Relatora CETA: RENTA./ 2004./ DEDUCClONES./ REALlZAClN./ lNDEPENDENClA DE LOS PERlODOS FlSCALES./ PRESUPUESTOS./ EXPENSAS NECESARlAS./ NECESlDAD./ RELAClN DE CAUSALlDAD.// REAJUSTE DE HONORARlOS DERlVADO DE OTROSl A UN CONTRATO.// "...Como la obligacin de pagar la erogacin ocurri en el ao 2004 cuando se cumpli la condicin, de acuerdo con los artculos l04 y l05 del E. T., la declaracin de la deduccin en ese ao no viol la independencia de los perodos fiscales declarables (E. T. Art. 574), ni proceda la correccin de las declaraciones de los aos 2002 y 2003, como lo sugiere la Administracin./ (...) El pago por reajuste de honorarios derivados de la suscripcin del "otro s" a los contratos de consultora y asistencia tcnica, cumpla los requisitos de necesidad y relacin de causalidad con la actividad productora de renta y, por tanto, poda deducirse del impuesto a la renta..." DEDUCCIONES FISCALES Se causan cuando nace la obligacin de !agarlas" Reali#acin $ DEDUCCIONES %resu!uestos esenciales $ %RUE&AS EN 'ATERIA TRI&UTARIA No es absoluta A la luz del artculo 26 del Estatuto Tributario, las deducciones fiscales son factor de depuracin de la renta lquida gravable en cuanto se restan de sta para obtener el valor de la renta bruta que, a su vez, resulta de descontar a los ingresos netos, los costos realizados e imputables a los mismos. Tales ingresos resultan de restar las devoluciones, rebajas y descuentos, del total de ingresos ordinarios y extraordinarios realizados en el perodo gravable, que sean susceptibles de incrementar el patrimonio neto al momento de percibirse, y que no se hayan exceptuado expresamente. Como gastos autorizados legalmente y generados de manera forzosa en la actividad productora de renta, las deducciones se causan cuando nace la obligacin de pagarlas, aunque no se haya efectivizado el pago, de modo que slo pueden registrarse en la declaracin de impuesto sobre la renta del ao gravable en que se causan (E. T. art. l04). As mismo, el legislador distingue la realizacin de las deducciones cuando stas se pagan efectivamente en dinero o en especie o cuando su exigibilidad termina por cualquier otro modo equivalente al pago, siendo por tanto necesario probar el pago efectivo, excepto en el caso de los contribuyentes que llevan su contabilidad por el sistema de causacin, las cuales se entienden realizadas en el ao en que se causan (art. l05 ibdem). Para el reconocimiento fiscal de las deducciones, el Estatuto Tributario previ presupuestos esenciales, as como requisitos de fondo y de forma relacionados con la prueba de aqullas que autoriza, pues, de paso sea anotar, en materia fiscal la libertad probatoria no es absoluta. Los primeros - presupuestos sustanciales se encuentran establecidos en el artculo l07 del Estatuto Tributario, segn el cual "son deducibles las expensas realizadas durante el ao o perodo gravable en el desarrollo de la actividad productora de renta, siempre que tengan relacin de causalidad con las actividades productoras de renta y que sean necesarias y proporcionadas de acuerdo con cada actividad". La necesidad y proporcionalidad de las expensas debe determinarse con criterio comercial, teniendo en cuenta las normalmente acostumbradas en cada actividad y las limitaciones establecidas en la ley. FUENTE FOR'AL: ESTATUTO TRlBUTARlO ARTlCULO l07 / ESTATUTO TRlBUTARlO ARTlCULO l04 / ESTATUTO TRlBUTARlO ARTlCULO l05 / ESTATUTO TRlBUTARlO ARTlCULO 26 E(%ENSAS NECESARIAS Conce!to $ RELACION DE CAUSALIDAD Relacin entre la e)!ensa * la acti+idad Las expensas necesarias corresponden a los gastos que se generan de manera forzosa en la actividad productora de renta, sin los cuales sta no podra obtenerse. Se trata de gastos indispensables para producir o facilitar la generacin de la renta aunque no sean permanentes sino espordicos. Como lo exige la norma, lo esencial es que el gasto sea "normalmente acostumbrado en cada actividad", o que ordinariamente tienen que realizar las sociedades para su normal funcionamiento, comercializacin o financiacin, no para su produccin o fabricacin; tal premisa excluye por s sola los gastos simplemente suntuarios, innecesarios o superfluos, o meramente tiles o convenientes. Por su parte, la relacin de causalidad significa que los gastos, erogaciones o simplemente la salida de recursos del contribuyente, deben guardar una relacin causal, de origen efecto, con la actividad u ocupacin que le genera la renta al contribuyente. Esa relacin, vnculo o correspondencia debe establecerse entre la expensa (costo o gasto) y la actividad que desarrolla (el objeto social principal o secundario), que es el que le produce la renta, de manera que sin aqulla no es posible obtenerla. En otros trminos, la causalidad describe un vnculo inescindible entre la actividad productora de renta y el motivo de las expensas, de tal forma que para la generacin de aqulla, tenga obligatoriamente que incurrirse en stas. REA,USTE DE -ONORARIOS DERI.ADOS DEL OTRO SI %ueden deducirse del i/!uesto a la renta" %resu!uestos de las e)!ensas necesarias La Sala concluy que el pago por reajuste de honorarios derivados de la suscripcin del "otro s" a los contratos de consultora y asistencia tcnica, cumpla los requisitos de necesidad y relacin de causalidad con la actividad productora de renta y, por tanto, poda deducirse del impuesto a la renta, segn la siguiente constatacin adaptada a las particularidades del presente asunto: a) sobre la necesidad: el gasto en mencin es una erogacin normal para producir y facilitar la generacin de la renta, adems de usual en la actividad comercial que desarrolla la demandante, pues el hecho de ser una empresa asociada a PricewaterhouseCoopers le impone mantener la calidad en sus servicios profesionales de acuerdo con los estndares propios de dicha firma internacional. El fin de la asistencia tcnica contratada se identifica plenamente con la aptitud y el alto reconocimiento de los servicios que prestan todas las sociedades consultoras reconocidas como PricewaterhouseCoopers, de modo que con dicho servicio se fortalece la percepcin de renta. Concordante con lo anterior, la costumbre de pactar incrementos en los honorarios por servicios prestados sujetos a una condicin, es una prctica mercantil usual en los contratos de asistencia tcnica y de los negocios jurdicos en