Nmadas. Revista Crtica de Ciencias Sociales y Jurdicas | 20 (2008.

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Publicacin Electrnica de la Universidad Complutense | ISSN 1578-6730

F FE ET TI IC CH HI IZ ZA AC CI I N N J JU UR R D DI IC CA A Y Y D DE ER RE EC CH HO OS S S SO OC CI IA AL LE ES S

Jordi Magnet Colomer Jordi Magnet Colomer
Universitat de Barcelona
Observatorio de los Derechos Sociales


Resumen.- Las relaciones, siempre contradictorias, entre Derecho y transformacin social
requieren de un estudio pormenorizado entorno al proceso del fetichismo jurdico. A lo largo de
este texto se realiza un anlisis de la forma-jurdica en tanto que forma fetichizada de
relaciones sociales. Mostrando la vinculacin existente entre el proceso del fetichismo de la
mercanca y el proceso del fetichismo jurdico podemos estudiar alguna de las problemticas
ms comunes relacionadas con la nocin de derechos humanos. Este hacer metodolgico nos
permite conocer con mayor claridad las causas de su continua vulneracin y/o no-aplicacin.
Conociendo los condicionamientos y antinomias asociados a la nocin de derechos humanos -
y al Derecho en general-, slo nos queda apostar por una nueva concepcin de derecho ms
all del Derecho; capaz de rebasar la forma-jurdica en la que est inmerso: los derechos
sociales. La motivacin que subyace a todo este escrito es el avance hacia una dignidad
humana concreta, completa y universal.

Conceptos clave.- Forma-jurdica, fetichismo de la mercanca, fetichismo jurdico, Derecho,
derechos humanos, derecho natural, derechos sociales, dignidad humana.








1. Fetichismo de la mercanca y fetichismo jurdico

Fue Marx quien en el primer captulo de El Capital defini y analiz por primera
vez el proceso del fetichismo de la mercanca. Puede decirse que el ncleo de
ese anlisis ya se encontraba, embrionariamente, en alguna de sus obras de
juventud. As sucede, por ejemplo, con algunos de los conceptos bsicos para
entender el carcter fetiche de la mercanca, como el de alienacin o
extraamiento, los cuales aparecieron en los Manuscritos econmicos y
filosficos, publicados veinte aos antes que El Capital. Pero existe un peligro
si se llega a considerar que es posible comprender toda la crtica del fetichismo
de Marx utilizando nicamente sus escritos de juventud. Al considerarlo de tal
forma, la crtica suele ser relegada al mbito filosfico o cultural, perdiendo
gran parte de su potencial. Las constantes discusiones y ros de tinta
derramados durante el pasado siglo entre los partidarios del joven Marx,
filsofo y los partidarios del Marx maduro, cientfico se resolvieron
demostrando la continuidad inseparable y no la ruptura epistemolgica- entre
ambos perodos. Huelga decir que continan habiendo tericos empeados en
tal distincin, anclados en posturas ya superadas.
Despus de Marx, el anlisis del fetichismo de la mercanca fue retomado por
el ruso Isaak Illich Rubin en su obra Ensayos sobre la teora marxista del valor.
Centrndose en la ley marxiana del valor, Rubin sita el fetichismo de la
mercanca como la base de todo el sistema econmico de Marx. Cuando Rubin
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public su obra en 1924, an persista la resaca de las posiciones ortodoxas y
vulgares dominantes en la II Internacional. Con la llegada de Stalin al poder, las
tesis de Rubin se volvieron ms inaceptables de lo que podran haber sido bajo
el prisma de la II Internacional. Rubin fue depurado por la represin
estalinista. De forma paralela, el joven Lukcs public Historia y conciencia de
clase en 1923. El punto fundamental en la obra de Lukcs es el anlisis de la
cosificacin o reificacin de las relaciones sociales en la sociedad capitalista,
vinculado al proceso del fetichismo de la mercanca. Sus ideas fueron
ampliamente difundidas y discutidas, ejerciendo una influencia enorme en toda
una generacin de tericos crticos posteriores
1
. Al igual que Rubin, Lukcs
sufri la represin de la ortodoxia, siendo expulsado del Partido Comunista por
revisionismo hegeliano. A pesar de ello, dcadas ms tarde escribira una
fuerte autocrtica, renegando de muchas de las tesis defendidas en Historia y
conciencia de clase.
Con la caja de Pandora abierta gracias a autores como Lukcs, fueron
surgiendo nuevos intentos de elaborar una crtica a la sociedad capitalista en
trminos similares. Como referencias principales podemos citar las siguientes
escuelas y autores: la Escuela de Frankfurt, la Escuela de la Praxis, Henri
Lefebvre, Ernst Bloch o los situacionistas. Ms actuales son las obras de
distintos autores englobados dentro de lo que se conoce como marxismo
abierto, en especial la obra J ohn Holloway. Holloway ha aportado aire fresco al
triste panorama de la teora crtica actual, volviendo a colocar el anlisis del
fetichismo de la mercanca, de forma renovada, como eje central de la crtica al
capitalismo.
Por fetichismo de la mercanca hay que entender aquel proceso mediante y
gracias al cual las relaciones sociales entre las personas aparecen como
relaciones mediatizadas por cosas. Lo que han creado los seres humanos se
les aparece como algo independiente a ellos, de vida autnoma. El trabajo
humano -praxis humana-, manual e intelectual, se convierte en trabajo
enajenado -praxis enajenada- cuando los productos del trabajo adoptan la
forma de mercanca, presentndoseles como algo extrao. Resulta paradjico
que el aumento de la independencia entre las personas dentro de la sociedad
moderna, vaya unida a una dependencia cada vez mayor respecto y a travs
de las cosas. La realidad se acaba percibiendo y viviendo al revs, es decir, las
personas son percibidas y viven como cosas y las cosas como personas. En
otras palabras, se produce una objetivacin del sujeto y una subjetivacin del
objeto (J .Holloway, 2002:80). Agnes Hller escribe: las grandes
objetivaciones de la sociedad en su conjunto: el trabajo, la ciencia, la poltica, el
derecho, la religin, la filosofa y el arte tomaron cuerpo independiente o, lo que
es igual, se despegaron respecto de la vida cotidiana en virtud y a
consecuencia del desarrollo de la propiedad privada y de la alienacin
(1998:9).
La semejanza ms clara puede encontrarse en las neblinosas comarcas del
mundo religioso donde algo creado por el hombre (Dios) se le presenta,

