ACCION DE CUMPLIMIENTO - Improcedente porque derecho subjetivo que

se reclama est en discusin / ACCION DE CUMPLIMIENTO - Improcedente

por existencia de otro instrumento de defensa judicial

En el presente caso, la Sala advierte que existen dos actos administrativos
contradictorios, el primero, que incorpora al actor en la carrera notarial como
Notario de la Notara Unica del Crculo de San Bernardo del Viento y, el segundo,
el acto que saca a concurso para carrera notarial la notaria nica del crculo de
San Bernardo del Viento, contradiccin que no puede absolverse a travs de esta
accin, ni puede establecerse a cul de esos actos debe darse aplicacin o
cumplimiento. De estos actos, para la Sala, surge la duda en torno a si resulta
acertado o no el alcance que el demandante pretende deducir de las normas cuyo
cumplimiento solicita. Y tal circunstancia impide la procedencia de la presente
accin, pues para su viabilidad se requiere que el precepto legal o acto
administrativo que se quiera hacer cumplir no genere ningn tipo de incertidumbre,
entre otros, en cuanto a su objeto, sujetos, vigencia o exigibilidad. La accin de
cumplimiento tampoco comporta un juicio declarativo, en el que el juez d trmino
a una controversia jurdica mediante la integracin e interpretacin sistemtica del
ordenamiento positivo vigente. Se evidencia de lo anterior que los actos
administrativos cuyo cumplimiento se solicita no contienen, entonces, un mandato
inobjetable e imperativo, y que el derecho subjetivo que reclama el accionante est
en discusin, porque el supuesto derecho a la carrera notarial, y por ende su
estabilidad laboral, no fue reconocido por el Consejo Superior de la Carrera
Notarial.

FUENTE FORMAL: CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 87 / LEY 393 DE
1997 - ARTICULO 9


CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION QUINTA

Consejero ponente: ALBERTO YEPES BARREIRO

Bogot, D.C., veinticuatro (24) de mayo de dos mil doce (2012)

Radicacin nmero: 05001-23-31-000-2010-00385-01(AC)

Actor: MANUEL FRANCISCO SUAREZ PRIETO

Demandado: MINISTERIO DEL INTERIOR Y DE JUSTICIA Y OTRO


La Sala decide la impugnacin interpuesta por el accionante contra la sentencia del
26 de julio de 2011, proferida por el Tribunal Administrativo de Crdoba, que
declar improcedente la accin de cumplimiento ejercida por el seor Manuel
Francisco Surez contra la Nacin - Ministerio del Interior y de J usticia - Consejo
Superior de Carrera Notarial.



I. ANTECEDENTES

1. La demanda

El seor Manuel Francisco Surez Prieto, en ejercicio de la accin de
cumplimiento, present demanda contra la Nacin - Ministerio del Interior y de
J usticia - Consejo Superior de Carrera Notarial, para el cumplimiento del Acuerdo
01 del 4 de octubre de 1989; la Resolucin No. 007 del 19 de diciembre de 1989 y
a los artculos 146, 147, 166, 168, 181 y 182 del Decreto 960 de 1970.

Los hechos que fundamentan la presente accin se pueden resumir as:

El 14 de enero de 1985 el accionante fue nombrado Notario Unico del Crculo de
San Bernardo del Viento mediante Decreto Departamental 000025; cargo en el
cual fue confirmado mediante Decreto 000030 del 25 de enero de 1990 de la
gobernacin de Crdoba, para el periodo 1990 a 1994.

Mediante Acuerdo 01 del 4 de octubre de 1989 el Consejo de la Administracin de
J usticia convoc a concurso de ingreso a la carrera notarial a los notarios que
presentaron la solicitud ante la misma entidad, al cual acudi el actor y obtuvo un
puntaje de 74.50.