general, pues las formas y condiciones de remuneracin emanan del principio de autonoma de la voluntad de las partes. b) sobre la causalidad: segn el certificado de existencia y representacin legal el objeto social de la actora es el de desarrollar la prestacin de los servicios propios de los contadores y de las actividades relacionadas con la ciencia contable en general y en desarrollo de dicho objeto puede, entre otras facultades "D. Actuar como agente, asesor o representante de personas naturales o jurdicas nacionales o extranjeras, que se ocupen de actividades relacionadas con el objeto social de la empresa." El objeto social descrito permite identificar un vnculo causal entre el gasto derivado del reajuste de los honorarios por el cumplimiento de la condicin suspensiva de alcanzar ingresos operacionales acumulados entre el l de enero del 2002 y el 30 de abril del 2004, y la actividad que le genera renta a la demandante, pues, sin duda alguna, la efectividad de la asistencia tcnica ampla el reconocimiento de la firma en el mercado, su clientela y la percepcin de ingresos gravables. As pues, aunque el reajuste de honorarios no constituye costo fiscal de los bienes o servicios por su adquisicin o produccin, es una expensa necesaria que se relaciona indirectamente con la obtencin de ingresos. CONSE,O DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO AD'INISTRATI.O SECCI0N CUARTA Conse1era !onente: CAR'EN TERESA ORTI2 DE RODRI3UE2 &ogot4 D" C"5 +eintioc6o 789: de 1ulio del dos /il once 78;<<: Radicacin n=/ero: 8>;;;?8@?8A?;;;?8;;B?;;<9?;<7<9@8C: Actor: %RICE DATER-OUSE COO%ERS LTDA" De/andado: DIRECCI0N DE I'%UESTOS E ADUANAS NACIONALES FALLO Se decide la apelacin interpuesta por la demandante, contra la sentencia del 22 de abril del 20l0, por la cual el Tribunal Administrativo de Cundinamarca neg la nulidad de los actos administrativos que determinaron el impuesto sobre la renta y complementarios a su cargo, por el ao 2004, segn lo enuncia la parte resolutiva del fallo: "%RI'ERO: NIF3ANSE las pretensiones de la demanda de conformidad con la parte motiva de esta providencia." ANTECEDENTES El l5 de abril del 2005 PricewaterhouseCoopers Ltda. present declaracin electrnica del impuesto sobre la renta y complementarios del ao gravable 2004, la cual fue posteriormente corregida a travs de las declaraciones Nos. 9000003l60853 del 3 de noviembre del 2005, l40l20l052504 del 2 de enero del 2007, l40l205059383 del 2 de marzo del mismo ao y l40l202073382 del 6 de julio siguiente. La ltima de tales declaraciones registr deducciones en cuanta de $34.550.635.000, impuesto a cargo de $598.l2l.000, sanciones por $l.8l4.000, y un saldo a favor de $3.l44.24l.000. Mediante Resolucin No. 608-0492 del 4 de mayo del 2005 la Divisin de Recaudacin de la Administracin Especial de lmpuestos de los Grandes Contribuyentes de Bogot atendi la solicitud de devolucin del saldo a favor mencionado, reconociendo como tal la suma de $3.l53.9l4.000, del cual orden compensar $2.486.980.000 y devolver $666.934.000. Previa apertura de investigacin en desarrollo del programa "postdevoluciones", se profiri requerimiento especial contra la demandante en el que se propuso rechazar parte de las deducciones declaradas, disminuir el saldo a favor del perodo fiscal, liquidar un mayor impuesto de renta y una mayor sobretasa sobre el mismo, e imponer sancin por inexactitud. A travs de la Liquidacin Oficial de Revisin No. 3l0642007000l27 del 6 de diciembre del 2007, la Divisin de Liquidacin de la Administracin Especial de lmpuestos de los Grandes Contribuyentes de Bogot rechaz deducciones por un valor de $l.079.068.000, correspondiente al reajuste de los honorarios generados por la prestacin de servicios durante los aos 2002 y 2003 en desarrollo del contrato de asistencia tcnica celebrado el l de julio de l999 entre la actora y la empresa Precewaterhouse Servicios Transnacionales S. A., domiciliada en Montevideo (Uruguay). As mismo, aument el impuesto a cargo a $l.0l3.562.000 y disminuy el saldo a favor a $2.064.094.000, e impuso sancin por inexactitud de $664.706.000. Mediante Resolucin No. 3l0662008000036 del 24 de septiembre del 2008 se confirm la liquidacin anterior, al decidir el recurso de reconsideracin interpuesto contra la misma. LA DE'ANDA PRlCEWATERHOUSECOOPERS LTDA., solicit la nulidad de la Liquidacin Oficial de Revisin No. 3l0642007000l27 del 6 de diciembre del 2007, y de la Resolucin No. 3l06620080000036 del 24 de septiembre del 2008 que la confirm. A ttulo de restablecimiento del derecho pidi que se declare en firme su declaracin de impuesto sobre la renta y complementarios del ao gravable 2004. As mismo, solicit que se condene en costas a la demandada. Estim violados los artculos l04, l05, l07 y 647 del Estatuto Tributario. Como concepto de violacin expuso, en sntesis: PricewaterhouseCoopers Ltda. celebr contrato de asistencia tcnica con Pricewaterhouse servicios transnacionales S. A. en el ao l999, en el cual se previ la revisin peridica de la contraprestacin pactada a favor de la primera. En Actas Aclaratorias del l6 y el 24 de mayo del 200l se previ el ajuste de dicha contraprestacin en determinadas cifras y perodos siempre y cuando la demandante obtuviera ingresos operacionales acumulados entre el l de enero del 2002 y el 30 de abril del 2004, por valor de $75.000.000.000, sin que en ningn caso pudiera superar los US$600.000. Para verificar el cumplimiento de la condicin anterior, se acord modificar la clusula cuarta sobre contraprestacin por los servicios de asistencia tcnica, a travs de un "otro s" suscrito el 30 de mayo del 2004. El reajuste no poda realizarse antes del 2004 porque dependa de un hecho futuro e incierto que slo se verificara el 30 de abril de ese ao. Para los contribuyentes obligados a llevar contabilidad las deducciones se entienden realizadas cuando nace la obligacin de pagarlas. Las obligaciones no nacidas en perodos gravables anteriores no pueden tenerse como gastos del perodo posterior que se declare. La condicin que pact PricewaterhouseCoopers Ltda. con PricewaterwaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A. es de naturaleza suspensiva, de modo que el nacimiento de la obligacin queda pendiente en tanto dicha condicin se cumple. Ante la inexistencia de obligacin preexistente al cumplimiento