicio sumario
- Demanda escrita:
El juicio sumario empieza por demanda escrita del actor. El CPC no dice que la demanda debe ser escrita, pero ello es as en virtud de lo dispuesto en el art. 3 CPC. Adems, en los casos en que la demanda puede ser verbal o escrita, el CPC lo dice expresamente. Ejemplo: Juicios de mnima cuanta (art. 704 inc. 2 CPC).
- Providencia que debe recaer en el escrito de demanda:
Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la ltima notificacin, amplindose este plazo, si el demandado no est en el lugar del juicio, con todo o parte del aumento que concede al art. 259 (art. 683 inc. 1 CPC) La providencia que debe recaer en el escrito de demanda es, por consiguiente: Vengan las partes a comparendo para la audiencia del quinto da hbil siguiente a la ltima notificacin, a las....horas o al siguiente da hbil si sta recayere en sbado. No ha establecido el CPC una forma especial de notificacin y deben, por consiguiente, aplicarse las reglas generales esto es, la notificacin deber hacerse personalmente al demandado o, si no es habido, en la forma que determina el art. 44 CPC.
- Comparendo: Llegado el da de la audiencia, ella debe tener lugar, segn la primera parte del inciso 2 del art. 683 CPC, con la concurrencia del respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico, si deben intervenir conforme a la ley, o si el tribunal lo juzga necesario.
- Tramitacin: La tramitacin que debe seguir el juicio sumario es distinta segn que el demandado comparezca o no a la audiencia a que cita el tribunal:
1 Caso en que el demandado comparezca a la audiencia: Si el demandado comparece a la audiencia del quinto da hbil despus de la ltima notificacin debe el juez, con el mrito de lo que las partes expongan (excepciones, defensas, incidentes, etc.) citar a las partes para or sentencia o recibir la causa a prueba (art. 683 inc.
2 segunda parte CPC). Recibir la causa a prueba, naturalmente, si aparecen de los antecedentes hechos substanciales controvertidos. La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma establecidos para los incidentes (art. 686 CPC). Vencido el trmino probatorio el tribunal, de inmediato, citar a las partes para or sentencia sin nueva audiencia (art. 687 CPC). La sentencia definitiva se dictar en el plazo de 10 das y se pronunciar sobre la accin deducida o sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla (art. 688 inc. parezca a la audiencia: Si el demandado no comparece a la audiencia puede el juez hacer dos cosas: a) Recibir la causa a prueba, que es lo que ocurrir con ms frecuencia, o b) Acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda si el actor lo solicita con fundamento plausible.
64 Si recibe la causa a prueba, se aplican las mismas disposiciones de los artculos 686 y 687 CPC que acabamos de ver, esto es, deben las partes rendir las pruebas en la forma y en el plazo establecido para los incidentes y, una vez vencido el probatorio, debe el tribunal citar para or sentencia, sin nueva audiencia de las partes. Pero, si el demandado lo solicita con fundamento plausible, debe el juez acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda. Si el demandado concurre al comparendo, no procede acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda. As se desprende del art. 684 CPC que empieza por decir: En rebelda del demandado.... Hacemos hincapi en esto porque hay jueces que lo olvidan y que consideran que aun cuando el demandado concurra a la audiencia, puede accederse provisionalmente a lo pedido en la demanda. La resolucin en que se accede provisionalmente a lo pedido en la demanda es apelable en el slo efecto devolutivo, segn el inc. 2 art. 691 y la apelacin se ajusta, en todo caso, a las reglas establecidas para los incidentes (art. 691 inc. 3 CPC). Pero el demandado puede no slo apelar contra esta resolucin sino que, tambin puede formular oposicin dentro del trmino de cinco das contados desde su notificacin: a) Si formula oposicin debe el tribunal citar a una nueva audiencia procediendo como se dispone en el art. 683, pero sin que se suspenda el cumplimiento provisional de lo decretado con esta calidad, ni se altere la condicin jurdica de las partes (art. 684 inc. 2 CPC) o b) Si el demandado no formula oposicin, el tribunal debe, segn corresponda, recibir la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia definitiva (art. 685 CPC). La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en la forma y en los plazos establecidos para los incidentes (art. 686 CPC). Vencido el trmino probatorio, el tribunal, sin nueva audiencia, citar a las partes para or sentencia definitiva (art. 687 CPC).
- Parientes: Segn el inc. 1 del art. 689 CPC, si hay necesidad de or a los parientes en el juicio sumario, debe citarse en trminos generales a los que designa el art. 42 CC para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificndose personalmente a los que puedan ser habidos. Los dems pueden concurrir aun cuando slo tengan conocimiento privado del acto. El art. 42 del CC dice que en los casos en que la ley disponga que se oiga a los parientes de una persona se entendern comprendidos en esta denominacin el cnyuge de sta y sus consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en suficiente nmero sern odos los afines. Sern preferidos los ascendientes y descendientes a los colaterales y, entre stos, los de ms cercano parentesco. Compareciendo los parientes el tribunal les pedir informe verbal sobre los hechos que considere conducentes (art. 689 inc. 2 CPC) Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente (art. 689 inc. 3 CPC). Resoluciones: De acuerdo con lo que dispone el art. 688 inc. 1 CPC en el juicio sumario todas las resoluciones deben dictarse a ms tardar dentro de segundo da y conforme al inc. 2 del mismo artculo la sentencia definitiva debe dictarse en el plazo de diez das subsiguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia.
4.- Recursos: Contra la sentencia que falla un juicio sumario en primera instancia caben los recursos de apelacin y de casacin en la forma. El recurso de casacin se rige por las reglas generales. 65 El recurso de apelacin tiene normas especiales establecidas en los artculos 691 y 692 CPC. Dicen las citadas disposiciones:
Art. 691: La sentencia definitiva y la resolucin que d lugar al procedimiento sumario en el caso del inc. 2 del art. 681 sern apelables en ambos efectos. Salvo que, con cedida la apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus resultados.(excepcin) Las dems resoluciones, incluso la que acceda provisionalmente a lo pedido en la demanda, solo sern apelables en el efecto devolutivo (regla general) La tramitacin del recurso se ajustar, en todo caso, a las reglas establecidas para los incidentes. Por su parte el art. 194 N 1 CPC manda que las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumario, se conceder slo en el efecto devolutivo. Art. 692: En segunda instancia podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado." Este artculo ya se coment al hablar de las caractersticas del juicio sumario y dijimos que era una excepcin a la regla general establecida en el art. 208 CPC. Contra la sentencia de segunda instancia caben los recursos de casacin en la forma y en el fondo y ambos se rigen por las reglas generales. Por ltimo, contra las sentencias de primera y segunda instancia cabe tambin el recurso de rectificacin, aclaracin o enmienda que tambin se rige por las reglas generales.
Capitulo Tercero.
EL CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES DE LOS TRIBUNALES CHILENOS Y EXTRANJEROS.
GENERALIDADES.
Conforme a lo ya enseado, las sentencias definitivas o interlocutorias firmes, al tenor de lo que dispone el art. 175 CPC, producen la accin y la excepcin de cosa juzgada. La accin de cosa juzgada corresponde a aquella parte que obtuvo en el pleito, para obtener el cumplimiento de lo resuelto, o sea, la ejecucin del fallo (art. 176 CPC). Debemos recordar, adems, que ste es un efecto propio de las sentencias que estn firmes o ejecutoriadas en conformidad a la ley (ver art. 174 CPC). Tambin producen anlogo efecto las resoluciones que causan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra, en cuyo caso el cumplimiento est condicionado a las resultas del recurso. Para estudiar adecuadamente el cumplimiento de las sentencias, hay que distinguir entre dos grandes grupos de resoluciones judiciales: Resoluciones dictadas por tribunales chilenos; y Resoluciones emanadas de tribunales extranjeros.
66 1) RESOLUCIONES DICTADAS POR TRIBUNALES CHILENOS.
De acuerdo al art. 231 CPC la ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hayan dictado en primera o en nica instancia. Ahora bien, si la ejecucin de una sentencia definitiva hace necesaria la iniciacin de un nuevo juicio, ste puede deducirse ante el tribunal que la dict en primera o en nica instancia, o bien, ante el que sea competente de acuerdo a los principios generales que establece la ley, a eleccin de la parte que haya obtenido en el pleito, aplicndose, naturalmente, si se sigue este ltimo camino, las reglas ya estudiadas sobre la distribucin de las causas. Lo expresado, sin perjuicio de la facultad que tienen los tribunales que conocen de los recursos de apelacin y revisin para ejecutar los fallos que dicten para la substanciacin de dichos recursos, como consecuencia del principio de la extensin de la competencia. Incluso, pueden decretar tambin el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que han intervenido en dichos recursos (art. 231 inc. final CPC).
PROCEDIMIENTOS:
Es importante saber que normas jurdicas de carcter procesal han de aplicarse para obtener la ejecucin o cumplimiento de los fallos emanados de los tribunales nacionales. El legislador seala diversos procedimientos, y a ellos nos referiremos:
- Procedimiento incidental Es aquel que se desenvuelve ante el mismo juez que dict la resolucin que se trata de cumplir, dentro del ao contado desde que la resolucin se hizo exigible (art. 233 CPC)
- Procedimiento ejecutivo Es caracterstico cuando se trata de sentencias que se refieren a obligaciones de dar, hacer o no hacer. Se aplica este procedimiento, cuando ha transcurrido ms de un ao contado desde que la ejecucin e hizo exigible o cuando se solicita el cumplimiento del fallo ante otro tribunal distinto de aquel que lo pronunci (art. 237 CPC).
- Procedimientos especiales Entre ellos podemos citar, por va de ejemplo, al que se sigue en los Juicios de Hacienda, en los cuales la sentencia que condena al Fisco a cualquier prestacin, se lleva a efecto expidiendo el Presidente de la Repblica el respectivo decreto (art. 752 inc. final CPC) y el que se ocupa en los juicios especiales del contrato de arrendamiento, denominado lanzamiento.
- Procedimientos sealados por el juez de la causa Como quiera que al legislador no le ha sido posible situarse en todas las posiciones que pueden adoptarse para obtener el cumplimiento de un fallo, ha preferido expresar en el art. 238 CPC que cuando se trate del cumplimiento de resoluciones que no puedan sujetarse a alguno de los procedimientos ya sealados, corresponder al juez de la causa dictar las medidas conducentes a dicho cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de una unidad tributaria mensual o arresto hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio. 67 As por ejemplo, para obtener el cumplimiento de la resolucin que ordena a l a mujer a seguir a su marido, puede sujetarse al procedimiento que le seale el juez de la causa, puesto que no podra seguirse ninguno de los que antes enumeramos.
A continuacin veremos con ms detalle el Procedimiento Incidental que se aplica cuando la ejecucin del fallo se pide ante el mismo tribunal que lo dicto dentro del ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible, conforme lo seala el art. 233 inc. 1 CPC. De acuerdo a lo dicho, este procedimiento precisa de la concurrencia de dos requisitos: - Que se pida el cumplimiento del fallo ante el mismo tribunal que lo dict, y - Que se pida dentro del ao contado desde que la ejecucin del fallo se hizo exigible. Pedido el cumplimiento del fallo en esta forma, el tribunal debe examinar los antecedentes y proveer la solicitud Como se pide, con citacin. Esta resolucin se notificar por cdula al apoderado de la parte y el ministro de fe que la practica deber enviar la carta certificada tanto al apoderado como a la parte misma y la de la parte deber ser dirigida al domicilio en que le fue notificada la demanda. Si se pide el cumplimiento contra un tercero, la resolucin deber serle notificada personalmente. Dentro del termino fatal de tres das, la persona en contra de quien se pide la ejecucin del fallo, puede oponer excepciones y defenderse. El art. 234 enumera taxativamente las excepciones perentorias que ella puede oponer y que son: - Pago de la deuda; - Remisin de la misma; - Concesin de esperas o prrroga del plazo; - Novacin; - Compensacin; - Transaccin, - Haber perdido, la sentencia que se trata de cumplir, su carcter de ejecutoria, sea absolutamente o con relacin a lo dispuesto en el art. 233 CPC; - Prdida de la cosa debida; y - Imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. Todas las excepciones perentorias citadas, salvo las dos ltimas prdida de la cosa debida e imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida deben reunir dos requisitos: a) Deben fundarse en antecedentes escritos; y b) Deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata.- Las dos ltimas excepciones citadas, y que consagran los arts. 464 N 1y 534 CPC, deben reunir tambin, dos requisitos: Deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata; y Deben aparecer revestidas de fundamento plausible. Tambin puede oponerse como excepcin perentoria, la falta de oportunidad en la ejecucin la cual tambin debe aparecer revestida de fundamento plausible, a fin de poder ser admitida a tramitacin (art. 234 inc. 1 CPC). El tribunal puede rechazar de plano la oposicin cuando las excepciones no han sido opuestas dentro del trmino legal o no cumplen con los requisitos ya examinados, y a los cuales alude el art. 234 CPC.
