COMENTARIOS A LA LEY GENERAL DE SALUD DESDE LA PERSPECTIVA DE LOS

DERECHOS DE LAS PERSONAS A LA SALUD

Por Mario Ros Barrientos
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ASPECTOS GENERALES:

En las ltimas semanas hemos sido testigos de un debate excepcional pocas veces visto en el
pas. Se habl abiertamente del Proyecto de Ley General de Salud presentado por el ex
ministro de Salud Fernando Carbone y los medios de prensa estuvieron atentos a este debate.

Es la primera vez que el punto de cada de un ministro depende del debate de un dispositivo
jurdico. Esto es sumamente importante porque significa que la sociedad civil peruana y
sanitaria en particular, est atenta a los cambios que se puedan producir en el campo de las
polticas pblicas.

Es evidente que todos hemos ido aprendiendo en este proceso y debemos felicitar de manera
particular a los movimientos que luchan por los derechos sexuales y reproductivos por su
capacidad de respuesta rpida y de incidencia poltica.

Esto sin embargo, nos plantea la necesidad de revisar los diversos dispositivos legales que
gobiernan las acciones de salud y que podamos ahora, con la atencin y destrezas
desarrolladas y aprendidas, incidir en la adecuacin de la actual legislacin en salud a los
estndares internacionales en materia de derechos humanos.

No pretendemos, en esta oportunidad, profundizar sobre los diversos dispositivos. Nos
centraremos en la Ley General de Salud vigente que fue aprobada durante el rgimen
fujimorista con escaso debate y poco conocimiento de la sociedad civil en la actualidad.

No quisiramos que nuestro posicionamiento apueste por mantener la Ley General de Salud
tal y como est, creemos que hay mucho trecho por avanzar en la actual Ley para
considerarla respetuosa de los derechos fundamentales de las personas en salud.

Desde esta perspectiva proponemos que la Coalicin por los Derechos Humanos en Salud
proponga las siguientes consideraciones para la modificacin de la actual Ley General de
Salud:

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Responsable rea de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de APRODEH.

EL DERECHO A LA SALUD EN LA LEY Y EN LA CONSTITUCIN POLITICA

1) Demandar como derecho a la salud no solo la proteccin de la salud, como seala la
Constitucin Poltica del Per en su artculo 7, sino el ms alto nivel posible de salud
fsica y mental, garantizando el acceso a bienes y servicios de salud de calidad para la
recuperacin, rehabilitacin y curacin de las personas que les permita vivir con
dignidad. Esto implica el acceso a una atencin mdica integral que garantice a las
personas recibir medicamentos y otros insumos que requieran para su rehabilitacin.

En este punto debemos estar atentos al proceso de debate de la llamada reforma
constitucional que en la modificacin propuesta a la actual Constitucin plantea en el
artculo 24: Toda persona tiene derecho a mantener una vida saludable, sin
discriminacin de ningn tipo. El Estado le garantiza una adecuada proteccin a su
salud mediante la prevencin, educacin y asistencia sanitaria, as como el acceso a
servicios de atencin mdica gratuita y a medicamentos de calidad. Tiene adems,
el derecho a participar en la gestin de los servicios pblicos de salud en la forma
establecida por la ley.

Obviamente que este artculo es mucho ms progresivo que el art. 7 de la actual
Constitucin pero sigue en desacuerdo con los estndares internacionales que son
adems obligacin del Estado, el promover polticas pblicas que garanticen este derecho.

La observacin central al artculo de la propuesta de reforma constitucional es que tal
como est redactada slo puede declarar un derecho programtico y no generar
mecanismos de viabilidad que garanticen la efectividad del mismo. Por ejemplo: En el
derecho a la educacin, la propuesta de reforma incorpora la obligacin de destinar el 6%
del PBI a la educacin, el tipo de escuelas y calidad de enseanza, etc.

Esto es importante porque de continuar redactada la Constitucin, como lo est, nos
plantea el derecho a la proteccin de la salud, que se circunscribe a la responsabilidad
frente a la salud pblica y no a la salud individual. Por lo tanto, la obligacin del Estado
estara centrada en la prevencin y promocin de la salud y no le seran exigibles los
aspectos reparativos, recuperativos, rehabilitadores de la atencin de la salud.

2) Una estrategia de trabajo en este campo deber estar orientada a incidir en un cambio
constitucional acorde con los pactos y tratados internacionales y otra, a la
aplicabilidad de estos en el derecho interno va la legislacin especial en la materia,
para el caso, la Ley General de Salud.

