Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia)
Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 1 DERECHO CIVIL VI (FAMILIA) Cuando uno habla de familia se nos viene inmediatamente la imagen del pap, de la mam y de los hijos, pero resulta que ahora en muchas casas falta alguno de ellos, si eso sucede es un problema llamar a estos familia?, el padre con hijos o la madre con hijos son familia, o la pareja que no tiene hijos son familia. Adems a las parejas que no tienen hijos se les pregunta usted tiene familia? la respuesta parece ser obvia, pero el tema igual merece ser analizado. Conceptos de Familia. 1. Es el ncleo principal de la sociedad, est compuesta por padres, hijos. 2. Es un grupo de personas con una estructura organizada, cuyos miembros mantiene vnculos de sangre y afecto estn unidos por necesidades bsicas de sobrevivencia. 3. Es la clula fundamental unida por vnculos de sangre. 4. La familia es un grupo de personas unidas por vnculos de parentesco, ya sea consanguneo, por matrimonio o adopcin que viven juntos por un perodo indefinido de tiempo. Constituye la unidad bsica de la sociedad. Mapa Conceptual
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 2 TIPOS DE FAMILIA Familia Nuclear. La familia nuclear es la familia conviviente formada por los miembros de un nico Ncleo familiar es el grupo formado por los miembros de una pareja y/o sus hijos. Las definiciones ms amplias consideran en un ncleo familiar tanto a los grupos formados por dos adultos emparejados, con o sin hijos, como a los formados por un adulto con uno o varios hijos. Algunas definiciones ms restrictivas la reducen a los casos en los que estn presentes los dos progenitores. Una persona no puede pertenecer a dos ncleos familiares a la vez. Si los hijos forman parte de otro ncleo (si estn casados o si tienen hijos) no forman parte del ncleo inicial, con independencia de que convivan o no. De acuerdo con el Diccionario Cambridge, el trmino data de 1947, y por lo tanto es relativamente nuevo, aunque las estructuras sociales que designa no lo sean. El cambio de las estructuras familiares extensas a las nucleares en muchas sociedades no occidentales obedece en muchas ocasiones a la difusin de los valores y civilizacin occidentales. Familia Extensa. La familia extensa o familia compleja es un concepto con varios significados distintos. En primer lugar, es empleado como sinnimo de familia consangunea. En segundo lugar, en aquellas sociedades dominadas por la familia conyugal, refiere a la parentela una red de parentesco egocntrica que se extiende ms all del grupo domstico, misma que est excluida de la familia conyugal. Una tercera acepcin es aquella que define a la familia extendida como aquella estructura de parentesco que habita en una misma unidad domstica (u hogar) y est conformada por parientes pertenecientes a distintas generaciones. Familia Monoparental. Es el conjunto formado por un progenitor (madre o padre) y uno o varios hijos. Este ncleo puede constituir por s slo una familia independiente (familia nuclear monoparental), o puede convivir con otras personas emparentadas. Por ejemplo, una madre (sin pareja) con dos hijos que viva con sus padres constituye un ncleo monoparental en una familia ms amplia. Familia Constituida. Hoy en da muchas parejas deciden separarse o divorciarse y optan por rehacer sus vidas junto a otra persona. Cuando hay hijos por medio, la situacin puede complicarse un poco. Se est imponiendo Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 3 este nuevo modelo de familia reconstruida, cambiando el rol de familia tradicional. Pero Cmo viven los hijos la presencia de esa nueva persona? Cmo deben tratar a sus hijos ante esta situacin? Cul es la mejor manera de involucrar a los hijos para que se sientan felices y adaptados? Familia De Padres Separados. Dado el elevado nmero de separaciones entre parejas que se producen hoy en da, son muchos los nios afectados por esta situacin. Esta situacin ha dejado de ser excepcional para pasar a ser bastante habitual. Adems del shock emocional para los padres que supone una ruptura sentimental, stos cargan con el miedo de cmo toda esa situacin repercutir en sus hijos. Las consecuencias que sufre el hijo de padres separados estar ms relacionado: - con las desavenencias familiares previas y asociadas a la separacin - y con el papel que hacen jugar al nio en la separacin ms que con la propia separacin. Esto, junto con la edad y la madurez del propio nio condicionarn la forma cmo esta separacin influir en su desarrollo. EL PARENTESCO PARENTESCO CIVIL.
Se le conoca como agnatio, y se trata de un vnculo puramente entre dos personas que conviven bajo una misma patria potestad, es decir, este vnculo no reposa en la identidad de la sangre, sino en la identidad del poder. La adopcin establece parentesco, llamado parentesco civil o por adopcin, entre el adoptado y el adoptante, as como entre el adoptado y la familia del adoptante. En general, el parentesco entre un miembro adoptado de la familia se considera exactamente igual que el de un miembro de origen consanguneo, y la lnea de parentesco se computa de la misma forma que en el caso de la consanguinidad. 1. El parentesco se puede definir de dos formas. En sentido estricto, es el vnculo que une a las personas que descienden unas de otras o que tienen un ascendiente comn, esto es, que se hallan unidas por una comunidad de sangre. En sentido amplio, parentesco es la relacin o unin de varias Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 4 personas por virtud de la naturaleza o la ley. En particular, se puede sealar que el parentesco. 2. Es el nexo jurdico que existe entre los descendientes de un progenitor comn, entre un cnyuge y los parientes de otro consorte, o entre el adoptante y el adoptado. 3. El parentesco es la unin al interior de una familia. Los vnculos que se generan entre sus miembros. 4. Es la relacin de familia que existe entre dos o ms personas. 5. El parentesco es la relacin o conexin que existe entre las personas que descienden de un mismo tronco o raz, o que estn unidas por vnculos de sangre, de adopcin o matrimonio civil o de hecho reconocido judicialmente. El parentesco se mide por grados, es decir, el nmero de generaciones que separa a los parientes, siendo cada generacin un grado. Adems la serie de grados conforman una lnea, vale decir, la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un tronco comn. Estn dados por tres fuentes de origen: 1. Parentesco de consanguinidad. El parentesco consanguneo es la relacin familiar existente entre las personas que descienden una de otra o de un tronco comn. El grado de parentesco se determina por el nmero de generaciones. En la lnea colateral, el grado se establece subiendo de uno de los parientes al tronco comn y bajando despus hasta el otro. Este parentesco produce efectos civiles slo hasta el cuarto grado. Consangunea, es decir, el vnculo que existe entre descendientes de un progenitor comn (padre, hijos, nietos, bisnietos, tataranietos, etc.) Estos vnculos de parentesco consanguneo se organizan en lneas de parentesco, formadas por una serie consecutiva de grados, entre las que se pueden distinguir: Hay dos tipos de lneas: a) Recta: se compone de una serie de grados que se establecen entre personas que descienden unas de otras como padre-hijo-nieta. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 5
Lnea recta ascendente: une a alguien con aquellos de los que desciende de manera directa: padres, abuelos, bisabuelos, tatarabuelos, trastatarabuelos... Lnea recta descendente: liga al ancestro con los que descienden sucesivamente de l de manera directa: hijos, nietos, bisnietos, tataranietos, trastataranietos o choznos... b) Colateral o transversal: se forma de una serie de grados que se establece entre personas que sin descender unas de otras, tienen un progenitor comn como son los tos, sobrinos, primos etc. 2. Parentesco Por Afinidad. Tal como lo seala el Artculo 237 el matrimonio produce parentesco de afinidad entre cada uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro. Cada cnyuge se halla en igual lnea y grado de parentesco por afinidad que el otro por consanguinidad. La afinidad en lnea recta no acaba por la disolucin del matrimonio que la produce. Subsiste la afinidad en el segundo grado de la lnea colateral en caso de divorcio y mientras viva el ex-cnyuge. Afinidad, es el nexo que nace con el matrimonio y las relaciones con los parientes del cnyuge (suegra, nuera, cuada, etc.) 3. Parentesco por adopcin. La adopcin es fuente de parentesco como lo seala el Cdigo Civil en su Art. 237. Adopcin, vnculo que se origina entre el adoptado y los adoptantes.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 6 rbol genealgico
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 7 FUNCIONES DE LA FAMILIA La familia es una estructura dinmica donde cada miembro cumple un rol determinado de acuerdo a su edad, sexo, grado de madurez, situacin socio- econmica, etc. Las principales funciones son las siguientes: Funcin reproductora La familia garantiza y ampara la procreacin del gnero humano. La suma interrelacionada de familia da, en su conjunto, una sociedad. Funcin econmica Esta funcin est relacionada con el trabajo que realiza la familia con el fin de adquirir los bienes y servicios necesarios para poder vivir. Funcin educadora La educacin est formada por un conjunto de normas de conducta, hbitos, aptitudes e informaciones que el nio lo va asimilando de su hogar, la escuela y la comunidad. Funcin recreativa La familia cumple tareas serias y responsables, por lo que tiene que romper el estrs a travs de un sano esparcimiento para los que la constituyen, con el objeto de promover la integracin y el desarrollo integral de los hijos. Funcin socializadora El ser humano es un ser social por excelencia. Esta socializacin empieza en la familia; all se dan los primeros lineamientos para la posterior actuacin de solidaridad, de justicia, el cultivo de habilidades y destrezas que sern puestas al servicio y en bien de la colectividad.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 8 Funciones De Los Integrantes De La Familia Padre Madre Hijos El padre (idealmente), tiene el rol de ser el proveedor de la familia, es el directivo, cumple la funcin de normativo, aquel que da a conocer las normas ms importantes de la casa, y por esto mismo se le llama el jefe de familia, jefe de hogar. En la actualidad aparte de estos roles el padre a entrado a una nueva etapa, ahora se est involucrando con la educacin de sus hijos, cosa que antes era slo rol de la madre. La madre es la principal dispensadora del afecto y comprensin, a la vez que educadora de los hijos. La mam es la contencin de la familia es la unidad entre padre e hijos, muchas veces hace de puente entre estos. La mayora de las veces la mam es quien se preocupa de la alimentacin de los hijos, de su salud, educacin, aseo y comportamiento social. Por lo tanto la responsabilidad de la crianza debe ser compartida por ambos padres. Pareciera que los hijos quedan casi sin una funcin especfica, pero se demanda de ellos obediencia; contribuir con las tareas del hogar; dedicarse al estudio. Los hijos son la continuacin de la Familia, su rol es formar a aquella pareja (que se uni en matrimonio), en padres, formarlos como tal entregando la afectividad. Hijo 1: formar a sus progenitores en padres. Hijo 2, 3 (hermanos): estos confirman el rol del primer hijo, y tienen el rol de compartir y sociabilizarse, recordando que la familia es el principal agente socializador, para despus enfrentarse al mundo. Los padres estn obligados a proveer al sostenimiento, proteccin, educacin y formacin de sus hijos menores segn su situacin y posibilidades. Todos los hijos tienen iguales derechos, tal como lo menciona el Artculo 233 del CC.
LINEAS DE CONSANGUINIDAD Lnea De Consanguinidad Recta Si te complican los ascendientes (abuelos, bisabuelos, etc.) y descendientes (nietos, bisnietos, etc.) esta tabla te puede ayudar. Pone cualquier persona de tu familia en donde dice Tronco y podis empezar a relacionarlo con vos u otros siempre que sean ascendientes o descendientes directos. Tronco Padre 1G Abuelo 2G Bisabuelo 3G Tatarabuelo 4G Hijo 1G abuelo / nieto 2G bisabuelo / bisnieto 3G tatarabuelo / tataranieto 4G trastatarabuelo / chozno 5G Nieto 2G bisabuelo / bisnieto 3G tatarabuelo / tataranieto 4G trastatarabuelo / chozno 5G 6G Bisnieto 3G tatarabuelo / tataranieto 4G trastatarabuelo / chozno 5G 6G 7G Tatarani eto 4G trastatarabuelo / chozno 5G 6G 7G 8G Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 9
Lnea De Consanguinidad Colateral Para saber que parentesco y grado tenis con otra persona de la familia de una lnea colateral (o sea que no es ascendente o descendiente tuyo) lo primero que tenis que hacer es saber cul es el antepasado en comn que tenis con l y a practicar.
