Complementariedad de los sistemas regionales y universal en la proteccin efectiva de

los derechos de la infancia

Susana Villarn de la Puente
Miembro Comit de derechos del Nio Naciones Unidas
1. Introduccin:
a. La perspectiva en la que evaluamos la provisin de remedios e!ectivos a las
violaciones de los derechos de los nios " nias por parte de los sistemas
re#ionales$ la coloco en la visin de la Convencin de los %erechos del
Nio como un instrumento le#al &nico$ inte#ral " espec'!ico para la in!ancia
que obli#a le#almente a los (stados parte. No es un documento de
aspiraciones morales como al#unos entienden de manera errada. Cada
derecho consa#rado en la Convencin comporta la obli#acin de prevenir su
violacin$ de investi#ar$ de sancionar e!ectivamente a los perpetradores "
hacerlo en un pla)o ra)onable$ " de proveer reparacin inte#ral a la v'ctima
o #rupos de v'ctimas$ nios " nias. (ste es el ob*etivo que perse#uimos
ahora con la adopcin del Protocolo +acultativo a la C%N para peticiones
individuales$ en la celebracin de los ,, aos de sta- es la plena
implementacin de la Convencin$ hasta ahora incompleta$ resultando una
discriminacin para la in!ancia en el #oce pleno de sus derechos.
b. La sin#ularidad de la C%N reside en.
i. La especi!icidad de los derechos no e/isten nin#&n otro tratado
re#ional 0el a!ricano s' tiene un tratado espec'!ico en derechos en
espe*o$ pero con di!erencias que veremos ms adelante sucintamente1
que deben interpretar " relacionar sus cartas de derechos con la
1
Convencin en el anlisis de casos contenciosos " en su labor de
monitoreo.
ii. La inte#ralidad e interdependencia de los derechos civiles " pol'ticos$
econmicos$ sociales " culturales como en nin#&n otro tratado de
derechos humanos.
c. %escansa en el principio del inters superior del nio que impre#na toda la
Convencin " se convierte en un mecanismo de interpretacin$ de control
de decisiones " e!ectos que se toman sobre el nio en cada caso.
d. Los sistemas re#ionales utili)an crecientemente 0lue#o veremos a cada uno1
la Convencin para interpretar en plenitud el alcance de las violaciones a los
derechos de la in!ancia en casos contenciosos 0individuales o de #rupos de
nios " nias1$ relacionndola con los instrumentos " convenciones
re#ionales para alcan)ar la ma"or proteccin posible para la v'ctima nio
nia$ o #rupos de nios " nias.
e. La necesidad de construir un sistema or#nico e interrelacionado$
verdaderamente universal$ de proteccin de los derechos de la in!ancia
consa#rados en la Convencin que$ basado en el principio de la
subsidiariedad 0nacional$ re#ional$ universal1$ con!orme un con*unto
sustantivo " procedimental que e!ectivamente permita la real *usticiabilidad
" reparacin inte#ral de las violaciones a los derechos de nios$ nias "
adolescentes$ complementndose " enriquecindose uno al otro. Si bien ser'a
imposible mantener un proceso en un sistema re#ional " uno universal$ por
la v'a de la *urisprudencia se alimentan las decisiones de los di!erentes
r#anos de *usticia en los tres niveles.
Como todo mecanismo supranacional de proteccin de derechos humanos$
los sistemas re#ionales son subsidiarios del sistema interno. No sustitu"en ni
reempla)an$ sino que los complementan. Por ello la e/i#encia del
a#otamiento de los recursos internos " la insistencia que no se trata de una
cuarta instancia. (l ob*etivo es el e!ectivo acceso a la *usticia en cada (stado
2
parte. Solamente cuando las barreras para el nio " la nia son
in!ranqueables se abre la *urisdiccin universal para la #arant'a de la
proteccin e!ectiva de los derechos del nio$ del acceso a la *usticia. Un
mecanismo como el Protocolo +acultativo a la Convencin de los %erechos
del Nio para peticiones puede ser valorado porque !ortalece los sistemas
nacionales de proteccin " porque de!ine estndares para que sean
inte#rados " recreados en las decisiones de los publicistas ma"ores de los
(stados$ las decisiones administrativas " en las pol'ticas p&blicas " los
recursos humanos " !inancieros que provean viabilidad al dis!rute de los
derechos.