de la condicin, no podan reconocerse gastos que no se hubieran realizado, de lo contrario se estara frente a la causacin de un gasto inexistente y de un pago invlido. El registro de operaciones debe hacerse en el perodo en que surgen los derechos y las obligaciones correspondientes, sin que exista ningn requisito legal adicional para reconocer la realizacin del gasto que, segn la Administracin, ocurri en el ao 2004, al tiempo de predicar la necesidad de corregir las declaraciones de perodos anteriores para reflejar expensas no realizadas en los mismos. Para tener por realizada una determinada deduccin es suficiente verificar el momento en que nace la obligacin de pagarla, independientemente de que dependa del cumplimiento de los dems requisitos legalmente previstos. La causacin y realizacin de la deduccin proveniente del reajuste del contrato slo ocurri en el 2004, porque en ese ao se cumpli la condicin suspensiva. A lo largo de la actuacin administrativa la Administracin confundi la realizacin del gasto con el cumplimiento de los requisitos previstos en el artculo l07 del Estatuto Tributario, el cual no exige una asociacin entre deducciones e ingresos sino que las primeras guarden relacin con la actividad productora de renta; es insensato controvertir el ao de realizacin de la deduccin con la exigencia de que el gasto est directamente asociado a los ingresos obtenidos ese ao. Bajo el entendido de que el reajuste de honorarios se asocia al desempeo de la operacin de la actora en los aos 2002, 2003 y 2004, la Administracin intent construir una premisa que niega la relacin de causalidad entre el reajuste del 2004 y la obtencin de renta en el mismo perodo. De acuerdo con el principio de asociacin, la utilidad o prdida de un perodo contable se determina a partir de una relacin entre los ingresos provenientes de la venta de bienes y servicios y los gastos del mismo perodo. Los gastos de compleja asociacin con los ingresos no violan el principio contable del mismo nombre (asociacin) que el referido artculo l07 del Estatuto Tributario no menciona. Vincular el gasto con el ingreso en aos distintos al perodo discutido no tiene nada que ver con que la expensa tenga relacin de causalidad con la actividad productora de renta, y el gasto por reajuste de honorarios s estaba relacionado con dicha actividad. La relacin de causalidad se predica de la materialidad del servicio de asistencia tcnica contratado y no del valor fijo, variable o reajustado de los honorarios que se pagan por el mismo. Los ingresos generados por dicho servicio provocaron el reajuste de los honorarios y convirtieron a ese gasto en necesario y proporcionado bajo el criterio comercial, pues el reajuste representa un reconocimiento al contratista por su adecuado desempeo en la prestacin de servicios de asistencia tcnica que, dada su directa relacin con las actividades desarrolladas por la marca mundial PricewaterhouseCoopers, impactaron la actividad de la demandante como prestadora de servicios relacionados con la ciencia contable en auditora y revisora fiscal. Conforme con tal actividad, PricewaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A. puso a disposicin de la demandante diferentes bases de datos de informacin tcnica (PwC Audit Guide, normatividad financiera), permanentemente alimentadas, las cuales son de obligatoria consulta para la adecuada prestacin del servicio en trminos de calidad internacional en el contexto de la administracin de riesgo, de trabajos y de recursos humanos. No pueden rechazarse deducciones bajo el argumento de recaer sobre gastos comercialmente aceptados, sin antes indagar las prcticas generalmente aceptadas por personas en iguales condiciones a las del declarante que las solicita. El criterio comercial lo determina con mayor precisin el comerciante involucrado en la actividad generadora de renta. Es improcedente considerar que en los aos l999 a 2003 los gastos por servicios de asistencia tcnica eran necesarios y que perdieron esa caracterstica cuando se reajustaron los honorarios pagados por dichos servicios, al cumplirse la condicin suspensiva de la cual dependan. El servicio de asistencia tcnica que origin el gasto glosado es el mismo para el cual la Administracin Tributaria reconoci implcitamente su necesidad en lo que respecta a los pagos realizados en aos precedentes al 2004. Si ninguna ley limita el monto de los honorarios y el valor de los mismos se fij dentro de parmetros comerciales razonables, la Administracin no poda, a su arbitrio, cuestionar la proporcionalidad del gasto tildando al reajuste de "desproporcionado", mxime cuando tal afirmacin constituye un cargo adicional que no fue analizado en el requerimiento especial y que viola el principio de correspondencia. Por sustraccin de materia, la improcedencia de la determinacin oficial del mayor impuesto hace que decaiga la sancin impuesta por inexactitud. La sancin por inexactitud se encuentra establecida legal y jurisprudencialmente como mecanismo de reproche al contribuyente que falsea, tergiversa, adultera u oculta su informacin contable, las bases para liquidar los tributos y, en general, su denuncio rentstico. Como los actos demandados no discuten la materialidad del servicio de asistencia tcnica, no existe ninguna maniobra fraudulenta susceptible de generar la mencionada sancin. Por lo dems, dicho servicio se encuentra debidamente documentado. En este caso ocurri una diferencia interpretativa en relacin con los principios de causalidad, necesidad y proporcionalidad de la deduccin solicitada, la cual no se rechaz por inexistente, sino porque se declar en el ao 2004 an cuando estaba asociada a la generacin de ingresos de aos anteriores. CONTESTACI0N DE LA DE'ANDA La DlAN se opuso a las pretensiones de la demanda con fundamento en lo siguiente: La validez y aceptacin de deducciones en el proceso de depuracin de la renta requiere que aqullas cumplan los requisitos de realizacin, anualidad, proporcionalidad, necesidad, relacin de causalidad, y no prohibicin ni limitacin. Las deducciones se entienden realizadas cuando se causan y ello slo sucede cuando nace la obligacin de pagarlas. La erogacin por el reajuste de honorarios ocurri en los aos 2002, 2003 y parte del 2004. Dada la reciprocidad entre los ingresos, que son la causa, y los gastos, que