1
Esta influencia llega hasta nuestros das. Axel Honneth, vigente director de la Escuela de
Frankfurt, public recientemente su estudio Reificacin (2007), donde retoma el anlisis de la
reificacin lukcsiana en base a su teora del reconocimiento. Habermas tambin se refiere al
fenmeno de la cosificacin cuando habla de colonizacin del mundo de la vida.

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efectivamente, como algo superior a l y que, como tal, ejerce poder sobre l.
La tarea de la teora crtica consiste en invertir este mundo al revs,
empezando por colocar al ser humano como ente creativo en el centro; fue el
hombre el que cre a Dios y a la religin- y no Dios el que cre al hombre. De
la misma forma que no existe una historia autnoma de Dios; ya que sta
depende de la historia que de l hace el hombre en su Historia, no existe una
vida autnoma del Derecho; ya que ste depende de un modo de produccin
determinado en la Historia del hombre.
Se puede afirmar que gran parte de la teora imperante ignora la naturaleza
transitoria de las formas actuales de relaciones sociales. El pensamiento
comn en la Academia, incluyendo la economa marxista y el simplismo del
marxismo ortodoxo, toma esas formas alienantes como su punto de partida, en
lugar de criticarlas (J . Holloway, 2002: 76). Al fin y al cabo, son formas
mentales socialmente vlidas, o sea, objetivas, para las relaciones de
produccin de este modo de produccin social histricamente determinado que
es la produccin mercantil (K. Marx, 1976:86). Las leyes y el Estado,
estudiados principalmente por el Derecho y la ciencia poltica, pero tambin por
el Derecho y la ciencia poltica marxista, son formas fetichizantes de relaciones
sociales; formas de relaciones especficamente capitalistas. Si logramos captar
su esencia como provisional, como constante proceso de creacin humana,
podr pensarse en un devenir-otro en lugar de introducir la rigidez y la
imposibilidad de cambio (o la posibilidad de cambio pero en un futuro remoto,
siempre dependiendo, en primer trmino, de unas supuestas y objetivas leyes
del desarrollo capitalista
2
). El reclamo del devenir frente a la eseidad, del
hacer frente el ser, es clave para producir un cambio sustancial del modelo
societario actual.
En el campo jurdico estas ltimas concepciones se traducen en un rechazo
hacia categoras presentadas como inmutables y eternas que, siendo creadas
por el hombre en una formacin histrica determinada, deberan entenderse de
forma dinmica y transitoria. Nacen en un perodo concreto y cambiaran o se
extinguirn en otro. Es, por tanto, errneo, construir categoras jurdicas
haciendo abstraccin de las relaciones que mantienen con una formacin
econmica y social especfica. Asimismo, en el caso que nos ocupa, la
categora de sujeto de derecho no es una categora transhistrica, al
contrario; debe estudiarse teniendo presente su condicionamiento histrico. Las
tentativas de aproximar la forma-derecho a la forma-mercanca conducen
necesariamente a equiparar la fetichizacin jurdica con la fetichizacin
mercantil.
Ya hemos vislumbrado el hilo conductor para el estudio crtico de la forma-
jurdica. No es otro que la consideracin del Derecho como 1.) sistema
particular de relaciones creadas por el ser humano dentro de unas condiciones
de produccin determinadas (capitalistas), como 2.) mediacin necesaria para
el intercambio universal de productores privados formalmente iguales y como
3.) ley transitoria de la sociedad.