Por medio de la Resolucin No. 007 del 19 de diciembre de 1989, el seor Surez
Prieto fue incorporado en la Carrera Notarial como Notario Unico del Crculo de
San Bernardo del Viento. Al trmino de cada periodo era confirmado como Notario
Unico del mencionado Crculo, sin que existiera acto administrativo alguno que
hubiera suspendido o anulado el concurso convocado por Acuerdo 01 de 1989. El
accionante tampoco ha llegado a la edad de retiro forzoso.

Afirm que la Superintendencia de Notariado y Registro en cada una de las visitas
que realiz a la Notara por los aos 1991, 1992, 1993 y 1999 especific en sus
actas el tipo de vinculacin del actor como Notario en propiedad.

El 2 de diciembre de 2010, mediante Acuerdo No. 11, el Consejo Superior de
Carrera Notarial convoc a concurso a la carrera notarial, incluyendo la Notara
Unica del Crculo de San Bernardo del Viento como vacante.

Seal que el 6 de abril de 2011 se solicit a la demandada que cumpliera con el
Acuerdo 01 de 1989, con la Resolucin 007 de 1989 y con los artculos 146, 147,


166, 181 y 182 del Decreto 960 de 1970. El 3 de mayo la accionada contest el
derecho de peticin negando las anteriores solicitudes.

Agreg que actualmente existan varios notarios que ganaron el mismo concurso
en que el accionante particip y que ingresaron a la carrera notarial mediante
Resolucin 007 de 1989 y siguen en la actualidad en la carrera notarial.

Mediante el ejercicio de la presente accin pretende lo siguiente:

Pretensin previa. Solicito de manera respetuosa a esta Corporacin
que en concordancia con lo consignado en el artculo 19 de la Ley 393
de 1997 se indique a la autoridad incumplida, al momento de
notificacin, que dando cumplimiento a la conducta requerida, se dar
por terminado anticipadamente al proceso.

1. En caso de no darse el cumplimiento de la conducta requerida,
solicito a esta Corporacin que mediante sentencia que haga trnsito a
cosa juzgada se ordene a la Nacin - Ministerio del Interior y de Justicia
- Consejo Superior de la Carrera Notarial, representada por su director,
dar cumplimiento inmediato al Acuerdo No. 01 de octubre 4 de 1989.
2. De igual forma, solicito el cumplimiento de la Resolucin No. 007 del
19 de diciembre de 1989, en lo consignado en las consideraciones y en
el artculo 1.
3. El cumplimiento de los artculos 146, 147, 166, 168, 181 y 182 del
Decreto 960 de 1970.
4. Condnese, como lo permite la Ley 393 de 1997 (artculo 19 y 21
numeral 7) en costas a la Nacin - Ministerio del Interior y de Justicia -
Consejo Superior de la Carrera Notarial, (en ambos casos: frente a la
terminacin anticipada o en caso de sentencia definitiva) puesto que con
su renuencia a cumplir con los actos administrativos (acuerdo No. 01 del
4 de octubre de 1989 y Resolucin No. 007 del 19 de diciembre de
1989) y los artculos 145, 146, 147, 163, 164, 165, 166, 168, 181 y 182
del Decreto 960 de 1970, origin la interposicin de esta accin por
parte de mi representado vindose avocado (sic) a contratar mis
servicios profesionales, aparte de los gastos en que debe incurrir en la
consecucin y autenticacin de documentos
1

.
Explic que el Consejo Superior de la Administracin de J usticia administraba la
carrera notarial y sus actos no dejaron de ser vlidos por el cambio de nombre al
de Consejo Superior de la Carrera Notarial. Seal que la Corte Constitucional en
sentencias SU-250 de 1998 y C-741 de 1998 precis que aunque el Consejo
Superior de la Administracin de J usticia hubiera dejado de ser nombrado como
tal, todas sus actuaciones tenan plena validez, incluyendo las convocatorias a
concurso de mritos y sus actos administrativos.