Antepasado en comn Hijo 1G Nieto 2G Bisnieto 3G Tataranieto 4G Chozno 5G Hijo 1G hermano 2G to / sobrino 3G to abuelo / sobrino nieto 4G to bisabuelo / sobrino bisnieto 5G to tatarabuelo / sobrino tataranieto 6G Nieto 2G to / sobrino 3G primo hermano 4G to segundo / sobrino segundo 5G to bisabuelo segundo / sobrino bisnieto segundo 6G to tatarabuelo segundo / sobrino tataranieto segundo 7G Bisnieto 3G to abuelo / sobrino nieto 4G to segundo / sobrino segundo 5G primo segundo 6G to bisabuelo tercero / sobrino bisnieto tercero 7G to tatarabuelo tercero / sobrino tataranieto tercero 8G Tataranieto 4G to bisabuelo / sobrino bisnieto 5G to bisabuelo segundo / sobrino bisnieto segundo 6G to bisabuelo tercero / sobrino bisnieto tercero 7G primo tercero 8G to tatarabuelo cuarto / sobrino tataranieto cuarto 9G Chozno 5G To tatarabuelo / sobrino tataranieto 6G to tatarabuelo segundo / sobrino tataranieto segundo 7G To tatarabuelo tercero / sobrino tataranieto tercero 8G to tatarabuelo cuarto / sobrino tataranieto cuarto 9G primo cuarto 10G
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 10 Lneas De Afinidad Esta tabla es bastante til para saber el parentesco poltico que une a tu familia con la de tu esposo / a.
Cnyuge
Padres Hermanos Sobrinos Cnyuge cnyuges o esp osos Suegros / yernos y nueras 1G cuados 2G tos polticos / sobrinos polticos 3G Padres suegros / yernos y nueras 1G consuegros
Hermanos
cuados 2G
concuados
Sobrinos tos polticos / sobrinos polticos 3G
LOS ESPONSALES La institucin de los Esponsales tiene antecedentes en el Derecho Romano, el Digesto los defina como una promesa que ambas partes se dan recprocamente de futuro matrimonio. La voz esponsales deriva del latn sponsalia sta a su vez de spondere significando promesa recproca de contraer futuro matrimonio. En el Derecho Cannico se consider a los esponsales como una promesa bilateral de matrimonio a semejanza del derecho romano. Antecedentes: a) Grecia. Aqu los esponsales se formalizaban mediante un beso, o con la unin de las manos. b) Roma. El vocablo tiene su origen en Roma, se contraa por estipulaciones mutuas entre las partes, o sponsiones, de all el nombre sponsalia para la promesa matrimonial.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 11 Efectos: 1) En la poca clsica del derecho romano, fue un fenmeno social y no jurdico en consecuencia no haba obligacin para cumplir con los daos y perjuicios. 2) Posteriormente adquiri relevancia jurdica, no se admita la exigencia de celebrar el matrimonio, pero si el resarcimiento El trmino esponsales, indica de un lado, el convenio de futuro matrimonio; y se refiere, a la relacin producida por dicho convenio. Los esponsales son sinnimo de noviazgo. Han tenido casi siempre un papel de relativa importancia, en la preparacin del casamiento. Se ha ido perdiendo esta formalidad, siendo en la actualidad que casi ya no existe. Los Esponsales En El Per Se recoge esta institucin en nuestro pas en el Cdigo Civil de 1852, 1936 y el vigente de 1984. El legislador, al formular los artculos 239 y 240 tuvo en cuenta la costumbre en su verdadera concepcin social. En los distintos pases donde se ha legislado sobre los esponsales, se ha tenido en cuenta las costumbres. En nuestro pas el legislador, al formular los artculos 2391 y 240 del cdigo civil de 1984 que se refiere al instituto de los esponsales; tuvo en cuenta la costumbre en su verdadera concepcin social, constatando que en un sector de la poblacin de la sierra y de la selva practican los esponsales. En las Comunidades Campesinas de la sierra central del Per, se practica el servinacuy, institucin muy antigua que a la llegada de los espaoles y como consecuencia del Concilio del Trento, se implanta el matrimonio religioso en la colonia, aplicndose inmediatamente a los que ya se encontraban unidos por la costumbre, convirtindose as el servinacuy de un matrimonio a prueba, perdiendo su carcter de matrimonio pleno basado en la costumbre.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 12 El Cdigo Civil Peruano en su artculo 239 seala.- Que la promesa recproca de matrimonio no genera obligacin legal de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para el caso de incumplimiento de la misma. Con ello el legislador excluye la exigibilidad de la celebracin del mismo ya que de otra manera estara atentando contra la libertad de la que gozan los prometientes de contraer matrimonio, ya que dicho acto es voluntario entre el hombre y la mujer. Artculo 240.- Efectos de la ruptura de promesa matrimonial Si la promesa de matrimonio se deja de cumplir por culpa exclusiva de uno de los promitentes, ocasionando con ello daos y perjuicios al otro o a terceros, estar obligado a indemnizarlos. La accin debe de interponerse dentro del plazo de un ao a partir de su ruptura. Podemos decir entonces que para pedir la indemnizacin por daos y perjuicios debemos probar primero esta formalizacin del matrimonio, es decir debemos crear certeza en la decisin del Juez. El plazo es de un ao a partir de la ruptura| de la promesa, dentro de este plazo ambas partes pueden revocar las donaciones que haya hecho a favor del otro por razn del matrimonio proyectado. La indemnizacin no deriva del incumplimiento sino del hecho que el prometiente culpable debi haber actuado con dolo y malicia y si caus dao psicolgico. Un ao para interponer la demanda de Indemnizacin. El plazo para interponerla demanda de Indemnizacin por ruptura de promesa de matrimonio es de un ao. Revocar las donaciones. Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocar las donaciones que haya hecho a favor del otro por razn del matrimonio proyectado. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 13 Restitucin slo en caso de subordinacin al matrimonio. Si la donacin se realiz, como un acto de liberalidad (voluntad propia) y no se puso como condicin el matrimonio, entonces no hay obligacin de restituir la donacin. Extincin De Los Esponsales Normalmente termina con el matrimonio, excepcionalmente termina por convenio de extincin, por resolucin unilateral o por imposibilidad, sin que medie culpa. RESUMEN DE LOS ESPONSALES Se denomina esponsales la promesa que mutuamente se hacen hombre y mujer de contraer matrimonio. La libertad de eleccin del cnyuge es uno de los presupuestos del consentimiento prestado por ambos contrayentes en el acto de la celebracin del matrimonio. Como toda institucin del derecho, los esponsales se encuentran igualmente frente a una variedad de teoras acuciosas en investigar, pretender y determinar su naturaleza jurdica, el producto de esa actividad intelectual ha influido en la legislacin positiva de cada nacin que los diferentes Cdigos Civiles, divergen unos a otros o se acercan conforme sigan a tal o cual corriente terica. La divergencia que se advierte en las normas legales que regulan la figura de los esponsales es reflejo de la ms profunda discrepancia doctrinaria que existe en cuanto a definir su naturaleza jurdica. Las teoras sobre la naturaleza jurdica de los esponsales, cuanto menos entre las ms conocidas, son las siguientes: a) Teora del Contrato de Derecho Familiar, b) Teora del Avant-Contrat., c) 1.2.3. Teora de la Obligacin Natural, d) Teora del Hecho, e) Teora de la Responsabilidad Extra- Contractual, y, f) Teora de la Responsabilidad Contractual. a) Teora de hecho.- Segn Barra: " no es posible exigir judicialmente el cumplimiento de la promesa, pues la esencia misma del matrimonio, que en materia de los esponsales pueden ser libremente resueltos" Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 14 b) Teora del contrato o Teora del Contrato Del Derecho Familiar.- Segn Uruguayo Brumn " los esponsales son un contrato de derechos de obligaciones de hacer, que cuando una de las partes se negaban a cumplirla debe resarcir a la otra de los daos y perjuicios que les cause" c) Teora de Advant Contrat. Segn Cornejo Chvez: " los esponsales no pueden ser considerados como un antecontrato que no es lo mismo que contrato preliminar o previo ya que no es posible obligar a las partes a efectuar el objeto de la promesa debido a que no puede encadenar definidamente su libertad de contraer matrimonio. d) Teora de la Obligacin Natural.- Segn Planiol y Ripert y Ripert: " si bien es cierto los esponsales no engendraba una obligacin civil, al menos creaban con cargo a los que prometen el matrimonio una obligacin de conciencia que la jurisprudencia consideraba como obligacin natural, y que puede, como tal servir a causa jurdica, despus de la ruptura, para una promesa de indemnizacin en beneficio del novio abandonado". "Ante todo, es preciso observar si bien no engendra una obligacin civil, los esponsales crean al menos con cargo a los que prometen el matrimonio una obligacin de conciencia que la jurisprudencia considera como una obligacin natural, y que puede, como tal servir a causa jurdica, despus de la ruptura, para una promesa de indemnizacin en beneficio del novio abandonado".