2
El capital, y sus leyes objetivas, no se desarrollan por s mismos, son cotidiana y
continuamente creados por el trabajo, es decir, por nosotros. La teora crtica debe emfatizar y,
por consiguiente, estudiar, el trabajo antes que el capital, pues ste no es nada sin aqul. El
punto de partida es el trabajo, la lucha, no el capital. Mario Tronti denomin este proceso de
cambio en las prioridades del anlisis marxista como revolucin copernicana del marxismo.
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2. Forma-jurdica y teora marxista del derecho
La teora marxista del derecho se presenta como una crtica al apriorismo (U.
Cerroni, 1965:15). Concibe el Derecho siendo consciente que el modo de
produccin de la vida material condiciona el proceso de vida social, poltica e
intelectual en general. Las relaciones de produccin infraestructurantes inciden
en las formas de produccin intelectual superestructurantes. No se parte de
una base alienada de anlisis de las categoras jurdicas abstradas de la
relacin que mantienen con un modo de produccin especfico, al contrario, se
estudia el Derecho como una relacin social especfica. Tambin tiene en
cuenta las generalizaciones y abstracciones de los juristas burgueses, as
como todas las cuestiones derivadas en relacin al contenido del Derecho,
pero nicamente para desvelar su significado real, es decir, para mostrar su
condicionamiento histrico, su dependencia respecto un modo de produccin
determinado. En este sentido, los conceptos jurdicos no deben estudiarse
solamente desde el punto de vista del contenido olvidando la cuestin de la
forma. La regulacin jurdica tambin debe ser estudiada en cuanto forma de
un modelo social particular. Por tanto, la teora marxista del derecho no es una
crtica del derecho desde el punto de vista del derecho (U. Cerroni, 1965:95)
3
.
En las anteriores formas sociales, romana y feudal, el individuo an se hallaba
vinculado al grupo. No es hasta la consolidacin de la sociedad capitalista
donde el individuo, junto con el mximo desarrollo de la industria y el mercado,
se separa definitivamente del grupo. Este hecho slo es posible mediante la
consideracin de las personas como seres formalmente libres e
independientes, las cuales se relacionan entre s por medio del mercado de los
productos de su trabajo enajenado. Es aqu donde tambin puede nacer y, en
efecto, nace, la contraposicin de intereses privados entre productores de
mercancas que se consideran a s mismos como propietarios privados. sta
ltima es la base de la regulacin jurdica y de la forma-derecho en general. El
Derecho ms desarrollado, su forma ltima es, pues, el Derecho de la sociedad
capitalista. No hay duda de que existe una relacin inseparable entre sujeto de
derecho y poseedor de mercancas. Nada ms falso, por lo tanto, que
considerar el Derecho como la organizacin racional de relaciones sociales
basadas en el libre encuentro de la voluntad de los individuos. Puede
hablarse entonces de sujeto de derecho si, a travs de la socializacin de los
medios de produccin y la propiedad colectiva de los productos del trabajo,
desaparece la contraposicin entre intereses privados y de stos con el inters
general, concilindose lo subjetivo con la voluntad general?
Imaginemos una sociedad regida por la autogestin de todos los aspectos de la
vida en lugar de por el intercambio mercantil de casi todos ellos. Entonces, y
slo entonces, lo uno (autogestin) ser la sustitucin de lo otro (Derecho).
Mientras la autogestin generalizada fuera extendindose, sin ser an
realizada plenamente, el Derecho seria una herencia de la poca burguesa
destinada a sobrevivir a la propia burguesa. Al realizarse completamente, la
norma jurdica desaparecera, pues: no toda la regulacin de las relaciones
sociales se hace por medio del Derecho norma jurdica-, sino que aquella slo
en determinadas condiciones capitalistas- asume carcter jurdico (R. Conde,

3
De ah que resulte absurdo hablar de un hipottico Derecho marxista.
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1989:99). A partir de ese momento, en lugar de normas jurdicas habra meras
normas tcnicas. Sin embargo, hay quien preferira hablar de planificacin
estatal en lugar de autogestin. En ese caso, el Estado sera el encargado de
aplicar esas normas tcnicas de planificacin
4
. La historia paradigmtica del
derecho sovitico durante los aos posteriores a la revolucin de 1917 y, en
concreto, el caso de Pashukanis, nos pueden servir a modo de ejemplo.

2.1. El derecho sovitico
Los meses siguientes a la revolucin de octubre, evidenciaron que la nueva
realidad no encajaba en los moldes tericos anteriores. Los juristas soviticos
se encontraron en terreno desconocido e inexplorado a medida que la
planificacin estatal iba sustituyendo al intercambio mercantil. Qu hacer con
el Derecho cuando desaparecen las condiciones materiales que lo sustentan?
Pareca que todos ellos, pese a la diversidad de opiniones existentes,
convergan en un mismo punto: la abolicin del orden jurdico
prerevolucionario y la superacin de la tradicin burguesa y su forma de
pensar (R. Conde, 1989:17). Tal era el programa inicial. No obstante, este
acuerdo slo perdur, tambaleante, durante la poca del comunismo de
guerra. Pronto surgieron divergencias, especialmente en relacin al llamado
perodo de transicin.
El comunismo de guerra (1917-1921) hizo posible pensar en la instauracin
de una sociedad basada en un nuevo orden de igualdad y libertad sin derecho
(H. Berman, 1967:46). En esa poca, inmediatamente posterior al estallido
revolucionario, desaparecieron casi por completo las relaciones mercantiles en
el conjunto de la sociedad rusa y, con ellas, el Derecho. Surgieron nuevos
conceptos para ajustarse a la realidad de los hechos. Stuchka utiliz la
expresin conciencia jurdica de las masas como sustitucin de los antiguos
cdigos del derecho burgus. La ambigedad implcita en dicho concepto trajo
desacuerdos en el seno del mundo jurdico sovitico y del Partido Comunista.
Al seguir slo la voz de la conciencia poda caerse fcilmente en una
interpretacin subjetivista del Derecho, sin ningn tipo de normas objetivas
orientadoras. Ese subjetivismo a menudo era visto con recelo por muchos
marxistas, los cuales asociaban subjetivismo con anarquismo. Por otra parte, la
crtica de izquierdas dentro del Partido, consideraba el concepto de
conciencia jurdica como una actitud burguesa destinada a sobrevivir a la
propia burguesa. Observaban, no sin razn, que en Rusia exista un derecho
burgus sin burguesa y un Estado burgus sin burguesa
5
.
El problema principal eran los equvocos entorno la etapa de transicin del
socialismo al comunismo. Durante el comunismo de guerra la transicin
definitiva pareca estar al alcance de la mano, al punto de llegar a percibirse
como el medio -comunismo de guerra- (sociedad en transicin, socialista) se
iba diluyendo en el fin (sociedad comunista). En 1921, entr en escena la
Nueva Poltica Econmica (NEP). Con la NEP, el perodo de transicin se