68 Si el tribunal admite a tramitacin las excepciones, habr que tramitar el incidente que se origina, confirindose traslado del escrito por tres das a la parte contraria y con lo que sta diga o en rebelda suya, se recibe el incidente a prueba por ocho das, si hay hechos controvertidos o bien, en el caso contrario, se falla de inmediato. Tratndose de un tercero contra el cual se pide el cumplimiento del fallo, puede deducir, adems de las excepciones sealadas, la de no empecerle la sentencia y para formular su oposicin goza del trmino de diez das fatales. Veremos ahora la situacin que se presenta cuando no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia, vale decir, cuando ella va a concretarse en una realidad. Dice el art. 235 CPC: Si no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia solicitado de acuerdo al art. 233, o ella ha sido desestimada por sentencia de primera o de segunda instancia, se proceder a cumplirla, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo a las reglas siguientes... La sentencia podr reconocer o declarar una obligacin de dar, hacer o no hacer, o pronunciarse sobre una reivindicacin. Vara, pues, lo que la sentencia declare, pero el legislador ha previsto ciertas situaciones, a las cuales alude el art. 235 CPC y por ello es que expresa que cuando la sentencia ha de cumplirse y la ley no ha dispuesto para ello una forma especial, se observarn las normas que a continuacin se sealan y son: 1. Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario. 2. Si la especie o cuerpo cierto no es habido, se proceder a tasarlo de conformidad con las prescripciones del Ttulo XII del Libro IV (De las Tasaciones) y se observarn enseguida las reglas del nmero siguiente, que se refiere a las obligaciones de dinero. 3. Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenar, sin ms trmite, hacer el pago al acreedor, distinguindose al efecto las siguientes situaciones: a) Si hay fondos retenidos, se paga con ellos al acreedor, hacindose la liquidacin del crdito y el pago de las costas causadas; y b) Si hay bienes que estn garantizando el resultado de la accin, se procede a su realizacin. Ahora bien, si no hay dineros retenidos ni bienes asegurando el resultado de la accin, se procede a embargar y a enajenar bienes suficientes de la parte vencida, con arreglo a las normas del Juicio Ejecutivo, sin necesidad de requerimiento, notificndose por cdula el embargo y la resolucin que lo ordena. 4. Si la sentencia obliga a pagar una cantidad de un gnero determinado, se procede de acuerdo a la regla recin examinada en el nmero 3. ; pero si es necesario, se practicar previamente su avaluacin por un perito. 5. Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la suscripcin de un instrumento o la constitucin de un derecho real o de una obligacin se proceder de acuerdo con el procedimiento de apremio en las obligaciones de hacer; pero se aplicar lo prescrito en la regla 3., ya examinada cuando sea necesario embargar y realizar bienes. 6. Si la sentencia ha condenado a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios y, de conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artculo 1173, se ha reservado al demandante el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo, el actor deber formular la demanda respectiva en el mismo escrito en que pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se tramitar como incidente y, de existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se substanciarn conjuntamente y se resolvern en una misma y nica sentencia. 69 Por ltimo, hay que tener presente que en todo lo que no est previsto en el art. 235, al cual nos referimos, se aplicarn las reglas que se establecen en el juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio (art. 235 inc. final CPC). Finalmente, si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas deber estarse a lo que dispone el art. 236 CPC a cuyo texto nos remitimos. Una vez cumplida una resolucin judicial, el tribunal tiene facultades para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado porque, como es lgico, l debe velar porque se mantenga la ejecucin de lo resuelto. An mas, la persona que quebranta lo ordenado cumplir, se hace reo del delito de desacato, mereciendo la sancin estatuida en el N 1 del art. 262 del Cdigo Penal (reclusin de 541 das a 3 aos ) (art. 240 CPC). Pero puede ocurrir que el condenado a restituir una cosa raz o mueble, tenga reclamaciones que deducir en contra del vencedor, en razn de prestaciones a que ste se halle obligado y que no las haya hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia que se trata de cumplir. Frente a esta situacin, la ley autoriza al vencido para que deduzca sus reclamaciones, las cuales se tramitarn en forma incidental con audiencia de la parte contraria, pero sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las excepciones legales (art. 239 CPC). En cuanto a las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones dictadas por los tribunales para obtener la ejecucin del fallo, se concedern slo en el efecto devolutivo, lo que equivale a decir que la interposicin del recurso no obsta a que la sentencia se lleve adelante en su cumplimiento. Tratndose de juicios de hacienda, estas apelaciones se colocarn de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para su vista y fallo (art. 241 CPC).
2) RESOLUCIONES DICTADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS.
Durante mucho tiempo se discuti acerca de si resoluciones emanadas de tribunales extranjeros, podan o no cumplirse en un pas determinado y, en la generalidad de los casos, se estim que no porque ello era atentatorio contra la soberana nacional que, entre otra de sus manifestaciones, se traduce en el reconocimiento exclusivo de la jurisdiccin del pas. Nuestro Cdigo de Procedimiento, en este sentido, signific un avance doctrinario enorme, en cuanto acept que sentencias extranjeras pudieran ejecutarse en Chile, sujetndose, naturalmente, a ciertas y determinadas exigencias, dando la Corte Suprema. , representada por una de sus Salas, el exequtur o autorizacin para que ellas puedan cumplirse en el pas. Frente a la peticin que se haga a la Corte Suprema para obtener en Chile el cumplimiento de una resolucin emanada de un tribunal extranjero, pueden presentarse tres situaciones:
1. La Corte Suprema debe empezar por determinar si existen o no tratados con el pas del cual eman la resolucin que se trata de cumplir en Chile. Si existen convenios, la Corte deber sujetarse a las normas en ellos estatuidas. As lo dice el art. 242 CPC: Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezca modificada por dichos tratados.
70 2. Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de que proceden las resoluciones, se recurre al principio de reciprocidad, vale decir, que se les dar en nuestro pas la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile (art. 243 CPC). En consecuencia, si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile (art. 244 CPC).
3. Si no pueden aplicarse los tratados, porque no los hay, ni el principio de la reciprocidad, las resoluciones de los tribunales extranjeros tendrn en Chile, conforme lo dispone el art. 245 CPC, la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos, con tal que renan las circunstancias siguientes: a) Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio; b) Que tampoco se oponga a la jurisdiccin nacional; c) Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la accin. Con todo, ella podr probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa; y d) Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido pronunciadas. La Corte Suprema debe examinar estos cuatro requisitos, sin investigar el fondo mismo de la cuestin, sino los caracteres formales de las exigencias ya apuntadas. A veces la Corte Suprema ha negado la autorizacin para que se cumplan en Chile embargos o medidas precautorias sobre bienes races ubicados en nuestro pas, porque ello importara adoptar medidas compulsivas. A nuestro juicio, este criterio es exagerado y no corresponde a principios de estricto derecho en la materia en estudio. Las reglas explicadas son tambin a las resoluciones dictadas por jueces rbitros, conforme lo expresa el art. 246 CPC; pero, en este caso se har constar su autenticidad y eficacia por el visto bueno u otro signo de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas donde se halla dictado el fallo.
Procedimiento.
Para distinguir la tramitacin a que debe someterse el exequtur, debemos referirnos, separadamente, al procedimiento que se sigue, segn se trate de un asunto contencioso o de jurisdiccin voluntaria. En ambos casos se presenta a la Corte Suprema una solicitud en la que se pide la ejecucin en Chile de una resolucin pronunciada en el extranjero, acompandose una copia de ella, debidamente legalizada. La Corte Suprema conoce de esta solicitud, representada por una de sus Salas. Y aqu viene el distingo. Si el asunto es contencioso se da traslado a la parte contra quien se pide la ejecucin del fallo, la cual tendr para exponer lo que estime conveniente, un trmino igual al de emplazamiento para contestar demandas (art. 248 CPC). Esta resolucin habr que notificarla personalmente al demandado, porque es la primera que se practica en el juicio. Al demandante se le notifica solamente por el estado diario Con la contestacin del demandado, o en su rebelda, el Presidente ordena vista al Fiscal y, odo el Ministerio Pblico, manda el tribunal traer los autos en relacin, procediendo luego a declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin (art. 248 inc. final CPC).
71 En los asuntos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria, se presenta la solicitud a la Corte Suprema con copia legalizada de la sentencia cuyo cumplimiento en Chile se solicita y el Presidente ordena vista al Fiscal y el tribunal resuelve con la sola audiencia del Ministerio Pblico (art. 249 CPC). Puede acontecer que en estas gestiones sea necesario recibir prueba y el art. 250 dispone: Si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba antes de resolver, en la forma y por el tiempo que este Cdigo dispone para los incidentes., vale decir, ocho das. Si la Corte Suprema, despus de analizar todos los antecedentes, ordena que la resolucin emanada de una nacin extranjera se cumpla en Chile, pedir su ejecucin al tribunal a quien hubiera correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile (art.251 CPC). Ahora bien, cabe preguntarse como se puede hacer valer esa ejecucin en Chile. La Corte Suprema ha sostenido que slo se puede cumplir esa resolucin como accin de cosa juzgada, porque el Ttulo XIX, Libro I del CPC, se denomina De la ejecucin de las resoluciones y, consecuencialmente, la resolucin slo puede invocarse por va de accin. Creemos, sin embargo, que tambin puede hacerse valer por va de excepcin, para evitar que contra las mismas personas legales, persiguiendo el mismo beneficio jurdico y con anloga causa de pedir, se abra en Chile el mismo juicio que ya fue fallado en el extranjero. La expresin que emplea el Ttulo XIX De la ejecucin de las resoluciones no hay que tomarla en un sentido tan restringido, hay que hacerla extensiva tanto a la accin como a la excepcin de cosa juzgada.
IV.- DE LOS JUICIOS DE MENOR CUANTIA.
Aplicacin. El juicio de menor cuanta est reglamentado en el Prrafo 1 del Ttulo XIV del Libro III del CPC. Este procedimiento se aplica, segn el art. 698 CPC, a los juicios de mas de 10 UTM y que no pasen de 500 UTM, siempre que no tengan sealado en la ley un procedimiento especial. Es un procedimiento de aplicacin general.
Tramitacin de primera instancia. En sntesis, puede decirse que los juicios de menor cuanta se tramitan como los juicios ordinarios de mayor cuanta, pero se han suprimido algunos escritos y se han reducido algunos plazos. Existen, adems, modificaciones en lo que respecta a las apelaciones que se interpongan en contra de las resoluciones que se dicten durante el curso del proceso.
Las modificaciones son las siguientes: a) Supresin de escritos. No hay escritos de rplica y dplica. Si se deduce reconvencin, se da traslado de ella al demandante por el trmino de seis das y con lo que ste exponga, o en su rebelda, se recibe la causa a prueba (art. 698 N 1 CPC). b)Reduccin de plazos. El trmino para contestar la demanda es de ocho das y se aumenta de conformidad a la tabla de emplazamiento. Este aumento no podr exceder de veinte das y no regir para estos juicios la disposicin del art.258 inc. 2 CPC- (art. 698 N 2 CPC). 72 El plazo para contestar la demanda es de seis das despus de desechadas las excepciones dilatorias o de subsanados por el demandante los defectos de que adoleca la demanda (art. 698 N2 inc. 2 CPC). La audiencia de conciliacin se citar para un da no anterior al tercero ni posterior al dcimo contado desde la fecha de notificacin de la resolucin (art. 698 N 3 CPC). El trmino probatorio ser de quince das y podr aumentarse, extraordinariamente, de acuerdo a lo sealado en el punto 1 (art. 698 N 4 CPC)- El plazo para formular observaciones a la prueba sern seis das (art. 698 N 5 CPC). El plazo para dictar sentencia ser de quince das contados desde la ltima notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia (art. 6i98 N 6 CPC). Las apelaciones que se interpongan en contra de resoluciones que no se refieran a la competencia o a la inhabilidad del tribunal, ni recaigan en incidentes sobre algn vicio que anule el proceso, el juez tendr por interpuesto el recurso para despus de la sentencia definitiva. El apelante deber reproducirlo dentro de los cinco das subsiguientes al de la notificacin de la sentencia y en virtud de esta reiteracin lo conceder el tribunal. En los casos de excepcin sealados como tambin en los incidentes sobre medidas prejudiciales o precautorias, el recurso se conceder al tiempo de su interposicin (art. 698 N 7 CPC). La sentencia de segunda instancia debe dictarse dentro del plazo de quince das contados desde el trmino de la vista de la causa (art.702 CPC).
La apelacin. El recurso de apelacin se rige por las reglas generales pero la apelacin de la sentencia definitiva se tramita como en los incidentes. Las apelaciones de las resoluciones incidentales que se hayan renovado despus del fallo de primera instancia se deben ver conjuntamente con la apelacin de la sentencia. Los alegatos no podrn exceder de quince minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este tiempo hasta el doble. La Corte destinar por lo menos un da a la semana para la vista de estas causas (art.701 CPC).
La casacin. El recurso de casacin en estos juicios, se rige por las reglas generales del Ttulo XIX del Libro III del CPC que trata del recurso de casacin y tambin le son aplicables las disposiciones de los Prrafos 3 y 4 de dicho Ttulo.
V.- DE LOS INTERDICTOS
A.- GENERALIDADES
Se llaman interdictos los procedimientos especiales o sumarios que establece el Cdigo para hacer valer las acciones posesorias. Es fcil comprender las razones que tuvo el legislador para establecer estos procedimientos especiales tendientes a amparar al poseedor, si se tiene en cuenta que es aforismo de derecho que en la situacin ordinaria y normal de las cosas, la situacin adquirida es la que se reputa verdadera. Es tan cierto este aforismo que la ley ha impuesto el peso de la prueba al que pretende alterar el estado normal de las cosas, esto es, la situacin adquirida.
73 Los autores de Derecho Procesal no estn de acuerdo en cuanto a la etimologa de la palabra interdicto. Algunos creen que deriva de interdictus, nombre que se daba en Roma a los interdictos especiales del pretor; otros creen que deriva de interdicere, que significa prohibir, porque los primeros edictos tenan el carcter prohibitivo y otros, finalmente, dicen que deriva de la palabra interino, dado su carcter. Son interdictos o juicios posesorios sumarios, segn el art. 549 CPC: a) la querella de amparo; b) la querella de restitucin; c) la querella de restablecimiento; d) la denuncia de obra nueva; e) la denuncia de obra ruinosa; y f) los interdictos especiales para hacer efectivas las dems acciones posesorias que enumera el Ttulo XIV, Libro II del Cdigo Civil. El CC ha establecido las acciones posesorias y el CPC ha reglamentado su ejercicio. Se comprende, entonces que, para penetrarse bien del alcance de las disposiciones del CPC, se precisa recordar reglas generales del CC. Segn el art. 916 CC, las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (Ej. derecho de uso, de habitacin, etc.) No hay, por lo tanto, acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de bienes muebles. Las acciones posesorias han sido establecidas, por regla general, para amparar nicamente al poseedor, y no al mero tenedor o detentador de las cosas. Por excepcin , la ley protege al mero tenedor o detentador en el caso del art. 928 CC a quien concede la accin de despojo violento, que prescribe en seis meses. Debemos recordar tambin que son condiciones especiales para que el poseedor pueda instaurar una accin posesoria: a) que haya estado en posesin tranquila y no ininterrumpida un ao completo (art. 918 CC) y b) que la accin no haya prescrito. Segn el art. 920 CC, las acciones que tienen por objeto conservar la posesin prescriben en un ao completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella; y las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de un ao completo desde que el poseedor anterior la ha perdido. La accin de restablecimiento prescribe en seis meses segn el art. 928 CC. Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, segn el mismo artculo, este ao se cuenta desde el ltimo acto de violencia o desde que cesa la clandestinidad, porque si la nueva posesin es viciosa y mientras lo sea, no pone fin a la posesin anterior.
B.- CARACTERISTICAS
Los interdictos o juicios posesorios sumarios presentan las siguientes caractersticas especiales: - Son juicios muy breves y concentrados. Todo se reduce a la demanda y a un comparendo para or a las partes y recibirles sus pruebas. Tienen la particularidad de que los testigos necesariamente deben declarar ante el juez que conoce del interdicto: no hay jurisdiccin delegada. - Las apelaciones en los juicios posesorios slo se conceden en el efecto devolutivo, salvo que la ley las mande otorgar expresamente en ambos efectos, lo que ocurre con respecto a las sentencias definitivas pronunciadas en los interdictos de obra nueva y de obra ruinosa cuando se ordena la demolicin de las obras (arts. 569 y 575 CPC), o que el fallo apelado no de lugar al interdicto; y, en todo caso, su tramitacin se ajusta a las reglas establecidas para los incidentes (art. 550 CPC). - Las sentencias definitivas pronunciadas en los juicios posesorios dejan a salvo a las partes el ejercicio de las acciones ordinarias que les correspondan. 74 En la prctica, se dice impropiamente que las sentencias pronunciadas en los interdictos no producen cosa juzgada. Impropiamente, porque en realidad producen cosa juzgada con relacin a lo que se ha discutido en el juicio. De no ser as el que ha perdido una querella posesoria podra ms tarde interponer la misma querella, no en la forma de interdicto, sino de juicio ordinario y ello, como es fcil de comprender, no puede hacerse. Si la sentencia pronunciada en los interdictos deja a salvo las acciones ordinarias, no es porque no produzca cosa juzgada, sino porque en el nuevo juicio se hacen peticiones completamente distintas. As, si se entabla una querella posesoria, se discute nica y exclusivamente sobre la posesin; y si, perdida la querella, se entabla juicio reivindicatorio, no se discute ya sobre la posesin sino sobre el dominio, y si se pierde la posesin de la cosa, es como una consecuencia del dominio que se reclama.