EL MATRIMONIO COMO ACTO JURDICO Existen diversas concepciones doctrinales en torno a la naturaleza jurdica del matrimonio, todas ellas dependen del ngulo desde el cual se contemple el matrimonio. En la doctrina moderna se considera que el matrimonio es un acto jurdico familiar. El acto jurdico de derecho de familia no forma categora distinta del acto jurdico genrico, sino que se entiende que es una especie de ste gnero. De esta manera no se debe dar diferencia sustancial entre el acto jurdico genrico y el acto jurdico familiar. La principal distincin est en el objeto, ya que en el Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 15 acto jurdico familiar el fin est relacionado con el derecho de familia, teniendo en cuenta que sus efectos y consecuencias estn reglados por la ley. En este orden de ideas cabe tratar sobre los elementos constitutivos del acto jurdico familiar: sujeto, objeto y forma. En cuanto al sujeto debe tener capacidad tanto de goce como de ejercicio. Es relevante en este punto tomar al tema del proceso de formacin de la voluntad del sujeto en la cual deben distinguirse tres fases: 1. Discernimiento 2. La intencin y 3. La libertad Fernando Vidal Ramrez quien con respecto al discernimiento sostiene que es un estado de conciencia determinado por el desarrollo intelectual del individuo, que invistindolo de la facultad de conocer en general, lo coloca en condicin de formar un juicio por medio del cual percibe y declara la diferencia que existe entre varias cosas, de apreciar y juzgar sus actos y los lejanos, o en trminos ms simples, de distinguir los diversos actos en sus diferentes categoras. En cuanto a la intencin seala que es el querer realizar un acto con conciencia de sus consecuencias en el momento de su realizacin y finalmente la libertad debe entenderse como la espontaneidad en la toma de decisin para celebrar el acto jurdico, siendo una facultad de eleccin, como consecuencia del discernimiento y de la intencin. En relacin al objeto ste debe ser posible jurdica y fsicamente; la posibilidad jurdica se refiere a la conformidad del objeto con el ordenamiento jurdico y la posibilidad fsica est referida al hecho de ejecutar el objeto en perfecta consonancia con las leyes de la naturaleza. En el tema de la forma se ve la solemnidad de los actos jurdicos familiares, siempre teniendo en cuenta que si la ley no designa forma especfica para el acto jurdico, los interesados pueden usar la que les parezca conveniente. Existe discusin entre los autores que tratan el tema sobre admitir como naturaleza jurdica del matrimonio que es un acto jurdico familiar, unos dicen que es un acto bilateral, otros afirman que es complejo, o relacionado con el negocio bilateral y el acto administrativo. Sin embargo a pesar de las mltiples Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 16 ideas en mi opinin constituye un acto jurdico familiar que pertenece al mbito de lo jurdico pblico, ya que la familia, su propio sentido social y tico, sus normas, su propia naturaleza, su existencia, estn relacionados con el orden pblico, es decir con la normatividad jurdica del estado, constituyendo diversidad de principios pertenecientes a una sociedad y que son necesarios para el desarrollo de sta. En sntesis, decimos que el matrimonio tiene una naturaleza dual porque cuando nace (el momento que se contraen nupcias) surge como un contrato, porque hay un acuerdo para regular una relacin patrimonial (para mantener a partir de esa fecha bienes en comn-sociedad de gananciales). Por otra parte, el matrimonio durante su ejercicio obliga a los cnyuges a cumplir deberes y derechos, que no pueden dejar de ser cumplidos y por eso se dice que se comporta como una institucin, que son figuras que se caracterizan por tener ciertos requisitos que la ley y la sociedad considera obligatorios, podemos decir que se trata de un rgimen jurdico, y se diferencia del contrato porque sus condiciones no pueden dejar de ser cumplidas por el simple acuerdo de los intervinientes. Esquema El Matrimonio Como Acto Jurdico
EL MATRIMONIO COMO ACTO JURDICO El matrimonio es la unin voluntaria que realiza un varn y una mujer, cumpliendo todas las formalidades exigidas por la ley. El matrimonio es monogmico, es decir ningn hombre puede contraer matrimonio con dos o ms mujeres, igualmente la mujer no puede contraer matrimonio con dos o ms hombres, est prohibido la poligamia y la poliandria. En cuanto al sujeto debe tener capacidad tanto de goce como de ejercicio. Es relevante en este punto tomar al tema del proceso de formacin de la voluntad del sujeto en la cual deben distinguirse tres fases: 1. Discernimiento, 2. La intencin y 3. La libertad. En sntesis, decimos que el matrimonio tiene una naturaleza dual porque cuando nace surge como un contrato, porque hay un acuerdo para regular una relacin patrimonial. Por otra parte, el matrimonio durante su ejercicio obliga a los cnyuges a cumplir deberes y derechos que no pueden dejar de ser cumplidos y por eso se dice que se comporta como una institucin. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 17 TEORIAS SOBRE LOS FINES DEL MATRIMONIO Para el Derecho Cannico los fines primarios son: La procreacin y La crianza de los hijos Y un fin secundario es el deber reciproco de asistirse mutuamente en todas las necesidades. Para el Derecho de Familia los fines son: Legalizacin de las relaciones intersexuales. Educacin de los hijos. Asistencia, comprensin, cooperacin y compaa mutuas. La asistencia incluso subsiste luego del divorcio. Los fines del matrimonio pueden ser considerados desde el punto de vista de la sociologa como desde el ngulo del derecho. 1. La teora kantiana; reduce la finalidad del matrimonio a la satisfaccin del instinto sexual. El apetito amoroso queda elevado as a la categora de fundamento exclusivo de la unin conyugal; y esta resulta, en cuanto a su finalidad, rebajada al nivel del concubinato, de la unin sexual espordica y aun del libre comercio carnal, fenmenos todos que persiguen tambin la satisfaccin del instinto sexual. 2. Para Montaigne y Schopenhauer, el fin del matrimonio se ubica en el bienestar de la prole, concepcin cuya aparente generosidad no inutiliza el argumento de que la dignidad del ser humano se resiste a admitir que una persona se convierta, sin su voluntad o contra ella, en instrumento al servicio de la otra. 3. Las teoras de Aristteles y Toms de Aquino, por ltimo, atribuyen al matrimonio un doble propsito: de un lado la procreacin y subsiguiente educacin de la prole; y de otro el mutuo auxilio entre los cnyuges. Paralelamente a la sociologa, el derecho expresa ideas semejantes; y as, mientras un sector de la doctrina llama la atencin hacia el fin sexual del matrimonio, otro recalca como finalidad del mismo la mutua ayuda de los casados a travs de una plena comunidad de vida. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 18
En efecto para algunos tratadistas "el matrimonio crea una asociacin entre los dos esposos, con obligaciones recprocas; pero su objeto esencial es la creacin de la familia. En el fondo no es otra cosa que la unin sexual reconocida por la ley, puesto que la procreacin de los hijos crea deberes a los padres" (Planiol y Ripert). En el fondo, no existe discrepancia entre ambos sectores de la doctrina jurdica, pues expresa o implcitamente todos los autores aluden a los dos grandes fines del matrimonio: uno especfico, que es la procreacin y educacin de la prole; y otro individual, o sea el mutuo auxilio en una plena comunidad de vida. Esto sentado, puede aceptarse como exacto en el concepto que enuncia Valverde, cuando sostiene que por el matrimonio, el hombre y la mujer, asociados en una perdurable unidad de vida sancionada por ley, se complementan recprocamente, y cumpliendo los fines de la especie la perpetuaran al traer a la vida inmediata. Desde el punto de vista jurdico, se expresa ideas semejantes; y as, mientras un sector de la doctrina llama la atencin hacia el fin sexual del matrimonio, otro recalca como finalidad del mismo la mutua ayuda de los casados a travs de una plena comunidad de vida. Por ello, cuando se afirma que la razn de ser del matrimonio es la formacin de la familia, no se est aludiendo sino a la unin sexual legalmente reconocida, ya que la procreacin de los hijos hace nacer una serie de deberes y obligaciones recprocas entre los padres. Entonces, los fines del matrimonio son dos: Uno especfico que considera que es la procreacin (El matrimonio tiene que estar abierto a la vida, de lo contrario, se desnaturaliza y educacin de la prole (la familia sustentada en el matrimonio indisoluble, es una verdadera "escuela de virtudes"); y otro individual que es el mutuo auxilio en una plena comunidad de vida (los cuidados personales que los cnyuges deben prestarse, especialmente en las adversidades de la vida matrimonial) - Cornejo Chvez, citado por Rolando Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 19 Peralta. Nuestro Cdigo Civil en el Artculo 234 solo considera como fin el hacer vida en comn. La Tesis De Alberto Hinostroza Es la ms aceptada que sostiene, que los fines del matrimonio son: a). El reconocimiento legal de la unin sexual que tiende a la procreacin de los hijos (de donde derivan deberes de educacin y formacin plena de stos). b). Sentar la base de la organizacin familiar (al ser el matrimonio su fuente ms importante); y c). La ayuda mutua entre los cnyuges producto de la vida en comn. En los tiempos que corren (de gran egosmo individualista), a muchos les choca escuchar que un fin primario del matrimonio es la procreacin. Pero se puede decir que ser hombre y ser mujer implican, respectivamente, la potencialidad de ser padre y madre. Es, por tanto, natural al ser humano (en la medida que se trata de un ente sexuado) tender al ejercicio de la funcin reproductora. Juan Ignacio Baares, de nacionalidad espaola y experto en Derecho Matrimonial, ha dicho que aceptar a alguien como mujer y esposa o como varn y marido "significa a la vez decir te acepto como mujer-madre o como varn-padre".
CELEBRACIN DEL MATRIMONIO FUNCIN COMPETENTE El Cdigo Civil de 1936 estableci como regla general que el matrimonio deba celebrarse ante el alcalde provincial o distrital del domicilio o de la residencia de cualquiera de los contrayentes. Sin embargo, esta regla fue matizada por los artculos 115, 120 y 124 de dicho Cdigo, en los cuales se reconoci que el matrimonio civil poda celebrarse ante los ministros catlicos, en virtud de una delegacin legal o de una delegacin realizada por el alcalde. Asimismo, el Cdigo mencionado estableci que el matrimonio in articulo mortis era el matrimonio cannico, al que la ley reconoca efectos civiles. La misma tendencia se refleja en el Cdigo Civil de 1984, cuyo artculo 260 dispone que el alcalde puede delegar a algunos ministros catlicos la facultad de asistir al matrimonio civil; por su parte, el artculo 268 del Cdigo vigente establece que Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 20 el matrimonio in articulo mortis es el matrimonio cannico, al que la ley reconoce efectos civiles. Conforme lo menciona el Artculo 248 quienes pretendan contraer matrimonio civil lo declararn oralmente o por escrito al alcalde provincial o distrital del domicilio de cualquiera de ellos. El Artculo 250 del Cdigo Civil nos menciona sobre la publicacin de matrimonio proyectado. El alcalde anunciara el matrimonio proyectado, por medio de un aviso que se fijara en la oficina de la municipalidad durante ocho das y que se publicara una vez por peridico, donde lo hubiere. En la circunscripcin que no exista peridico, el aviso se efectuara a travs de la emisora radial de la respectiva localidad que elijan los contrayentes, o de la ms cercana a su localidad; debiendo entregarse el texto publicado, con la firma y libreta electoral del responsable de la emisora radial, al jefe de los Registros Civiles. El aviso consignara el nombre, nacionalidad, edad, profesin, ocupacin u oficio, domicilio de los contrayentes, el lugar donde ser celebrado el matrimonio y la advertencia de que todo el que conozca la existencia de algn impedimento debe denunciarlo. El Artculo 259 nos menciona el matrimonio se celebra en la municipalidad, pblicamente, ante el alcalde que ha recibido la declaracin, compareciendo los contrayentes en presencia de dos testigos mayores de edad y vecinos del lugar. El alcalde, despus de leer los artculos 287, 288, 289, 290, 418 y 419, preguntar a cada uno de los pretendientes si persisten en su voluntad de celebrar el matrimonio y respondiendo ambos afirmativamente, extender el acta de casamiento, la que ser firmada por el alcalde, los contrayentes y los testigos. Persona facultada a celebrar matrimonio Artculo 260.- El alcalde puede delegar, por escrito, la facultad de celebrar el matrimonio a otros regidores, a los funcionarios municipales, directores o jefes de hospitales o establecimientos anlogos. El matrimonio puede celebrarse tambin ante el prroco o el Ordinario del lugar por delegacin del alcalde respectivo. En este caso el Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 21 prroco o el Ordinario remitirn dentro de un plazo no mayor de cuarenta ocho horas el certificado del matrimonio a la oficina del registro del estado civil respectivo. Celebracin del matrimonio en distinta jurisdiccin Artculo 261.- El matrimonio puede celebrarse ante el alcalde de otro concejo municipal, mediante autorizacin escrita del alcalde competente. Para complementar el tema podemos revisar los artculos 239 al 268 del Cdigo Civil. Requisitos Trmite del Matrimonio: 1 Partida de nacimiento original actualizada. 2 Certificado mdico de buena salud 3 Constancia de consejera preventiva de E.T.S.S. y sida (ministerio de salud). 4 Dos testigos que acrediten la capacidad legal de los contrayentes. 5 Copia fedateada del D.N.I. de contrayentes y testigos. 6 Pgina del diario en la que se public el edicto (posterior a la presentacin del expediente). 7 Presentar adicionalmente 7 .1 Menores de edad -autorizacin notarial de los padres 7 .2 Divorciados viudos: 7 .2 .1 En el primer caso partida de matrimonio con la disolucin matrimonial. 7.2.2 En el segundo caso partida de defuncin del cnyuge y partida de matrimonio anterior 7 .2 .3 En ambos casos declaracin jurada notarial de bienes e hijos bajo su patria potestad. 7.2.4 Para mujeres haber transcurrido 300 das de la disolucin o fallecimiento del cnyuge o certificado mdico de no encontrarse embarazada. 7 .3 Extranjeros. 7 .3 .1 Partida de nacimiento y certificado de soltera visado por el consulado peruano en el lugar de origen y legalizado por el ministerio de relaciones exteriores en lima, idioma distinto traduccin oficial. 8. Solicitud de dispensa de edicto matrimonial de ser el caso.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 22 En trminos generales podemos decir cuando dos personas contraen matrimonio, estn acordando una relacin legalmente vinculante, en gran parte establecida por las leyes estatales. Esas leyes pueden variar, pero, por lo general, un matrimonio legal requiere que los contrayentes tengan la edad legal para contraer matrimonio (dieciocho aos en la mayora de los estados), que obtengan la licencia y que se lleve a cabo una ceremonia (civil o religiosa) con testigos, presidida por un oficial pblico autorizado. Algunos estados pueden requerir anlisis de sangre para detectar enfermedades venreas antes de emitir la licencia. En los casos en que los contrayentes estuvieron casados previamente, debe establecerse que los matrimonios anteriores no existen legalmente. La mayora de los estados requieren un perodo de espera entre el momento en que se emite la licencia y la ceremonia de matrimonio, lo cual le concede a los contrayentes la oportunidad de reafirmar su decisin o de cambiar de opinin. Comnmente, este perodo oscila entre 1 a 5 das.