4
No es el propsito de este escrito entrar a analizar el Estado en tanto que forma fetichizada
de relaciones sociales. Remito al lector a otros trabajos orientados en este sentido como
Piccioto & Holloway, The State and Capital: A Marxist debate (1978) y In and Against the
State (1980)
5
Vase Lenin (2006)
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prolong slida e inmutablemente, hacindose difcil vislumbrar su fin, es decir,
concebir su posible disolucin -por igualacin- con el modelo societario
definitivo y perseguido: el comunismo. La etapa de transicin pas a ser etapa
de consolidacin. En los sectores de izquierdas, la NEP fue considerada como
un claro retroceso, como negacin del devenir comunista. Entre los sectores de
derechas se crey, en cambio, que haba llegado el momento de reestablecer
el orden jurdico prerevolucionario (burgus) en beneficio de la NEP. La
situacin econmica y social dio un vuelco en sentido inverso a la otredad
inicialmente buscada. Pese a la eliminacin de la propiedad privada, las
relaciones mercantiles, prcticamente desaparecidas durante el comunismo de
guerra, fueron permitidas, potenciadas y reguladas durante la NEP. De este
modo continu existiendo el Derecho, pues ste no depende de la propiedad
de los medios de produccin sino del intercambio mercantil. No puede
explicarse de otra forma el hecho de que durante la NEP, pese a haber
desaparecido en su prctica totalidad la propiedad privada, continuara
existiendo el Derecho. Si persista, e incluso con mayor robustez que antes, era
debido a que las relaciones mercantiles seguan desarrollndose a pleno
rendimiento. Para maquillar tal evidencia, empez a hablarse de un nuevo tipo
de derecho, de clase y proletario: el derecho socialista. Pero sabemos que el
Derecho no posee un contenido de clase; Derecho y socialismo son trminos
contradictorios. Seguramente, alguien podr preguntarse por qu no es posible
una sociedad socialista con derecho y, en particular, por qu no es posible un
derecho de tipo socialista.
El Derecho, como se ha indicado anteriormente, nace y alcanza su forma ms
desarrollada en el modo de produccin capitalista basado en las relaciones
mercantiles; en la contraposicin de intereses privados entre los poseedores de
esas mercancas. Todo modo de produccin socialista debera implicar, per se,
la eliminacin progresiva (no la permisin ni la potenciacin) de las relaciones
mercantiles. En caso contrario, sera ms preciso hablar de socialismo de
mercado, de las formas ms comunes de la socialdemocracia keynesiana o,
directamente, de sociedad capitalista con rostro humano. J ean Marie Vincent lo
expresa de forma semejante:
La Moral, el Derecho y el Estado son formas de la sociedad burguesa. Aunque
el proletariado est obligado a servirse de ellas, esto no quiere decir que sea
posible un desarrollo ulterior introduciendo en estas formas un contenido
socialista. Estas formas son incapaces de aceptar un contenido semejante y
deben desaparecer con la realizacin del socialismo (1977:45).
A simple vista podra parecer ms revolucionaria la postura que proclama la
creacin de un nuevo derecho con conceptos propios de apariencia socialista.
Sin embargo, sosteniendo tal afirmacin se est reforzando una concepcin
fetichizante, alejada de la apreciacin revolucionaria de la realidad, esto es, se
est presuponiendo, consciente o inconscientemente, la inmortalidad de la
forma-jurdica.