1
Folio 1 del expediente.


Seal que la situacin del actor como notario inscrito en la carrera notarial era un
derecho adquirido que no poda ser vulnerado ni desconocido por leyes
posteriores, como lo reconoci la Corte Constitucional en sentencia SU-250 de
1998, al considerar que quienes desde antes de la actual Constitucin venan
ejerciendo el cargo de Notarios en propiedad o en carrera adquirieron una
situacin consolidada protegida por los artculos 53 y 58 de la Carta Poltica hoy
vigente. En consecuencia, ser la edad de retiro forzoso la que imperar para los
Notarios en carrera. Que la Corte, en sentencia C-030 de 1997, tambin protegi
los derechos adquiridos por haber ganado un concurso de mritos y haber
accedido a la carrera administrativa en desarrollo de los artculos 5 y 6 de la Ley 61
de 1987 y 22 de la Ley 27 de 1992, no obstante la declaracin de inexequibilidad
de esas normas. Anot que tales disposiciones se aplicaban al momento de la
convocatoria de carrera notarial y cobij el concurso de 1989 y la inscripcin a la
carrera notarial del accionante, pues en aquella poca no haba regulacin
especial.

Seal que el Consejo de Estado tambin haba protegido los derechos
consolidados de los notarios que participaron en el mismo concurso en el que
particip, gan y fue incorporado el accionante, como era la sentencia del 17 de
noviembre de 2005, dictada por la Seccin Segunda, en el proceso 2001-00233-01
(3340-01).

Dijo que el hecho de haber ganado el concurso y haber ingresado a la carrera
notarial, generaba la confianza legtima de adquirir la estabilidad laboral hasta el
retiro forzoso, conforme con el artculo 147 del Decreto Ley 960 de 1970.

Manifest que la Superintendencia de Notariado y Registro, al contestar la peticin
el 3 de mayo de 2011, fue consciente de la legalidad de la Resolucin No. 007 del
19 de diciembre de 1989, pues seal haciendo referencia a la sentencia del
Consejo de Estado del 17 de noviembre de 2005 que en Colombia existan 4
notarios que no deban ser llamados a concurso, por ostentar su escalafonamiento
en la carrera, mediante concurso pblico y abierto, que fue el mismo concurso en
el que particip y gan el accionante.

Concluy que el actor reuna las mismas calidades que reunan los notarios a
quienes se les respet su inscripcin en la carrera notarial, por lo tanto, en virtud
del derecho a la igualdad, se le deban proteger los derechos adquiridos por l por
haber ingresado a la misma carrera notarial.



2. Las contestaciones de la demanda

El Ministerio del Interior y de Justicia solicit que se denegaran las pretensiones
de la accin de cumplimiento o, en su defecto, se declarara probada la excepcin
de falta de legitimacin material en la causa por pasiva; por lo tanto, se
desvinculara al Ministerio en el trmite de la presente accin, por tratarse de
asuntos concernientes a la Superintendencia de Notariado y Registro y al Consejo
Superior, los cuales eran atendidos por la Superintendencia de Notariado y
Registro, a travs del Superintendente como representante legal y del J efe de la
Oficina Asesora J urdica, toda vez que dicha entidad ostenta la Secretara Tcnica
del Consejo Superior de la Carrera Notarial (Acuerdo 02 de 2006, art. 11).

Como fundamento de la excepcin seal que, conforme con el Decreto 2158 de
1992, la Superintendencia de Notariado y Registro era una entidad pblica con
personera jurdica propia, autonoma administrativa y presupuestal y representaba
judicialmente al Consejo Superior de la Carrera Notarial.

Por otra parte, expres que el Ministro del Interior y de J usticia, en su calidad de
presidente del Consejo Superior de la Carrera Notarial, otorg poder al J efe de la
Oficina Asesora J urdica de la Superintendencia de Notariado y Registro y, por
ende, Secretario Tcnico del Consejo Superior de la Carrera Notarial, para que
asumiera la defensa judicial de los intereses del Consejo Superior de la Carrera
Notarial (sobre el tema cit algunas sentencias del Consejo de Estado).