DEBERES QUE NACEN DEL MATRIMONIO Obligaciones comunes frente a los hijos: Los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y educar a sus hijos. 1. Consecuencias jurdicas del vnculo conyugal En este ttulo, el legislador regula los aspectos personales ms comunes de las relaciones entre los esposos englobndose bajo el epgrafe deberes y derechos que nacen del matrimonio, pero se debe tener en cuenta que , Los derechos-deberes implcitos configurados por un conjunto de conductas que los esposos se obligan tcitamente a observar y que se desprenden de la plena comunidad de vida que constituye la esencia y naturaleza del matrimonio. Entre estos derechos-deberes implcitos se pueden mencionar ,al amor .la mutua comunicacin, el deber de actuar en inters de la familia, el compromiso de cada cnyuges de guardar los secretos a los que accede a raz de la comunidad de vida, la tolerancia mutua, el deber de atemperar los caracteres para hacer-si no agradable-al menos llevadera la vida matrimonial ,el genrico Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 23 compromiso de evitar las conductas anti matrimoniales, debe de preservar el honor y la dignidad familiar(el buen nombre o prestigio familiar) 2.- Caractersticas de los derechos-deberes: a) Fuerte contenido moral de estos deberes: La esencia del matrimonio, es fundamentalmente una unin moral y espiritual basada en el afecto y el amor, como sentimiento y como operacin de la voluntad. Frente a la transgresin del deber resulta impensable la ejecucin forzada o el cumplimiento por otro. b) Orden pblico: Los contrayentes no puedan cambiar a su gusto la estructura jurdica del matrimonio que decide asumir, no puede seleccionar algunos efectos y descartar otros. Los deberes derechos conyugales se imponen ms en inters de la sociedad que buscando satisfacer el inters privado de los esposos. c) Sufren las contingencias de los vnculos: Los deberes-derechos, al dimanar del vnculo conyugal se mantienen en vigencia durante la vida del matrimonio, en caso de separacin judicial, tales derechos pueden sufrir alteraciones. Ejemplo : suspensin de alimentos congruos respecto del culpable y revelamiento del deber de convivencia. 3.- Alimentos conyugales: El derecho deber de alimentos entre marido y mujer se origina jurdicamente en el vnculo matrimonial que los emplaza en el estado de familia de los cnyuges. De ah que se los defina con la expresin alimentos iur coniugii. Es una obligacin. Los alimentos conyugales gozan de una reglamentacin legislativa independiente, regula los alimentos entre esposos , constituye una especfica relacin jurdica que tiene autonoma dogmtica y diferente regulacin legislativa respecto del resto de institutos alimentarios de cualquier origen : legal , negocial o delictual, tiene autonoma dogmtica porque su gnesis legal es exclusiva y los intereses que tutela son propios y peculiares de esa institucin aunque comparta con el resto de alimentos familiares un substratum Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 24 comn, que es deber tico de solidaridad que esta en la base de las relaciones humanas. Los cnyuges estn obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio y a socorrerse mutuamente. Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos. Por lo que toca al matrimonio este derecho ser ejercido de comn acuerdo por los cnyuges. Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyugal. Se considera domicilio conyugal, el lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges, en el cual ambos disfrutaran de autoridad propia y consideraciones iguales. Los Tribunales, con conocimiento de causa, podrn eximir de aquella obligacin a alguno de los cnyuges, cuando el otro traslade su domicilio a pas extranjero, a no ser que lo haga en servicio pblico o social, o se establezca en lugar insalubre o indecoroso. Los cnyuges contribuirn econmicamente al sostenimiento del hogar, a su alimentacin y a la de sus hijos, as como a la educacin de estos en los trminos que la Ley establece, sin perjuicio de distribuirse la carga en la forma y proporcin que acuerden para este efecto, segn sus posibilidades. A lo anterior no est obligado el que se encuentre imposibilitado para trabajar y careciere de bienes propios, en cuyo caso el otro atender ntegramente a esos gastos. Los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio sern siempre iguales para los cnyuges e independientes de su aportacin econmica al sostenimiento del hogar. Los cnyuges y los hijos en materia de alimentos, tendrn derecho preferente sobre los ingresos y bienes de quien tenga a su cargo el sostenimiento econmico de la familia y podrn demandar el aseguramiento de los bienes para hacer efectivos estos derechos. El marido y la mujer tendrn en el hogar autoridad y consideraciones iguales, por lo tanto, resolvern de comn acuerdo todo lo conducente al manejo del hogar, a la formacin y educacin de los hijos y a la administracin de los bienes que a estos pertenezcan. En caso de desacuerdo, el Juez de lo familiar resolver lo conducente. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 25
Los cnyuges podrn desempear cualquier actividad excepto las que daen la moral de la familia o la estructura de esta. Cualquiera de ellos podr oponerse a que el otro desempee la actividad de que se trate y el Juez de lo familiar resolver sobre la oposicin. El marido y la mujer mayores de edad, tienen capacidad para administrar, contratar o disponer de sus bienes propios y ejercitar las acciones u oponer las excepciones que a ellos corresponden, sin que para tal objeto necesite el esposo del consentimiento de la esposa, ni esta de la autorizacin de aquel, salvo en lo relativo a los actos de administracin y de dominio de los bienes comunes. El marido y la mujer, menores de edad, tendrn la administracin de sus bienes, en los trminos de la Ley, pero necesitaran autorizacin judicial para enajenarlos, gravarlos o hipotecarlos y un tutor para sus negocios judiciales. Los cnyuges requieren autorizacin judicial para contratar entre ellos, excepto cuando el contrato sea el de mandato para pleitos y cobranzas o para actos de administracin. Tambin se requiere autorizacin judicial para que el cnyuge sea fiador de su consorte o se obligue solidariamente con l, en asuntos que sean de inters exclusivo de este, salvo cuando se trate de otorgar caucin para que el otro obtenga su libertad. La autorizacin, en los casos a que se refieren este y los dos prrafos anteriores, no se conceder cuando resulten perjudicados los intereses de la familia o de uno de los cnyuges. El contrato de compraventa solo puede celebrarse entre los cnyuges cuando el matrimonio este sujeto al rgimen de separacin de bienes. El marido y la mujer, durante el matrimonio, podrn ejercitar los derechos y acciones que tengan el uno en contra del otro, pero la prescripcin entre ellos no corre mientras dure el matrimonio. De acuerdo a nuestro Cdigo Civil a) Obligaciones comunes de los cnyuges, los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y educar a sus hijos. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 26 b) Deber de fidelidad y asistencia c) Deber de cohabitacin d) Igualdad en el hogar e) Obligacin unilateral de sostener la familia f) Representacin de la sociedad conyugal g) Libertad de trabajo de los cnyuges h) Representacin unilateral de la sociedad conyugal Artculo 287.- Obligaciones comunes de los cnyuges Los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y educar a sus hijos. Artculo 288.- Deber de fidelidad y asistencia Los cnyuges se deben recprocamente fidelidad y asistencia. Artculo 289.- Deber de cohabitacin Es deber de ambos cnyuges hacer vida comn en el domicilio conyugal. El juez puede suspender este deber cuando su cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud o el honor de cualquiera de los cnyuges o la actividad econmica de la que depende el sostenimiento de la familia. Artculo 290.- Igualdad en el hogar Ambos cnyuges tienen el deber y el derecho de participar en el gobierno del hogar y de cooperar al mejor desenvolvimiento del mismo. A ambos compete, igualmente, fijar y mudar el domicilio conyugal y decidir las cuestiones referentes a la economa del hogar. Artculo 291.- Obligacin unilateral de sostener la familia Si uno de los cnyuges se dedica exclusivamente al trabajo del hogar y al cuidado de los hijos, la obligacin de sostener a la familia recae sobre el otro, sin perjuicio de la ayuda y colaboracin que ambos cnyuges se deben en uno y otro campo. Cesa la obligacin de uno de los cnyuges de alimentar al otro cuando este abandona la casa conyugal sin justa causa y rehsa volver a ella. En este caso el juez puede, segn las circunstancias, ordenar el embargo parcial de las rentas del abandonante en beneficio del cnyuge inocente y de los hijos. El mandamiento de embargo queda sin efecto cuando lo soliciten ambos cnyuges. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 27 Artculo 292.- Representacin de la sociedad conyugal La representacin de la sociedad conyugal es ejercida conjuntamente por los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil. Cualquiera de ellos, sin embargo, puede otorgar poder al otro para que ejerza dicha representacin de manera total o parcial. Para las necesidades ordinarias del hogar y actos de administracin y conservacin, la sociedad es representada indistintamente por cualquiera de los cnyuges. Si cualquiera de los cnyuges abusa de los derechos a que se refiere este Artculo, el Juez de Paz Letrado puede limitrselos en todo o parte. La pretensin se tramita como proceso abreviado Artculo 293.- Libertad de trabajo de los cnyuges Cada cnyuge puede ejercer cualquier profesin o industria permitidas por la ley, as como efectuar cualquier trabajo fuera del hogar, con el asentimiento expreso o tcito del otro. Si este lo negare, el juez puede autorizarlo, si lo justifica el inters de la familia. Artculo 294.- Representacin de la sociedad conyugal Uno de los cnyuges asume la direccin y representacin de la sociedad: 1.- Si el otro est impedido por interdiccin u otra causa. 2.- Si se ignora el paradero del otro o este se encuentra en lugar remoto. 3.- Si el otro ha abandonado el hogar.