son el efecto, utilizados proporcional y oportunamente en cada perodo, a medida de que la demandante obtena ingresos incurra en gastos. El reajuste del gasto fiscal de vigencias anteriores no poda afectar en su totalidad los ingresos del 2004, porque para ese ao no se cumplan los requisitos de oportunidad y proporcionalidad; as, la depuracin del impuesto con los gastos por servicios prestados en los aos 2002 y 2003 conllevaron una inadecuada determinacin del impuesto. Si bien los contribuyentes pueden pactar obligaciones condicionales y registrarlas contablemente como ajustes a operaciones propias de su actividad, no pueden desconocer el efecto fiscal de la independencia de los perodos fiscales para solicitar la deduccin de gastos originados en los aos mencionados, en vigencias posteriores. Los registros contables que incrementan costos y gastos fiscalmente deben incluirse en las declaraciones de renta de los perodos en que se realizan; de hecho, las normas vigentes ordenan que los cierres garanticen el adecuado registro de las operaciones realizadas en un determinado perodo gravable, inclusive de las que se originan en contratos. El gasto causado en el 2004 por la prestacin del servicio de asistencia tcnica en los aos 2002 y 2003, incumple los requisitos establecidos en el artculo l07 del Estatuto Tributario, al igual que el de oportunidad que contempla el artculo 574 ibdem. La causacin siempre se encuentra ligada a la existencia de un gasto y un ingreso al cual se imputa, y que debe corresponder a un perodo determinado para que as se de la reciprocidad de asociar el ingreso al gasto. Entre la renta y el gasto debe existir una relacin de dependencia de modo que sin ste aqulla no hubiera podido obtenerse. Para que un gasto sea deducible debe corresponder a una expensa normalmente acostumbrada dentro de la actividad econmica y ser el antecedente necesario para producir el ingreso. El presupuesto de necesidad del gasto se establece en relacin con el ingreso y no con la actividad que lo genera, debiendo ser un costo indispensable y normalmente acostumbrado en el desarrollo de dicha actividad, segn el criterio comercial. Dicho criterio se ha predicado de los gastos comnmente acostumbrados por personas en iguales condiciones dentro de la prctica comercial, y de los gastos forzosos, imprescindibles o indispensables para la produccin de la renta, en oposicin a lo meramente til, conveniente o extraordinario. La deduccin solicitada por la actora no recae sobre un gasto imprescindible para obtencin de renta en el ao 2004, porque an sin l la demandante habra cumplido sus metas empresariales. Los gastos por servicios prestados en los aos 2002 y 2003 se solicitaron en cada uno de dichos perodos, sin que posteriormente puedan aceptarse reajustes sobre los mismos, en contra de los principios de justicia y equidad. El gasto debe realizarse dentro de la vigencia fiscal en la que ocurre, para as cumplir con el requisito de la oportunidad y/o anualidad. La sancin de inexactitud se predica de datos equivocados, incompletos o desfigurados como los del sub lite, pues la actora incluy una deduccin por el reajuste de honorarios a servicios prestados en los aos 2002 y 2003, que no cumple los requisitos para su deduccin. La prueba de maniobras fraudulentas por parte del demandante no es requisito esencial para que se configure la sancin por inexactitud, pues sta es de tipo administrativo y, por tanto, se aplica con criterio objetivo. Tampoco existen diferencias de criterio que exoneren la aplicacin de dicha sancin, porque lo solicitado es la deduccin de un gasto realizado en vigencias anteriores, y las normas que regulan la materia no dan lugar a criterios diferentes en su interpretacin. Las deducciones slo pueden reconocerse cuando se cumplen las condiciones y requisitos que la ley consagra para su reconocimiento fiscal. No procede la pretensin de condena en costas porque la actuacin de la DlAN se ci a los parmetros legales y tiene pleno respaldo fctico y jurdico, sin que pueda calificarse de arbitraria o temeraria. Es la ley la que dota a la Administracin de las herramientas necesarias para que los contribuyentes cumplan sus obligaciones tributarias. LA SENTENCIA A%ELADA El Tribunal neg las pretensiones de la demanda, de acuerdo con los siguientes razonamientos: Las deducciones son erogaciones necesarias para obtener el ingreso y se entienden realizadas cuando se pagan efectivamente en dinero o en especie, o cuando su exigibilidad termina por cualquier medio que equivalga a un pago. Para los contribuyentes que llevan la contabilidad por el sistema de causacin la realizacin de la deduccin ocurre cuando se causa, aunque no se haya pagado. Previa alusin a los requisitos formales y sustanciales para la procedencia de las deducciones, el Tribunal clarifica que la deduccin solicitada en el sub lite corresponde a los pagos realizados a la sociedad PricewaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A. para reajustar el precio del contrato de asistencia tcnica suscrito el l de junio de l999. La obligacin de pagar el reajuste naci en el ao 2004, cuando se cumpli la condicin suspensiva de que los ingresos operacionales acumulados entre el 30 de junio del 2002 y el 30 de mayo del 2004 se aumentaran en cuanta superior a Colp$75.000.000.000 (sic). Como el valor del incremento fue el resultado de los ingresos acumulados desde el ao 2002, no proceda deducir el total del reajuste de honorarios en el ao 2004. Como dicho reajuste corresponde a perodos diferentes del declarado, los valores generados en los aos 2002 y 2003 no guardan relacin de causalidad con los ingresos del 2004, de hecho, los estados financieros de la demandante no revelan que sus ingresos del 2004 se encuentren afectados por ingresos de vigencias anteriores. El gasto deducible es aqul que se realiza dentro de la vigencia fiscal respectiva y que rene los requisitos correspondientes para constituir una expensa necesaria. La deduccin solicitada no corresponde a la vigencia fiscal declarada y, por tanto, incumple el requisito de anualidad, pues se pidi en un perodo fiscal diferente a aqul en que ocurri el hecho econmico. Los ajustes contables originados en operaciones conocidas despus del cierre contable deben registrarse el da en que se conoce su existencia, dentro