En cuanto a los hechos de la accin, seal que en reiterada jurisprudencia de la
Corte Constitucional, frente al ingreso a la carrera notarial, haba desarrollado el
postulado que el nombramiento de los notarios en propiedad se hara mediante
concurso pblico y abierto (sentencias C-741 de 1998, C-153 de 1999 y T-1695 de
2000).

Precis que el Consejo de Estado, en sentencia del 17 de noviembre de 2005,
haba reconocido a algunos de los demandantes su inclusin en la carrera notarial,
por lo que deba entenderse que a quienes no les cobij la decisin, deban
solicitar ese derecho mediante otro procedimiento. Que aparte de los cuatro
notarios a quienes les favoreci la decisin, no haba ms notarios que se
encontraran vinculados a la carrera notarial, pues las convocatorias realizadas por
el Consejo Superior de la Administracin de J usticia, violaron lo preceptuado por la
Corte Constitucional y el Consejo de Estado.



Explic que el 15 de noviembre de 2006, mediante Acuerdo 01 de 2006, el
Consejo Superior de la Carrera Notarial convoc a concurso pblico y abierto para
el nombramiento de notarios en propiedad e ingreso a la carrera notarial,
encontrndose entre ellas la Notara Unica del Crculo de San Bernardo del Viento,
Crdoba. Que el ahora demandante se inscribi al concurso, pero fue inadmitido
por Acuerdo 07 de 2007, contra el cual interpuso recurso de reposicin, que se
decidi por medio de la Resolucin No. 000610 del 27 de junio de 2007.
Adicionalmente, el seor Surez Prieto fue excluido del concurso mediante
Resolucin 016 del 6 de mayo de 2008 del Consejo Superior de la Carrera Notarial,
pues en cumplimiento del Acuerdo 079 de 2007 se verificaron los antecedentes de
los 14655 aspirantes que se inscribieron al mencionado concurso y se encontr
que el seor Manuel Francisco Surez haba sido sancionado con un mes de
suspensin en el ejercicio del cargo por la Superintendencia de Notariado y
Registro.

Por lo anterior, consider que no tena razn el accionante en solicitar el
cumplimiento del Acuerdo 01 y la Resolucin 007 de 1989, pues tales actos
quedaron sin efectos al incluirse dentro de los crculos notariales llamados a
concurso por el Consejo Superior de la Carrera Notarial mediante Acuerdo 01 de
2006.

Resalt adems que de acuerdo con la informacin de la pgina de la Procuradura
General de la Nacin, el accionante registraba una INHABILIDAD PERMANENTE
PARA SER DESIGNADO COMO NOTARIO, de conformidad con el pargrafo 2
del artculo 4 de la Ley 588 de 2000.

De lo anterior concluy que el accionante no tena derechos de carrera notarial y
que el Consejo Superior de la Carrera Notarial por Acuerdo 11 del 2 de diciembre
de 2010, modificado por el Acuerdo 02 del 24 de enero de 2011, convoc a
concurso a 159 notaras, entre ellas, la del crculo notarial de San Bernardo del
Viento (Crdoba)
2

.
La Superintendencia de Notariado y Registro manifest que haba recibido por
fax el traslado de la demanda, pero que el escrito era ilegible en mucha de sus
partes, situacin que le impeda conocer la accin en debida forma y ejercer
adecuadamente el derecho de defensa. Ante un nuevo envo por fax del traslado,

2
Folio 225 del expediente.


el apoderado de la misma entidad contest diciendo que el escrito no se poda leer
en mucha de sus partes, por lo que no poda contestar debidamente la demanda
3