LA UNIN DE HECHO La convivencia de dos personas varn y mujer libres de matrimonio (sea que ninguno es casado con otra persona) da origen a una forma jurdica que el Estado protege y a la que llama UNION DE HECHO esta unin para que sea reconocida debe ser solicitada al Juez y contar con ciertos requisitos. Requisito de unin de hecho: La convivencia debe tener una duracin mnima de 2 aos continuos. La prueba de la convivencia debe constar por escrito. Ninguno debe estar casado con tercera persona. Derecho de los Convivientes Obviamente el objeto de declarar esta UNION DE HECHO es a fin de poder tener un reconocimiento sobre los bienes adquiridos dentro del periodo Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 28 convivencial a fin de repartirlo en 50 % para cada uno, sin embargo en caso de que uno de los convivientes haya sido abandonado por el otro, puede pedir una indemnizacin e incluso una pensin de alimentos. Los convivientes casados En caso de los convivientes, si uno de ellos es casado con otra persona, el otro conviviente no puede solicitar la declaracin de UNION DE HECHO, lo que debe demandar es una accin llamada ENRIQUECIMIENTO INDEBIDO (que viene a ser una indemnizacin). Sin conflictos Sin embargo sino hay conflicto entre los convivientes nada impide que adquieran los bienes en copropiedad en decir como si fueran dos propietarios independientes e incluso al finalizar la unin opten por esta salida. Sin embargo disuelta esta convivencia la ley no impide en absoluto que estos ex convivientes de manera voluntaria repartan sus bienes bajo cualquier modalidad que la ley prev como una adjudicacin directa, donacin etc. Cualquiera de esta modalidades debe ser estructurada de tal manera que se imposible una posterior impugnacin o anulacin
La expresin unin de hecho abarca un conjunto de mltiples y heterogneas realidades humanas, cuyo elemento comn es el de ser convivencias (de tipo sexual) que no son matrimonios. Las uniones de hecho se caracterizan, precisamente, por ignorar, postergar o an rechazar el compromiso conyugal. De esto se derivan graves consecuencias. Con el matrimonio se asumen pblicamente, mediante el pacto de amor conyugal, todas las responsabilidades que nacen del vnculo establecido. De esta asuncin pblica de responsabilidades resulta un bien no slo para los propios cnyuges y los hijos en su crecimiento afectivo y formativo, sino tambin para los otros miembros de la familia. De este modo, la familia fundada en el matrimonio es un bien fundamental y precioso para la entera sociedad, cuyo entramado ms firme se asienta sobre los valores que se despliegan en las relaciones familiares, que encuentra su garanta en el matrimonio estable. Con el pretexto de regular un marco de convivencia social y jurdica, se intenta justificar el reconocimiento institucional de las uniones de hecho. De este modo, las uniones de hecho se convierten en institucin y se sancionan Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 29 legislativamente derechos y deberes en detrimento de la familia fundada en el matrimonio. Las uniones de hecho quedan en un nivel jurdico similar al del matrimonio. Se califica pblicamente de bien dicha convivencia, elevndola a una condicin similar, o incluso equiparndola al matrimonio, en perjuicio de la verdad y de la justicia. Con ello se contribuye de manera muy acusada al deterioro de esta institucin natural, completamente vital, bsica y necesaria para todo el cuerpo social, que es el matrimonio. No todas las uniones de hecho tienen el mismo alcance social ni las mismas motivaciones. A la hora de describir sus caractersticas positivas, ms all de su rasgo comn negativo, que consiste en postergar, ignorar o rechazar la unin matrimonial, sobresalen ciertos elementos. Primeramente, el carcter puramente fctico de la relacin. Conviene poner de manifiesto que suponen una cohabitacin acompaada de relacin sexual (lo que las distingue de otros tipos de convivencia) y de una relativa tendencia a la estabilidad (que las distingue de las uniones de cohabitacin espordicas u ocasionales).
Efectos de uniones de hecho El Cdigo Civil en el Artculo 326 menciona que la unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos. La posesin constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita. La unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin unilateral. En este ltimo caso, el juez puede conceder, a eleccin del abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin o una pensin de alimentos, adems de los derechos que le correspondan de conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 30 Tratndose de la unin de hecho que no rena las condiciones sealadas en este artculo, el interesado tiene expedita, en su caso, la accin de enriquecimiento indebido. Las uniones de hecho que renan las condiciones sealadas en el presente artculo producen, respecto de sus miembros, derechos y deberes sucesorios, similares a los del matrimonio, por lo que las disposiciones contenidas en los artculos 725, 727, 730, 731, 732, 822, 823, 824 y 825 del Cdigo Civil se aplican al integrante sobreviviente de la unin de hecho en los trminos en que se aplicaran al cnyuge.
REGIMENES PATRIMONIALES
Qu es un Rgimen Patrimonial del Matrimonio? Es el sistema que rige las relaciones patrimoniales de los cnyuges entre s y respecto de terceros. En otras palabras, es el sistema segn el cual se administra la economa y bienes, dineros de un matrimonio.
Desde el punto de vista jurdico, el matrimonio lleva consigo una serie de efectos econmicos y de vnculos personales entre los cnyuges. Para establecer algunos de dichos efectos econmicos, los cnyuges deben decir cul quieren que sea su rgimen econmico matrimonial. Normalmente, los dos ms conocidos son los regmenes de sociedad de gananciales y de separacin de bienes.
Qu consecuencias tiene optar por uno u otro? El rgimen de sociedad de gananciales viene configurado para dotar de proteccin a aqul cnyuge que no tiene ingresos, o tiene menos que el otro, para evitarle una posicin de desequilibrio en cuanto a la titularidad de bienes y derechos, de tal manera que, los bienes son comunes, con independencia de quin los haya adquirido. Sin embargo, si uno de los cnyuges tiene una deuda, los bienes comunes pueden responder de la misma. Mientras, en separacin de bienes, cada cnyuge mantiene la titularidad privada de bienes, lo que no impide tener un bien, como un piso, en comn por mitad, lo que impide que, por deudas de uno, respondan los bienes del otro. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 31 Sin embargo, en caso de ruptura matrimonial, cada uno ser titular de los bienes que le pertenezcan, sin llevarse a cabo reparto equitativo alguno.
Sociedad de Gananciales El rgimen matrimonial, rgimen econmico matrimonial o rgimen patrimonial del matrimonio puede definirse como el conjunto de reglas que determinan y delimitan los intereses econmico-pecuniarios que rigen las relaciones conyugales y las relaciones entre ambos cnyuges y los terceros. Muy a menudo este conjunto de reglas son desconocidas o suplidas por las reglas que de facto vienen aplicando los cnyuges por pacto, por buena fe e incluso por una costumbre instituida entre los mismos en sus relaciones cotidiano- domsticas. El rgimen econmico tiene gran trascendencia sobre todo en caso de separacin matrimonial, en divorcio y en derechos de tipo sucesorio (mortis causa), como son las herencias, aunque tambin tiene gran repercusin frente a terceros en los casos de insolvencia de alguno de los cnyuges, por lo que, si se desva de lo establecido por defecto por la ley, habitualmente debe estar inscrito en un registro pblico. Se trata del rgimen de la comunidad, compuesta solo por lo ganado por cualquiera de los cnyuges luego del matrimonio, es decir que en principio los esposos conservan como propios los bienes que llevan al matrimonio, incluyndose los bienes muebles, siendo solo gananciales o comunes los adquiridos dentro del matrimonio, salvo que sean adquiridos por dinero propio de los cnyuges como herencia, legado o donacin o por cualquier otro ttulo que la ley considere como propios del marido o de la mujer. Para complementar cito los artculos 301- 326 del Cdigo Civil
Separacin de patrimonios Se caracterizan por la coexistencia de dos patrimonios privativos pertenecientes a cada uno de los cnyuges en forma independiente, de modo que cada cnyuge conserva la titularidad y la administracin de sus bienes.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 32 Este tipo de rgimen admite diversas clases atendiendo a si la administracin y disposicin de cada patrimonio la ostenta el cnyuge titular o si es el otro cnyuge quien tiene la administracin del patrimonio que no le pertenece. Los partidarios de este rgimen lo fundamentan sealando que es indispensable para la independencia econmica de los esposos, asimismo que constituye una garanta de concordia entre los cnyuges que elimina las ambiciones de carcter personal favoreciendo la emancipacin de la mujer.
En la actualidad, un porcentaje alto de parejas deciden contraer matrimonio por encima de los 30 aos de edad, con mayor experiencia de vida y habiendo adquirido bienes durante su soltera. Es por ello que prefieren casarse bajo el rgimen de separacin de patrimonios, de modo que todo lo que compren durante lo que dure el matrimonio sigue siendo propiedad de cada uno. El rgimen de separacin de patrimonios es el rgimen escogido por los cnyuges, mediante el cual cada cnyuge conserva plenamente la propiedad, administracin y disposicin de sus bienes presentes y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos bienes. Asimismo, cada cnyuge responde de sus deudas con sus propios bienes. A estos bienes se les denomina Bienes Propios y son los que posee cada cnyuge antes de casarse y los que adquiera por herencia, legado o donacin, inclusive si los recibe durante el matrimonio. Estos bienes no se reparten cuando se divorcian, siguen perteneciendo a quien los tena. Qu se debe hacer para lograr la separacin de bienes en el matrimonio? Si deseas optar por este rgimen antes de contraer matrimonio, al momento de abrir el pliego matrimonial, se debe brindar una declaracin jurada con firma legalizada ante Notario de los bienes que cada uno de los cnyuges ya es propietario y luego hacer expreso su deseo de casarse bajo este rgimen. Si no se hace este trmite previo, la ley asume que desean establecer una sociedad de gananciales y los bienes del matrimonio sern de propiedad de la pareja y no de los individuos. Si ya se realiz el matrimonio, y desean separar sus bienes, se puede iniciar el trmite de Sustitucin de Rgimen Patrimonial, presentando en una Notara la Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 33 Minuta correspondiente, indicando la forma como se dividirn los bienes y las deudas que hayan contrado hasta el momento. Para complementar cito los artculos 327- 331 del Cdigo Civil
CUADRO COMPARATIVO SOCIEDAD DE GANANCIALES SEPARACION DE PATRIMONIOS Corresponde a ambos cnyuges la administracin, disposicin del patrimonio social. Cada cnyuge conserva a plenitud la propiedad, administracin y disposicin de sus bienes presentes y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos bienes. Ambos cnyuges responden a las deudas que contraigan. Cada cnyuge responde de sus deudas que contraiga En el rgimen de gananciales los ingresos obtenidos por los dos cnyuges se hacen comunes indistintamente de quin los haya obtenido. En el rgimen de separacin de bienes cada cnyuge ser propietario de los ingresos que genere desde el momento del matrimonio y de las adquisiciones que realice con ese dinero. Por eso de disolverse el matrimonio esas ganancias sern divididas a la mitad entre los dos. Al disolverse el matrimonio cada cnyuge se quedar con los bienes que le sean propios.
SEPARACIN DE CUERPOS La separacin de cuerpos suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial. La separacin de cuerpos busca obtener el cese de la obligacin de los esposos de cohabitar (vivir juntos) pero no disuelve el vnculo matrimonial, por lo que los separados siguen legalmente casados. Distinto es el caso del divorcio que s disuelve el vnculo matrimonial y hace posible que los ex esposos puedan casarse nuevamente. Tanto en el caso de la separacin personal como en el divorcio, finaliza el rgimen de gananciales y los bienes que los esposos hayan adquirido durante su matrimonio deben dividirse o en todo caso debe realizarse un acuerdo sobre su destino.
La separacin de cuerpos tiene sus antecedentes en el Derecho antiguo, en el llamado divorcio QUO AD TORUM, es decir, del tlamo, o sea la simple separacin de cuerpos. Aparece ntidamente bajo la influencia del cristianismo, que si bien reconoci y consagro la indisolubilidad del matrimonio, sin embargo, no ignoro la gravedad del adulterio al que tomo como causa de separacin de Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 34 cuerpos. La Iglesia luch contra las leyes romanas y contra las costumbres germanas que autorizaron el divorcio llegando a obtener como resultado su paulatina supresin, pero como no fue posible mantener ciertos hogares profundamente desavenidos, creo la separacin de cuerpos que no era otra, que la suspensin de los deberes del lecho y habitacin, lo que impidi a los cnyuges contraer nuevo matrimonio.
Mientras el divorcio en la antigedad resultaba de la sola voluntad de los esposos, la separacin de cuerpos tena que ser pronunciada en justicia siendo por tanto de competencia cannica. En el antiguo Derecho francs, la mujer poda pedir la separacin sin limitacin alguna, lo que se dejaba al arbitrio y la prudencia de los jueces; pero, el marido solo poda pedir la separacin por adulterio de su mujer.
La secularizacin del matrimonio cannico y subsecuente reaparicin del matrimonio laico, en Derecho moderno, es un de las directas consecuencias de la Reforma, por eso el legislador de la Revolucin Francesa (siglo XVIII), no vea en el acto matrimonial ms que un contrato civil, razn por la que no dud en adoptar la figura del divorcio y suprimir la separacin de cuerpos. No obstante, sta fue restablecida posteriormente a peticin del Consejo de Estado a fin de dar satisfaccin a los catlicos para que compatibilizaran sus intereses con la legislacin de la Iglesia. En el Derecho contemporneo, la doctrina negativa se opone a la necesidad de aperturar una va que permita a los consortes liberarlos del deber de cohabitacin, porque tal separacin solo es circunstancial al casamiento; en cambio, la doctrina positiva sostiene la conveniencia de franquear algn medio que exima a los cnyuges del deber de cohabitacin, sobre todo, cuando estn gravemente desavenidos o existan razones que imposibiliten el cumplimiento de los fines matrimoniales. Sobre el particular surgen varios criterios como:
a) Los que sostienen que la separacin de cuerpos es factible solo a peticin de la mujer, como aconteciera en el antiguo Derecho francs. b) Los que aseveran que puede solicitarse en forma unilateral, siguiendo un proceso administrativo o judicial. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 35 c) Los que estiman que la separacin de cuerpos es posible a peticin de ambos cnyuges, por mutuo disenso.