2uienes sostienen que establecer mecanismos de acceso a la *usticia
supranacionales$ como el Protocolo 3dicional a la Convencin de %erechos
del Nio sobre peticiones individuales que abo#amos por concretar$ debilita
la *usticia a nivel interno no consideran las innumerables situaciones en las
que los remedios e!ectivos a las violaciones no estn a disposicin de nios "
nias- #eneran una dis"untiva !alsa entre el !ortalecimiento de los
mecanismos internos " el acceso a la *usticia supranacional$ cuando las
decisiones de sta !ortalecen la *usticia de los (stados como lo demuestra la
prctica del sistema europeo e interamericano.
2. Avances en los tres sistemas regionales en:
3cceso a los nios$ nias " adolescentes a los sistemas re#ionales en la b&squeda de
la *usticia " reparacin e!ectivas de sus derechos violados
4ama de derechos contemplados en los di!erentes sistemas
Los casos emblemticos " su impacto en la proteccin de #rupos amplios de nios.
(sto depende mucho de los " las liti#antes ante los sistemas$ que ten#an capacidad
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de impulsar el liti#io estrat#ico "a que los sistemas no eli#en sus casos. 5anto en
los casos como en el ra)onamiento " *urisprudencia utili)ada en el proceso
contencioso. 6 los cada ve) ms usados 3micus Curiae en las cortes nacionales
utili)ando *urisprudencia de los sistemas europeo$ interamericano$ recomendaciones
del Comit$ 7bservaciones #enerales.
Procedimientos adecuados al nio " a la nia.
a. Los aportes espec'!icos$ las particularidades de cada uno.
i. Sistema europeo:
8. No tiene un instrumento propio. Utili)a la Convencin de los
%erechos del Nio desde que entra en vi#or.
9. Lidera)#o incuestionable entre los sistemas re#ionales en cuanto
a estndares establecidos " en cuanto acceso de nios " nias a la
Corte$ antes Comisin " Corte. :a conocido " resuelto una
amplia #ama de derechos 0discapacidad$ #nero$ custodia$
privacidad$ custodia$ no discriminacin$ casti#o corporal *udicial$
violacin se/ual como tortura$ entre muchos otros1$ #enerando
una valios'sima *urisprudencia en materia de derechos del nio.
;. (n casos se ha dado el acceso directo de nios " nias al#o que
no se da a&n en el sistema interamericano$ Varios casos$ 36%<N
vs 5U=2U<3 0violacin se/ual como tortura1$ 56=(= Vs =eino
Unido 0casti#o corporal *udicial1 de los >? " @?s respectivamente.
3dems$ los citados por (do Aorl*an contra Bl#ica " 5urqu'a.
C. 5iene una pro!usa interpretacin del 3rt. ; de la Convencin
sobre el <nters Superior del Nio en los casos sometidos a su
consideracin$ desarrollando caso por caso como debe ser este
principio !undamental de interpretacin de la Convencin de los
%erechos del Nio.
4
ii. Interamericano:
8. No tiene un instrumento propio sobre derechos del nio. 3l#unos
art'culos en la %eclaracin 3mericana$ el 3rt 8> en la
Convencin 3mericana " en el Protocolo 3dicional sobre %(SC
0 San Dos1 sobre la educacin primaria obli#atoria " #ratuita1. La
Corte <nteramericana inicia la interpretacin completa del alcance
de la violacin a los derechos del nio$ en el caso de Villa#rn
Morales v 4uatemala o el Caso de los Nios de la Calle
0de!inicin del nio$ entre otros1 8>>@
9. :a conocido " resuelto una #ama restrin#ida a&n de derechos si
lo comparamos con el sistema europeo. (s un asunto de tiempo "
de acceso por ma"or di!usin " conocimiento del mecanismo.