del rubro "resultado de ejercicios anteriores", y como ello afecta las cifras declarables en los perodos 2002 y 2003, los denuncios privados de esos aos debieron corregirse conforme con los artculos 588 y 589 del Estatuto Tributario, sin liquidar sancin por correccin. Aunque el reconocimiento del derecho a cobrar el reajuste naci en el ao 2004, cuando ocurri la condicin suspensiva que lo sujetaba, ello no permita solicitar como deduccin el valor total de dicho reajuste, porque el gasto no corresponda proporcionalmente a los ingresos obtenidos entre el l de enero y el 30 de mayo del 2004. Adems, la deduccin solicitada por honorarios respecto de servicios prestados en los aos 2002 y 2003 no cumpla la exigencia de asociacin o imputacin con los ingresos del ao 2004, y no puede predicarse que tales valores hayan sido necesarios para obtener dichos ingresos ni que tengan relacin de causalidad con la actividad productora de renta realizada durante esa vigencia. La sancin impuesta por inexactitud debe mantenerse dado que la actora declar deducciones a las cuales no tena derecho, y no existen diferencias de criterio en la interpretacin del derecho aplicable que permitan levantarla. RECURSO DE A%ELACI0N La demandante apel la sentencia del Tribunal. Al efecto, seal: El Tribunal confunde la obligacin sujeta a condicin suspensiva con el reajuste sujeto a plazo, en el cual la obligacin nace desde cuando se pacta pero slo es exigible en la medida en que se cumpla el plazo; en el sub lite est de por medio una obligacin condicional y no el simple reajuste de un precio sometido a plazo. La obligacin de reajustar los honorarios slo naci cuando se cumpli la condicin de obtener ingresos superiores a $75.000.000.000 entre el l de enero del 2002 y el 30 de abril del 2004. De acuerdo con ello, el reconocimiento contable y fiscal del gasto deba hacerse en el ao 2004 y no en los aos 2002 ni 2003, porque para stos dos ltimos aos el deber de reajuste ni siquiera exista. Para el caso de los reajustes de precios sometidos a plazo, el contribuyente debe reconocer los gastos asociados a sus ingresos en la medida en que stos se generen, pues la obligacin existe desde el momento en que se pacta independientemente de la fecha en que se realice el pago. En tales eventos el contribuyente que no declara inicialmente el gasto debe modificar sus denuncios rentsticos, para incluir todas aqullas erogaciones causadas en cada uno de los perodos involucrados, porque se estara frente a una obligacin preexistente. Aunque la demandante hubiera corregido sus declaraciones de renta del 2002 y el 2003, en esos aos no poda contabilizar ni deducir la obligacin originada en el ao 2004, porque para entonces la obligacin era irreal. Por la misma razn, tampoco poda causar, contabilizar ni declarar retenciones en la fuente sobre los mismos montos. El principio de necesidad tampoco se vulnera porque la obligacin haya nacido en el ao 2004, pues ese slo fue el punto de referencia pactado por las partes para establecer una condicin suspensiva. La necesidad debe analizarse desde el punto de vista de los servicios recibidos, su incidencia en el desarrollo del objeto social de la compaa y el crecimiento de la misma; as, para que un gasto sea necesario slo debe ser normal para obtener la renta bruta y acostumbrado dentro de la respectiva actividad. El reajuste de honorarios no mut la naturaleza del servicio que los gener, cuya materialidad estaba probada en el expediente y haba sido reconocida por la propia Administracin, como actividad que increment la renta de la actora. No es coherente aceptar la necesidad del gasto por servicios de asistencia tcnica y consultora durante los aos l999 a 2003, y negar tal caracterstica al momento de cumplirse la condicin de pagar un valor adicional por el mismo servicio. Dentro de la prctica mercantil es usual pactar ajustes a los honorarios sujetos al cumplimiento de condiciones, as como acordar honorarios contingentes ligados a los buenos resultados que genere la prestacin del servicio y que normalmente slo pueden verificarse despus de que transcurre un lapso generalmente superior a un ao; ese tipo de ajustes contingentes son incentivos para que el prestador del servicio se esmere en su desempeo y, por lo mismo, son necesarios. La relacin de causalidad debe existir entre el gasto y la actividad productora de renta, no entre el gasto y el ingreso; dicha relacin, entonces, no se predica del monto del gasto o de los trminos de su incremento, sino del concepto material del servicio contratado. El servicio prestado por PricewaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A. tiene relacin de causalidad con la actividad de la demandante, porque se destina a garantizar que sta preste adecuadamente sus servicios. En asunto similar entre las mismas partes, el a quo acogi las pretensiones de la actora mediante la sentencia del 9 de abril del 2008, aceptando la procedencia de la deduccin por ajuste de honorarios derivados de un contrato de consultora. En el mismo sentido se pronunci el Concepto DlAN No. l0l033 del 30 de noviembre del 2006, con fundamento en los artculos l04 y l05 del Estatuto Tributario vigentes para la poca de los hechos discutidos en el sub lite. La sancin por inexactitud es inaplicable porque la demandante no ocult informacin ni incurri en ninguna maniobra fraudulenta. Lo que est en discusin es una apreciacin interpretativa sobre la procedencia de la deducibilidad del gasto en el ao 2004, cuando naci la obligacin sujeta a condicin suspensiva, o en los aos 2002 y 2003, que sirvieron como punto de referencia para determinar dicha condicin. Por lo dems, la deduccin declarada no es inexistente; la Administracin la rechaz simplemente por haberse declarado en el ao 2004, lo cual evidencia una discusin jurdica sobre el artculo l07 del Estatuto Tributario y el momento en que se realiz la deduccin sujeta a condicin. ALE3ATOS DE CONCLUSI0N La demandante reiter los argumentos de la demanda y del recurso de apelacin. En lo fundamental, la Administracin de lmpuestos insisti en las razones de oposicin que expuso en su escrito de contestacin. CONCE%TO DEL 'INISTERIO %G&LICO El Ministerio Pblico rindi concepto favorable a las pretensiones de la demanda, de acuerdo con lo siguiente: El reajuste de los honorarios pagados por el