Dentro de la legislacin nacional, el Cdigo Civil de 1852 considero el divorcio como la separacin de los casados, quedando subsistente el vnculo matrimonial. El Cdigo de 1936 admite el divorcio relativo (separacin de cuerpos) y el divorcio absoluto (vincular). El Cdigo Civil del ao 1984, en cambio, regula la separacin de cuerpos como una figura independiente del divorcio, o como dos figuras absolutamente distinta. Actualmente se halla regulado en el Libro III, Seccin Segunda. Ttulo IV, Captulo primero y de manera especfica en los artculos 332 al 347 del Cdigo Civil.
La separacin conyugal, se presenta en varias formas como la separacin amistosa, la separacin de hecho, la separacin convencional, la separacin de cuerpos y el divorcio vincular. A la separacin de cuerpos la doctrina tambin la ha denominado separacin conyugal, separacin del matrimonio y con mayor propiedad separacin judicial.
En sentido, dice Dez-Picazo y Gulln , se denomina separacin a aquella situacin del matrimonio, en la que subsistiendo el vnculo conyugal, se produce una cesacin de la vida en comn de los casados y se transforma el rgimen jurdico de sus respectivos derechos y obligaciones, obedeciendo la terminologa al hecho de que determina un alejamiento o distanciamiento personal Aqu la separacin puede ser puramente fctica (separacin de hecho) o una situacin fundada en la concurrencia de presupuestos prevenidos por la ley y acordad en virtud de una decisin judicial ( separacin de derecho).
Por otro lado, en sentido restringido expresa Jean Carbonier, consiste en la relajacin del vnculo matrimonial merced a una resolucin judicial que dispensa a los cnyuges del deber de convivencia. La nocin es bsicamente correcta, sin embargo, no es admisible por su connotacin adjetiva.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 36 En sentido estricto y adecundonos a la ley, decimos que la separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial. Se trata de una forma como se expresa el decaimiento matrimonial (artculo 332).
CAUSALES DE LA SEPARACIN DE CUERPOS Artculo 333.- Causales Son causas de separacin de cuerpos: 1. El adulterio. 2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias. 3. El atentado contra la vida del cnyuge. 4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn. 5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo. 6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. 7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347. 8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio. 9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio. 10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. 11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso judicial. 12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335. 13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la celebracin del matrimonio." Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 37 1. EL ADULTERIO. Nuestro Cdigo Civil establece que es causa de separacin de cuerpos y divorcio, la causal de adulterio. El adulterio se configura con el simple acto sexual de una mujer y un varn fuera del matrimonio, sea ocasional o permanente pero intencional; consecuentemente, no constituye adulterio las relaciones sexuales entre personas del mismo sexo lo que en todo caso constituyen conductas deshonrosas, las injurias graves u homosexualidad como lo tipifica nuestra legislacin sustantiva. Definida as la causal en comento y dado que para probarlo se requiere la prueba de las relaciones sexuales extramatrimoniales, existe consenso en considerar que resulta difcil su probanza, pues no todo trato infiel se considera adulterio, por ello se recurre a indicios como a presunciones que permitirn al Juez llegar a la certeza de su consumacin, el ejemplo tpico de ello, lo constituye la partida de nacimiento de un hijo extramatrimonial de un cnyuge, concebido y nacido fuera del matrimonio de ste.
Por lo general, ante la imputacin del adulterio le sigue como correlato de la contraparte, la excepcin de caducidad; o aun cuando sta no se invoque el juez est facultado a aplicarla de oficio, con lo que la pretensin ser desestimada, aun cuando el cnyuge ofendido tenga como acreditar el adulterio (por ejemplo, la partida de nacimiento en la que se consigne como padre el nombre de uno de los cnyuges) Es decir que, probar esta causal no slo resulta complicado sino que tambin requiere accionarse oportunamente sino se considera que se consinti o perdon, lo que no dar lugar a la disolucin del vnculo (divorcio), dado que el plazo de caducidad que fija la ley es dentro de seis meses de conocido el adulterio por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos de producido. Pero, Por qu flucta la norma entre un plazo corto y un plazo largo, Bajo qu sustento se aplica? En todo caso, No sera mejor que la norma estableciera un solo plazo de caducidad? Respeto a la primera interrogante, se distinguen porque constituye el primero un plazo restringido y el segundo un plazo dado de caducidad, justificndose este ltimo en el hecho de establecer un lmite temporal mayor para demandar el divorcio por esta causal; correspondiendo a la parte que invoca el adulterio Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 38 probar dentro de que plazo de caducidad tom conocimiento de los hechos. Otra discusin que existe alrededor del tema es, a partir de qu momento comienza a correr el plazo de caducidad, si a partir de la probable fecha del trato carnal que tuvo el causante con persona ajena al matrimonio, o desde la fecha en que naci el hijo extramatrimonial producto del adulterio; siendo este ltimo el criterio acogido en reiteradas ejecutorias de la Corte Suprema. Bajo estos parmetros el Juzgador deber resolver; sin embargo, acaso no resultara ms prctico para las partes como para el Juez, que la norma estableciera un nico plazo prudencial de caducidad, lo que no impedira al afectado accionar lo ms pronto una vez conocido el hecho y conseguidas sus pruebas. Uno de los casos tpicos ms generalizados como causal de adulterio, es el de las uniones de hecho impropias. Se entiende por unin de hecho impropia, aquella relacin en la que el varn, la mujer o ambos, tienen impedimento matrimonial, es decir no son libres para casarse A y B estn casados, sin embargo B convive con C; poniendo el caso de que A enterada del asunto demanda a B por adulterio, y ste deduce la excepcin de caducidad por haber transcurrido en exceso los plazos para demandar restringido y lato, alegando que A desde hace mucho tiempo atrs sabe de la existencia de los hijos extramatrimoniales tenidos con C, con quien adems hasta la fecha mantiene convivencia. Operan en este caso los plazos de caducidad establecidos en la norma? En principio, debemos tener en cuenta que las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escritos de las partes, se tienen como declaracin de stas -nuestra ley procesal denomina a esta figura declaracin asimilada-, entonces estando a que las afirmaciones de B, constituyen declaracin asimilada, diremos que los plazos de caducidad establecidos en la norma no se aplican, Por qu? pues, porque estamos ante un adulterio continuado, lo que ocurre cuando se tiene una vigente y actual relacin de convivencia extramatrimonial, cuyos efectos no han cesado, y que sumado a las pruebas - como partidas de nacimiento-, podr amparase la demanda y declararse el divorcio; no obstante en la prctica, esto no ocurre frecuentemente, ello se debe a que el cnyuge adultero ya instruido por su abogado no declara mantener una unin de hecho impropia o, porque la parte que demanda no Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 39 alega la figura del adulterio continuado. El adulterio Consiste en las relaciones sexuales con una persona distinta del cnyuge. El adulterio se configura por el simple acto sexual fuera del matrimonio. En el adulterio como causal de divorcio debe admitirse la prueba indirecta, habida cuenta de que el medio directo para la comprobacin de esa causal es casi imposible, no menos cierto es que ese medio de conviccin indirecto debe encaminarse a demostrar precisamente la conducta infiel del cnyuge demandado El adulterio o la infidelidad, para cuestiones morales es lo mismo, sin embargo su implicancia jurdica es distinta. Sin embargo en ambos casos el nico perjudicado viene a ser el hijo. Segn el cdigo penal en los artculos: ARTCULOS 276 275 274 273. Segn estos artculos se aplicara pena privativa de la libertad de dos hasta 6 aos al cnyuge que cometa adulterio en el domicilio. Pero esto solo se podr hacer siempre y cuando el cnyuge afectado lo denuncie pero solo se podr sancionar al adulterio consumado, solo se podr cesar el procedimiento cuando el cnyuge ofendido perdone y no se ha dictado la sentencia y si esta se ha dictado, no producir efecto alguno.
2. LA VIOLENCIA FSICA O PSICOLGICA, QUE EL JUEZ APRECIAR SEGN LAS CIRCUNSTANCIAS. Son aquellos actos que implica manifestacin de violencia fsica, lesiones graves y leves y violencia psicolgica, que se produzca reiteradamente, por parte de un cnyuge a otro.
La Violencia fsica est referida a los daos corporales que sufre un cnyuge por obra del otro. Esta causal se prueba con el examen mdico del estado fsico del cnyuge afectado. La Violencia Psicolgica est referida a los daos psquicos que se infringe a un cnyuge por parte del otro.
3. ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL OTRO CONYUGE: Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 40 Es el acto Voluntario, intencional que uno de los cnyuges realiza contra el otro para quitarle la vida. Es la tentativa de homicidio, que luego hara peligrosa la vida en comn. Se trata del Intento de homicidio de uno de los cnyuges contra el otro.
4. INJURIA GRAVE QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN: Ofensa, menoscabo de un cnyuge por el otro, que puede constituir cualquier hecho mediante el cual se ofende el honor y reputacin o el decoro del otro cnyuge. Ejemplo: Que uno de los cnyuges desatiende al otro, que sufre una enfermedad y requiere de una atencin permanente. Se considera Injuria Grave, a todas las Violaciones de los derechos del otro cnyuge, o toda inejecucin de las obligaciones derivadas del matrimonio, o bien los actos contrarios a las obligaciones de los esposos o a la dignidad del cnyuge, lo que imposibilita continuar o reanudar la vida en comn.
5. ABANDONO INJUSTIFICADO DE LA CASA CONYUGAL POR MAS DE DOS AOS CONTINUOS O CUANDO LA DURACIN SUMADA DE LOS PERODOS DE ABANDONO EXCEDA A ESTE PLAZO: Alejamiento o expulsin de cnyuge del domicilio comn, sin existir causas que justifiquen dicha actitud. El abandono debe ser voluntario. Con esta causal se incumple el deber de cohabitacin.
6. CAUSAL DE CONDUCTA DESHONROSA QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN: Que uno de los cnyuges se conduzca de una manera incorrecta, indecente e inmoral, es decir acte contra el orden pblico, la moral y las buenas costumbres. Ejemplos: la vagancia, el juego habitual, la ociosidad, la ebriedad habitual, conductas sexuales aberrantes (necrofilia, pederastia, bestialismo etc.) Comprende una multiplicidad de hechos y situaciones que se presentan en cada matrimonio. Esta causal se configura, si uno de los cnyuges se dedica a la prostitu cin, proxenetismo, a la delincuencia, el haber sido condenado a pena privativa de libertad, vender drogas etc. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 41
7. CAUSAL DE USO HABITUAL E INJUSTIFICADO DE LAS DROGAS O DE SUSTANCIAS QUE PUEDA GENERAR TOXICOMANIA, SALVO LO DISPUESTO POR EL ART. 347: El uso de narcticos, alucingenos y estimulantes en forma habitual y sin justificacin y que puedan ocasionar que la persona se convierta toxicmano.
Qu entendemos por toxicomana? La calificacin legal, est referida al uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicomana. Se trata de una dependencia crnica a sustancias Psicoactivas, como los estupefacientes (el Opio y sus derivados conocidos como alcaloides narcticos -la Morfina, la Herona y la Codena; la coca y sus derivados); los Psicotrpicos (Psicolpticos hipnticos o barbitricos, sedativos ansiolticos y neurolpticos; Psicoanalpticos Anfetamina; y, Psicodislpticos como la Marihuana, LSD, Mescalina, Psilocibina); y, los Inhalantes voltiles. Tambin est considerado el alcoholismo.