.
3. El fallo impugnado

El Tribunal Administrativo de Crdoba, mediante sentencia del 26 de julio de 2011,
declar improcedente la accin de cumplimiento, porque el Acuerdo 01 de 1989 fue
cumplido en su momento al expedir el acto administrativo que lo incorpor en el
cargo de Notario Unico del Crculo de San Bernardo del Viento, sin embargo,
exista una actuacin administrativa que no poda desconocerse y que se trataba
del Acuerdo No. 011 de 2010, por medio del cual el Consejo Superior de la Carrera
Notarial convoc a concurso pblico y abierto, entre otros, el cargo en mencin,
acto que estara desconociendo el derecho presuntamente adquirido por el
accionante y que no era posible controvertir en el trmite de esta accin de
cumplimiento, cuyo propsito es procurar el cumplimiento de normas con fuerza de
ley y no controvertir la legalidad de actos administrativos o establecer derechos.
Sobre el tema cit algunas sentencias del Consejo de Estado.

Por lo anterior, consider que las normas invocadas como incumplidas no
contenan un deber que la accionada estuviera obligada a cumplir y que, adems,
los cuestionamientos efectuados por el actor implicaban un debate sobre el
derecho a permanecer en el cargo de Notario Unico del Crculo de San Bernardo
del Viento en virtud de los actos administrativos cuyo cumplimiento pretenda, pero
que frente a ello la accin de cumplimiento no era el mecanismo para definirlo, ni
para realizar un estudio de legalidad de esa actuacin administrativa, por lo que el
actor dispona de otro medio judicial para lograr la finalidad pretendida, que era la
accin de nulidad y restablecimiento del derecho contra el Acuerdo 011 de 2010
4

.
4. La impugnacin

El accionante impugn la decisin de primera instancia que declar improcedente
la accin y seal que haba ejercido la accin para hacer efectivo el cumplimiento
del Acuerdo 01 del 4 de octubre de 1989 que convoc a concurso a carrera
notarial y de la Resolucin No. 007 del 19 de diciembre de 1989 que lo incorpor a
la carrera notarial, actos administrativos actualmente vlidos, pues no fueron
revocados ni anulados por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo y;
adems, de los artculos 146, 147, 166, 168, 181 y 182 del Decreto 960 de 1970,

3
Folios241 y 256 del expediente.


que son normas con fuerza de ley. Explic que tales normas fueron incumplidas
por la accionada porque convoc a concurso a la carrera notarial la Notara Unica
del Crculo de San Bernardo del Viento como vacante, por lo tanto, la accin se
deba aplicar con mayor razn, mxime la violacin de derechos fundamentales del
actor y principios constitucionales.

Dijo que los actos administrativos cuyo cumplimiento solicit crearon una situacin
consolidada a su favor, como fue el ingreso a la carrera notarial y gozar de
estabilidad laboral. Que tanto los actos administrativos como las normas legales
contenan un deber claro y obligante para la accionada, por lo tanto, no era cierta
la consideracin del Tribunal de que las normas invocadas no tuvieran un deber de
obligatorio cumplimiento para la entidad.

Seal que el Decreto 960 de 1970 era una ley de carcter general, dirigida a toda
la poblacin nacional, que llevaba consigo implcita la obligacin de mantener al
actor en carrera notarial y gozar de la estabilidad laboral, por lo tanto, no se exiga
que el deber omitido fuera exacto; adems, el derecho de carrera del que gozaba
el actor implicaba la obligacin de la accionada de realizar todos los actos
tendientes a la proteccin de ese derecho, sin embargo, hizo todo lo contrario,
amenaz su derecho a la estabilidad laboral convocando a concurso para proveer
su cargo.

Agreg que si el Tribunal consideraba que se haba cumplido con el Acuerdo 01 de
1989, debi tener en cuenta que naci a la vida jurdica la Resolucin 007 de 1989,
que lo incorpor en carrera notarial hasta cuando llegara a la edad de retiro
forzoso.

Dijo que no se estaba controvirtiendo el Acuerdo 011 de 2010, en su parte general,
sino que slo se peda el cumplimento de las mencionadas normas que
consolidaron unos derechos particulares a su favor.