contrato de asesora tcnica celebrado entre la demandante y PricewaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A. slo proceda en el momento de comprobarse la obtencin de ingresos por $75.000.000.000. Esa condicin slo poda verificarse el 30 de abril del 2004, cuando culmin el plazo para obtener dichos ingresos. La Administracin desconoci tal condicin al rechazar el gasto por el pago del reajuste bajo el entendido de que la contribuyente lo declar en el 2004, no obstante haberse generado en los aos 2002 y 2003. La obligacin de pagar el reajuste por el cumplimiento de la meta de ingresos convenida tambin respalda la deduccin de aqul en el ao en que se caus y naci la obligacin de pagarlo, conforme con el artculo l05 del Estatuto Tributario. La razn del rechazo de la deduccin desconoci que los ingresos de los aos 2002 y 2003 slo se tomaron para fijar el lapso dentro del cual la actora deba alcanzar el monto de ingresos que condicionada el reajuste. De acuerdo con lo anterior, el Ministerio Pblico solicit revocar la sentencia apelada y, en su lugar, acceder a las pretensiones de la demanda, excepto en lo relacionado con la condena en costas, porque de la actuacin de la Administracin no se desprende ninguna temeridad que las justifique. CONSIDERACIONES DE LA SALA Se examina la legalidad de los actos administrativos por los cuales la Administracin Especial de lmpuestos de los Grandes Contribuyentes de Bogot modific la declaracin de impuesto sobre la renta y complementarios a cargo de la PricewaterhouseCoopers Ltda., por el ao gravable 2004. En los trminos del recurso de apelacin, corresponde analizar si para dicha vigencia fiscal la mencionada sociedad poda deducir el gasto en que incurri por razn del reajuste de honorarios a favor de la empresa PricewaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A., en virtud del "Otro s No. l" al contrato de asistencia tcnica celebrado entre dichas partes el l de julio de l999. Tal estudio se har dentro del siguiente marco legal y conceptual: DE LAS DEDUCCIONES FISCALES E SUS %RESU%UESTOS A la luz del artculo 26 del Estatuto Tributario, las deducciones fiscales son factor de depuracin de la renta lquida gravable en cuanto se restan de sta para obtener el valor de la renta bruta que, a su vez, resulta de descontar a los ingresos netos, los costos realizados e imputables a los mismos. Tales ingresos resultan de restar las devoluciones, rebajas y descuentos, del total de ingresos ordinarios y extraordinarios realizados en el perodo gravable, que sean susceptibles de incrementar el patrimonio neto al momento de percibirse, y que no se hayan exceptuado expresamente. Como gastos autorizados legalmente y generados de manera forzosa en la actividad productora de renta, las deducciones se causan cuando nace la obligacin de pagarlas, aunque no se haya efectivizado el pago, de modo que slo pueden registrarse en la declaracin de impuesto sobre la renta del ao gravable en que se causan (E. T. art. l04). As mismo, el legislador distingue la realizacin de las deducciones cuando stas se pagan efectivamente en dinero o en especie o cuando su exigibilidad termina por cualquier otro modo equivalente al pago l [l], siendo por tanto necesario probar el pago efectivo, excepto en el caso de los contribuyentes que llevan su contabilidad por el sistema de causacin, las cuales se entienden realizadas en el ao en que se causan (art. l05 ibdem). Para el reconocimiento fiscal de las deducciones, el Estatuto Tributario previ presupuestos esenciales, as como requisitos de fondo y de forma relacionados con la prueba de aqullas que autoriza, pues, de paso sea anotar, en materia fiscal la libertad probatoria no es absoluta. Los primeros - presupuestos sustanciales se encuentran establecidos en el artculo l07 del Estatuto Tributario, segn el cual "son deducibles las expensas realizadas durante el ao o perodo gravable en el desarrollo de la actividad productora de renta, siempre que tengan relacin de causalidad con las actividades productoras de renta y que sean necesarias y proporcionadas de acuerdo con cada actividad". La necesidad y proporcionalidad de las expensas debe determinarse con criterio comercial, teniendo en cuenta las normalmente acostumbradas en cada actividad y las limitaciones establecidas en la ley. Los segundos, operan en forma adicional y particular para las diferentes erogaciones que el ordenamiento permite deducir. Las expensas necesarias corresponden a los gastos que se generan de manera forzosa en la actividad productora de renta, sin los cuales sta no podra obtenerse. Se trata de gastos indispensables para producir o facilitar la generacin de la renta aunque no sean permanentes sino espordicos. Como lo exige la norma, lo esencial es que el gasto sea "normalmente acostumbrado en cada actividad", o que ordinariamente tienen que realizar l las sociedades para su normal funcionamiento, comercializacin o financiacin, no para su produccin o fabricacin 2 [2]; tal premisa excluye por s sola los gastos simplemente suntuarios, innecesarios o superfluos, o meramente tiles o convenientes 3 [3]. Por su parte, la relacin de causalidad significa que los gastos, erogaciones o simplemente la salida de recursos del contribuyente, deben guardar una relacin causal, de origen efecto, con la actividad u ocupacin que le genera la renta al contribuyente. Esa relacin, vnculo o correspondencia debe establecerse entre la expensa (costo o gasto) y la actividad que desarrolla (el objeto social principal o secundario), que es el que le produce la renta, de manera que sin aqulla no es posible obtenerla. En otros trminos, la causalidad describe un vnculo inescindible entre la actividad productora de renta y el motivo de las expensas, de tal forma que para la generacin de aqulla, tenga obligatoriamente que incurrirse en stas. EL CASO CONCRETO La apelante reclama la procedencia de la deduccin correspondiente al valor del reajuste de los honorarios del contrato de asistencia tcnica que suscribi con la sociedad Pricewaterhousecoopers Servicios Transnacionales Ltda., para la declaracin de renta del ao 2004, por cumplir los presupuestos sustanciales previstos en el artculo l07 del E. T., dado que dicho gasto dependa de una condicin suspensiva que se cumpli en dicho ao. La Administracin de lmpuestos se opone a dicho beneficio fiscal por estimar que el gasto referido no cumple los presupuestos de deducibilidad relacionados con su oportunidad y realizacin, en cuanto se origina en servicios prestados durante los aos 2002 y 2003, vigencias gravables anteriores a la declarada. El acervo probatorio existente demuestra que: El l de julio de l999 la sociedad Pricewaterhouse Ltda. suscribi contrato de asistencia tcnica con la sociedad PricewaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A. (fls. 73-80, c. l) para establecer y regular la transmisin de la experiencia profesional, conocimientos y asistencia tcnica que PRICEWATER!"