8. LA ENFERMEDAD GRAVE DE TRANSMISIN SEXUAL CONTRADA DESPUS DE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO. Las llamadas ETS son enfermedades de naturaleza infecciosa o parasitaria, que se transmiten por la relacin sexual. Las ms conocidas son : LADILLAS, GONORREA, SFILIS, HERPES GENITAL, VHI(Sida), CHANCRO BLANDO etc. Se refiere a la enfermedad grave de transmisin sexual (ETS), para las enfermedades que se adquieren por contacto sexual directo, independientemente de que existan casos pocos frecuentes en donde se pueden adquirir a travs de otras vas (tales como una herida, instrumentos quirrgicos, sangre, etc.), y que se diferencian de otras enfermedades infecciosas y parasitarias por la presencia del elemento sexual. Entre ellas se consideran, inicialmente, a la sfilis, la blenorragia o gonorrea, el chancro blando, el linfogranuloma venreo, el Granuloma inguinal; en la actualidad, tambin se consideran la Tricomoniasis, la Monoliasis, el herpes genital, la uretritis no Gonocccica, el Condiloma acuminado, la escabiosis o sarna Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 42 genital, la tia inguinal, la pediculosis pubis, y recientemente se ha incluido el SIDA.
Esta causal es una modificacin del mismo inc. Que antes deca enfermedad venrea grave por enfermedad grave de transmisin sexual. En esta causal, el legislador lo que desea es proteger al cnyuge sano y, sin embargo, tal como est redactado, es decir, que tiene que ser por transmisin sexual implicara adulterio que tiene una regulacin propia, por lo que aparentemente se estara duplicando las causales. Adems, si lo que se pretende es proteger al cnyuge sano no era necesario la causal, en razn de que el art. 347 del Cdigo Civil, prescribe En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer vida comn, quedando subsistente las dems obligaciones conyugales. Tal vez se crea que con esta frmula se posibilita la probanza del demandante, pues es mucho ms fcil acreditar la existencia de la enfermedad que probar el adulterio propiamente dicho. Adems, esta redaccin permite que enfermedades muy serias como el SIDA, puedan ser consideradas como causal de separacin legal o del divorcio. Al respecto el ex Congresista Aldo Estrada Choque, en la Exposicin de Motivos de su Proyecto de Ley proponiendo la presencia de enfermedades de transmisin sexual como el SIDA y la enfermedad mental permanente, dice: La presencia de enfermedades de transmisin sexual, como el SIDA, que afectan el sistema orgnico e inmunolgico de la persona con consecuencias letales e inclusive inevitables, deben constituir una posibilidad de separacin de cuerpos o divorcio, toda vez que no se justifica que por razones familiares o morales se siga manteniendo un vnculo que hace imposible el cumplimiento de las obligaciones y deberes derivados del matrimonio, y que ponen en riesgo la salud del otro cnyuge, as como la de los hijos, cuando existe la posibilidad de embarazos con alto grado de riesgo para la prole.
Similar situacin se presenta cuando se trata de una enfermedad mental permanente que impide al cnyuge afectado una conducta y raciocinio Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 43 normales, y consiguientemente no se encuentra apto para mantener una relacin matrimonial con deberes y obligaciones inherentes a ella.
La incorporacin de estas causales, por ninguna razn significar dejar en abandono al cnyuge enfermo, y en todo caso el juez, al momento de resolver, tendr que establecer las previsiones que la misma ley seala para que el cnyuge demandante acuda con los recursos y asistencia del caso a favor del otro.
9. CAUSAL DE HOMOSEXUALIDAD SOBREVINIENTE AL MATRIMONIO: La atraccin fsica entre personas del mismo sexo, se denomina homosexualismo. La Homosexualidad se caracteriza, porque el individuo siente atraccin sexual por otra persona de su mismo sexo, por lo que puede ser masculina o femenina, cuando es femenina se llama lesbianismo. Sobre esta materia no debe perderse de vista, que la causal legal, no solamente se configura con la probanza de la conducta homosexual en el campo sexual, como practicar el coito anal, friccionar el pene entre los muslos de la pareja, la masturbacin recproca y el contacto urogenital. Ello es as, por las diferentes variantes que puede adoptar esta variacin de la sexualidad.
10. CAUSAL POR CONDENA POR DELITO DOLOSO A PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD MAYOR DE DOS AOS IMPUESTA DESPUES DE LA CELEBRACION DEL MATRIMONIO: La copia determinante de esta causal ser la copia certificada de la sentencia definitiva en donde conste la condena del cnyuge por delito de carcter doloso, cuya pena privativa de libertad sea superior a los dos aos. Esta causal no va ligada a ningn hecho contrario al cnyuge que invoca la sentencia condenatoria como causal de separacin de cuerpos o de divorcio. La motivacin puede fundarse, bien desde la perspectiva del hecho de la separacin fctica que impone la privacin de libertad, bien por contemplacin de una conducta moral reprobable causante de la pena.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 44 11. LA IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA EN COMN, DEBIDAMENTE PROBADA EN PROCESO JUDICIAL.
A pesar de su ambigedad o deficiencia en su redaccin, esta causal fue incorporada mediante ley 27495 y surge cuando la pareja no encuentra salida para sus conflictos: en nuestro concepto podran ser por ejemplo: violencia familiar acreditada en un proceso judicial, juicio de alimentos, procesos penales de abandono de familia etc. Esta causal no ha sido debatida ampliamente en las Facultades de Derecho, Colegios de Abogados o en el propio Poder Judicial a travs de la jurisprudencia y sin embargo se adicion a esta ley, consignndolo en el inc. 11 del art.333 modificado, por lo que hubiera sido conveniente una mayor difusin discusin de los proyectos de Ley, presentados al respecto.
La imposibilidad de hacer vida en comn, se da cuando los cnyuges se encuentran dentro de un gran estado de quiebra en sus relaciones internas matrimoniales, de tal manera que para ambos, resulte posible una convivencia estable y armoniosa y que haga apacible la vida en comn. Por lo que para que se configure est causal no bastar pequeas rencillas y pareceres encontrados sobre tareas cotidianas o rutinarias que se presentan en toda relacin humana. Este inc. 11 se trata de una definicin abierta que deroga la configuracin del sistema de causales numerus clausus al menos en materia de las causales remedio. Se trata de la recepcin legislativa, en nuestro sistema jurdico, de la Tesis del matrimonio desquiciado o dislocado; vale decir, la consideracin al grado que la desavenencia entre los cnyuges ha alcanzado y, por ello, no pu ede alentarse esperanza alguna de reconstruccin del hogar. Se sustenta en la falta de inters social en mantener en el plano jurdico un matrimonio desarticulado de hecho, por la inconveniencia de conservar hogares que pud iesen ser en el futu1 fuente de reyertas y escndalos. Sin embargo, la innova cin no implica haberse admitido la causal como puramente objetiva. Esto s e aprecia en la vigencia, para esta causal, del principio de la invocabilidad cont emplado en el artculo 335 del Cdigo Civil: los hechos que dan lugar a la imp Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 45 osibilidad de hacer vida comn y, por tanto, a obtener el divorcio slo pueden s er invocados por el cnyuge agraviado, no por el que los cometi.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335. Se debe distinguir la separacin personal del divorcio. La separacin personal busca obtener el cese de la obligacin de los esposos de "cohabitar" (vivir juntos) pero no disuelve el vnculo matrimonial, por lo que los "separados" siguen legalmente casados. Distinto es el caso del divorcio que s disuelve el vnculo matrimonial y hace posible que los ex esposos puedan casarse nuevamente. Tanto en el caso de la separacin personal como en el divorcio, finaliza el rgimen de gananciales y los bienes que los esposos hayan adquirido durante su matrimonio deben dividirse o en todo caso debe realizarse un acuerdo sobre su destino. El divorcio no puede ser de mutuo acuerdo sino que primero tiene que obtenerse la separacin personal. La separacin personal y el divorcio pueden obtenerse por "la separacin de hecho" (Art. 333 inciso 12); en el lenguaje popular se ha llamado a esto "separacin o divorcio automtico". Si los esposos han estado separados por dos aos, cualquiera podra demandar ante el Juez ya sea la separacin personal o el divorcio. Este plazo se eleva a cuatro aos si existieran hijos menores de edad.
En los procesos por "separacin de hecho" el juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado con la separacin as como la de sus hijos. Asimismo, podr sealar una indemnizacin por dao u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal. Todo esto porque independientemente de que el Juez admita la existencia de la separacin de hecho, cualquiera de los cnyuges puede alegar que no dio causa a la separacin, con el propsito de que se preserven sus derechos a recibir beneficios propios del que gana un juicio de separacin o divorcio por cualquiera de las causales.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 46 13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la celebracin del matrimonio."
La sentencia de separacin personal puede obtenerse por mutuo acuerdo de los esposos (Art. 333 inciso 13) luego de haber estado casados por lo menos dos aos. Si desearan que la sentencia de separacin se convierta en divorcio, al cabo de seis meses de obtenida la misma, cualquiera de ellos puede pedirle al Juez que se convierta en sentencia de "divorcio".
Con la reciente dacin del Decreto Supremo N 009-2008-JUS, que reglamenta la Ley del Procedimiento No Contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior - Ley N 29027 qued expedito el derecho para que los cnyuges con por lo menos dos aos de matrimonio, puedan de comn acuerdo solicitar la disolucin de dicho vnculo, tanto en las Municipalidades como en las notaras del ltimo domicilio conyugal o donde celebraron el matrimonio.
Para solicitar la separacin convencional, los cnyuges no debern tener hijos menores de edad, o mayores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliacin, respecto de los regmenes de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos; adems, los cnyuges debern carecer de bienes sujetos a la sociedad de gananciales, o si los hubiera, contar con la escritura pblica inscrita en Registros Pblicos, respecto a la sustitucin o liquidacin del rgimen patrimonial. La solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior se presenta por escrito, sealando nombre, documentos de identidad, y el ltimo domicilio conyugal, con la firma y huella digital de cada uno de los cnyuges, reiterando de manera indubitable la decisin de separarse. En cuanto al procedimiento, el alcalde o notario que recibe la solicitud, verifica la presentacin de los documentos establecidos por la ley, y previo visto bueno del rea legal o del abogado autorizado en caso de tratarse de una municipalidad, convoca audiencia nica en un plazo de quince das, donde de ratificarse la voluntad de separacin de las partes, se declarar la separacin convencional por resolucin de alcalda o acta notarial, segn corresponda, para luego de Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 47 transcurrido dos meses, declarar el divorcio ulterior a solicitud de cualquiera de los cnyuges y dentro de los quince das de solicitada; en caso de inasistencia de uno o ambos cnyuges, se convocar a nueva audiencia, en un plazo no mayor de quince das y de reiterarse la inasistencia se declara concluido el procedimiento. Slo los municipios que cuenten con ambientes privados, abogados autorizados u Oficinas de Asesora Jurdica con titulares debidamente designados, formalmente acreditados ante el Ministerio de Justicia, podrn llevar adelante el divorcio de mutuo acuerdo, siendo la Direccin Nacional de Justicia del citado ministerio el rgano responsable de acreditar por un periodo de cinco aos a las municipalidades que podrn ejercer dicha atribucin. Par el caso de los notarios, ser el Consejo del Notariado quien supervisar que estos cuenten con un ambiente adecuado para el desarrollo de este tipo de divorcio. Como es de verse, el procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior a tramitarse en municipalidades y notaras, demandar un tiempo aproximado de tres meses y de seguro le ahorrar costos y trmites a los cnyuges por divorciarse, igualmente contribuir a disminuir al Poder Judicial de la inmensa sobrecarga procesal con la que actualmente cuenta. Sin embargo hay quienes afirman que "en realidad, tanto la Ley como su reglamento, lo que hacen es crear un negocio para los Notarios".