C.- QUERELLA DE AMPARO
1.- Definicin. La querella de amparo tiene por objeto conservar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (art. 549 N 1 CPC).
2.- Requisitos de la querella. El que intenta entablar la querella de amparo debe expresar en su demanda, a m as de las circunstancias enumeradas en el art. 254 CPC (las que debe contener toda demanda), las siguientes: 1 Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser amparado. Esta exigencia no es sino una consecuencia de lo dispuesto en el art. 918 CC, segn el cual slo puede intentarse una accin posesoria por el que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo. 2 Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho se le ha turbado o molestado, por medio de actos que expresar circunstanciadamente. Precisamente, el hecho de la turbacin o molestia en la posesin es el fundamento de esta accin posesoria. 3 Que piensa valerse de tales o cuales medios probatorios. Si son declaraciones de testigos, debe el querellante en la demanda (querella, en el lenguaje del foro), expresar adems el nombre, profesin u oficio y residencia de cada uno de los testigos (lista de testigos). Este requisito es el ms importante y no puede omitirse en la demanda; los dos primeros son hechos del pleito que habr de probar. El querellante terminar pidiendo: 1 que se acoja su querella, ordenando que se haga cesar las turbaciones o molestias de que es objeto; 2 podr, al mismo tiempo, de acuerdo con el inc. 2 del art. 551 CPC, pedir seguridades contra el dao que fundadamente teme, caso en que debe especificar las medidas o garantas que solicitare contra el perturbador. Entre las medidas de seguridad contra el mal que fundadamente teme, es procedente el apercibimiento con multa s para el caso de nuevas perturbaciones.
3.- Puede el querellante en el juicio posesorio cobrar perjuicios? El art. 921 CC dice que el poseedor tiene derecho para pedir que no se turbe o embarace su posesin o se le despoje de ella; que se le indemnice del dao recibido, y que se le de seguridad contra el que fundadamente teme. Pues bien, el CPC no ha reglamentado la accin de los perjuicios, por lo que se ha discutido en la practica si el querellante puede en el juicio posesorio cobrar perjuicios o si ello debe ser materia de un juicio ordinario. 75 La jurisprudencia es contradictoria al respecto. Hay fallos que han declarado que la accin de perjuicios puede interponerse en el mismo interdicto, sea que se reclame simplemente derecho a perjuicio o que a la vez se pida fijacin de su cuanta. Otros fallo, por el contrario, han declarado que la demanda de perjuicios debe ser materia de un juicio de lato conocimiento. Este punto fue materia de discusin en el seno de la Comisin Revisora del Cdigo de Procedimiento; pero la verdad de las cosas es que no ha quedado de esa discusin ningn antecedente que pueda dar luz sobre el particular. El art. 602 del Proyecto de Lira se refera expresamente al derecho a perjuicios. Deca este art. en su N 2:...el que intente la querella de amparo, al formular su demanda, deber acreditar...2 Que se le ha tratado de turbar o molestar esa posesin por medio de actos que expresar circunstanciadamente. Si pidiere indemnizacin del dao sufrido y seguridades contra el que fundadamente teme, especificar esa dao y las medidas o garantas que solicita...etc. Este artculo fue modificado a peticin del propio seor Lira, establecindose que el poseedor poda pedir la fijacin de la cuanta. Finalmente, en el proyecto definitivo se suprimi la frase relativa a los perjuicios, sin dejarse constancia en el acta del alcance de tal supresin, por lo que no puede precisarse el espritu del legislador en cuanto al punto que nos ocupa.
4.- Tramitacin. La tramitacin de la querella de amparo es la siguiente:
4.1.- Providencia y notificacin de la querella. Presentada la querella, debe el juez sealar el quinto da hbil despus de la notificacin al querellado para una audiencia a la cual deben concurrir las partes con sus testigos y dems medios probatorios (art. 552 CPC). La providencia ser, por consiguiente, Vengan las partes a comparendo para el quinto da hbil siguiente a la notificacin del querellado a tal hora. En la prctica, se ha discutido si el trmino de quinto da para la celebracin de la audiencia debe entenderse o no aumentado con el emplazamiento que corresponda segn el art. 258 CPC, si el demandado es notificado fuera del territorio jurisdiccional del tribunal. La jurisprudencia es contradictoria al respecto. Por su parte, cree el profesor Alessandri que, para determinar el da en que debe verificarse el comparendo no se aumenta el plazo de quinto da con emplazamiento alguno si el querellado es notificado fuera del territorio jurisdiccional del tribunal; porque, en su concepto, la ley es clara, y no es posible desatender su tenor literal, de acuerdo con las reglas interpretativas. Adems, segn el mismo profesor, cada vez que el Cdigo ha querido que un plazo se aumente con el emplazamiento, lo ha dicho expresamente. Por ltimo, hay constancia en las actas del Cdigo, que la intencin del legislador fue establecer el plazo de quinto da con el objeto de fijar una fecha cierta y determinada para el comparendo, a fin de evitar as que la audiencia pudiera frustrarse y el juicio alargarse demasiado.
76 La querella, desde el momento que importa la primera gestin en el juicio, debe notificarse personalmente o, en su defecto, en la forma que determina el in c. 2 del art. 44 CPC y esta notificacin puede practicarse, por mandato expreso de la ley (art. 553 CPC), aunque el querellado no se encuentra en el lugar del juicio. En este caso, segn el inc. 2 del mismo artculo, si el querellado no se hace parte en primera instancia antes del pronunciamiento de la sentencia definitiva, o sea, si el juicio se sigue en su rebelda, debe ponerse sta (la sentencia) en conocimiento del defensor de ausentes, quien puede deducir y seguir los recursos a que haya lugar. De esta manera protege la ley los intereses del querellado ausente.. Notificadas las partes, debe esperarse que transcurra el plazo de quinto da desde la notificacin del querellado para la celebracin del comparendo.
4.2.- Prueba testimonial. Si el querellado quiere rendir prueba testifical, debe indicar el nombre, profesin u oficio y residencia de los testigos en una lista (lista de testigos) que debe entregarse en la secretara del tribunal antes de las doce horas del da que preceda al designado para la audiencia (art. 554 CPC). No pueden examinarse otros testigos que los mencionados en esta lista, salvo acuerdo expreso de las partes. Modificaciones a las reglas generales referentes a los testigos: Cada parta slo hasta cuatro testigos sobre cada uno de los hechos que deben ser acreditados. Segn la parte final del art. 569 CPC, el examen de los testigos debe hacerse necesariamente por el tribunal que conoce de la querella. No se puede declarar por exhorto, esto es, no hay competencia delegada.
4.3.- El comparendo. Llegado el da designado para el comparendo, debe ste tener lugar con slo la parte que asista (art. 552 CPC)(, y no puede, segn el seor Alessandri, suspenderse en ningn caso aun cuando no se haya notificado a los testigos. En el comparendo, cada parte debe exponer lo que estime conveniente a su derecho, y debe procederse, en seguida, a recibir la prueba testifical, para lo cual debe interrogarse a los testigos acerca de los hechos mencionados en la demanda y de los que indiquen las partes en la audiencia, si el tribunal lo estima pertinente (art. 556 CPC). En general, se aplican al examen de los testigos las mismas reglas del juicio ordinario (art. 559 CPC). Los testigos, lo mismo que en el juicio ordinario, pueden ser tachados y las tachas deben oponerse antes del examen de los testigos a que se refieran. Si no puede rendirse en la misma audiencia la prueba tendiente a justificarlas y el tribunal lo estima necesario para resolver el juicio, debe sealar una nueva audiencia con tal objeto, la cual debe verificarse dentro de los tres das subsiguientes a la terminacin del examen de los testigos de la querella (art. 557 CPC ). Si la prueba no alcanza a rendirse toda en la misma audiencia, debe continuar el tribunal recibindola en los das hbiles inmediatos hasta concluir (art. 558 CPC). De todo lo obrado en la audiencia debe levantarse acta, expresndose en ella, con claridad y precisin, lo expuesto por las partes y las pruebas presentadas (art. 560 CPC). No necesit decirlo el Cdigo, desde el momento que, de acuerdo con las reglas generales, debe dejarse constancia escrita de toda actuacin judicial.
77 4.4.- La sentencia. Condenacin en costas. El art. 561 CPC impone al juez la obligacin de citar a las partes para or sentencia tan pronto quede concluida la audiencia de prueba y a dictarla de inmediato o dentro de los tres das subsiguientes. Pero, en la prctica, si el interesado no tiene el cuidado de presentar un escrito pidiendo citacin para sentencia, sta quedar sin ser dictada in definidamente. Este escrito ni siquiera necesita ser provedo ya que se trata de un simple recordaris. Si se da lugar a la querella, debe condenarse en costas al querellado y. segn sea la teora del juez, debe sta pronunciarse sobre los perjuicios cobrados por el querellante. Por el contrario, si no se da lugar a la querella, debe condenarse en costas al actor (art. 562 CPC). Con respecto al juicio posesorio, haciendo una excepcin a las reglas generales, ha establecido la ley que siempre debe condenarse en costas al querellado o al querellante segn se de o no lugar a la querella, y esta condenacin debe tener lugar sea que las partes la hayan pedido o no. Es una medida econmica que los tribunales deben imponer como un accesorio del fallo.
5.- Recursos. Contra la sentencia que de lugar al interdicto procede el recurso de apelacin, el que slo debe concederse en el efecto devolutivo, de acuerdo con el art. 550 CPC y, en todo caso, la tramitacin debe ajustarse a las reglas establecidas para los incidentes. Si el fallo apelado no da lugar al interdicto el recurso de apelacin debe concederse en ambos efectos. En todo lo dems, respecto a los recursos, se aplican las reglas generales. Debe relacionarse el art. 550 citado con el art. 773 inc. 2 CPC, segn el cual, por excepcin, el recurso de casacin en la forma no suspende el cumplimiento de la sentencia definitiva dictada en los juicios posesorios. A no ser por esta disposicin legal, habra sido ilusoria la disposicin del art. 550 CPC, desde que, segn, el recurso de casacin contra la sentencia de primera instancia se interpone conjuntamente con el recurso de apelacin.
6.- Ejercicio de la accin ordinaria. Cualquiera que sea la sentencia recada en el interdicto, queda siempre a salvo a los que resulten condenados, el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las costas y perjuicios que hubieren pagado o que se les hubiere causado por la querella (art. 563 inc. 1 CPC). En la prctica, se dice impropiamente, como ya lo hemos advertido en otra parte, que la sentencia no produce cosa juzgada. Finalmente, segn el art. 563 inc. 2 CPC, no es admisible ninguna otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el interdicto.
D.- QUERELLA DE RESTITUCION
1.- Definicin. Esta querella tiene por objeto, como su nombre lo indica, recuperar la posesin que ha perdido el poseedor (art. 549 N 2 CPC).
2.- Requisitos de la querella. El que interpone la querella de restitucin debe, segn el art. 551 CPC, expresar en su demanda, a ms de las circunstancias enumeradas en el art. 254 CPC (los requisitos que debe contener toda demanda), las siguientes: 1 Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser restituido; 78 2 Que ha sido despojado de la posesin por medio de actos que debe indicar con la posible claridad y precisin; y 3 Que piensa valerse de tales y cuales medios probatorios. Si son declaraciones de testigos, debe el querellante expresar en la demanda, el nombre, profesin u oficio y residencia de cada uno de los testigos. Al igual que en la querella de ampara, este requisito tiene aqu igual poder decisivo.
3.- Tramitacin. La querella de restitucin se tramita en todo como la querella de amparo y a lo all dicho se hace remisin. La nica dificultad que puede presentarse en la prctica, y no slo con respecto a la querella de restitucin sino que tambin, con respecto a la querella de amparo, es la relativa a la prueba de la posesin. Sabemos que, de acuerdo con las reglas del CC, el querellante debe probar que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser amparado. Pues bien cmo se prueba el hecho de la posesin?. No es esta una materia que deba ser tratada aqu, por lo que slo recordaremos los principios generales sobre el particular. Hay en el CC, disposiciones en que se exige la inscripcin en el Conservador de Bienes Races como requisito esencial de la posesin, y otras en que se acepta la posesin ,material. Cmo se armonizan esos artculos?. Nuestros ms distinguidos civilistas han resuelto esa cuestin en la siguiente forma: a) Si se trata de un bien raz inscrito, no puede adquirirse la posesin sino por medio de la competente inscripcin, como lo establecen, sin lugar a dudas, los artculos 728, 730 inc. 2, 924, 2505 y 696 del CC; y b) Si se trata e un bien raz no inscrito, hay que distinguir entre la posesin regular y la irregular. La irregular se puede adquirir sin necesidad de inscripcin (arts. 925, 728 inc. 2, 729 y 2505 del CC). En cuanto a la regular, depende del ttulo que se alegue. Si es un ttulo traslaticio, necesita inscripcin, porque segn el art. 702 CC , la posesin regular requiere, cuando el ttulo es traslaticio de dominio, la tradicin y sta consiste para los bienes races en la inscripcin (art. 686 CC). Si el ttulo que se invoca es constitutivo de dominio (ocupacin, accesin y prescripcin), no se requiere la inscripcin para adquirir la posesin. Ahora bien, siendo el espritu del legislador establecer la inscripcin como nico requisito para la posesin de los bienes races inscritos, dicen casi todos los civilistas, debi tambin admitir que esta inscripcin sirviera de nica prueba de la posesin de esos bienes, y as lo hizo en el art. 924 CC, que dice: La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, mientras sta subsista y haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. No obstante, hay varios fallos de nuestros tribunales que han resuelto que la posesin necesaria para instaurar las acciones posesorias debe siempre constatarse por los medios establecidos en el art. 925 CC para probar la posesin material del suelo, es decir, por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, el cerramiento, las plantaciones y sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin. Hay, pues, quienes creen que la posesin de los bienes inscritos se prueba por la respectiva inscripcin y otros, que se prueba por la posesin material, igual que si no hubiera inscripcin. Hay todava una teora intermedia, segn la cual la posesin legal se prueba a la vez por medio de la inscripcin y de la posesin material, ya que aqulla es slo un justificativo de sta.