%esde que se instalo la =elator'a para los %erechos del Nio a
!inales de los noventa$ el n&mero " la diversidad de casos se ha
ampliado considerablemente. vida$ inte#ridad$ identidad$
educacin$ no discriminacin$ derecho a la !amilia$ en diversas
situaciones como con!lictos del pasado " dictaduras " problemas
del presente como limpie)a social en operativos de se#uridad
contra adolescentes.
;. +le/ibilidad en trminos del a#otamiento de recursos internos.
(sto es mu" interesante en materia de la in!ancia. =emedios
ine/istentes$ barreras in!ranqueables$ pla)os no ra)onables.
amnist'as.
C. Sentencias que impactan en modi!icacin$ dero#acin " adopcin
de le#islacin$ impulso a pol'ticas p&blicasE
F. Uso amplio de las medidas cautelares o de proteccin en
circunstancias de ries#o inminente de un dao irreparable a un
derecho o varios prote#idos por la Convencin 3mericana sobre
derechos :umanos o en otros instrumentos hemis!ricos de
5
%%::$ "a sea en el marco de un caso o de manera
independiente. Llama la atencin de los (stados de manera
inmediata$ si bien no se acepta la responsabilidad internacional
del (stado en el caso$ permite actuar de manera inmediata. 5iene
un mecanismo de se#uimiento " ha permitido resolver casos en
materia de derechos de la in!ancia. Por e*emplo para los nios "
adolescentes privados de libertad en el GComple/o do 5atuapH
de la G+undaIJo (stadual do BemK(star do MenorH 0+(B(M1 de
SJo Paulo para prote#er su vida e inte#ridad. La medida cautelar
librada a !avor de %ilcia 6ean " Violeta Bsico$ dos nias hi*as
de mi#rantes ile#ales haitianos en =ep&blica %ominicana a las
que se les ne# el derecho al re#istro de identidad " a la
educacin " que dio paso a una decisin de la Comisin " a una
sentencia de la Corte que cambi los sistemas de re#istro de nios
en =ep&blica %ominicana. (l Caso La 7ro"a en el Per& reciente
que se inicia con MC por la contaminacin de una empresa
metal&r#ica " su impacto en el deterioro de la salud de los nios.
(l tiempo en el caso de los nios " nias que es corto$ debe
contemplar un mecanismo de esta naturale)a. Las medidas
cautelares se vuelven una e!ectiva herramienta de proteccin para
los derechos de los nios.
L. Utili)acin amplia de las Soluciones 3mistosas en el marco de
casos que$ reconocida la responsabilidad internacional del (stado$
permiten respuestas creativas$ particularmente en el caso de
reparaciones. Mnica Carabantes$ adolescente embara)ada que
!ue e/pulsada de la escuela en Chile$ Paulina en M/ico sobre
impedimento al aborto en un caso de violacin se/ual$ es un
mecanismo a se#uir e/plorando " pro!undi)ando para la in!ancia.
@. Creciente creatividad en las reparaciones. Caso :ermanas
Serrano Cru) sobre in!ancia desaparecida en el con!licto interno
6
salvadoreo. banco de 3%N- caso Nios de la Calle$ Plan
Nacional para Nios " Nias en Situacin de Calle como #arant'a
de no repeticin.
M. (l sistema dual$ Comisin " Corte provee herramientas
contenciosas$ de monitoreo " pol'ticoNpromocionales que se
enriquecen " potencian entre ellas. La e/i#ibilidad de los
derechos del nio tiene que contar con esto$ con una ca*a de
herramientas.