2.2. Pashukanis y la desaparicin del Derecho
Pashukanis (1891-1937), jurista y marxista sovitico, vivi esas mismas
contradicciones en su propia carne. Su logro principal fue haber emprendido
con el Derecho lo mismo que emprendi Marx con la economa poltica. Con la
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considerable diferencia de que Pashukanis lo hizo bajo el rgimen sovitico,
leninista primero y stalinista despus. Elabor una reflexin sobre el Derecho
en tanto que relacin social objetiva y especfica, evidenciando su fetichizacin
y caducidad, en momentos muy poco propicios a ello. No slo exista una NEP
y un Estado a defender, sino todo un modelo social represivo a legitimar. Y
puesto que la teora marxista del derecho de Pashukanis, dirigida
primordialmente a mostrar el fetichismo del sistema jurdico burgus, podra
haberse realizado de igual forma antes de la revolucin de 1917, nada en ella
legitimaba al Estado sovitico y a sus prcticas represoras pero tampoco nada
en ella las criticaba. Esas prcticas pudieron continuar desplegndose, al lmite
de llegar a acabar fsicamente con Pashukanis, por negarse ste a aceptar que
el derecho de la dictadura del proletariado (y el derecho de Estado sovitico)
fuese una nueva clase de derecho, proletario y socialista y no, como pens
siempre l, una mera forma sucednea de derecho burgus, destinada a
desaparecer con la realizacin completa de la sociedad comunista. Tal como
afirma Pashukanis, Marx conceba el pasaje al comunismo desarrollado, no
como pasajes a nuevas formas de derecho, sino como extincin de la forma
jurdica en general, como liberacin de esta herencia de la poca burguesa,
destinada a sobrevivir a la burguesa misma (E. Pashukanis, 1976:48).
Un cdigo jurdico mnimo que, mientras tanto, hubiese garantizado la
supresin de cualquier tipo de uso y abuso de poder y autoridad, podra haber
frenado las prcticas represivas leninistas y estalinistas. El principal
inconveniente era que en esas condiciones opresoras se haca muy difcil
cualquier intento de pensar y aplicar normas jurdicas con tales propsitos, ya
que lo nico que deba prevalecer y, a su vez, justificarse, era el derecho de
Estado sovitico y el derecho econmico en la NEP. Si Pashukanis, adems de
no haber legitimado las prcticas leninistas y estalinistas, tambin las hubiese
criticado, su vida habra sido algunos aos ms corta de lo que ya fue. De esta
forma, se encontr situado entre la espada y la pared durante toda su vida. No
critic la manera como se estaba llevando a cabo la planificacin econmica
porque, al verla como sustituta de las relaciones mercantiles y del Derecho, ya
no entraba en su campo de estudio. Pero el slo hecho de que Pashukanis
considerara que cualquier derecho era burgus dejaba entrever que
difcilmente poda entusiasmarse con la existencia de una planificacin
econmica que dependa en tan gran medida del Derecho que,
autoproclamado socialista o proletario, tena por objeto respaldarla
jurdicamente.
Ante la ingenua argumentacin que estableca las siguientes relaciones:
sociedad romana=derecho romano, sociedad feudal=derecho feudal, sociedad
capitalista=derecho burgus y dictadura del proletariado=derecho proletario,
Pashukanis responda argumentando que Marx nunca haba considerado el
perodo de transicin, la dictadura del proletariado, como una formacin social.
Por lo tanto, crea que lo mximo que poda hacerse durante ese perodo era
utilizar el derecho burgus en beneficio del proletariado, sin olvidar cul era su
naturaleza real, es decir, sin olvidar su naturaleza capitalista. La Teora General
del Derecho y del Marxismo de Pashukanis, polemizaba tanto contra aquellos
tericos que crean posible la instauracin de un nuevo derecho de contenido
socialista como contra aquellos que, mostrndose ultra-revolucionarios, se
proclamaban favorables a la desaparicin del Derecho en el comunismo sin
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entrar en un anlisis detallado del mismo. Para Pashukanis, slo los juristas,
por su gran conocimiento de las leyes, eran capaces de construir una teora
general del Derecho. Aunque no bastaba con ser jurista. Si se quera ir ms
all del estudio del mero contenido del Derecho, alcanzando tambin la
cuestin de la forma, deba partirse de Marx. La siguiente cita es sumamente
esclarecedora al respecto:
[] no hay duda de que la teora marxista debe, no solamente analizar
investigar el contenido material de la reglamentacin jurdica en las diferentes
pocas histricas, sino que debe dar, adems, una explicacin materialista a la
misma reglamentacin jurdica en cuanto forma histricamente determinada
(E. Pashukanis, 1976:42).
Entender la regulacin jurdica como forma histrica, como forma propia del
capitalismo, implica especular acerca de su transitoriedad y desaparicin
futura, haciendo imposible pensar en un derecho de contenido socialista. Esta
ltima idea slo poda asimilarse partiendo de una concepcin dialctica del
marxismo y de la sociedad, alejada del marxismo vulgar imperante (y
objetivizante) por aquel entonces en la URSS. El marxismo de Pashukanis,
como el de Korsch
6
o Lukcs, era dialctico y hegeliano; as queda justificado
que Pashukanis, uno de los ms grandes partidarios de la desaparicin del
derecho, se haya esforzado en formular una teora general del derecho
trabajando con material perecedero (R. Conde, 1989:31).
En su prlogo a una de las ediciones en castellano de la obra de Pashukanis,
Adolfo Snchez Vzquez sostiene que, aun aceptando la tesis de la
desaparicin del Derecho en la sociedad comunista, no se puede negar-como
hace Pashukanis-que el derecho no pueda recibir un nuevo contenido socialista
(en el perodo de transicin), aunque ste se halle tambin destinado a
desaparecer
7
. En otras palabras, Adolfo Snchez Vzquez aboga por un
derecho socialista en el mientras tanto, que no se vuelva permanente, rgido y
definitivo (justificando prcticas estatales represivas) tal y como sucedi en la
URSS, sino que, en todo momento, consecuente con su transitoriedad, sea
utilizado correctamente en pro del inters general e individual dentro de las
nuevas condiciones sociales creadas. Snchez Vzquez se sita a medio
camino entre Pashukanis y los partidarios de un derecho socialista ltimo. Este
camino consiste en no negar la posibilidad de un derecho socialista durante el
perodo de transicin, sin que ello implique que se est asumiendo como
inmortal la forma-jurdica.



6
Karl Korsch en Marxismo y filosofa (1978) sostiene argumentos parecidos a los de
Pashukanis. Al examinar las relaciones entre marxismo y filosofa, seala el error comn que
comete la teora burguesa al pensar que el marxismo pretende instaurar una nueva filosofa
(una Filosofa marxista) en el lugar de la filosofa burguesa. En su tesis XI sobre Feurebach
Marx dice: los filsofos no han hecho ms que interpretar de diversos modos el mundo pero de
lo se trata es de transformarlo; de realizar la filosofa en lugar de filosofar sobre la realidad.