79 Ante tan distinto modo de pensar, y an cuando la jurisprudencia de los ltimos tiempos tiende a uniformarse en el sentido de que la inscripcin es la nica prueba de la posesin, en la prctica es ms conveniente rendir las dos pruebas, la de la inscripcin y las de la posesin material, y as se evita toda posibilidad de perder el interdicto por falta de prueba de la posesin. Si se decide, como la mayora de los civilistas, que la posesin inscrita se pierde por la cancelacin de la respectiva inscripcin, habra que concluir que, si el tercero ha alcanzado solamente a intentar la cancelacin de la inscripcin existente, competera la querella de amparo; y que si ha logrado inscribir el inmueble a su nombre, competera la querella de restablecimiento o restitucin. Pero, si el poseedor inscrito ha sido privado de la tenencia material de la cosa, qu accin podra entablar? Aplicando el criterio anterior, como se entiende que el poseedor no ha perdido en esta caso la posesin, slo podra intentar una accin de precario para recuperar la tenencia material o real de la cosa, pero no una accin posesoria. El profesor Alessandri cree que esto es ir ya demasiado lejos y, de acuerdo con lo que ha decidido la jurisprudencia, opina que en tal caso puede interponerse una querella posesoria.
4.- Recursos. Respecto de los recursos se aplican todas las reglas que hemos visto en la querella de amparo.
E.- QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO
1.- Definicin.
Esta querella tiene por objeto el restablecimiento en la posesin o mera tenencia de los bienes races o derechos reales constituidos en ellos, cuando dicha posesin o mera tenencia han sido arrebatadas violentamente (art. 549 N 3 CPC). Segn el art. 928 del CC, todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea de la mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, o por cualquier otra causa, no pueda instaurar accin posesoria tiene, sin embargo, derecho para que se restablezcan las cosas al estado en que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar ms que el despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Es la accin que se conoce con el nombre de accin de despojo violento, la cual prescribe en seis meses. Por regla general, el ejercicio de las acciones posesorias slo corresponde al poseedor que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo. Pero como la ley presume que la situacin existente es la legal y, como, por otra parte, es aforismo de derecho que nadie puede hacerse justicia por si mismo, la ley ha debido considerar, tambin, la situacin del mero tenedor y la del poseedor que no ha posedo todo el tiempo necesario para poder impetrar una accin posesoria, a fin de ampararlos en la mera tenencia o posesin de las pretensiones injustas de un tercero. Para ejercitar la accin d despojo violento o, en otras palabras, para intentar la querella de restablecimiento, basta probar, nicamente, el despojo violento.
80 2.- Requisitos de la querella. Segn el art. 551 CPC, el que intenta la querella de restablecimiento debe expresar clara y determinadamente en su demanda, a ms de las circunstancias indicadas en el art. 254 CPC (requisitos que debe reunir toda demanda) las siguientes: 1 La violencia con que ha sido despojado de la posesin o mera tenencia en que pretende ser restablecido; y 2 Los medios probatorios de que piensa valerse y si son declaraciones de testigos, el nombre, profesin u oficio y residencia de stos. Este requisito tiene aqu el mismo valor que en la querella de amparo.
3.- Tramitacin de la querella. La querella de restablecimiento se tramita como la querella de amparo. Le son aplicables los arts. 5511 a 562 CPC. La sentencia dictada en la querella de restablecimiento tiene de particular que no slo deja a salvo a las partes la accin ordinaria, conforme al art. 563 CPC, sino que, tambin, el de las acciones posesorias que les correspondan (art. 564 CPC). Desechada la querella de restablecimiento puede, por consiguiente, entablarse ms una querella de amparo o una querella de restitucin y, en todo caso, desechada sta, puede entablarse un juicio reivindicatorio. Es por esto por lo que en la prctica se empieza por entablar la querella de restablecimiento o de despojo violento.
4.- Recursos. Respecto a los recursos se aplican todas las reglas vistas al tratar la querella de amparo.
F.- DENUNCIA DE OBRA NUEVA
1.- Definicin. Obras que dan origen al interdicto. Tiene por objeto, como su nombre lo indica, impedir una obra nueva (art. 549 N 4 CPC). Segn el art. 930 CC, el poseedor tiene derecho para impedir toda obra nueva que se quiera construir sobre el suelo de que est en posesin. Pero no tiene derecho para denunciar con este fin, las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario y que, terminadas se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de las obras. Tampoco tiene derecho a embarazar los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos, acequias, caeras, etc. Hay pues, obras nuevas que son denunciables y obras nuevas que no son denunciables. De acuerdo con el art. 931 CC son obras denunciables, aunque no en forma taxativa, por cuanto hay otras obras denunciables por ley: 1 Las que, construidas en el predio sirviente, embarazan el goce de una servidumbre constituida en l. 2 Son igualmente denunciables las construcciones que se tratan de sustentar en edificio ajeno que no est sujeto a servidumbre. 3 Es especialmente denunciable toda obra levadiza que atraviesa el plano vertical de la lnea divisoria de los predios, aunque no se apoye en el predio ajeno, ni de vista, ni vierta sus aguas lluvias sobre l. Son las obras nuevas denunciables las que dan origen al interdicto posesorio en estudio. Por eso, dice el art. 565 CPC que !presentada la demanda para la suspensin de una obra nueva denunciable, el juez..." 81 2.- Requisitos de la demanda. Parte petitoria. No ha determinado el Cdigo especialmente, como lo hizo en los dems interdictos, las circunstancias que tiene que expresar en su demanda el que denuncia una obra nueva. Habr que aplicar, en consecuencia, las reglas generales de acuerdo c lo que ordena el art. 3 CPC. La demanda deber, entonces, cumplir con todos los requisitos que seala el art. 254 CPC para toda demanda en juicio ordinario. El demandante pedir en su demanda que se acoja la denuncia, ordenndose la suspensin definitiva de la obra denunciada. Podr, adems, en ciertos casos, pedir de acuerdo al art. 569 CPC, la demolicin de la obra. Dada la redaccin del art. 569, pudiera creerse que la peticin para demoler la obra pueda hacerse en cualquier momento; pero es evidente que tal peticin debe hacerse necesariamente en el escrito de demanda, toda vez que es menester que se haga un estudio previo y detenido de las razones que justifiquen tal peticin. Si el demandante solicita la demolicin de la obra, de acuerdo con el art. 569 CPC, debe al mismo tiempo ofrecer suficiente caucin para responder por los resultados del juicio ordinario.
3.- Tramitacin. La tramitacin de la denuncia de obra nueva es la siguiente:
a) Determinacin de la denunciabilidad de la obra. Providencia de la demanda y notificacin. Presentada la demanda, debe el juez, en primer trmino, determinar si la obra es o no denunciable. Si no es denunciable debe as declararlo y no debe tramitar la querella. Si, por el contrario, la obra es denunciable, debe el juez: 1 Decretar provisionalmente la suspensin; 2 Mandar se tome razn del estado y circunstancias de la obra; y 3 Que se aperciba al que est ejecutndola con la demolicin o destruccin, a su costa, de lo que en adelante se hiciere. En la misma resolucin debe el juez citar al denunciante y al denunciado para que concurran a la audiencia del quinto da hbil despus de la notificacin del demandado, debiendo en l presentarse los documentos y dems medios probatorios en que las partes funden sus pretensiones (art. 565 CPC). Esta resolucin debe notificarse en la forma ordinaria (personalmente o en la forma que establece el inc. 2 CPC) al denunciado y al que est ejecutando la obra pero, con forme al art. 566 CPC, no es necesaria la notificacin del denunciado para llevar a efecto la suspensin decretada; basta para esta suspensin la notificacin del que est dirigiendo o ejecutando la obra. Suspendida la obra, y mientras est pendiente el interdicto, slo puede hacerse en ella, y siempre con autorizacin judicial, lo absolutamente necesario para que no se destruya lo edificado. El tribunal debe pronunciarse sobre la autorizacin con la urgencia que el caso requiera y debe proceder de plano, en caso de duda y para mejor resolver oyendo el dictamen de un perito nombrado por l, el cual no puede ser recusado (art. 567 CPC).
b) El comparendo. La prueba. La tramitacin de la denuncia de obra nueva es, en lo dems, la misma de la querella de amparo: llegando el da del comparendo, debe ste celebrarse y deben las partes en , junto con formular las alegaciones que dicen relacin con sus derechos, rendir la prueba del caso. Si las partes quieren rendir prueba testifical, deben hacerlo en la misma forma que establece el Cdigo para rendirla en la querella de amparo (art. 568 inc. 1 CPC). 82 Con respecto a la prueba, ha habido cuestin. Segn el art. 568 CPC, si las partes quieren rendir prueba testimonial, se sujetaran a lo prescrito a este respecto en el Prrafo 2 de este Ttulo (que trata de la querella de amparo, restitucin y restablecimiento). Pues bien, el art. 551 CPC obliga al querellante a presentar sus medios de prueba en el escrito de demanda, y el art. 554 CPC obliga al querellado a presentarlo por lo menos antes de las doce horas del da que precede al designado para la audiencia. Algunos han pretendido que en la denuncia de obra nueva no deben aplicarse las mismas reglas y que ambas partes pueden presentar los medios de prueba antes de las doce horas del da que precede al de la audiencia pero, creemos que tal interpretacin es antojadiza, ante el claro tenor del art. 568 CPC. Si alguna de las partes lo pide, y en concepto del tribunal, son necesarios conocimientos periciales, debe orse el dictamen de un perito, que debe expedirse dentro del breve plazo que aqul seale (art. 568 inc. 2 CPC).
c) La sentencia. Celebrado el comparendo y recibida la prueba ofrecida por las partes o presentado el informe por el perito, en su caso, , debe el tribunal citare a las partes para or sentencia, la que deber dictar en el plazo de los tres das subsiguientes (art. 569 inc. 1 CPC). La sentencia puede alzar la suspensin provisional decretada; esto es, no dar lugar al interdicto, o bien, acoger la denuncia. En este ltimo caso, debe ratificar la suspensin provisional decretada. En todo caso, la sentencia deja a salvo al vencido el ejercicio de las acciones ordinarias que le competan para que se declare el derecho de continuar la obra o de hacerla demoler (art. 562 inc. 2 CPC). La sentencia que acoge la denuncia, adems de ratificar la suspensin provisional decretada, puede ordenar la demolicin de la obra, si lo ha pedido oportunamente el querellante y el tribunal estima que el mantenimiento aun temporal de la obra ocasiona grave perjuicio al denunciante, y da ste suficiente caucin para responder de los resultados del juicio ordinario (art. 569 inc. 3 CPC). En todo caso, la sentencia debe llevar condenacin en costas (art. 569 inc. final CPC).
4.- Recursos. La sentencia es apelable, por regla general, en el slo efecto devolutivo; pero si ella condena a la demolicin de la obra, es apelable en ambos efectos. La tramitacin de la apelacin se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes (arts. 550 y 569 inc. 4 CPC). Si no se da lugar al interdicto y, en consecuencia, se ordena alzar la suspensin provisoria decretada, la apelacin se concede en ambos efectos segn el art. 550 CPC. El recurso de casacin en la forma se rige por las reglas generales.
5.- Derechos que confiere la ley al vencido cuando se ratifica la suspensin de la obra. De acuerdo al art. 550 CPC puede pedir autorizacin para continuarla llenando las condiciones siguientes: 1 Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen graves perjuicios; 2 Dar caucin suficiente para responder de la demolicin de la obra y de la indemnizacin de perjuicios que de continuarla puedan seguirse al contendor, en caso de que a ello fuere condenado por sentencia firme; y 3 Deducir, al mismo tiempo de pedir tal autorizacin, demanda ordinaria para que se declare el derecho a continuar la obra. Puede, pues, el denunciado iniciar un juicio ordinario para obtener que se declare, en definitiva, su derecho a continuar la obra y dentro de tal juicio puede presentar un escrito pidiendo autorizacin para continuar mientras tanto la obra, previo ofrecimiento de caucin para responder de la demolicin en el caso de ser condenado. 83 La primera de las condiciones expresadas y la calificacin de la caucin, son materia de incidente.
G.- DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
1.- Definicin. Obras que dan lugar al interdicto y derechos que la ley concede. Tiene por objeto impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause dao (art. 549 N 5 CPC). Segn el art. 932 CC, el que teme que la ruina de un edificio vecino depare perjuicio, tiene derecho para querellarse al juez para que se mande al dueo de tal edificio derribarlo, si est tan deteriorado que no admite reparacin, o para que, si la admite, se le ordene hacerla inmediatamente; y si el querellado no procede a cumplir el fallo judicial, se debe derribar el edifico o se debe hacer la reparacin a su costa. Si el dao que se teme del edificio no es grave, basta que el querellado rinda caucin de resarcir todo perjuicio que por el estado del edificio sobrevenga. Por su parte, dispone el art. 935 del mismo Cdigo, que lo dicho se extiende al peligro de cualquiera construccin, o de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia. Con respecto a la caucin que puede pedirse cuando el dao que se teme no es grave, hay cuestin. Los tribunales han entendido, en la prctica, que la peticin relativa a la caucin no puede ser materia de un interdicto. Hay quienes piensan que el Cdigo no ha hecho distincin alguna con respecto a las diferentes peticiones que puede hacer el denunciante en su demanda y puede, en consecuencia, pedirse en un interdicto posesorio el otorgamiento de caucin cuando el dao que se teme no es grave, de la misma manera que se puede pedir la demolicin cuando el dao que se teme es grave. En estos casos, lo ms obvio es pedir en lo principal la demolicin o reparacin del edificio o construccin cuyo dao se teme y en un otros, el otorgamiento de caucin para el caso para el caso de que se declare que el dao que se teme es grave.
2.- Personas que pueden deducir la denuncia de obra ruinosa. No slo puede ser deducida por el poseedor o mero tenedor de la cosa que est amenazada con la ruina de un edificio o con la cada de rboles mal arraigados, sino que puede tambin deducirla cualquier persona del pueblo, de acuerdo con lo que dispone el art. 948 CC. Si la querella se deduce por accin popular el actor tiene derecho, si es que lo solicita, a que se le recompense, a costa del querellado, con una suma que no baje de la dcima parte, ni exceda de la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda o resarcimiento del ao, sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia, con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad (art. 948 inc. 2 CC).
3.- Tramitacin. La denuncia de obra ruinosa se sujeta a la siguiente:
a) Inspeccin personal. Notificacin. Presentada a querella, debe el tribunal practicar, a la mayor brevedad, asesorado por un perito nombrado por l mismo y con notificacin de las partes y asistencia de la que concurra, una inspeccin personal de la construccin o rboles denunciados (art. 571 CPC). La providencia del caso ser: Practquese una visita ocular, en tal da, a tal hora, con asistencia dl perito don Fulano. Esta resolucin debe notificarse en la forma que seala el art. 553 CPC, esto es, en igual forma que la notificacin de las querellas posesorias (art. 573 CPC).