Indic que se encontraba dentro de la excepcin consagrada en el artculo 9 de la
Ley 393 de 1997, pues de no cumplirse con los actos administrativos sealados, se
vera en una grave situacin y se le causara un perjuicio irremediable, ya que en la
actualidad el concurso estaba en la etapa de pruebas de conocimiento y dado que
no pudo participar por estar inhabilitado, tendran menos posibilidades de
permanecer en el cargo. Agreg que el accionante era cabeza de hogar y el

4
Folio 246 del expediente.


desconocimiento de sus derechos le traera consecuencias perjudiciales para l y
su familia, pues l era el que suministraba todo, como lo demostraba con las
declaraciones ante notario.

Controvirti el argumento del Tribunal segn el cual, la accin de nulidad y
restablecimiento del derecho era procedente, pues no se haba configurado un
perjuicio, lo que se peda era el cumplimiento de normas y que se evitara un
desmedro del derecho al trabajo, a los derechos adquiridos en carrera, a la buena
fe, a la confianza legtima y a la igualdad.

Seal que en la accin de cumplimiento haba invocado los principios pro-actione,
de interpretacin conforme, de interpretacin razonable y de proteccin efectiva de
los derechos, sin que hubieran sido tenidos en cuenta por el juez, por lo que
consider que haba denegacin de justicia, mxime que se haba probado el
derecho adquirido por el accionante de haber ingresado a la carrera notarial
5
.

II. CONSIDERACIONES

1. Competencia

Esta Seccin es competente para resolver la impugnacin contra la providencia del
Tribunal Administrativo de Crdoba, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
3 de la Ley 393 de 1997, los artculos 129 y el 132 del Cdigo Contencioso
Administrativo, este ltimo modificado por el artculo 57 de la Ley 1395 de 2010 y
el Acuerdo 015 del 22 de febrero de 2011 de la Sala Plena del Consejo de Estado
que establece la competencia de la Seccin Quinta de la Corporacin para conocer
de las apelaciones contra las providencias susceptibles de ese recurso que se
dicten por los Tribunales Administrativos en primera instancia en las acciones de
cumplimiento.

2. De la accin de cumplimiento

La accin de cumplimiento est instituida en el artculo 87 de la Constitucin
Poltica, como un mecanismo para que toda persona pueda "acudir ante la
autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una Ley o un acto
administrativo. En caso de prosperar la accin, la sentencia ordenar a la autoridad
renuente el cumplimiento del deber omitido". En igual sentido, el artculo 1 de la
Ley 393 de 1997 precisa que "Toda persona podr acudir ante la autoridad judicial


definida en esta Ley para hacer efectivo el cumplimiento de normas aplicables con
fuerza material de Ley o actos administrativos".

Teniendo en cuenta que Colombia es un Estado social de derecho y que dentro de
sus fines esenciales est el de garantizar la efectividad de los principios, derechos
y deberes consagrados en la Constitucin; y que las autoridades de la Repblica
estn instituidas, entre otras cosas, para asegurar el cumplimiento de los deberes
sociales del Estado y de los particulares (artculo 2 Constitucin Poltica), la accin
en estudio, permite la realizacin de este postulado logrando la eficacia material
de la ley y de los actos administrativos expedidos por las diferentes autoridades en
cumplimiento de sus funciones pblicas.

De este modo, la Accin de Cumplimiento constituye el instrumento adecuado para
demandar de las autoridades pblicas o de los particulares que ejercen funciones
pblicas, la efectividad de las normas con fuerza material de Ley y de los actos
administrativos.

Como lo seal la Corte Constitucional el objeto y finalidad de esta accin es
otorgarle a toda persona, natural o jurdica, e incluso a los servidores pblicos, la
posibilidad de acudir ante la autoridad judicial para exigir la realizacin o el
cumplimiento del deber que surge de la ley o del acto administrativo y que es
omitido por la autoridad, o el particular cuando asume este carcter. De esta
manera, la referida accin se encamina a procurar la vigencia y efectividad material
de las leyes y de los actos administrativos, lo cual conlleva la concrecin de
principios medulares del Estado Social de Derecho, que tienden a asegurar la
vigencia de un orden jurdico, social y econmico justo(subraya fuera del texto)
6
.