PATRIA POTESTAD Etimolgicamente el trmino patria potestad, proviene de races romanas, donde patria alude al pater familia y el trmino potestad denota dominio, poder, o facultad que se tiene sobre una cosa, a partir de lo cual, debemos colegir, que se trata de una denominacin que incorpora parcialmente su verdadero concepto, por cuanto la patria potestad, no slo implica derechos o poderes del padre, sino es un conjunto de derechos y deberes que ejercen de manera paritaria el padre y la madre desde el momento en que se configura la filiacin de la prole. La patria potestad es el deber y el derecho que tienen los padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores, no pudiendo ser materia de convenio, acuerdo o renuncia, por no constituir, su ejercicio, acto de disposicin Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 48 de los padres, precisamente porque constituye el derecho que les asiste a los hijos menores respecto de sus padres
La patria potestad es una institucin reguladora de la relacin paterno-filial, no pudiendo ser objeto de convenio o renuncia por los padres. Se admite la suspensin o privacin de la misma, solo por mandato legal y con carcter de sancin. No debe confundirse con la tenencia ni con la representacin legal del hijo.
Corresponde al Juez fijar, en caso de separacin convencional, el rgimen de la patria potestad y acoger en la sentencia la propuesta del convenio, siempre que asegure adecuadamente los deberes inherentes a la patria potestad. La patria potestad se ejerce por los padres, correspondiendo a ambos la representacin legal de los hijos, ya que estos, como menores de edad son incapaces por mandato de la Ley, por tanto comparecen al proceso representados por sus padres. La Patria Potestad es el derecho a ser padres y decidir sobre los hijos, este derecho les asiste a los dos padres por igual y resulta no negociable, ni renunciable Solo se puede suspender por hechos muy graves y debidamente acreditados en un proceso judicial como por ejemplo dedicar a la mendicidad a los hijos. Incumplir con los alimentos, o dar malos ejemplos entre otros.
La patria potestad es el derecho y el deber que tiene los padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores. Siendo atributos de la misma el ejercicio de la tenencia, del rgimen de visitas, los alimentos, otros. La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio, si se trata de hijos extramatrimoniales, se ejerce por el padre o la madre quienes los han reconocido. (Arts. 418, 419 y 421 del C.C.).
Nocin de Patria Potestad Artculo 418.- Por la patria potestad los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores. Ejercicio conjunto de la patria potestad Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 49 Artculo 419.- La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo. "En caso de disentimiento, resuelve el Juez del Nio y Adolescente, conforme al proceso sumarsimo." Para complementar revisar el Artculo 418 al 471 del Cdigo Civil sobre la Patria Potestad.
SUSPENSIN Y PRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD En tanto la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos sujeto a temporalidad, es susceptible de ser restringido, y por tanto, la ley establece los supuestos en que se manifiesta dicha limitacin, evidentemente dichas restricciones estarn determinadas por inadecuadas conductas de quienes son sus titulares, los padres. La ley adems establece que dicha limitacin debe ser judicialmente declarada. Debemos distinguir, adems, entre titularidad del derecho y ejercicio del mismo, la primera alude a la legitimidad y reconocimiento del derecho, en tanto el ejercicio, es la posibilidad fctica de obrar el derecho, de hacerlo efectivo. Siguiendo este razonamiento, cuando el Cdigo de los nios y adolescentes legisla las causales de suspensin de patria potestad (artculo 75), se establecen supuestos de hecho que de configurarse ocasionan el cese temporal de la patria potestad, por lo que se mantiene la titularidad y se suspende el ejercicio; por el contrario, cuando hablamos de prdida o extincin de la patria potestad, desaparece la titularidad y con ella, el ejercicio. Para analizar las causales de suspensin de patria potestad, y concretamente la causal incorporada y junto a ella, el artculo bajo comentario, es preciso partir del contexto del ejercicio de la patria potestad, y es el artculo 419 del Cdigo Civil, el que delimita este aspecto, sealando que, la patria potestad es ejercida conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo. Cabe indicar que, es inexacta la atingencia de esta frmula legal durante el matrimonio, pues durante una relacin convivencial tambin es completamente legtimo el ejercicio de la patria potestad.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 50 En este orden de ideas, bajo un anlisis sistemtico del ordenamiento legal con relacin a la patria potestad, resulta incongruente con el artculo 76 del Cdigo de los nios y adolescentes, el artculo 420 del cdigo sustantivo aludido, seala: En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos. El otro queda, mientras tanto, suspendido en su ejercicio, en tanto el supuesto de separacin de los padres no est contemplado dentro de las causales de suspensin del artculo 75 de aqul.
Resulta imprescindible sealar que, la suspensin del ejercicio de la patria potestad, no exonera al padre o madre, de cumplir con sus deberes, fundamentalmente del deber alimentario, consecuentemente, no es legal que el progenitor suspendido o privado definitivamente de la patria potestad evada su deber de asistencia a sus hijos.
El artculo 75 del Cdigo de los nios y adolescentes, primigeniamente contempl como causales de suspensin de la patria potestad las siguientes:
a) Por la interdiccin del padre o de la madre originada en causas de naturaleza civil; b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre; c) Por darles rdenes, consejos o ejemplos que los corrompan; d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad; e) Por maltratarlos fsica o mentalmente; f) Por negarse a prestarles alimento
Mediante la Ley N 29194 se incorpor la siguiente causal: h) por habrsele aperturado proceso penal al padre o la madre por delitos previstos en los artculos 173, 173-A, 176-A, 179, 181-A del Cdigo Penal. Como vemos, esta nueva causal est referida a los delitos contra la libertad sexual, cometidos por uno de los progenitores, en agravio de los hijos. La norma seala que dictado el auto de apertura de instruccin, el Juez Especializado en lo Penal remitir, dentro de las 24 horas, copias de los Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 51 actuados pertinentes al Fiscal de Familia, a fin de que proceda a solicitar la suspensin de la patria potestad y la medida innovativa, bajo responsabilidad.
Causales de suspensin de patria potestad Artculo 466.- La patria potestad se suspende: 1) Por la interdiccin del padre o de la madre originada en causal de naturaleza civil. 2) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre. 3) Cuando se compruebe que el padre o la madre se hallan impedidos de hecho para ejercerla.
La Prdida De La Patria Potestad La prdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna manifestadora de un grave incumplimiento o indebida satisfaccin de los deberes integrantes de la patria potestad, que por su entidad hace peligrar la finalidad de la institucin. Las causales establecidas por el artculo 77 del Cdigo de los Nios y Adolescentes son: a) Por muerte de los padres o del hijo; b) Porque el adolescente adquiere la mayora de edad; c) Por declaracin judicial de abandono; d) Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos o en perjuicio de los mismos; e) Por reincidir en las causales sealadas en los incisos c), d), e) y f) del artculo precedente; y f) Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al artculo 46 del Cdigo Civil. En el inciso d), se encuentra previsto el supuesto fctico de quienes son condenados por cualquier delito doloso cometido en agravio de sus hijos, por tanto, es perfectamente aceptable que quien agreda sexualmente a uno de sus hijos, pierda la patria potestad de ste y de todos sus hijos, pues el riesgo est acreditado e independientemente de la pena que corresponda, debe protegerse, qu duda cabe, a todos los hijos.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 52 Esta norma (Ley 29275), es nuestra opinin, adolece del mismo error de la ley que complementa, en el aspecto que se refiere a la suspensin de patria potestad de quien se encuentre procesado por los delitos contra la libertad sexual, pero acierta contundentemente al ampliar el espectro de la prdida de patria potestad del condenado por los citados delitos, a todos los hijos, se entiende menores de edad, por cuanto la patria potestad se ejerce s y slo s, respecto de estos ltimos, pues por su carcter de temporalidad, cesa al adquirir aqullos la mayora de edad.
Causales de prdida de patria potestad Artculo 462. La patria potestad se pierde por condena a pena que la produzca o por abandonar al hijo durante seis meses continuos o cuando la duracin sumada del abandono exceda de este plazo.
Causales de privacin de la patria potestad Artculo 463. Los padres pueden ser privados de la patria potestad: 1.- Por dar rdenes, consejos, ejemplos corruptos o dedicar a la mendicidad a sus hijos. 2.- Por tratarlos con dureza excesiva. 3.- Por negarse a prestarles alimentos
Consecuencia de la prdida, privacin, limitacin y suspensin de patria potestad Artculo 469. Los efectos de la prdida, la privacin, la limitacin y la suspensin de la patria potestad, se extendern a los hijos nacidos despus de que ha sido declarada.
Inalterabilidad de los deberes de los padres Artculo 470. La prdida, privacin, limitacin o suspensin de la patria potestad no alteran los deberes de los padres con los hijos.
Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 53 FILIACIN MATRIMONIAL Artculo 2083. La filiacin matrimonial se determina por la ley ms favorable a la legitimidad, entre las de la celebracin del matrimonio o la del domicilio conyugal al tiempo de nacimiento del hijo.
El trmino filiacin nos conduce al lazo existente entre padres e hijos. La filiacin alude al hijo, y si a l sumamos la figura del padre, entonces estamos ante la relacin paterno filial, o si se trata de la madre, materno filial. La situacin de los hijos no siempre ha recibido un trato igualitario. Sus derechos estaban condicionados a que nazcan dentro del matrimonio, pues si lo hacan fuera de l, entonces se encontraban en una situacin de inferioridad y con derechos restringidos, a la par de la denominacin de ilegtimos que se les dio. En el Cdigo Civil de 1936 se les clasific en legtimos en tanto que haban nacido de un matrimonio e ilegtimos si el nacimiento se produca fuera del matrimonio. Por ejemplo, en sucesiones, el hijo ilegtimo heredaba la mitad de lo que le corresponda al legtimo. Con el Cdigo Civil de 1984, se supera este trato discriminatorio en consonancia con el artculo 6 de la Constitucin de 1979. Hoy son matrimoniales o extramatrimoniales, pero con iguales derechos. La nueva Constitucin de 1993, en su artculo 6, recoge la igualdad de los hijos. Sin embargo, esta igualdad de los hijos no significa, por cuanto el ejercicio de los derechos de las diferentes instituciones familiares se basa en criterios dispares para uno y otros, basados en la situacin de hecho en que se encuentran los hijos. As el ejercicio de la patria potestad respecto de hijos matrimoniales no es igual a la de los extramatrimoniales. En el primer caso, los dos padres ejercen de consumo el ejercicio de esta institucin familiar. Y en el segundo, existen criterios para otorgar a uno u otro el ejercicio, como tampoco lo es en la autorizacin para matrimonios de menores. Para la designacin de tutores, en el caso de los matrimoniales no se requiere confirmacin judicial, lo cual s es necesario tratndose de los extramatrimoniales. Por lo tanto es necesario saber la condicin de los hijos: los matrimoniales cuando nacen de padres casados, y los extramatrimoniales cuando nacen de padres no casados, entendindose que la divisin de los hijos no clasifica sino describe la situacin de ellos. Abel Martnez Lozano Facultad de Derecho y Ciencia Poltica Escuela Profesional de Derecho Derecho Civil VI (Familia) Email: Abelsistem@hotmail.com Celular Movistar. 941939454 RPM: 109700 Pg. 54 Es comn definir la filiacin matrimonial refirindola al hijo tenido en las relaciones matrimoniales de sus padres, sin embargo el concepto termina siendo impreciso, pues hay dos momentos distanciados en el tiempo, la concepcin y el nacimiento o alumbramiento y que estos no necesariamente ocurran en el matrimonio, y as puede ser concebido antes del matrimonio y nazca dentro de l, o concebido en el matrimonio y nazca despus de la disolucin o anulacin de ste; entonces, es necesario saber si por tenido ha de entenderse al concebido o alumbrado, y por ltimo que el hecho de que una mujer casada concebida y/o alumbre un hijo, no significa necesariamente que el padre ste sea el marido de aquella.