#E #ER$ICI!# TRA%#%ACI!%A&E# #' A', de manera directa o a tra(s de terceras firmas identificadas como Price)ater*ouse, se o+li,a a prestar a fa(or de PRICEWATER!"#E &T-A' con el fin de que sus ser(icios de asesor.a se identifiquen plenamente con la calidad de los ser(icios que prestan a tra(s del mundo todas las sociedades reconocidas como firmas miem+ro de la or,ani/acin PriceWater*ouseCoopers en el mundo0. Los servicios que en virtud de dicho acuerdo la contratista se oblig a prestar desde el exterior (Uruguay), comprenden conocimientos de asesora empresarial desarrollados por s mismos o con la colaboracin de terceros, y transmisin de conocimientos o experiencias cientficas y profesionales adquiridas a travs del 2 3 mundo por las firmas identificadas como Pricewaterhouse, en especial las que integran el rea de Amrica del Sur 4 [4]. La clusula cuarta del contrato en comentario acord como contraprestacin por la asistencia tcnica prestada la suma de US$66.000 mensuales, pagaderos dentro de los 5 ltimos das hbiles de cada mes, y se acord que las partes revisaran dicho monto por lo menos cada dos aos o cuando lo estimaran pertinente (fl. 76, c. l). Considerando que el primer perodo del ajuste se cumpla en el mes de junio del 200l, y que debido al impacto negativo de varios eventos en la economa colombiana Pricewaterhouse Ltda no estaba en condiciones de comprometerse con un ajuste para el perodo subsiguiente, los contratantes levantaron un acta aclaratoria al contrato de asistencia tcnica, el l6 de mayo del 200l (fls. 8l-82, c. l), en la cual acordaron: - Por el perodo comprendido entre el l de julio del 200l al 30 de junio del 2002 no se hara ningn ajuste. - Por el perodo comprendido entre el 30 de junio del 1221 y el 32 de mayo del 1224, el a5uste consistir.a en un monto ,lo+al adicional a los *onorarios actuales, que en nin,6n caso podr.a exceder la suma de 7"#7822'222, determinados con +ase en la informacin conta+le al cierre del primer cuatrimestre del 1224, siempre y cuando PriceWater*ouse &tda' alcan/ara un (alor de Colp79:'222'222'222 por in,resos operacionales acumulados entre el ;< de enero de 1221 y el 32 de a+ril de 1224' =numeral primero, %o' 1, par>,rafo?' En trminos del numeral segundo del acta, para verificar el cumplimiento de la condicin anterior Pricewaterhouse Ltda. deba suministrar a PricewaterhouseCoopers Servicios Transnacionales S. A. toda la informacin contable necesaria, y previ que en caso de que ocurra la condicin, las partes tendr>n *asta el 3; de mayo inmediatamente si,uiente para ponerse de acuerdo en el monto del a5uste de que trata esta Acta Aclaratoria, y adoptar>n con5untamente las medidas necesarias para emitir el respecti(o otro si al contrato0' El 30 de mayo del 2004 se suscribi el !tro si %o' ; al contrato de asistencia tcnica0 (fls. 84-85, c. l), mediante el cual se modific la clusula cuarta del mencionado contrato en el siguiente sentido: Price)ater*ouseCoopers &tda' =antes Price)ater*ouse &tda'? reconocer> a Price)aterCoopers #er(icios Transnacionales &tda' como contraprestacin por la asistencia tcnica prestada la suma de !CE%TA @ !C! AI& dlares americanos ="#7BB'222? mensuales' Esta suma ser> re(isada cada dos =1? aCos o al momento en que las partes lo estimen con(eniente' Tomando en cuenta que las la+ores contratadas se *an (enido prestando, pero que slo *asta la fec*a de suscripcin de este documento se *a lle,ado a un acuerdo, las partes con(ienen que se a5uste entre el per.odo comprendido entre 5unio 32D21 a 5unio 32D23 en la suma de -!#CIE%T!# #E#E%TA @ C"ATR! AI& -E&ARE# ="#7184'222? y el per.odo de 5unio 32D23 a mayo 32D24 en la 4 suma de -!#CIE%T!# C"ARE%TA @ -!# AI& -E&ARE# ="#7141'222? al momento de suscri+ir el contrato' -e a*. en adelante se a5ustar> la suma mensual en el monto indicado en el primer p>rrafo de esta cl>usula'0 En proceso tramitado entre la sociedad PricewaterhouseCoopers Asesores Gerenciales Ltda (Nit. No. 8600466459-9) y la Administracin de lmpuestos, por asunto similar al que aqu se discute pero originado en un contrato de consultora con servicios y precios diferentes, la Sala entendi que la circunstancia descrita en el pargrafo del primer acuerdo que contiene el acta aclaratoria del l6 de mayo del 200l es una verdadera condicin suspensiva, cuyo cumplimiento gener la obligacin de reajustar los honorarios contractuales. De acuerdo con ello, precis que la deducibilidad de la obligacin sometida a condicin deba contabilizarse en la vigencia en la cual se cumple dicha condicin, es decir, en el ao 2004, puntualizando que "Al surgir la obligacin de pagar los reajustes a los honorarios en el ao 2004, la deduccin deba registrarse en la declaracin del impuesto de renta y complementarios del mismo ao, y no en la de los aos 2002 y 2003" 5 [5]. As pues, como la obligacin de pagar la erogacin ocurri en el ao 2004 cuando se cumpli la condicin, de acuerdo con los artculos l04 y l05 del E. T., la declaracin de la deduccin en ese ao no viol la independencia de los perodos fiscales declarables (E. T. Art. 574), ni proceda la correccin de las declaraciones de los aos 2002 y 2003, como lo sugiere la Administracin. De la misma manera, con criterio que resulta pertinente retomar en esta oportunidad, la Sala concluy que el pago por reajuste de honorarios derivados de la suscripcin del otro s.0 a los contratos de consultora y asistencia tcnica, cumpla los requisitos de necesidad y relacin de causalidad con la actividad productora de renta y, por tanto, poda deducirse del impuesto a la renta, segn la siguiente constatacin adaptada a las particularidades del presente asunto: a) sobre la necesidad: el gasto en mencin es una erogacin