7
Vase
(http://148.206.53.230/revistasuam/dialectica/include/getdoc.php?id=30&article=33&mode=pdf)

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3. Derechos humanos y pseudoconcrecin
La crtica a los derechos humanos ha sido objeto de numerosos estudios hasta
da de hoy. En general, esas crticas se han dirigido a la abstraccin que
recubre la nocin misma de derechos humanos y/o a la presunta universalidad
de ellos
8
. Aqu me voy a centrar en el primer grupo de crticas. Declarar a todos
los seres humanos como iguales en un sentido abstracto y espiritual puede ser
perfectamente compatible con el establecimiento de su desigualdad emprica y
real. Que ello suceda tan a menudo no se debe tanto a que, contra todo
pronstico, ciertos pases o personas incumplan (o cumplan slo cuando lo
creen conveniente para sus intereses) esos derechos y el objetivo moral por el
que fueron creados, sino a que, en la propia creacin de esos derechos
abstractos, no quedaba descartada la posibilidad de su vulneracin real. Slo
se condena la vulneracin en un plano ideal. As se entiende, por ejemplo, que
el presidente de un pas que viole constantemente los derechos reales de miles
de personas alrededor del mundo pueda asistir, paralelamente, a numerosas
conferencias internacionales acerca de la importancia de preservar los
derechos humanos, demostrando su aprobacin ideal y discursiva con los
mismos. En esa actitud hay elementos evidentes de hipocresa pero son
permitidos puesto que, de forma abstracta, ese presidente es un ferviente
defensor de los derechos humanos.
Cabe preguntarse de dnde surge esa abstraccin inherente a las diferentes
declaraciones de los derechos humanos realizadas a lo largo de la historia. Al
enunciar algunas de las caractersticas vinculadas a la fetichizacin jurdica ya
nos hemos referido al peligro relativo de construir categoras jurdicas
abstradas de las relaciones que mantienen con un modo de produccin
determinado. El rgimen de produccin capitalista es desigual por principio. Se
basa en la existencia de explotadores y explotados, de aquellos que poseen los
medios de produccin y aquellos que nicamente poseen su fuerza de trabajo y
se ven forzados a venderla a otros si quieren sobrevivir
9
. La aplicacin de una
medida igual a algo que es desigual intrnsicamente slo sirve para mantener la
igualdad ficticia y la desigualdad real.
La abstraccin tambin alcanza al ser humano aislado y presocial. Los
derechos humanos son posibles desde el momento en que el individuo se
separa del grupo y es considerado como un tomo independiente, portador de
derechos propios (propiedad privada). Cuando el individuo es separado de su
ser-genrico, del flujo social de hacer, de su vida, tambin es desposedo de la
propiedad de su propio destino para pasar a ser propiedad del Estado o del
mercado que, tal como seala Holloway (2002), le concede unos derechos que
nicamente tienen una funcin de titularidad simblica, sirviendo de cobertura
legal (de derecho) para la explotacin capitalista, haciendo de sta un

8
Las crticas en el primer sentido provienen, bsicamente, del campo marxista. En cuanto a la
crtica a la universalidad de los derechos suele asociarse al relativismo cultural. Como
ejemplo del primer grupo de crticas y alguna de sus limitaciones vase Manuel Atienza (1983).
Como ejemplo del segundo grupo de crticas, aunque bastante alejado del relativismo, vase
Boaventura de Sousa Santos (2001).

9
Evidentemente, el antagonismo social actual ya no se basa en un esquema tan simplista. Sin
embargo, no podemos entrar aqu en el estudio de las nuevas formas de explotacin y
estratificacin social.
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determinado estado de naturaleza, un sistema social eterno, ahistrico
10
.
Segn Marx, los llamados derechos humanos, a diferencia de los derechos del
ciudadano, no son otra cosa que los derechos del miembro de la sociedad civil,
es decir, los derechos del hombre egosta, del hombre que vive al margen del
hombre y de la comunidad. []Se trata de la libertad del hombre considerado
como una mnada, aislado, replegado sobre s mismo [] Sin embargo el
derecho humano de la libertad no descansa sobre la unin del hombre con el
hombre, sino que se basa, por el contrario, en la separacin entre los hombres.
Es el derecho a disociarse, el derecho del individuo aislado, limitado a s
mismo (K. Marx, 1982:478). La separacin del hombre respecto al hombre,
cubrindolo de derechos individuales, es un aspecto ms del proceso de
separacin generalizada que tiene lugar dentro de la sociedad capitalista (del
producto respecto del productor, del objeto respecto al sujeto etc.). Y, en
efecto, tambin existe una contradiccin obvia en el hecho de otorgar una serie
de atributos o derechos, que dependen enteramente del acuerdo social, a las
personas consideradas presocialmente (por el slo hecho de nacer y ser
humana). Trascender a los seres humanos de la sociedad histrica en que
nacen es permanecer en un plano abstracto. Ahora podemos reiterar que
nicamente la transferencia continua de derechos que se opera sobre el
mercado crea la idea de un portador inmutable -y universal- de estos derechos
(E. Pashukanis, 1976:99-100).
Llegados a este punto, es preciso que tambin hagamos referencia a esos
derechos del ciudadano a los que aluda Marx, oponindolos, en cierta medida,
a los derechos humanos. El concepto de ciudadana arrastra tras de s no
menos polmicas que la nocin de derechos humanos, especialmente en
relacin a 1) quin merece que se le conceda el ttulo de ciudadano y 2) bajo
qu circunstancias. El Estado (de derecho) suele ser el ente que confiere dicho
ttulo a sus habitantes legales. Hay muchos seres catalogados como ilegales
que tambin habitan en ese Estado pero que no reciben el ttulo de ciudadano
ni, por consiguiente, los derechos asociados a l. Como escribe Holloway, la
nocin de ciudadana es un elemento de la ficcin sobre la que se basa la
existencia de los estados y, particularmente, la de los estados democrticos o
de derecho (J . Holloway, 2002:139). Una ficcin de Estado que tampoco tiene
en cuenta ni respeta la presunta universalidad de los derechos presociales
entre sus habitantes ilegales y que, en teora, deberan aplicarse
independientemente no slo del lugar de origen, de la raza o de la condicin
social sino tambin de la posesin de papeles legales suministrados por el
Estado. Este es otro de los ejemplos de cmo, en nuestras sociedades, la
igualdad abstracta (derechos presociales del hombre en general) y la
desigualdad emprica (situaciones concretas de opresiones y desigualdades
reales que sufren millones de hombres concretos en todo el mundo) pueden
convivir simultneamente.
Una aportacin adicional a lo expuesto hasta ahora, sera recordar la distincin
hecha por Aristteles
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entre justicia formal (lo justo por ley) y justicia material
(lo justo por naturaleza). La primera es relativa y siempre depende de la
voluntad poltica. La segunda es universal, inalienable y, en principio,
independiente de la voluntad poltica; es la verdadera justicia. Los derechos