Sin embargo, para que la accin de cumplimiento tenga prosperidad, del contenido
de la Ley 393 de 1997, se desprende que se deben cumplir los siguientes
requisitos mnimos:

i) Que el deber que se pide hacer cumplir se encuentre consignado en normas
aplicables con fuerza material de ley o actos administrativos vigentes (Art. 1)
7
.


5
Folio 259 del cuaderno principal.
6
Corte Constitucional, sentencia C-157 de 1998. Magistrados Ponentes Dres. Antonio Barrera Carbonell y
Hernando Herrera Vergara.
7
Esto excluye el cumplimiento de las normas de la Constitucin Poltica, que por lo general consagran
principios y directrices.


ii) Que el mandato sea imperativo e inobjetable y que est radicado en cabeza
de aquella autoridad pblica o del particular en ejercicio de funciones pblicas que
deba cumplir y frente a los cuales se haya dirigido la accin de cumplimiento (Arts.
5 y 6).

iii) Que el actor pruebe la renuencia de la entidad accionada frente al cumplimiento
del deber, antes de instaurar la demanda, bien sea por accin u omisin del exigido
o por la ejecucin de actos o hechos que permitan deducir su inminente
incumplimiento (Art. 8). El artculo 8 seala que excepcionalmente se puede
prescindir de este requisito cuando el cumplirlo a cabalidad genere el inminente
peligro de sufrir un perjuicio irremediable caso en el cual deber ser sustentado en
la demanda.

iv) Que el afectado no tenga o haya podido ejercer otro instrumento judicial
para lograr el efectivo cumplimiento del deber jurdico o administrativo,
salvo el caso que, de no proceder el juez, se produzca un perjuicio grave e
inminente para quien ejerci la accin, circunstancia sta que hace procedente
la accin. Tambin son causales de improcedibilidad pretender la proteccin de
derechos que puedan ser garantizados a travs de la accin de tutela o el
cumplimiento de normas que establezcan gastos a la administracin (Art. 9).

3. Del caso concreto

En el asunto que ocupa la atencin de la Sala, el actor pretende el cumplimiento
del Acuerdo 01 del 4 de octubre de 1989; la Resolucin No. 007 del 19 de
diciembre de 1989 y a los artculos 146, 147, 166, 168, 181 y 182 del Decreto 960
de 1970, que disponen:

CONSEJO SUPERIOR DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
Acuerdo Nmero 01 de 1989
(4 OCT 1989)
Por el cual se convoca a concurso de ingreso a la carrera notarial

EL CONSEJO SUPERIOR DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
En ejercicio de sus facultades legales y en especial de las que le
confiere el artculo 165 del Decreto Ley 960 de 1970

ACUERDA:

ARTICULO 1. Convcase a concurso de ingreso a la carrera notarial a
los notarios que han presentado su solicitud ante la Secretara del
Consejo Superior de la Administracin de Justicia - Direccin Legal de la


Superintendencia de Notariado y Registro y tengan los siguientes
requisitos:

a) Estar ejerciendo el cargo en propiedad.

b) Haber ejercido el cargo de notario o registrador en propiedad o en
interinidad, con el lleno de los requisitos legales por tiempo no
inferior a cuatro aos.

c) No haber sido sancionado disciplinariamente con suspensin del
cargo durante los dos aos anteriores o con multa en el ltimo ao, o
con las mismas sanciones y en iguales tiempos, en el ejercicio de la
abogaca o de cargo judicial o del ministerio pblico, o excluido de la
lista de auxiliares de la justicia, en cualquier tiempo, por razones de
ndole tica.

d) No encontrarse en cualquiera de las situaciones prescritas en el
artculo 167 del Decreto Ley 960 de 1970.

e) No haber cumplido 65 aos de edad.