84 El art. 571 CPC da derecho a cada una de las partes para que, si lo estiman conveniente, se hagan asesorar por un perito. Si el reconocimiento debe practicarse a ms de cinco kilmetros de distancia de los limites urbanos de la ciudad en que funciona el tribunal, puede ste cometer la diligencia a un ministro de fe, quien debe proceder asesorado por el perito que el tribunal designe y en la forma ya dicha (art. 571 inc. 2 CPC). Practicado el reconocimiento, debe levantarse acta de lo obrado, haciendo constar en ella las opiniones o informes periciales, las observaciones conducentes que hagan los interesados, y lo que acerca de ello note el juez que practica la diligencia.
b) La sentencia. Contenido de ella. Con el mrito de esta diligencia, el tribunal en el acto citar a las partes para or sentencia, la que deber dictar de inmediato o en el plazo de los tres das subsiguientes, sea denegando lo pedido por el querellante, sea decretando la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin a que haya lugar. En caso que la diligencia no sea practicada por el tribunal, puede ste, antes de dictar sentencia, disponer que se rectifique o ample en los puntos que estime necesarios (art. 572 CPC). En la misma sentencia que ordena la demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin, puede el tribunal decretar desde luego las medidas urgentes de precaucin que considere necesarias y, adems, que se ejecuten dichas medidas, sin que de ellas pueda apelarse (art. 574 CPC). Si la denuncia se ha deducido por accin popular y se ha reclamado la recompensa que establece el art. 948 CC, el tribunal debe pronunciarse sobre ella en la misma sentencia que da lugar al interdicto: pero la cuanta de esta recompensa, como lo dispone el art. 582 CPC, debe fijarla prudencialmente dentro de los lmites que seala dicho artculo, oyendo en audiencia verbal a los interesados, despus de la ejecucin de la sentencia.
4.- Recursos. La apelacin de la sentencia definitiva en el interdicto de obra ruinosa, se concede en ambos efectos, sin perjuicio de que puedan aplicarse las medidas urgentes de precaucin decretadas en ella (art. 575 CPC). El recurso de casacin en la forma se rige por las reglas generales.
5.- Ejercicio de la accin ordinaria. Segn el art. 576 CPC, cuando se da lugar al interdicto no se entiende reservado el derecho de ejercer en va ordinaria ninguna accin que tienda a dejar sin efecto lo resuelto. Es una excepcin al principio general de que en los interdictos, cualquiera que sea la sentencia, quedan siempre a salvo las acciones ordinarias que puedan intentar las partes.
VI.- JUICIOS DE COBRO DE CIERTOS HONORARIOS
1.- Honorarios que proceden de servicios profesionales prestados en juicio. El CPC establece el procedimiento a que debe sujetarse el cobro de honorarios que proceden de servicios profesionales prestados en juicios, diciendo que el acreedor podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago, con arreglo al procedimiento sumario, o bien, interponiendo la reclamacin (demanda) ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del juicio. En este ltimo caso, la peticin ser subsanada y resuelta en la forma prescrita para los incidentes. 85 De consiguiente, un abogado podr pedir en el mismo juicio en que ha prestado sus servicios profesionales, que se regulen sus honorarios y que se ordene su pago. Se trata, en buenas cuentas, de un juicio injertado en un juicio principal. Al ser un juicio y no un incidente, la primera presentacin ser la demanda que debe cumplir con todas las exigencias del art. 254 CPC. Siendo un juicio, esto es, una demanda, la resolucin que lo reciba a prueba deber ser notificada en la forma que manda el art. 478 CPC y la sentencia recada en l ser una definitiva y no una interlocutoria, por lo tanto, deber ser notificada tambin en la forma que manda el art. 48 CPC.
2.- Son competentes para conocer de esta estimacin y ordenar sui pago los jueces civiles, del crimen y los jueces rbitros. El art. 697 se ha prestado a diversas interpretaciones. Han credo algunos que son los jueces civiles los nicos que tienen competencia para conocer de la estimacin y pago de los honorarios por servicios profesionales prestados en los juicios de que conocen, negando igual competencia a los jueces del crimen y a los jueces rbitros. Tal interpretacin no se ajusta al texto de la ley. En efecto, el citado art. 697 CPC, sin distincin alguna atribuye al juez que hubiere conocido en primera instancia del juicio para conocer tambin de la estimacin y pago de los honorarios por servicios profesionales prestados en el mismo juicio, por lo que comprende tambin a los jueces del crimen y a los jueces rbitros, en su caso, respecto de los honorarios por servicios profesionales prestados en los juicios de que conozcan.
3.- Otros honorarios. La estimacin y pago de cualquier otra clase de honorarios profesionales que no sean los que contempla el art. 697 CPC, se sujeta a las reglas del procedimiento sumario, por disponerlo as expresamente el art. 680 N 3 CPC.
VII.- DE LOS EFECTOS DEL DERECHO LEGAL DE RETENCION
1.- Generalidades. Derechos que concede el derecho legal de retencin. Antes de dictarse el CPC, se suscitaban controversias sobre el alcance del derecho legal de retencin y sobre el modo de ejercitarlo. El Cdigo reglament estas materias; pero, desgraciadamente, olvid sealar el procedimiento que debe seguirse para declarar judicialmente tal derecho, por lo que, en la prctica, hay disparidad de criterios sobre el particular. En general, por retencin se entiende el derecho de conservar en nuestro poder cosas o bienes ajenos, que poseemos y que debemos restituir a otras personas, a fin de que nos sean satisfechos determinados derechos o crditos. El derecho de retencin es, segn Aubry y Rau, aqul en virtud del cual el detentador de una cosa est autorizado para conservarla en su poder, o si se prefiere, para retenerla hasta el pago de lo que es debido por el propietario de la cosa. El Cdigo Argentino lo define como la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que es debido en razn de la misma cosa. En los contratos bilaterales es frecuente el derecho de retencin, porque ellos imponen obligaciones recprocas que deben, en principio, ejecutarse simultneamente; y, si la una se niega a cumplir su obligacin, la otra parte puede pedir la resolucin por regla general, y tambin puede, en ciertos casos, retener legalmente la cosa que deba entregar hasta que se le pague lo que se le debe.
86 El derecho legal de retencin procede, por ejemplo, en los casos siguientes:
1 Caso del arrendador. Puede el arrendador, para seguridad del pago del precio o renta y de las indemnizaciones a que tiene derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que el arrendatario la ha amoblado, guarnecido o provisto y que le pertenecen (art. 1942 CC) y que si el arrendatario pretendiere burlarlo, extrayendo los objetos a que dicho artculo se refiere, puede el arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario de polica para impedir que se saquen esos objetos (El, arrendador hace uso de este derecho sin intervencin de los tribunales de justicia, lo que importa una excepcin al aforismo tan conocido, de que nadie puede hacerse justicia por s mismo). El funcionario de polica prestara este auxilio por el trmino de dos das, salvo que transcurrido este plazo le mostrare el arrendador copia autorizada de la orden de retencin expedida por el tribunal competente (art. 598 CPC).
2 Caso del comodatario. El comodatario puede retener la cosa prestada mientras no se efecte la indemnizacin que le debe el comodante, salvo que ste caucione la cantidad en que se le condene (art. 2193 CC).
3 Caso del depositario. El depositario puede retener la cosa depositada para seguridad de lo que el depositante le debe por expensas y perjuicios (art. 2234 y 2253 CC).
4 Caso del poseedor vencido. El poseedor vencido puede retener la cosa reivindicada hasta que se le pague lo que se le debe en razn de expensas y mejoras, o hasta que se le asegure el pago a su satisfaccin (art. 914 CC).
5 Establecen tambin el derecho legal de retencin, entre otras disposiciones, los arts. 151 y 284 del Cdigo de Comercio. El derecho legal de retencin confiere, en general, dos facultades: a) La facultad de conservar la cosa en poder del deudor hasta el completo pago de las expensas y perjuicios por el acreedor; y b) La facultad de realizar las especies retenidas si el acreedor no le abona las expensas y perjuicios. La primera facultad es de la esencia del derecho de retencin: la concede la ley positiva. La segunda facultad la establece el art. 546 CPC, que dice textualmente que los bienes retenidos por resolucin judicial ejecutoriada, sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia en favor de los crditos que garantizan. Y el art. 547 CPC agrega que de la misma preferencia gozarn las cauciones legales que se presten en substitucin de la retencin.
2.- Requisitos que exige la ley para su eficacia. Para que la retencin sea eficaz es menester que concurran copulativamente las circunstancias siguientes: 1 Que exista una disposicin que autorice la retencin. 2 Que la procedencia del derecho de retencin sea declarada judicialmente a peticin del que pueda hacerlo valer (art. 545 CPC). La necesidad de la declaracin judicial se justifica ampliamente: ella responde a una necesidad de orden social, pues est de acuerdo con el principio de que nadie puede hacerse justicia por s mismo. Con ello se evita el hecho de que una persona que tiene bienes de otra pueda transformar este mero hecho en un derecho, sin saberse si se han cumplido las condiciones que exige la ley para su existencia y si n saberse si le corresponde ese derecho. 87 Declarado el derecho de retencin por el juez, puede el acreedor, en ejercicio de tal derecho, negarse a restituir la cosa hasta que se le cancele ntegramente su crdito, pudiendo aun hasta obtener la realizacin de los bienes retenidos.
3.- Diferencias con la medida precautoria de retencin. No debe confundirse el derecho legal de retencin, con la medidas precautoria de retencin. La retencin como medida precautoria no produce ms efecto que hacer que los dineros o cosas muebles retenidas queden en poder del demandante o de un tercero hasta el trmino del juicio, para asegurar el resultado de la accin entablada, pero no confiere ningn derecho real (preferencia prendaria) sobre los bienes retenidos- No puede el demandante, en el caso de ganar el juicio, invocar preferencia alguna sobre esos bienes.
4.- Tramitacin a la que debe someterse la declaracin del derecho legal de retencin. Hemos dicho que, para que sea eficaz el derecho de retencin que en ciertos casos concede la s leyes, es necesario que su procedencia se declare judicialmente a peticin del que puede hacerlo valer. El Cdigo no reglament especialmente el procedimiento para obtener esta declaracin. Deben, en consecuencia, aplicarse los principios generales. El derecho de retencin es un derecho accesorio: garantiza una obligacin principal. Ordinariamente se discutir la existencia de esta obligacin principal y, como consecuencia, la del derecho legal de retencin. En este caso la declaracin del derecho legal de retencin quedar sometida a las reglas del juicio en que se discuta la obligacin principal (sea ordinario o sumario) pero como esta declaracin es accesoria debe tramitarse como un incidente del juicio en que se litiga la obligacin principal, que deber tramitarse en ramo separado para no entorpecer la marcha de aqul. Puede ocurrir que no se discuta la existencia de la obligacin principal, pero s la existencia del derecho legal de retencin. Puede sostener, por ejemplo, que no hay ninguna disposicin legal que lo conceda. El juicio versara entonces exclusivamente sobre el derecho legal de retencin. Este juicio se tramitar conforme a las reglas del procedimiento ordinario o sumario segn reglas generales. En la prctica, sin embargo, hay muchos tribunales que declaran el derecho legal de retencin con un simple Como se pide, lo cual est muy lejos de lo que la ley ha querido. En efecto, la procedencia del derecho legal de retencin, dada la naturaleza y el alcance que este derecho tiene, va ligada a cuestiones contradictorias que deben dilucidar las partes y resolver el juez antes que de declararlo. La ley ha querido proteger no slo a la persona a quien concede el derecho, sino tambin a aqulla contra la cual lo concede, quien debe ser odo en gestin contradictoria, mxime que esta persona puede pedir que se restrinja la retencin de una parte de los bienes que se pretende retener, que basta para garantizar el crdito mismo y sus accesorios (art. 548 CPC). Podr decirse que, que si no se concede desde luego el derecho legal de retencin, puede el deudor, en la ms de las veces, ser burlado. La ley ha previsto el caso. Si se pide el derecho legal de retencin como obligacin principal, sea en procedimiento ordinario o sumario, ha dispuesto en el inc. 2 del art. 545 CPC que podr solicitarse la retencin como medida precautoria del derecho que garantiza y, en tal caso, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 299, 300 y 302 CPC (procedimiento para conceder las medias precautorias en casos graves y urgentes), Puede, pues, decretarse desde luego la retencin como medida precautoria, si es que el interesado lo solicita, sin perjuicio de tramitar el juicio principal con sujecin a las reglas generales del juicio ordinario o sumario. 88 Y si se pide incidentalmente, como accesorio del de declaracin de la obligacin principal, nada obsta a que se pide y el juez lo conceda desde luego, sin perjuicio de darle tramitacin incidental. Conviene hacer presente que el decreto judicial que decreta la medida precautoria de retencin de inmuebles o declara el derecho legal de retencin de inmuebles, debe inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del C. de Bienes Races (art. 546 CPC).
5.- Momento desde el cual existe el derecho legal de retencin. Declarado judicialmente el derecho legal de retencin desde qu momento debe considerarse que existe? Existe desde la demanda o desde que causa ejecutoria la sentencia que lo declara?. El profesor Alessandri cree que existe desde la demanda, y aun desde antes, si es que as lo declara el juez en su resolucin y no desde el momento en que sta causa ejecutoria, porque lo nico que hace el juez es reconocer un derecho que ya exista por el ministerio de la ley. Y tiene mucha importancia saber desde cuando existe, porque bien puede ocurrir que mientras se tramita el juicio, el dueo de los bienes sea declarado en quiebra, caso en que si se decide que existe desde que causa ejecutoria la sentencia que lo declara, pierde el retencionario todo derecho preferente respecto de los bienes, por tener que pasar ellos a formar parte del concurso o de la quiebra, y pasa a tener la calidad de un simple acreedor comn o valista.
VII.- LA CITACION DE EVICCION
1.- Generalidades. Derechos que concede al comprador la citacin de eviccin. Sabemos que, de acuerdo con los preceptos del CC, es obligacin del vendedor entregar al comprador la cosa vendida y ampararlo en la posesin tranquila de ella. El saneamiento por eviccin obliga, precisamente al vendedor a amparar al comprador en el dominio o posesin pacfica de la cosa vendida, a defenderlo si es atacado y a devolverle el precio e indemnizarlo si es privado de la cosa (art. 1837 y ss. CC) Hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es privado de todo o parte de ella por sentencia judicial (art. 1838 CC). Si el vendedor ha vendido una cosa ajena, el dueo de ella puede entablar accin reivindicatoria contra el comprador. Demandado el comprador por un tercero a virtud de una causa anterior al contrato, puede citar al vendedor al juicio para que comparezca a defender la cosa (art. 1843 inc. 1 CC). Esto es lo que constituye la citacin de eviccin. Si el comprador omite citar al vendedor, toma sobre s la responsabilidad: en cambio, si lo cita, aun cuando no comparezca, le afecta la resolucin que se dicte en el juicio y queda obligado a restituir el precio y a pagar la indemnizacin y las costas del juicio si el comprador es privado de la cosa (arts. 1843 y 1847 CC). El CPC necesito, por su parte, reglamentar la citacin de eviccin, y as lo hizo en los arts. 584 a 587, inclusive, como se ver.