normal para producir y facilitar la generacin de la renta, adems de usual en la actividad comercial que desarrolla la demandante, pues el hecho de ser una empresa asociada a PricewaterhouseCoopers le impone mantener la calidad en sus servicios profesionales de acuerdo con los estndares propios de dicha firma internacional. El fin de la asistencia tcnica contratada se identifica plenamente con la aptitud y el alto reconocimiento de los servicios que prestan todas las sociedades consultoras reconocidas como PricewaterhouseCoopers, de modo que con dicho servicio se fortalece la percepcin de renta. Concordante con lo anterior, la costumbre de pactar incrementos en los honorarios por servicios prestados sujetos a una condicin, es una prctica mercantil usual en los contratos de asistencia tcnica y de los negocios jurdicos en general, pues las formas y condiciones de remuneracin emanan del principio de autonoma de la voluntad de las partes. b) sobre la causalidad: segn el certificado de existencia y representacin legal obrante a folios 24 a 27 de este cuaderno, el objeto social de la actora es el de desarrollar la 5 prestacin de los servicios propios de los contadores y de las actividades relacionadas con la ciencia contable en general y en desarrollo de dicho objeto puede, entre otras facultades "D. Actuar como agente, asesor o representante de personas naturales o jurdicas nacionales o extranjeras, que se ocupen de actividades relacionadas con el objeto social de la empresa." El objeto social descrito permite identificar un vnculo causal entre el gasto derivado del reajuste de los honorarios por el cumplimiento de la condicin suspensiva de alcanzar ingresos operacionales acumulados entre el l de enero del 2002 y el 30 de abril del 2004, y la actividad que le genera renta a la demandante, pues, sin duda alguna, la efectividad de la asistencia tcnica ampla el reconocimiento de la firma en el mercado, su clientela y la percepcin de ingresos gravables. As pues, aunque el reajuste de honorarios no constituye costo fiscal de los bienes o servicios por su adquisicin o produccin, es una expensa necesaria que se relaciona indirectamente con la obtencin de ingresos. Bajo las anteriores premisas se desvirta la legalidad de los actos demandados, lo cual impone revocar la sentencia apelada para, en su lugar, anular los actos demandados y ordenar el correspondiente restablecimiento del derecho. Por lo dems y de acuerdo con el artculo l7l del Cdigo Contencioso Administrativo, desestima la Sala la condena en costas pretendida por la demandante, toda vez que no se advierte una conducta temeraria o abusiva de parte de la Administracin de lmpuestos, que haya implicado un desgaste innecesario para la jurisdiccin y para la parte vencedora 6 [6], ni menos an la carencia absoluta de fundamento razonable en la actuacin administrativa enjuiciada. En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Cuarta, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, FALLA l. RE.0CASE la sentencia del 22 de abril del 20l0, proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca dentro de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho de PRlCEWATERHOSECOOPERS LTDA., contra LA DlAN. En su lugar, ANGLANSE la Liquidacin Oficial de Revisin No. 3l0642007000l27 del 6 de diciembre del 2007 y la Resolucin No. 3l06620080000036 del 24 de septiembre del 2008. A ttulo de restablecimiento del derecho, se declare en firme la declaracin de impuesto sobre la renta y complementarios No. l40l202073382 del 6 de julio del 2007, presentada por PricewaterhouseCoopers Ltda. para el ao gravable 2004. 2. Reconcese personera a las abogadas Mara Cristina Arias Hernndez, como apoderada de la DlAN, y Eliana Bernal Castro, como apoderada de la parte actora, en los trminos de los poderes que aparecen en los folios 255 y 272 de este cuaderno. 6 Cpiese, notifquese, comunquese y devulvase el expediente al Tribunal de origen. Cmplase. La anterior providencia se estudi y aprob en sesin de la fecha. 'ART-A TERESA &RICEHO DE .ALENCIA Presidente -U3O FERNANDO &ASTIDAS &IRCENAS DILIA' 3IRALDO 3IRALDO CAR'EN TERESA ORTI2 DE RODRJ3UE2 Ello indica que las deducciones incurridas por anticipado, slo se deducen en el ao o perodo gravable en que se causen 7 [2] Consejo de Estado, Seccin Cuarta, sentencia del l3 de octubre de 2005, Exp. l4l22, C. P. Dr. Juan Angel Palacio Hincapi. 8 [3] Consejo de Estado, Seccin Cuarta, sentencia del l2 de mayo de 2005, Exp. l36l4, C.P. Dr. Hctor J. Romero Daz. 9 [4] Entre estos servicios se encuentran los principios involucrados en el enfoque de consultora y auditora de PricewaterhouseCoopers; las pautas generales sobre la aplicacin de los principios de consultora y auditora segn los estndares de de PricewaterhouseCoopers; las prcticas para la implantacin del enfoque de consultora y auditora segn los estndares de PricewaterhouseCoopers; las prcticas, procedimientos y formas de comunicacin empleados en exmenes que se llevan a cabo en diversas localidades y que resulten aplicables a los trabajos locales como internacionales, segn PricewaterhouseCoopers; las pautas y ayudas prcticas especficas para la conduccin efectiva y eficiente de las consultoras y las auditoras en pequeas empresas; los procedimientos de consultora y auditora aplicables en el medio de sistemas de informacin computarizada; las guas prcticas sobre tcnicas analticas disponibles y los procedimientos tpicos a utilizarse; las guas para la utilizacin de los programas de computacin diseados como ayuda en los diversos aspectos de la consultora; asesora en el desarrollo e implementacin de productos de consultora en seguridad informtica; y las guas de planificacin para industrias especializadas, que brinden pautas prcticas para la implantacin del enfoque de consultora y auditora segn Pricewaterhouse en estas reas involucrando cuando menos Bancos e lnstituciones Financieras y compaas del sector real entre otros. l0 [5] Consejo de Estado, Seccin Cuarta, sentencia del l0 de febrero del 20ll, exp. l7l77, C. P. Dr. William Giraldo Giraldo. 7 8 9 ll [6] El mismo criterio se encuentra en las sentencias de l8 de septiembre de 2003, exp. l3303, C. P. Juan Angel Palacio Hincapi, 24 de mayo de 2007, exp. l524l, l9 de septiembre de 2007, exp. l55l9, C. P. Dra. Ligia Lpez Daz, entre otras. l0 ll