LAS FUENTES DE LA HISTORIA DEL DERECHO Y SU IMPORTANCIA CON
RELACIN AL ORDENAMIENTO JURDICO DE UNA SOCIEDAD
INTRODUCCIN A menudo se crean normas e instituciones del derecho que nacen para poder regular ciertas situaciones de la vida del presente y para el futuro; al estudiar la historia del derecho podemos encontrar que existen una cantidad de manifestaciones o conductas del ser humano que pertenecan a un sistema jurdico anterior que siguen regulndose en el nuestro sistema actual pero algunas de forma diferente y otras aun conservndose como antes. Todas estas situaciones iniciales e intermedias se estudian con esta ciencia del derecho que es de suma importancia y se dan mediante la evolucin ya sea cultural, de las costumbres y tambin de muchas situaciones polticas que sucedieron en el pasado. Es as que si nos preguntamos Qu sociedades tuvieron un sistema jurdico? La respuesta para este tipo de preguntas se hace a travs de esta ciencia llamada historia del derecho que es fundamental para conocer que sociedades del pasado contaron con un sistema jurdico ya sea que no la tuvieron, que la tenan de manera incipiente o en un grado de desarrollo considerable o que ya lo tienen desde hace aos ya desarrollados de manera compleja. Por todo lo manifestado anteriormente analizar algunos temas importantes desarrollados en historia del derecho; sobre todo en lo referente a las fuentes del derecho y su importancia en nuestro sistema jurdico, aunque a manera de comentario puedo decir con anticipacin que no existe mucha bibliografa relacionada con esta ciencia en particular, por lo que me centrar en un par de autores.
Segn BASADRE JORGE: Se dice generalmente que las fuentes creadoras del derecho son la ley, la costumbre y la jurisprudencia judicial; y que tambin corresponde a la misma categora, en sentido amplio, la obra de los jurisconsultos. Entindase en este caso como fuente del derecho, toda la expresin representativa del derecho vigente. Las fuentes creadoras del derecho vigente no son exactamente las mismas fuentes de la historia del derecho. Estas son mucho ms amplias y abundantes y es que a las fuentes de creacin del derecho propiamente dichas se agregan las fuentes para el conocimiento y los documentos de aplicacin del derecho 1 . Haciendo un anlisis; nos da a entender el autor que las fuentes de la historia del derecho son mucho ms amplias, y que contienen en su interior si as podemos llamarlo a las fuentes del derecho, con esto quiero decir que la ley, costumbre, jurisprudencia y doctrina estn inmersos dentro de la ciencia de la historia del derecho es ms estn dentro de las fuentes de la historia del derecho. Es por todo ello que las fuentes de la historia del derecho son muy importantes porque nos permite conocer la historia misma del pensamiento jurdico (separacin de poderes), de las instituciones jurdicas (la propiedad, el matrimonio, etc.) y de las fuentes histrico jurdicas (evolucin histrica y geogrfica del derecho), estas constituyen en si las fuentes de esta ciencia en particular.
Segn Geng Delgado Federico: Fuente es todo lo que puede servir para la reconstruccin del derecho histrico, junto a todas las huellas y testimonios que han quedado en esos hechos histricos; mejor dicho, cindonos a nuestro curso, a
1 BASADRE, Jorge. HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Segunda Edicin, 1984, Lima, Editorial Antena S.A, Pg. 29 todos los datos que nos puedan servir para estudiar las Instituciones Jurdicas Peruanas 2 . En este sentido puedo mencionar que todo acto dejado por la sociedad a lo largo del tiempo y que de manera trascendente contribuy en lo que ahora es nuestro sistema jurdico actual, es importante para ver su evolucin; es decir cmo se entenda en un determinado tiempo una manifestacin incipiente de un determinado derecho o institucin del derecho y tambin de que manera iba cambiando sta con el transcurrir de una etapa a otra hasta llegar a la actualidad de nuestro sistema jurdico. Es por ello a la hora de variar, cambiar o crear una nueva institucin del derecho se debe tomar en cuenta todos los antecedentes de dicha institucin, tomando en cuenta las ventajas y desventajas que adoleci en el pasado y que se puedan superar y as no caer o incurrir en errores que se podran ser bastante controvertidas y llevar a deshacer la cambiada o nueva institucin; es por todo ello que se considera de suma importancia las fuentes del derecho.
Para tener mayor comprensin sobre este concepto, dice el tratadista V. Schwerin, que debe entenderse por fuente todo fenmeno apreciable fsicamente que pueda dar noticia de la esencia, suerte o contenido de un principio jurdico. Una parte pues son los productos de la actividad humana; y otras son estas mismas acciones. Esta amplsima delimitacin del concepto de fuente, excluye la posibilidad de una enunciacin agotadora de cada una en particular. Solo se puede hacer una sistematizacin de los fenmenos que hasta ahora han sido considerados como fuentes de la historia del derecho; y aun esto, sin la pretensin de agotar el campo,
2 Geng, Federico. HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Segunda Edicin , 2005, Lima, Ediciones Jurdicas, Pg. 20-21 pues la heurstica histrico-jurdica est constantemente aumentando las clases de fuentes 3 . Bueno con esta definicin Schwerin trata de abarcar y darnos una idea de que cuales podran considerarse como fuentes de la historia del derecho, es asi que existen diferentes clasificaciones pero una de ellas que a mi entender es bastante clara son las directas(los cdigos y otros textos legales que contribuyen al sistema jurdico a travs del tiempo) e indirectas(literatura jurdica, obras de tratadistas y otros textos no legales, que tambin contribuyen pero de manera indirecta). Aunque hay fuentes escritas y no escritas, graficas, orales, objetos, monumentos, actos; y tambin las acciones mismas de la sociedad a travs del tiempo como se no hace conocer con este concepto que todas estas fuentes van a intervenir en el desarrollo del derecho, de nuestro sistema jurdico, de nuestras instituciones jurdicas, y de manera especfica van a intervenir en la dacin de las normas legales que son de responsabilidad de darlas o crearlas del poder legislativo A todo esto cabe mencionar que las fuentes siguen en crecimiento o aumento porque se sigue investigando que fuentes adems de las que podramos citar en nuestra materia que se estudia muy poco hay por descubrir otras que tal vez no las consideran muchos autores o las dejan de lado o simplemente los estudiosos no se preocupan por esta ciencia del derecho como debera ser.
3 BASADRE, Jorge. HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Segunda Edicin, 1984, Lima, Editorial Antena S.A, Pg.30. CONCLUCIONES: La ciencia del derecho es importante en general para la sociedad porque nos permite conocer de manera cientfica a travs de las fuentes histricas del derecho lo acontecido en el pasado, todo sobre el derecho, es decir todo aquello que influy para que llegramos a nuestro sistema jurdico actual. Tambin tiene importancia porque hace que nosotros los estudiantes de derecho tengamos ms conciencia sobre lo acontecido en materia jurdica a lo largo del tiempo y as tener ms contacto con nuestra realidad. Y no solo para estudiantes sino tambin para todo aquel que se ve involucrado de manera profesional como son los abogados, jueces, doctrinarios, expertos en historia del derecho, y otros interesados en esta ciencia como podran ser los legisladores; ya que estos son los que legislan y para poder crear normas de acuerdo a la realidad es imprescindible que conozcan las fuentes de la historia del derecho es decir de las de las instituciones jurdicas.
BIBLIOGRAFA BASADRE, Jorge. HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Segunda Edicin, 1984, Lima. Geng, Federico. HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Segunda Edicin , 2005, Lima.