2.- Oportunidad en que debe pedirse la eviccin. Segn el art. 584 CPC, la citacin de eviccin debe hacerse antes de la contestacin de la demanda.
3.- Juicios en que procede. De acuerdo con las reglas de CC y del CPC, la citacin de eviccin procede cualquiera que sea la naturaleza del juicio que pueda dar lugar a la privacin de la cosa. Se hace esta observacin, porque con frecuencia se cree que la eviccin procede slo en el juicio ordinario. 89 Confirma el aserto anterior la historia misma de la ley. En los Proyectos figuraba la eviccin dentro del juicio ordinario, pero la Comisin Revisora la compendi en un ttulo especial, por estimar que ella puede tener cabida en cualquier juicio. Puede, por ejemplo, citarse de eviccin en el juicio a que da origen la accin de desposeimiento, en un interdicto posesorio, etc.
4.- Antecedentes que deben acompaarse para que se ordene la citacin. Deben acompaarse los antecedentes que hagan aceptable la solicitud. De lo contrario no puede ordenarse la citacin (art. 584 inc. 2 CPC).
5.- Efectos que se producen una vez decretada la citacin. Se suspenden los trmites del juicio por el trmino de diez das si la persona a quien debe citarse reside en el territorio jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la Repblica, se aumentar dicho trmino en la forma establecida en el art. 259 CPC (art. 585 inc. 2 CPC). La paralizacin del juicio tiene por objeto dar lugar a que se practique la citacin de eviccin. Si no se practica la citacin en el plazo indicado, puede el demandante pedir que se declare caducado el derecho del demandado para exigirla, y que continen los trmites del juicio que se le autorice a l para llevarla a efecto a costa del demandando (art. 585 inc. 2 CPC).
6.- Efectos que se producen una vez practicada la citacin. Sea por el demandado o por el demandante cuando se lo autoriza para ello, se produce una nueva suspensin del procedimiento que tiene por objeto esperar la comparecencia al juicio del citado de eviccin. Al efecto, dispone el art. 586 que las personas citadas de eviccin tendrn para comparecer al juicio el trmino de emplazamiento que corresponda en conformidad a los arts. 258 y ss CPC, suspendindose mientras tanto el procedimiento. Si a peticin de ellas se hiciere igual citacin a otras personas, gozarn stas tambin del mismo derecho.
7.- Forma como sigue el juicio una vez practicada la citacin de eviccin.- El citado puede comparecer o ni al juicio y la situacin que se produce en ambos casos es distinta. Si comparece al juicio, se sigue con l solo la demanda, continuando los trmites de aquel segn el estado que a la sazn tengan; pero el comprador puede siempre intervenir en el juicio en calidad de coadyuvante. Si, por el contrario, no comparece al juicio, vencido el trmino de emplazamiento, contina sin ms el procedimiento (art. 587 CPC). Slo cumpliendo los trmites indicados, el vendedor es obligado al saneamiento por eviccin que, segn el art. 1847 CC, no slo comprende la restitucin del precio, sino tambin el valor de los frutos que el comprador es obligado a restituir al dueo y las costas.
IX.- ACCION DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA.
1.- Generalidades. Casos en que procede.- La accin hipotecaria, que tiene por objeto pedir que la finca gravada se venda en pblica subasta para que con su producido se pague al acreedor, puede intentarse contra el deudor directo que es dueo de la propiedad hipotecada o contra el tercero poseedor a quien ha pasado por cualquier causa su dominio (arts. 2397, 2424 y 2428 CC). Cuando la accin hipotecaria se intenta contra el deudor directo, se confunde con la accin personal que procede de la accin principal. 90 El CPC no ha sealado un procedimiento especial para ejercitar la accin hipotecaria en contra del deudor principal (personal), por lo que habr que aplicar las reglas generales (juicio ejecutivo o juicio ordinario). En este caso, la hipoteca sirve slo para preferencia en el pago. Es necesario recalcar que el ejercicio de la accin hipotecaria en contra del deudor personal queda sometido a las reglas generales del procedimiento, porque al principio se declar en algunos fallos que el ejercicio del derecho del acreedor hipotecario no estaba sometido sino slo a los trmites establecidos en el art. 2397 CC; de modo que bastaba pedir al juez que autorizara la venta y que sta se hiciera en pblica subasta. Tal doctrina, como es fcil comprender, no tena fundamento legal alguno, toda vez que no basta la existencia del contrato hipotecario para que el acreedor pueda entablar su accin. Como se sabe, la hipoteca es un a obligacin accesoria que supone la existencia de una obligacin principal, y como la obligacin principal puede otorgarse en instrumento privado, o puede suceder que el contrato hipotecario sea anterior a la obligacin principal, o que el crdito se haya extinguido, es claro que para hacer valer los derechos que proceden del contrato hipotecario, habr que probar previamente la existencia de aquella obligacin. Por esta razn , no siempre el acreedor hipotecario podr servirse del procedimiento ejecutivo para ejercitar su accin contra el deudor personal o principal. As sucede, por ejemplo, cuando se trata de una hipoteca para garantizar una cuenta corriente bancaria. En este caso, el acreedor hipotecario debe acreditar previamente el monto a que asciende la obligacin principal para proceder despus en contra del inmueble hipotecado. Pero, en este momento, no es el ejercicio de la accin hipotecaria contra el deudor personal lo que interesa, sino el ejercicio de esta accin contra el tercero poseedor de la finca hipotecada, materia que reglamenta el Ttulo XVII del Libro III del CPC. En conformidad al art. 2428 del CC, el acreedor hipotecario est facultado para perseguir la finca hipotecada sean quien fuere el que la posee y a cualquier ttulo que la haya adquirido (derecho de persecucin). Ahora bien, la accin que concede la ley al acreedor hipotecario para perseguir la finca hipotecada cuando se encuentra en poder de un tercero poseedor, se denomina accin de desposeimiento. El procedimiento de este Ttulo se aplica tambin, de acuerdo al art. 763 CPC, tratndose de la accin que tiene el censualista sobre la finca acensuada.
2.- Notificacin al poseedor. Gestin previa. Segn el art. 758 CPC , para hacer efectivo el pago de la hipoteca cuando la finca gravada se posee por otro que el deudor personal, debe notificarse previamente al poseedor, sealndose un plazo de diez das para que pague la deuda o abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada. El juez proveer la solicitud: Como se pide y se notificar de acuerdo al art. 40 CPC, personalmente, en la forma que disponen los arts. 44 y 54 CPC. Como se ve la accin de desposeimiento comienza con una gestin previa en la cual se pide se notifique al poseedor, para que en el plazo de diez das pague la deuda o abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada.
3.- El acreedor hipotecario puede solicitar algunas medidas precautorias. Junto con pedir que se notifique al tercero poseedor, el acreedor hipotecario puede solicitar alguna de las medidas precautorias que seala el art. 290 CPC, como por ejemplo, prohibicin de gravar y enajenar la finca hipotecada.
91 La opinin que las medidas precautorias proceden slo en el juicio ordinario y que no pueden decretarse en el juicio especial de desposeimiento no tiene valor alguno, toda vez que el art. 3 CPC hace aplicable el procedimiento ordinario a todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidas a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza. La jurisprudencia est dividida sobre si deben concederse las medidas precautorias o las prejudiciales precautorias.
4.- Actitudes que puede adoptar el notificado. Notificado personalmente el tercero poseedor en la forma que se ha visto, puede optar entre los tres procedimientos siguientes: a) Pagar la deuda; b) Abandonar la finca hipotecada; y c) No hacer nada. En la prctica, es frecuente que notificado el tercero poseedor en conformidad al art. 758 CPC, oponga excepciones dentro del plazo de diez das que seala el art. citado, principalmente la excepcin de nulidad de la hipoteca. Tales excepciones son extemporneas y ni siquiera deben tramitarse, pues, de lo contrario, se desnaturalizara la accin de desposeimiento. Presentada una de estas excepciones, el juez debe proveerla: No ha lugar, opngase en su oportunidad.. Nos referiremos separadamente a cada uno de los procedimientos sealados.
5.- El tercero poseedor paga la deuda. Como el tercero poseedor no es deudor personal, puede decirse que la obligacin propia del poseedor es abandonar la finca hipotecada. No obstante, el legislador le ha concedido la facultad de pagar la deuda para que pueda conservar la finca en su poder. El poseedor de la finca optar por este procedimiento, naturalmente, siempre que tenga seguridad de obtener el reembolso de lo pagado. Hecho el pago, el acreedor queda satisfecho, y el poseedor se subroga en los derechos de ste en los mismos trminos que el fiador (art. 2429 inc. 2 CC).
6.- El tercero opta por el abandono de la finca. Este abandono no importa, como algunos han credo, una adjudicacin de la finca al acreedor hipotecario. El tercero poseedor por medio del abandono renuncia a la tenencia material de la finca y la pone as disposicin del juzgado para que proceda a venderla en pblica subasta, con el objeto de pagar con su producido al acreedor hipotecario. El Cdigo no ha sealado los trmites que deben observarse para la subasta, pero es evidente que deben aplicarse las reglas del procedimiento de apremio del juicio ejecutivo. El juicio se sigue con el tercero poseedor pasando inmediatamente a la realizacin de la finca.
7.- El tercero poseedor no hace nada: ni paga ni abandona la finca hipotecada. Si el tercero no paga la deuda ni abandona la finca hipotecada en el plazo de diez das a que se refiere el art. 758 CPC, el acreedor puede pedir que se le desposea de la finca con el objeto de venderla en pblica subasta y hacerse pago con su producido. En efecto, disponer el art. 759 CPC, que si el poseedor no efecta el pago o el abandono en el plazo expresado en el artculo anterior, podr desposersele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor. Esta accin se someter a las reglas del juicio ordinario o del ejecutivo, segn sea la calidad del ttulo en que se funde, procedindose contra el poseedor en los mismo trminos en que podra hacerse contra el deudor personal.
92 En consecuencia, si el tercero poseedor no paga la deuda ni abandona la finca hipotecada en el plazo de diez das una vez notificado, debe iniciarse un juicio presentndose una demanda para desposeerlo de ella. La demanda se someter, segn el ttulo en que se funde, a las reglas del juicio ordinario o a las reglas del juicio ejecutivo. Se tramitar conforme a las reglas del juicio ejecutivo cuando el acreedor pueda hacer valer sus derechos en esa misma forma contra el deudor personal; y, por el contrario, se tramitar conforme a las reglas del juicio ordinario, en todos los casos en que no pueda procederse ejecutivamente en contra del deudor personal. Esto ltimo acontecer, por ejemplo, cuando se trate de una hipoteca constituida para asegurar el cumplimiento de un contrato de cuenta corriente bancaria. El saldo que resulta en contra del deudor slo se determina en el momento de la liquidacin de la cuenta corriente, y como esa obligacin no consta en escritura pblica, es claro que las partes deben discutir su existencia en juicio ordinario. Cuando las accin de desposeimiento se tramita en forma de juicio ordinario, la sentencia se cumplir de acuerdo con las reglas generales (incidentalmente o juicio ejecutivo). La demanda de desposeimiento es parecida a la demanda ejecutiva porque en ella se pedir mandamiento de desposeimiento de la finca contra el tercero poseedor, para que se proceda al remate de ella y con su producido se pague al acreedor del crdito, intereses y costas. El acreedor hipotecario que hace valer la accin de desposeimiento no debe pedir en su demanda que se condene al tercero a pagarle las deuda con sus intereses o que se despache mandamiento de ejecucin y embargo, ya que ste no est obligado a ello; sino que pedir que se le desposea de la finca gravada con el objeto de proceder a venderla en pblica subasta y pagarse con su producido. Concretamente deber pedirse que se despache mandamiento de desposeimiento contra el tercero poseedor de la finca hipotecada para que se proceda a la venta y a pagar con su producido al acreedor la cantidad tal, con intereses y costas. La accin de desposeimiento es distinta a la accin ejecutiva contra el deudor personal, si bien ellas estn sujetas a la misma tramitacin. Como las acciones se caracterizan por lo que se pide en las respectiva demanda, el tribunal llamado a conocer de la accin de desposeimiento la desechar si en la demanda se pide nicamente que se despache mandamiento de ejecucin en contra del tercero poseedor por la deuda, intereses y costas, ya que la accin ejecutiva contra el deudor personal no alcanza al tercero poseedor. Presentada la demanda de desposeimiento el juicio contina en todos sus trmites como un juicio ejecutivo. En este juicio el tercero poseedor puede hacer valer las siguientes excepciones: a) Todas las excepciones que proceden en el juicio ejecutivo y que sean propias del tercero poseedor; y b) Todas las excepciones personales que hubiera podido oponer el deudor personal. Es necesario advertir que el deudor personal que no ha intervenido en el juicio no est obligado a respetar el fallo contra el tercero poseedor; puede oponer las excepciones que estime del caso cuando el acreedor que no ha alcanzado a pagarse con la finca hipotecada, persigue sus propios bienes.
93 Una vez firme la sentencia, se procede al remate de la finca hipotecada en la misma forma que se hace en el juicio ejecutivo. Pero, como este juicio se tramita con el tercero poseedor sin intervencin del deudor personal, para proceder a la subasta de la finca hipotecada no es necesario citar al deudor personal; pero si ste comparece a la incidencia, debe ser odo en los trmites de tasacin y de subasta. As lo establece el art. 760 CPC y el art. 761 CPC agrega, que si el deudor personal no es odo en los trmites de tasacin, esta diligencia deber hacerse con intervencin del ministerio pblico, por peritos que debe nombrar el juez de la causa en la forma prescrita en el CPC. La tasacin en este caso no impide que el deudor personal pueda objetar la determinacin del saldo de la obligacin principal por el cual se le demanda, si prueba en el juicio correspondiente que se ha procedido en fraude de sus derechos. De este precepto se deduce que la tasacin de la finca hipotecada debe ponerse en conocimiento del ministerio pblico cuando el deudor personal no es odo en dicho trmite. Ha querido as evitar la ley toda posible colusin entre el acreedor hipotecario y el tercero poseedor. Actualmente no puede ser odo el ministerio pblico, porque fueron suprimidos los promotores fiscales. Con motivo de lo dispuesto en el art. 486 CPC, ha surgido una dificultad en la aplicacin del art. 761 CPC . Segn el art. 486, para proceder a la subasta de los bienes embargados, no se requiere la tasacin de ellos por peritos, porque el remate puede efectuarse tomando como base la tasacin que figura en el rol de avalos. Pues bien, habr derogado este precepto el art. 761 CPC? La cuestin es discutible. Algunos creen que debe aplicarse en toda su extensin el art. 761, porque aun cuando la accin de desposeimiento se rige por el procedimiento del juicio ejecutivo, hay que tener en cuenta que el art. 761 es una disposicin especial que reglamenta una situacin que no se produce en el juicio ejecutivo, y es sabido que la regla especial prima sobre la general. La cuestin tena mucha importancia cuando se crea que de la omisin de la tasacin pericial poda reclamarse en cualquier tiempo y en juicio ordinario. Hoy da, como lo ha declarado en reiterados casos la jurisprudencia, slo puede reclamarse dentro del mismo juicio y por medio de los recursos que la ley establece. Conviene hacer presente que en el juicio de desposeimiento tiene aplicacin lo dispuesto en el art. 492 CPC (art. 762 CPC).