>. %ebilidad el monitoreo del cumplimiento por parte de la Corte
particularmente$ aunque el cumplimiento es bastante satis!actorio.
iii. Africano
8. Posee su propio instrumento a di!erencia del sistema (uropeo e
<nteramericano La Carta 3!ricana sobre los %erechos del Nio de
8>M8 que tiene casi todos los derechos de la Convencin pero
aade situaciones propias de la re#in. nios en apartheid$
de!inicin del nio$ rol de la !amilia en la adopcin " aco#ida de
menores " las obli#aciones " responsabilidades del nio en
relacin a su !amilia " la comunidad. Mutilacin #enital
!emenina$ con!lictos$ despla)amiento$ reclutamiento de nios.
9. No cono)co casos ante la Comisin 3!ricana.
3. u! e"traemos de la revisin de lo actuado en estos sistemas en el #m$ito
contencioso y en la relacin de los diferentes mandatos %ue tienen en relacin a
la e"igi$ilidad de los derechos de &&A y del acceso a la 'usticia supranacional
para el (rotocolo 3)
a. *a importancia +nica de la C,& como instrumento espec-fico$ &nico que
sirve de interpretacin para los sistemas re#ionales en el ra)onamiento
*udicial. La creciente utili)acin de los sistemas re#ionales de la C%N " de
las 7bservaciones 4enerales " =ecomendaciones del Comit de %erechos
7
del Nio. GNios de la Calle$ 7pinin Consultiva No. 8@ de la Corte
<nteramericana de %erechos :umanos.
b. .l estatuto del ni/o y la ni/a. el derecho a ser escuchado tal como lo
establece el 3rt. 89 de la Convencin " lo desarrolla la observacin #eneral
No. 89 del Comit de derechos del Nio. (l nio debe decidir Odice el
Comit en la 74 89K cmo quiere ser escuchado si directamente o a travs
de un representante. 6 el Comit recomienda que siempre que sea posible al
nio debe o!recrsele la oportunidad de ser directamente escuchado en
cualquier procedimiento. Si se trata de un procedimiento *udicial " el de los
sistemas re#ionales lo es$ Gel nio debe tener acceso a procedimientos que*as
" apelaciones que provean remedios a la violacin de sus derechos.
La obli#acin de (stado parte de Gase#urarH este derecho$ de e/presar su
punto de vista de manera libre. No est librado a la discrecionalidad del
(stado$ es mandatorio. (n todas las materias que conciernan al nio.
La necesidad de promover cada ve) ms el acceso directo de los nios "
nias ante los di!erentes sistemas re#ionales " pronto ante el Sistema
universal " su activa " e!ectiva participacin$ e*erciendo el derecho de ser
escuchados$ de participar$ requiere la di!usin " conocimiento de los
mecanismos$ la utili)acin de los mismos por nios " nias. La e/periencia
en el mbito universal demuestra que la creciente interaccin " participacin
de NN3 ante el Comit de los %erechos del Nio$ la cercan'a que las
or#ani)aciones de NN3 e/perimentan con el Comit $ la !orma en la que
utili)an sus recomendaciones a los (stados ser un elemento que !acilitar el
acceso al mecanismo de que*as individuales. La relacin con otros Comits
de r#anos de tratado no es la misma con otros Comits de 5ratado
c. *a necesidad de esta$lecer procedimientos adecuados0 adaptados a
ni/os y ni/as.
i. Procedimientos sensibles al nio$ ami#ables. Los nios " nias deben
comprender los instrumentos de proteccin$ los mecanismos$ la
8
naturale)a de las instituciones. Ac hay que tomar en cuenta el
desarrollo que hace el Comit de Derechos del Nio respecto de la
madurez del nio: su capacidad de comprender y establecer las
implicancias de una materia especfica. No es un asunto fcil pero
ello resulta un desafo no un obstculo. Ami!able debe ser
comprendido en esta lnea de razonamiento del Comit. "un nio no
puede ser escuchado efecti#amente en un ambiente intimidante
hostil insensible e inapropiado a su edad$ dice el Comit de
Derechos del Nio y desarrolla lineamientos claros sobre los
procedimientos ante la %usticia para los nios y nias.