Desde esta perspectiva es importante recuperar los artculos IV y VI del ttulo preliminar
del Proyecto de Ley presentado sobre la universalizacin del acceso a la salud y la
integralidad e integridad de la persona que son progresivos con respecto a lo existente en
la Ley actual. Es necesario remarcar que la actual Ley General de Salud obedece a
criterios neoliberales en lo poltico y econmico. El proyecto de ley se moviliza en el campo
de lo ideolgico desde una propuesta fundamentalista religiosa, pero esto no significa que
en algunos aspectos podamos coincidir, y en es sentido recogemos estos aportes:

IV. La universalizacin del acceso a la salud
El Estado debe asegurar los mecanismos para una cobertura real de promocin de la salud,
prevencin de la enfermedad y atencin a toda la poblacin en condiciones apropiadas, sin
ningn tipo de discriminacin, buscar que los servicios satisfagan las condiciones de
accesibilidad econmica, geogrfica y cultural para todas las personas; generar la
disponibilidad y la suficiencia de los recursos fsicos humanos y financieros, as como la
aceptacin del servicio por parte de la poblacin y la comunidad.

VI. La Integralidad de la Persona
La persona es considerada como un ser integral. Este concepto se debe comprender como el
proceso de salud-enfermedad. El Estado debe integrar los aspectos preventivo-
promocionales con los asistenciales-curativos y reconocer a la persona en sus entornos
bsicos: la familia y la comunidad como centro del sistema de cuidado de la salud.

El modelo de atencin, el sistema de salud, el cuidado de la salud y el proceso salud-
enfermedad debe considerar la Integridad e integralidad de la persona

3) La Ley General de salud en cuanto a responsabilidad establece mecanismos de
responsabilidad compartida entre el Estado y el individuo en materia de salud
individual y responsabiliza primariamente al Estado de la salud pblica.

En este aspecto, es importante remarcar que mientras el Estado no cumpla con sus
funciones bsicas como: Mejorar los niveles de educacin y acceso a la informacin,
desarrollar acciones de promocin comunitaria y social de salud, elevar la calidad de vida
de las personas, va tener la responsabilidad principal en materia de salud individual.
Negarse a asumirla significara desconocer que muchas de las enfermedades de los pobres
tiene relacin directamente con su falta de oportunidades para acceder a un mejor nivel
de vida.

El precepto general es que los individuos deben tener responsabilidades en el cuidado de
su salud, pero estas slo sern exigibles cuando el Estado haya cumplido con sus
obligaciones contradas en el marco del derecho internacional. No se puede establecer
plenamente esta corresponsabilidad en sociedades con ms del 50% de poblacin en
extrema pobreza y con cerca del 25% que no accede a ningn servicio de salud.

Como conclusin de esta parte, podemos decir, que la actual legislacin no protege
el derecho integral a la salud de las personas conforme a lo establecido en el
PIDESC y al artculo 1, 2 y 26 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.

La Constitucin Poltica y la Ley no asumen una ruta de acceso progresivo al
derecho a la salud en el Per, no comprometen el diseo de polticas pblicas en
salud de acuerdo a estos estndares y en suma tenemos una legislacin de acceso
a servicios de salud que no genera obligaciones especificas en el Estado, habiendo
una pretensin de responsabilizar a los ciudadanos de su situacin de salud.

4) En el campo de los derechos individuales de las personas frente a los servicios de
salud debemos decir que la legislacin vigente tiene las siguientes limitaciones:

a) Es una norma que declara un conjunto de derechos individuales guiados por el
paradigma de autonoma de la voluntad de las personas pero no establece
mecanismos de sancin a los que puedan violar estos derechos.
b) La ausencia de una reglamentacin ha hecho que la Ley vigente sea estril para
efectos prcticos del cumplimiento de los derechos y no haya establecido
mecanismos para que los servicios adapten sus estructuras organizativas y el
Estado mismo no ha promovido una norma que reglamente el acceso al
derecho de atencin de emergencia, por ejemplo. La norma sancionadora para
este caso puede estar en el Cdigo Penal, delito de Omisin de auxilio, pero no
es suficiente en trminos de responsabilidades. Otro ejemplo, es la indefinicin
en los servicios del mdico tratante, las personas que acuden a los servicios no
tienen adecuadamente identificado quin es el responsable de guiar su proceso
de recuperacin, esto requiere una adecuacin organizativa de los servicios.
c) El derecho a la informacin completa, comprensible y continuada en un
servicio de salud no ha llevado consigo la preparacin del personal mdico para
el cumplimiento de esta funcin, esta es una tarea que debi asumir el Estado
frente a los actuales profesionales y un requisito para la transformacin de los
programas curriculares en las universidades que nunca se implement.
Conocemos que este derecho esta ntimamente ligada al derecho a la decisin
libre y autnoma de la persona, que al no plantearse los mecanismos para su
viabilidad institucional se convierte en un atentado. La responsabilidad en este
campo es del Estado como responsable de cumplir la obligacin de proteger
nuestros frente a terceros. Al no modular la formacin de los recursos
humanos permiti que se continen violando el derecho a la libertad de los que
acuden a los servicios de salud y con ello mantener asimetras en las relaciones
entre prestadores y usuarios de servicios de salud.
d) El derecho a la reserva de la informacin que proclama el art. 15 es
contradictoria cuando se plantea como excepcin para la reserva de la
informacin cuando fuere necesaria para mantener la continuidad de la
atencin mdica al paciente, segn el inciso g del art. 25.
e) Tampoco se plantea como un derecho al resarcimiento de los usuarios, cuando
todos conocemos que el acto mdico en s es una prctica que tiene riesgos y
debera haber mecanismos de reparacin de daos a las personas que pueden
sufrirlos. En este punto, el debate est en que si la reparacin la paga el
profesional de la salud o la institucin en la que presta los servicios, desde la
perspectiva del usuario el mecanismo debe ser que es la entidad prestadora de
los servicios la que debe asumir los riesgos de su actividad. Esto implica ir a
un sistema de seguro institucional por actividades riesgosas que pueda de
manera rpida y eficiente, reparar los daos que se puedan ocasionar a los
individuos y que estas entidades se preocupen por mejorar la calidad de
atencin va programas de entrenamiento a su personal y mejora de las
condiciones de trabajo como programas de prevencin de los riesgos en los
servicios. Hasta la actualidad el Estado no ha planteado ninguna accin en
este sentido, es decir, estn incumpliendo con su obligacin de proteccin.
f) Otro tema importante es la pretensin de trasladar para el consentimiento del
tratamiento mdico quirrgico criterios del cdigo civil sobre capacidad e
incapacidad al campo de la salud. En este terreno, es importante establecer los
criterios en funcin de los niveles de madurez de los nios y la capacidad
discrecional de los enfermos con trastornos psiquitricos, no se puede limitar a
estas personas en el ejercicio del derecho a la libertad. A los adolescentes debe
garantizarles educacin sexual, consejera en planificacin familiar y el acceso
libre e informado a los mtodos anticonceptivos en funcin de su nivel de
madurez, que debe ser una evaluacin que haga el profesional de la salud y no
la ley. Tener una mirada esttica de los procesos a travs de la Ley puede llevar
a mltiples violaciones de derechos, como es el caso de las personas con
trastornos psiquitricos que tienen el derecho de autodeterminarse y solo
requeriran ayuda externa en situacin de emergencia o crisis. Conforme lo
aprob la Asamblea General de la ONU a travs de los Principios para la
Proteccin de los enfermos mentales.
g) La Ley no establece mecanismos para la resolucin de conflictos en el campo
de la salud y mantiene, al no sancionar, es decir, perder el carcter coercitivo
una lnea de impunidad en los servicios de salud.
El usuario debe sentir que el Estado y la sociedad lo protege cuando acude a
un servicio de salud, la sensacin actual puede estar lindando con el temor o el
miedo frente a la poca informacin e incertidumbre, lo cual perjudica la
legitimidad del acto mdico.

Como conclusin, podemos decir, que no estn plenamente garantizados los derecho
de la persona en la legislacin vigente por falta de desarrollo y contradicciones al
interior de la misma que es importante subsanar para lograr un pleno ejercicio de los
mismos.

Precisiones finales: Es necesario que impulsemos el debate para modificar o cambiar la Ley
General de Salud y hacerla ms expeditiva para el ejercicio del derecho a la salud en el pas,
generando obligaciones especifica en el Estado y promoviendo que la ciudadana incorpore en
sus demandas polticas el derecho a la salud.

En una ltima encuesta realizado por IMASEN por encargo de la Coordinadora Nacional de
Derechos Humanos el derecho a la salud tiene el 4.3%, por debajo del derecho a respetar a las
personas 22.2%, a la libertad de expresin 21.1%, a la vida 19%, al trabajo 12.3 % y a la
educacin 6.5%.

En la misma encuesta un 91.6% solicita que los organismos de derechos humanos deberan
de preocuparse por el derecho a la salud, mientras que el 40.7% indica que ya nos dedicamos
a la defensa del derecho a la salud, mientras que el 50.5% considera que an no lo hacemos.

Cuando se les pregunta en relacin a los DESC, la respuesta en prioridad es que deben
dedicarse al derecho a la educacin 23.9%, a mejor nivel de vida 22.2% , el derecho a la salud
21.5%.

La mayora de la poblacin cree que las personas no tienen acceso a medicamentos 67.4%, a
servicios de salud en general 70.7% y a recibir una buena atencin de salud por el Estado
77.7%.

En cuanto a incremento de acceso a servicios de salud en el presente gobierno, el 22.7% ha
mejorado, el 34.3% ha disminuido, el 41.6% sigue igual. Con respecto a la calidad el 11.1%
piensa que ha mejorado, el 33.3% que ha empeorado y el 52.4% que sigue igual.

Finalmente la gente no sabe dnde acudir en caso de recibir una mala atencin en el Estado
61.7% y si sabe donde ir el 33.4%.

Estos indicadores nos deben llamar a reflexionar acerca de la importancia de promover el
derecho a la salud en el pas y que es importante la unidad entre los diferentes movimientos
que constituimos la Coalicin para empoderar a los ciudadanos y generar viabilidad para una
norma de salud que respete el derecho todos y todas, en el marco del derecho internacional..

Muchas gracias.