10
Debo esta ltima aclaracin a mi amigo Isaac Arriaza.
11
Vase Aristteles (2001).
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humanos corresponden a la justcia material y deberan aplicarse siempre a
todos por igual, sin intromisin de voluntades e intereses polticos. Pero a
menudo, tal y como hemos visto, se produce una intromisin y los dos tipos de
justicia se encuentran mezclados. En ltima instancia suele prevalecer la
justicia formal, razn por la cual en las diferentes declaraciones de los
Derechos Humanos ha primado lo poltico frente a lo verdaderamente justo,
quedndose as en simples declaraciones de buenas intenciones. Ante tal
panorama de hipocresa enmascarada de filantropa y de incumplimiento
generalizado en relacin a los derechos humanos, nos queda alguna
esperanza para seguir confiando en el iusnaturalismo?

3.1. Derecho natural y utopa social
Si deseamos que, por el momento, la nica justicia existente sea la justicia
material concreta, debemos defenderla ante las intromisiones polticas de la
justicia formal. La crtica a los derechos humanos que se queda en la mera
denuncia poltica de la primaca de la justicia formal, no hace sino seguir la
lgica de la instrumentalizacin poltica de esos derechos efectuada por la
propia justicia formal, postergando indefinidamente la realizacin de la justicia
material concreta. Tampoco debemos limitarnos a criticar el hecho de que las
nociones de justicia y de derecho nazcan de una concepcin fetichizada de la
realidad social. Pues antes de que estas nociones puedan desaparecer por
completo, disolvindose en el reino de la libertad, conviene explotarlas al
mximo, exigir la correcta aplicacin de la justicia material frente a la formal y
valorar la aportacin histrica de los derechos humanos a la causa de la
emancipacin humana; aunque ello tambin comporte valorar la aportacin de
las revoluciones liberales. Algunos autores se ubican en este punto. No
condenan los derechos humanos como productos exclusivamente burgueses y
capitalistas sino que tratan de mostrar los elementos de continuidad existentes
entre el liberalismo y el socialismo, viendo en el marxismo el desarrollo y
profundizacin de los derechos humanos clsicos (M. Atienza, 1983:4).
Actualmente, esta parece ser la postura mayoritaria entre los movimientos
sociales de orientacin transformadora.
El derecho natural clsico elaborado durante la revolucin francesa de 1789
marca el inicio de un camino hacia la libertad igualitaria y social por la cual aun
no se ha dejado de luchar. Ciertamente, ese derecho tambin responda a las
necesidades de una economa capitalista emergente y, en cierta medida,
proclamaba una igualdad puramente formal. Pero en l haba tambin un
contenido no-burgus y no-capitalista: la racionalizacin de la rebelin humana
en contra de la opresin y la afirmacin de la dignidad humana en contextos
histricos poco propicios a ello. As, puede decirse que, el derecho natural
verdadero, siempre es un movimiento provinente de abajo, no una
manifestacin de la autoridad que viene de arriba. En palabras de Mihailo
Markovic, un nivel ms alto de derechos humanos y libertades no surge
espontneamente, tampoco son concedidos a una sociedad por su gobierno:
sern alcanzados nicamente por la lucha resuelta de varios movimientos
emancipatorios (1981:400).
Siguiendo la argumentacin de Ernst Bloch en su obra Derecho natural y
dignidad humana, podemos relacionar el derecho natural clsico con las
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utopas sociales. Para Bloch, el problema de la herencia del Derecho natural
es, a su manera, tan urgente como lo era el de la herencia de las utopas
sociales. Utopas sociales y Derecho natural han tenido un cometido
complementario en el mismo mbito humano; marchando juntos, pero,
desgraciadamente, no golpeando juntos (1980:11).No obstante, si las utopas
sociales apuntaban a la felicidad, las teoras del derecho natural aspiraban a la
afirmacin de la dignidad humana. Bloch cree que ha llegado la hora de
superar las diferencias y unir ambas tradiciones, huyendo de posiciones
dogmticas, pues no hay instauracin verdadera de los derechos del hombre
sin poner fin a la explotacin, no hay verdadero trmino de la explotacin sin la
instauracin de los derechos del hombre (1980:11). El autor remarca
especialmente el hecho de que, en una sociedad donde todo se ha alienado,
los derechos inalienables constituyen un atisbo de esperanza.
No negamos la evidencia e importancia de tales consideraciones, pero
tampoco podemos dejar de someter a crtica algunos de los planteamientos de
Bloch -y del iusnaturalismo en general-. La confianza que Bloch deposita en el
derecho natural parte de una intencin crtica moralizante. Opone el deber-ser
autnticamente socialista y humano a la miseria del ser en la sociedad
capitalista. En ningn momento entra Bloch a analizar el derecho natural en
tanto que conjunto de categoras intelectuales propias de una formacin social
concreta. El derecho natural tambin parte de una configuracin histricamente
determinada de relaciones sociales y Bloch se limita nicamente a elaborar una
protesta humanista en contra de un orden social opresivo, hecha en nombre
de una trascendencia humana suprahistrica (J -M. Vincent, 1977:64).
Obviamente, tampoco encontramos en l reflexiones acerca de la posible
desaparicin gradual del derecho en una futura sociedad socialista/comunista.