X.- EL JUICIO ARBITRAL
A.- LOS JUECES ARBITROS
1.- Definicin. Se llaman rbitros, los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso (art. 222 COT).
2.- Clasificacin. Los rbitros pueden ser: rbitros de derecho, rbitros arbitradores o amigables componedores o rbitros mixtos (art. 223 COT).
3.- rbitros de derecho. Los rbitros de derecho fallarn con arreglo a la ley y se sometern, tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida (art. 223 inc. 2 COT)
94 4.- rbitros arbitradores.- El rbitro arbitrador fallar obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren, y no estar obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si stas nada hubieren expresado, a las que se establecen para este caso en el CPC (art. 223 inc. 3 COT). Slo las partes mayores de edad y libres administradores de sus bienes podrn dar a los rbitros el carcter de arbitradores (art. 224 inc. 1 COT).
5.- rbitros mixtos.- Dice el art. 223 inc. 4 COT: Sin embargo, en los casos que la ley lo permita, podrn concederse al rbitro de derecho facultades de arbitrador, en cuanto al procedimiento, y limitarse al pronunciamiento de la sentencia definitiva la aplicacin estricta de la ley (fallar conforme a derecho). Por motivos de manifiesta conveniencia podrn los tribunales autorizar la concesin al rbitro de derecho de las facultades de que trata el inc. 4 del artculo 223, aun cuando uno o ms de los interesados en el juicio sean incapaces .(art. 224 inc. 2 COT).
B.- EL JUICIO SEGUIDO ANTE ARBITROS DE DERECHO
1.- Necesidad de nombrar actuario.- Toda la substanciacin de un juicio arbitral se har ante un ministro de fe (actuario) designado por el rbitro, sin perjuicio de las implicancias o recusaciones que puedan las partes reclamar; y si est el actuario inhabilitado o no hay ministro de fe en el lugar del juicio, ante una persona que, en calidad de actuario, designe el rbitro. Cuando el rbitro deba practicar diligencias fuera del lugar en que se siga el compromiso, podr intervenir otro ministro de fe o un actuario designado en la forma que expresa el inciso anterior y que resida en el lugar en que dichas diligencias han de practicarse (art. 632 CPC).
2.- Los rbitros carecen de imperio.- Un rbitro no puede adoptar medidas de apremio o fuerza. Dice el respecto el art. 633 CPC: No podr el rbitro compeler a ningn testigo a que concurra a declarar ante l (inc. 1 primera parte). Cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinario para le ejecucin de lo resuelto. (art. 635 inc. final CPC).
3.- Tramitacin. Los rbitros de derecho se sometern, tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas que las leyes establezcan para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida (art. 628 inc. 1 CPC y 223 inc. 2 COT).
4.- Reglas especiales.- El CPC establece para el juicio arbitral las siguientes reglas especiales: 1 En los juicios arbitrales se harn las notificaciones personalmente o por cdula, salvo que las partes acuerden unnimemente otra forma de notificacin (art. 629 CPC); y 2 Falta de imperio. No podr el rbitro compeler a ningn testigo para que concurra a declarar ante l. Slo podr tomar las declaraciones de los que voluntariamente se presten a darlas en esta forma.
95 Cuando alguno se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia, acompandole los antecedentes necesarios para este objeto. Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro mismo asistido por un ministro de fe (art. 633 CPC). Para el examen de los testigos y para cualquiera otra diligencia fuera del lugar del juicio, se proceder en la forma dispuesta por el inc. 2 del art. 633 CPC, dirigindose por el rbitro la comunicacin que corresponda al tribunal que debe entender en dichas diligencias (art. 634 CPC).
5.- No hay dificultad cuando hay un slo arbitro.- Si los rbitros son dos o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de substanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa. No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero, si lo hay, y la mayora pronunciar la resolucin (art. 630 CPC y 2376 COT). Si no hay tercero en discordia o si habindolo no est de acuerdo con los otros rbitros se aplica el art. 631 CPC que dice: En caso de no resultar mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, siempre que ellas sean apelables, quedar sin efecto el compromiso, si este es voluntario. Si es forzoso, se proceder a nombrar nuevos rbitros. Cuando pueda deducirse el recurso, cada opinin se tomar como resolucin distinta, y se levaran los antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva como sea de derecho sobre el punto que haya motivado el desacuerdo de los rbitros. Segn el profesor Alessandri, el tribunal de alzada, en el caso del inciso 2 del artculo 631, conoce del asunto en segunda instancia, contra la opinin de otros que dicen que conoce en primera. Segn estos ltimos cabras apelacin en contra de la sentencia dictada por el tribunal de alzada. Este ltimo desempeara en el caso citado, simplemente el rol de tercero en discordia. Resumiendo: 1 Acuerdo de las partes, 2 Tercero en discordia, y 3 Sin efecto el arbitraje o apelacin cuando ella proceda.
6.- Recursos contra las resoluciones dictadas por un rbitro de derecho.- Dice el art. 239 COT: Contra una sentencia arbitral se pueden interponer los recursos de apelacin y casacin para ante el tribunal que habra conocido de ellos si se hubieran interpuesto en juicio ordinario; a menos que las partes, siendo mayores de edad y libres administradores de sus bienes, hayan renunciado dichos recursos, o sometdolos tambin a arbitraje en el instrumento del compromiso o en un acto posterior. Tanto el recurso de apelacin como el de casacin en la forma se interponen ante el rbitro. Lo concede l mismo. Lo conoce el tribunal que hubiera conocido de l si el pleito no hubiera sido objeto de compromiso. El art. 767 CPC al hablar del recurso de casacin en el fondo dice: Slo se conceder este recurso contra las sentencias inapelables de las Cortes de Apelaciones o de un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes inc. 2).
7.- Cumplimiento de la sentencia dictada por un rbitro de derecho.- Para la ejecucin de la sentencia definitiva podr ocurrirse ante el rbitro que la dict, si no est vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento (art. 635 CPC) 96 Si se trata de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro ordenar su ejecucin. Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean partes en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto. Segn el profesor Alessandri, en la frase exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, el Cdigo slo se ha referido al empleo de la fuerza. Hay, sin embargo, fallos de los tribunales que han dicho que al hablar el Cdigo en esta forma, no slo tuvo en vista las medidas de fuerza sino que tambin el procedimiento de apremio del juicio ejecutivo. Finalmente, las sentencias dictadas por un rbitro de derecho, se cumplen en la forma que determina el Ttulo XIX del Libro I del Cdigo.
C.- EL JUICIO SEGUIDO ANTE ARBITRADORES
1.- El nombramiento de actuario es facultativo.- Dice el art. 639 CPC: El arbitrador practicara slo o con asistencia de un ministro de fe, segn lo estime conveniente, los actos de substanciacin que decrete en el juicio, y consignar por escrito los hechos que pasen ante l y cuyo testimonio le exijan los interesados, si son necesarios para el fallo. Las diligencias probatorias concernientes al juicio que se practiquen ante los tribunales ordinarios se sometern a las reglas establecidas para stos. Como se ve, los arbitradores pueden actuar solos; no necesitan actuar solos, salvo para la sentencia que, segn el art. 640 CPC ...expresar, adems, la fecha y el lugar en que se expide; llevar al pie la firma del arbitrador, y ser autorizada por un ministro de fe o por dos testigos en su defecto.
2.- Reglas a que debe someterse el arbitrador en su procedimiento y fallo.- Dice el art. 636 CPC: El arbitrador no est obligado a guardar en sus procedimientos y en sus fallos otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso. Si las partes nada han dicho a este respecto, se observarn las reglas establecidas en los artculos que siguen. Como podemos ver, los arbitradores deben tramitar de acuerdo con las reglas que las partes han establecido en el acto constitutivo del compromiso. En su defecto deben ajustarse a los preceptos que el CPC tiene establecidos en el Prrafo 2 del Ttulo VIII del Libro III (Del juicio seguido ante arbitradores). Dichos preceptos son: Art. 637 CPC: El arbitrador oir a los interesados; recibir y agregar al proceso los instrumentos que le presenten; practicar las diligencias que estime necesaria para el conocimiento de los hechos, y dar su fallo en el sentido que la prudencia y la equidad le dicten. Podr or a los interesados por separado, si no le es posible reunirlos. Art. 638 CPC: Si el arbitrador cree necesario recibir la causa a prueba, decretar este trmite. Es aplicable a este caso lo dispuesto en los artculos 633 y 634.
97 3.- Caso en que son dos o ms los arbitradores.- Si so dos o ms los arbitradores, debern todos ellos concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier otro acto de substanciacin, salvo que las partes acuerden otra cosa. Cuando no haya acuerdo entre los arbitradores, se llamar al tercero, si lo hay; y la mayora formar resolucin. No pudiendo obtenerse mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, quedar sin efecto el compromiso si no puede deducirse apelacin. Habiendo lugar a este recurso, se elevarn los antecedentes a los arbitradores de segunda instancia, para que resuelvan como estimen conveniente sobre la cuestin que motiva el desacuerdo (art. 641 CPC).
4.- Contenido de la sentencia del arbitrador.- La sentencia del arbitrador contendr: 1 La designacin de las partes litigantes; 2 La enunciacin breve de las peticiones deducidas por el demandante; 3 La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado; 4.- Las razones de prudencia o de equidad que sirven de fundamento a la sentencia; y 5 La decisin del asunto controvertido. Los puntos 1, 2 y 3 constituyen la parte expositiva, el punto 4 constituye la parte considerativa, y el punto 5 constituye la parte dispositiva o resolutiva. La sentencia expresar, adems, la fecha y el lugar en que se expide; llevar al pie la firma del arbitrador, y ser autorizada por un ministro de fe, o por dos testigos en su defecto.
5.- Recursos contra la sentencia dictada por un arbitrador.- a) El recurso de apelacin slo proceder en contra de la sentencia de los arbitradores cuando las partes, en el instrumento en que constituyen el compromiso, expresaren que se reservan dicho recurso para ante otros rbitros del mismo carcter y designaren las personas que han de desempear este cargo (art. 239 inc. 2 COT y art. 6452 CPC).; b) El recurso de casacin en la forma procede en contra de la sentencia dictada por los arbitradores (art. 239 COT). En cuanto a este recurso se aplican las reglas generales contenidas en el Ttulo Del recurso de casacin y en especial el art. 796 CPC, que dice: En los juicios de mayor cuanta seguidos ante arbitradores son trmites esenciales los que las partes expresen en el acto constitutivo del compromiso y, si nada han expresado respecto de esto, slo los comprendidos en los nmeros 1 y 4 del artculo precedente. (Los nmeros citados dicen: 1 El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley; y 4 La agregacin de los instrumentos presentados por las partes y la citacin de aquella contra quien se presentan); c) El recurso de casacin en el fondo no proceder en caso alguno contra la sentencia de los arbitradores (art. 239 inc. 2 COT) y ello en razn de que el arbitrador falla conforme a la equidad y en esa forma no puede haber infraccin de ley. Respeto del recurso de casacin en la forma, Cmo habra que fundamentarlo por infraccin del art. 640 CPC (forma de la sentencia). No se puede fundamentar en el N 5 del art. 768 CPC, porque ste slo habla de la omisin de los requisitos del art. 170 CPC. Hay un vaco de la ley. Sin embargo, la Corte Suprema ha aceptado que dicho recurso se fundamente en el N 5 del art. 768 CPC). Finalmente, cuando las partes renuncian a todos los recursos legales, procede, sin embargo, entablar el recurso de casacin en la forma por incompetencia y ultrapetita. As lo ha fallado uniformemente la Corte Suprema. Tambin es procedente el recurso de queja.
98 6.- Cumplimiento de la sentencia dictada por un arbitrador.- Dice el art. 643 CPC: La ejecucin de la sentencia de los arbitradores se sujetar a lo dispuesto en el artculo 635. Las sentencias de los arbitradores se cumplen, por lo tanto, en la misma forma que la de los rbitros de derecho.
XI.- LA JURISDICCION NO CONTENCIOSA
Definicin. Son actos judiciales no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria aquellos que segn la ley requieren de la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes (art. 817 CPC).
Requisitos. Como se desprende de su definicin, para encontrarse en presencia de alguno es necesaria la concurrencia copulativa de dos requisitos: a)Es necesario que la ley requiera la intervencin del juez. Si la ley no requiere dicha intervencin no puede haber acto judicial no contencioso. b)Es necesario que no se promueva contienda alguna entre partes. Lo que el legislador quiso decir, es que no se pida nada en contra de nadie. Porque puede no haber contienda alguna entre partes y, sin embargo, tratarse de un acto contencioso. Ejemplo: la realizacin de prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos. En este caso, a pesar de no poder haber contienda alguna entre partes porque la ley lo prohibe expresamente, estamos en presencia de un acto contencioso por pedir algo en contra de alguien.