ii. (rocedimientos %ue reparen. No basta establecer el dao 0lo que "a
es un es!uer)o que e/i#e interdisciplinariedad$ no basta una
apro/imacin *ur'dica1$ impedir la victimi)acin secundaria a nios
" la nias en el proceso. Se necesita que los procedimientos sean en
s' mimos reparadores del dao. Podemos aprender del (statuto de
=oma en lo normativo$ particularmente en lo re!erido a cr'menes
se/uales$ pero es necesario ir ms all " esto e/i#e una #ran
creatividad procedimental. No basta conocimiento *ur'dico$ tiene que
e/istir un aborda*e interdisciplinario$ sobre todo sico social
d. *os mecanismos de monitoreo de cumplimiento de las sentencias o
decisiones en el mbito interno deben incorporar nios " nias en cada pa's$
no solamente a la v'ctimas$ !amiliares " peticionarios.
e. *a necesidad de tomar en cuenta todos los derechos de todas las
infancias. Los %(SC no en el sentido de aspiraciones sino como derechos
e/i#ibles. :o" ese vie*o debate ha sido resuelto. (/isten obli#aciones de no
re#resin$ de establecimiento de m'nimos$ de alocacin del m/imo de
recursos disponibles. (l Comit en el d'a de debate #eneral sobre <nversin
en la <n!ancia aport mucho en esta ruta$ <#ualmente los principios de
Maastrich 0obli#aciones de respetar$ prote#er " cumplir$ implica
obli#aciones de conducta " de resultados. La obli#acin de conducta e/i#e
9
acciones racionalmente concebidas con el propsito de ase#urar el e*ercicio
de un derecho espec'!ico. Por e*emplo$ en el caso del derecho a la salud$ la
obli#acin de conducta podr'a implicar la aprobacin " e*ecucin de un plan
de accin destinado a reducir el 'ndice de mortalidad in!antil. La obli#acin
de resultado requiere que los (stados cumplan ob*etivos concretos que
satis!a#an una norma sustantiva precisa1 " los de Limbur#o desarrollan
estos aspectos$ as' como el liti#io en sede interna en varios pa'ses en derecho
de la in!ancia a la educacin primaria$ universal$ obli#atoria- a la salud$ por
e*emplo.
!. Accesi$ilidad significa via$ilidad del acceso. +ondo para el acceso de los
nios " nias v'ctimas a los sistemas internacionales. Si resultan di!'ciles de
acceder para los adultos$ con ma"or ra)n para los nios. 7!recer el acceso
debe si#ni!icar hacer que este sea posible. No ha" que ver este tema de
implicancias econmicas como un obstculo sino como un desa!'o a los
(stados para que sea e!ectivo su compromiso como partes de 5ratados que
ellos rati!icaron en bene!icio de las personas de sus sociedades. Se acaba de
aprobar el =e#lamento del +ondo en la 7(3.
#. .l valor de las medidas de proteccin o cautelares por la dimensin
temporal de la vida del ni/o. (l tiempo del nio.
Son importantes los avances reali)ados en los sistemas re#ionales poco en el
los mecanismos contenciosos de tratados internacionales en lo relacionado a
los derechos del nio " la nia. (speramos el Protocolo 3dicional para
peticiones individuales a la Convencin de los %erechos del Nio para el
pleno acceso a la *usticia para la in!ancia del mundo.
h. (romover y capacitar N47s$ or#ani)aciones de nios$ operadores de
*usticia en la C%N " los mecanismos re#ionales. 3prender de buenas
prcticas para la presentacin de casos por NN3. <ntercambios re#ionales.
10
Muchas #racias
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