4. Derechos sociales y dignidad humana
Puede la nocin de derecho social resolver todas las problemticas
planteadas en este texto? En primer lugar, no es muy difcil deducir que el
mismo concepto de derecho social se encuentra contenido en la forma-jurdica.
Hemos remarcado los aspectos fetichizantes y abstractos de esta forma
particular de relaciones sociales. Creer que por s solos los derechos sociales
son capaces de superar la forma-jurdica y la fetichizacin asociada a ella es
incurrir en una clara contradiccin, pues la forma-jurdica abarca tambin los
derechos sociales. En segundo lugar, sin una primera consecucin y
elaboracin de los derechos humanos (civiles y polticos), difcilmente
podramos referirnos ahora a los nuevos derechos sociales (econmicos,
sociales y culturales, los llamados DESC, pero tambin ms all de ellos). Y,
en principio, si aqullos eran abstractos, no hay razn alguna para pensar que
stos no lo sean.
La objetividad del Derecho se basa en ser forma especfica y, en consecuencia,
histrica, de organizacin de relaciones sociales. Nos encontramos en este
perodo histrico desde hace ms de dos siglos. Sabemos que el Derecho es
una forma fetichizada de relaciones sociales. Sin embargo, considerar que ese
fetichismo est constituido de forma definitiva desde los inicios del derecho
burgus (finales siglo XVIII), cubriendo por completo todo lo que desde el
derecho se puede hacer, conlleva algunos riesgos. En el caso de la sociedad
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sovitica en la que vivi Pashukanis, restar importancia al Derecho y a los
derechos humanos, dando por sentado su entero fetichismo, tuvo
consecuencias fatales. En cierta forma, era un modo de justificar la actuacin
del gobierno autoritario y represivo aunque fuera, eso s, en nombre del
socialismo.
No puede considerarse ms digno ni superior un modelo societario que,
considerado a s mismo socialista o comunista, restringa libertades, controle la
opinin pblica y ejecute a opositores polticos, es decir, donde no hayan
derechos humanos. En este sentido, siempre es preferible una democracia
representativa capitalista, con Derecho y con derechos, por muy abstractos que
stos puedan ser, a una sociedad pseudocomunista y absolutista sin ningn
tipo de derechos humanos. Pero la utilizacin de estos derechos y la lucha por
su obtencin, deben tomar formas y prioridades diferentes segn la sociedad
en la que nos encontremos. En las sociedades capitalistas avanzadas, es
posible utilizar los niveles de libertad poltica alcanzados para poner fin a las
formas de explotacin econmica y opresin social. En los pases con
comunismo de Estado, la prioridad debera ser el fin del absolutismo estatal y la
obtencin de una democratizacin poltica real. Finalmente, en los pases del
llamado Tercer Mundo, es esencial que se creen las precondiciones materiales
y culturales bsicas para una implementacin completa de los derechos
humanos
12
.
Ahora bien, la lucha por la obtencin y por la correcta aplicacin de esos
derechos no puede ser considerada como un fin en s mismo sino como un
medio ms, aunque de suma importancia, en la lucha global por una dignidad
humana concreta, completa y universal. Normalmente, la lucha por los
derechos humanos se ha considerado como un fin en s, como una panacea.
Algunos se han sorprendido al comprobar que la obtencin formal (y abstracta)
de derechos para el conjunto de la poblacin en una sociedad determinada, no
era la solucin que esperaban para todos los males sociales que la acechaban.
Si as fuera, no hubisemos conocido contradicciones existentes entre Derecho
y transformacin social, derivadas del carcter fetichizante de aqul.
Pero aqu queremos defender una concepcin abierta de los derechos sociales.
Entender el fetichismo jurdico, a travs de la nocin de derecho social, no
como un hecho ya instaurado, estable y difcilmente superable, sino como un
proceso de fetichizacin y anti-fetichizacin- jurdica constante, variable y
fcilmente superable. Consideramos los derechos sociales como un medio ms
en la lucha por otra sociedad ms igualitaria y digna, no como un fin en s
mismos. Si el Derecho es la aplicacin de una medida igual a algo que es
desigual intrnsicamente (vase pgina 13), podemos usarlo a favor de los que
se encuentran en una situacin ms desfavorecida. De tal modo, no estaremos
manteniendo, mediante la declaracin de una igualdad abstracta, la
desigualdad intrnseca al rgimen de produccin capitalista, sino que
estaremos eliminando esa desigualdad intrnseca consiguiendo una igualdad
real y concreta para todos. La discriminacin positiva en relacin al Derecho y a
la obtencin de viejos y nuevos derechos sociales es perfectamente legtima
adems de loable. I si el concepto de justcia, relacionado a menudo con la
aplicacin de los derechos humanos, es extrado de la relacin de cambio

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Este argumento puede encontrarse en Mihailo Markovic (1981).
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mercantil y no tiene sentido fuera de ella, nos referiremos mejor a igualdad y
dignidad. Precisamente, los derechos sociales pueden empezar a superar la
forma-jurdica cuando se confunden con la dignidad y la igualdad humana, o
sea, cuando empiezan a perder su atributo de derecho.

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(*) Licenciado en Sociologa por la Universitat de Barcelona (UB) y miembro del
Observatorio de los Derechos Sociales (www.observatoridretsocials.org).