Doctrinas. Respecto de los actos judiciales no contenciosos se han ideado dos doctrinas diferentes. Una doctrina afirma, que los actos judiciales no contenciosos no son ms que una emanacin de una funcin administrativa. Esta doctrina, sustentada principalmente por autores alemanes e italianos, sostiene que cuando los tribunales de justicia conocen de un acto judicial no contencioso, lo hacen en ejercicio de una funcin meramente administrativa, tal como la que ejercita el Presidente de la Repblica cuando concede una frecuencia radial. Los autores que defienden esta doctrina, situndose en el campo de la legislacin chilena, se preguntan: Qu diferencia hay entre el acto en virtud del cual el Presidente de la Repblica concede una frecuencia radial y aquel por medio del cual el juez concede la propiedad minera comn? Ninguna; ambos actos son emanacin de una funcin administrativa. Por lo tanto, los actos judiciales no contenciosos no son actos de jurisdiccin. Son actos destinados a crear situaciones jurdicas nuevas. Segn la otra doctrina, los actos de jurisdiccin voluntaria son tan actos de jurisdiccin como los actos judiciales contenciosos. Esta doctrina es aceptada por nuestro legislador. De manera que, para nosotros, los actos judiciales no contenciosos son actos de jurisdiccin que estn perfectamente caracterizados por nuestro Cdigo en el art. 817. No slo el CPC establece actos judiciales no contenciosos. Fuera de los actos judiciales no contenciosos establecidos por el Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil, existen otros, reglamentados en cuerpos legales diferentes, tales como el pago por consignacin, la notificacin de la cesin de un crdito, la declaracin de muerte presunta (todos en el Cdigo Civil), la rectificacin de una partida de Registro Civil (en la Ley de Registro Civil), etc.. 99 A falta de reglamentacin especial, se aplican a los actos de jurisdiccin voluntaria no establecidos en el CPC, las reglas generales contenidas en el Libro IV citado. Clasificacin de los actos judiciales no contenciosos. Los actos de jurisdiccin voluntaria pueden ser agrupados en tres categoras: a)Actos tutelares. Son de esta especie la autorizacin judicial para enajenar bienes de los incapaces y la venta en pblica subasta de estos mismos. b)Actos de solemnidad. Est comprendido en esta categora el inventario solemne. c)Actos destinados a crear situaciones jurdicas nuevas. Pertenecen a este grupo: la expropiacin por causa de utilidad pblica, le declaracin del derecho de goce a un censo, la constitucin de la propiedad minera, el nombramiento de tutores y curadores y el discernimiento de estos cargos, las gestiones relativas a la posesin efectiva de la herencia, etc. Enumeracin de los actos voluntarios que reglamenta el CPC. - La habilitacin para comparecer en juicio (art. 829 CPC). - La autorizacin judicial para repudiar la legitimacin de un interdicto (art. 833 CPC) - La emancipacin voluntaria (art. 836 CPC). - La autorizacin judicial para repudiar el reconocimiento de un interdicto como hijo natural (art. 837 CPC) - El nombramiento de tutores y curadores y el discernimiento de dichos cargos (arts. 838 y ss. CPC). - El inventario solemne (art. 858 y ss. CPC). - Los procedimientos a que da lugar la sucesin por causa de muerte (art. 866 y ss. CPC). - La insinuacin de donaciones (art. 889 CPC) - La autorizacin judicial para enajenar, gravar o dar en arrendamiento por largo tiempo bienes de incapaces, o para obligar a stos como fiadores (art. 892 CPC). - La venta en pblica subasta (art. 892 y ss. CPC). - Las informaciones para perpetua memoria (art. 909 y ss. CPC. Y - La expropiacin por causa de utilidad pblica (art. 915 y ss. CPC).
La competencia en los actos de jurisdiccin voluntaria. La regla general es que, en razn de la jerarqua, corresponde conocer de los actos de jurisdiccin voluntaria, al juez de letras de mayor cuanta. Por excepcin puede conocer de un acto de jurisdiccin voluntaria un tribunal de cualquier jerarqua si lo que se pide es el nombramiento de curador ad litem para un juicio que ante l se ventila. Dentro de la misma jerarqua, por regla general, corresponde conocer de un acto de jurisdiccin voluntaria, al juez del domicilio del interesado (peticionario) (en estos actos no hay demandante ni demandado). Por excepcin, tratndose de la enajenacin o del gravamen de bienes races de incapaces, es juez competente el del lugar en que est situado el inmueble.
TRAMITACION QUE SE DEBE DAR A LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS.
Principios que establece el CPC. El CPC establece tres principios sobre la tramitacin a que deben someterse los actos de jurisdiccin voluntaria; a saber: 1.- Primeramente deben aplicarse las reglas que da la ley para la tramitacin de determinados actos de jurisdiccin voluntaria. 100 2.- En seguida, los actos judiciales no contenciosos deben tramitarse con conocimiento de causa cuando la ley as lo ,ordena expresamente. Si la ley exige este conocimiento de causa y los antecedentes acompaados no lo suministran, mandar el tribunal previamente recibir informacin sumaria acerca de los hechos que legitimen la pretensin y oir despus al Ministerio Publico o al respectivo Defensor Pblico, segn corresponda (art. 824 inc. 2 CPC). Cuando los tribunales hayan de proceder en los actos de jurisdiccin voluntaria con conocimiento de causa, no es necesario que se les suministre este conocimiento con las solemnidades ordinarias de las pruebas judiciales. As, pueden acreditarse los hechos pertinentes por medio de informaciones sumarias. Se entiende por informacin sumaria la prueba de cualquiera especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin sealamiento de trmino probatorio (art. 818 CPC). Generalmente la informacin sumaria ser la prueba de testigos rendida en la forma que determina el CPC. y recibida por el receptor del tribunal.
3.- Finalmente, los tribunales pueden pronunciarse sin ms trmite, esto es, de plano, sobre la solicitud que se refiere al acto no contencioso. Esta es la regla general, por cuanto no teniendo el acto judicial no contencioso sealada en la ley una tramitacin especial, ni ordenando el Cdigo que deba procederse con conocimiento de causa, debe el juez pronunciarse de plano sobre la solicitud que se refiere al acto de jurisdiccin voluntaria. An cuando en doctrina es esta la regla general, en la prctica pasa a ser la excepcin, porque en la mayora de los casos ordena la ley que se proceda con conocimiento de causa o se da al acto una tramitacin especial.
Reglas aplicables a los actos de jurisdiccin voluntaria. A estas tramitaciones se aplican las reglas del Libro I CPC que se refiere a las Disposiciones comunes a todo procedimiento. Modificaciones que introduce el Libro IV a las reglas del Libro I del CPC. Entre ellas:
1.- Los tribunales de justicia tienen ms facultades cuando conocen de un acto de jurisdiccin voluntaria que cuando conocen de un acto contencioso. Efectivamente, el artculo 820 CPC, refirindose a los actos no contenciosos, dice que los tribunales decretarn de oficio las diligencias informativas que estimen convenientes. Tenemos, por lo tanto, que tratndose de actos de jurisdiccin voluntaria, no deben los tribunales estarse nicamente a lo que les expongan las partes, sino que pueden decretar las pruebas que estimen conducentes pasa formar su propio convencimiento.
2.- Los tribunales, en los actos de jurisdiccin voluntaria, deben apreciar prudencialmente el mrito de las justificaciones y pruebas de cualquiera clase que se produzcan (art. 819 CPC). Sentencia definitiva. La resolucin que pone fin a la tramitacin de un acto de jurisdiccin voluntaria, es una sentencia definitiva. Hay personas que discuten esto, pero el profesor Alessandri estima que no puede haber discusin posible en virtud de los trminos del art. 826 CPC que comienza diciendo: Las sentencias definitivas en los negocios no contenciosos... El CPC reconoce expresamente que la sentencia que pone trmino a la tramitacin de un acto de jurisdiccin voluntaria es una sentencia definitiva.
101 Requisitos de la sentencia definitiva. El art. 826 CPC seala lo requisitos que debe cumplir la sentencia definitiva en los negocios no contenciosos. Dichos requisitos son: a) Nombre, profesin u oficio y domicilio de los solicitantes; b) Peticiones deducidas; c) Resolucin del tribunal; y d) Cuando el tribunal deba proceder con conocimiento de causa, se establecern adems las razones que motivan la resolucin. Estas sentencias, como las que se expidan en las causas entre partes, debern registrarse en el libro que lleva el secretario del tribunal.
Recursos que proceden contra la sentencia definitiva en actos judiciales no contenciosos. Podr entablarse los recursos de apelacin y casacin, segn las reglas generales. Los trmites de la apelacin sern los establecidos para los incidentes (art. 822 CPC). Cuando se entable el recurso de casacin en la forma, deben citarse las disposiciones pertinentes del Libro IV, que autorizan al recurrente para entablar el recurso.
CARACTERISTICAS DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS.
Enunciacin. Las fundamentales son las siguientes: a) Los actos de jurisdiccin voluntaria son esencialmente revocables. b) Los actos de jurisdiccin voluntaria no perjudican a los terceros que no hayan intervenido en ellos. Son esencialmente revocables. Es este un principio diametralmente opuesto al que rige los actos contenciosos. Para estudiar esta caracterstica hay que hacer una distincin:
1.- Resoluciones negativas: Los tribunales pueden, variando ,las circunstancias, y a solicitud del interesado, revocar o modificar las resoluciones negativas que hayan dictado, sin sujecin a los trmites y formas establecidos para los asuntos contenciosos (art. 821 inc. 1 CPC). Si se tratara de un acto contencioso, la parte se estrellara contra la cosa juzgada. En este caso no se pide al juez que modifique la resolucin negativa. Se solicita nuevamente lo que con anterioridad ha sido denegado por el tribunal.
2.- Resoluciones afirmativas: Los tribunales puede, en igual caso, revocar o modificar las resoluciones afirmativas, con tal que est aun pendiente su ejecucin (art. 821 inc. 2 CPC). Las resoluciones afirmativas, una vez que han sido cumplidas, no pueden ser modificadas porque est comprometido el inters de terceros. No perjudican a los terceros que no han intervenido. Es otra caracterstica de los actos judiciales no contenciosos que las resoluciones dictadas en ellos dejan siempre a salvo los derechos de los terceros. Los terceros tienen dos formas de defender sus intereses: a) Pueden comparecer a la instancia y evitar que se forme el acto de jurisdiccin voluntaria; y b) Pueden pedir con posterioridad la nulidad del acto formado. 102 Forma comparecer los terceros para evitar que se forme el acto de jurisdiccin no contenciosa. Los terceros pueden evitar que se forme el acto de jurisdiccin voluntaria, oponindose a la solicitud presentada por el interesado. Para poder oponerse hay que ser legtimo contradictor (art. 823 inc. 1 CPC). El profesor Jorge Alessandri define al legitimo contradictor como la persona que debera ser demandada por el interesado que solicita el acto de jurisdiccin voluntaria, para que se declarara su derecho a hacer la peticin, o la persona que excluye en todo o en parte los derechos del solicitante. (tercero excluyente o que debiera ser demandado).
Oportunidad para formular la oposicin. El CPC no habla de la oportunidad en que el legtimo contradictor debe presentar su oposicin. Segn una doctrina se puede formular oposicin hasta que se haya dictado la resolucin acogiendo la peticin del interesado. Segn otra doctrina se puede formular oposicin hasta antes que la resolucin sea cumplida. Apliquemos ambas doctrinas a ejemplos prcticos.
Solicitud de nombramiento de curador. Segn la primera doctrina, el legtimo contradictor slo podra oponerse hasta el momento del nombramiento. El profesor Alessandri opina que el legtimo contradictor podra oponerse hasta el momento en que la curatela fuera discernida, porque el discernimiento es el momento en que se cumple la resolucin que hace el nombramiento (segunda doctrina).
Solicitud de posesin efectiva de una herencia. Segn la primera doctrina, el legtimo contradictor slo podra oponerse hasta el momento que ella fuera concedida. El profesor Alessandri opina que, en este caso, el legtimo contradictor puede oponerse hasta el momento en que el decreto de posesin efectiva fuera inscrito en el Registro de Propiedad, por cuanto esta inscripcin es el cumplimiento de la resolucin que concede la posesin efectiva. Estudiando la filosofa de la disposicin que establece la procedencia de la oposicin en los actos de jurisdiccin voluntaria, llegaremos a la conviccin que la verdadera doctrina es la que sustenta el profesor Alessandri. En efecto, qu ha perseguido la ley al dar a los legtimos contradictores el derecho de oposicin en los actos de jurisdiccin n o contenciosa? Lo que la ley ha querido es evitar que se realice el acto de jurisdiccin voluntaria y que se produzca el perjuicio de terceros. Preguntmonos ahora: hasta que momento se puede evitar que se produzca el perjuicio de terceros? Se puede evitar hasta que se cumpla la resolucin que acoge la solicitud del interesado. Tenemos entonces que los fundamentos de la disposicin confirman la opinin del profesor Alessandri. Por otra parte, sabemos que la resolucin que concede la posesin efectiva de una herencia debe publicarse en extracto por tres veces en un peridico de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin cuando all no lo haya (art. 882 inc. 1 CPC). Qu ha perseguido el legislador al ordenar estas publicaciones? Ha querido poner en conocimiento de los terceros la resolucin que concede la posesin efectiva de una herencia, para que los legtimos contradictores puedan oponerse a su inscripcin. Si se aceptara la doctrina contraria, las publicaciones que ordena el CPC no tendran objeto alguno, por cuanto, concedida la posesin efectiva, los terceros no podran formular oposicin.
103 Tramitacin de la oposicin y efectos. La oposicin se tramita en forma incidental. En consecuencia se provee traslado (por tres das). En este incidente se discutir si el opositor es o no legtimo contradictor. El fallo es apelable y la resolucin de la Corte de Apelaciones puede recurrirse de casacin para ante la Corte Suprema, segn las reglas generales. Si por sentencia ejecutoriada se resuelve que el opositor o tercero no es legtimo contradictor , se desecha la oposicin y se sigue adelante, en las gestiones de jurisdiccin voluntaria (art. 823 inc. 2 CPC). Por el contrario, si por sentencia ejecutoriada, se acoge la oposicin del legtimo contradictor, se paraliza la gestin no contenciosa y se hace contencioso el negocio y se someter a los trmites del juicio que corresponda (art. 823 inc. 1 CPC)
Tramitacin despus de aceptarse la oposicin. El art. 823 inc. 1 CPC dice que, aceptada la oposicin del legtimo contradictor, se hace contencioso el negocio y se deben seguir los trmites del juicio que corresponda. Respecto a esto ltimo se han ideado tres doctrinas:
Primera: Se debe tener por demanda la solicitud que se refiere al acto judicial no contencioso y por contestacin la oposicin del legtimo contradictor.
Segunda: Debe iniciarse un juicio nuevo e independiente con el interesado por demandante y el opositor por demandado.
Tercera: Debe iniciarse un juicio nuevo e independiente con el opositor por demandante y el interesado por demandado. Cul de estas doctrinas es la correcta? El profesor Alessandri estima que deben aplicarse las reglas generales del derecho procesal, a menos que exista una excepcin expresamente contemplada en la ley. Tenemos, por lo tanto, que debe demandar el que pretende alterar una situacin existente, a menos que exista una ley que diga expresamente quien ser el demandante y quien el demandado. Ordinariamente va a demandar el interesado que ha pedido el acto de jurisdiccin voluntaria, pero esto no es una regla general y absoluta y la mejor prueba de ello es que el Cdigo de Minera (art. 233) dice que la oposicin a la mensura debe tramitarse como juicio sumario y que debe tenerse por demandante al que formula la oposicin. Esto es por lo que se refiere a la iniciacin del juicio una vez paralizadas las gestiones no contenciosas. Debemos preguntarnos ahora: A qu reglas o por cul procedimiento se sigue este juicio? Deben aplicarse lisa y llanamente las reglas generales del CPC. Esto es, el juicio ordinario (art. 3 CPC) si es que la accin deducida no est sometida a un a regla especial, cualquiera que sea su naturaleza.