[].


CONSEJO SUPERIOR DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
Resolucin Nmero 007 de 1989
(19 DIC)
Por la cual se incorporan unos notarios a la carrera notarial

EL CONSEJO SUPERIOR DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
En ejercicio de sus facultades que le confieren los artculos 164 del
Decreto Ley 960 de 1970 y 97 del Decreto 2148 de 1983, y

CONSIDERANDO QUE:

Por Acuerdo No. 01 del 4 de octubre de 1989, el Consejo Superior de la
Administracin de Justicia convoc a concurso para ingreso a la carrera
notarial.

Efectuada la evaluacin correspondiente se calific a los siguientes
concursantes conforme al sistema establecido en el acuerdo No. 01 de
1989, as:

NOMBRE PUNTAJE
[]
MANUEL FRANCISCO SUAREZ 74.50
[]

El puntaje obtenido por los aspirantes supera el mnimo exigido por el
artculo 101 del Decreto 2148 de 1983, para ingresar a la carrera
notarial,

RESUELVE:



ARTICULO 1. Incorprese a la carrera notarial a los siguientes notarios:

NOMBRE NOTARIA
[]
MANUEL FRANCISO SUAREZ UNICA de San Bernardo del
Viento, Crdoba
[]

ARTICULO 2. Notifquese personalmente la presente resolucin a los
notarios relacionados en el artculo anterior.

ARTICULO 3. Contra la presente providencia procede el recurso de
reposicin, el cual debe interponerse ante el mismo Consejo, dentro de
los cinco (5) das siguientes a la fecha de su notificacin y agota la va
gubernativa.

ARTICULO 4. Esta resolucin rige a partir de la fecha de su
expedicin.


DECRETO LEY 960 DE 1970:

Por el cual se expide el Estatuto del Notariado

EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA,

en ejercicio de las facultades extraordinarias que le confiri la Ley 8a. de
1969, y atendido el concepto de la Comisin Asesora en ella prevenida,

DECRETA:
ESTATUTO DEL NOTARIADO

[]
ARTICULO 146. NOTARIO EN PROPIEDAD. Para ser Notario en
propiedad, se requiere el lleno de los requisitos legales exigidos para la
correspondiente categora, y adems, haber sido seleccionado mediante
concurso, conforme a los artculos 172 y 174.

La designacin en propiedad da derecho al titular a no ser suspendido ni
destituido sino en los casos y con las formalidades que determina el
presente estatuto.

ARTICULO 147. ESTABILIDAD EN EL CARGO. La estabilidad en el
cargo ejercido en propiedad podr extenderse hasta el retiro forzoso,
dentro de las condiciones de la carrera, para quienes pertenezcan a ella.

[]

ARTICULO 166. REQUISITOS PARA ACEPTACION A CONCURSO.
No sern aceptados a concurso quienes no acrediten en tiempo los
requisitos para su postulacin.



El Consejo calificar a los concursantes de conformidad con la norma
precedente, el Reglamento y las bases que haya sentado para cada
ocasin.

[]

ARTICULO 168. CONCURSO PARA INGRESO Y ASCENSO A LA
CARRERA. Los concursos se celebrarn para ingreso a la carrera y
ascenso dentro de ella.

[]

ARTICULO 181. REELECCION. Los Notarios de carrera debern
retirarse cuando se encuentren en situacin de retiro forzoso.

ARTICULO 182. RETIRO FORZOSO. El Notario que llegue a
encontrarse en circunstancia de retiro forzoso deber manifestarla al
funcionario que lo haya designado, tan pronto como ella ocurra.

El retiro se producir a solicitud del interesado, del Ministerio Pblico, o
de la Vigilancia Notarial, o de oficio, dentro del mes siguiente a la
ocurrencia de la causal.

[]

Ahora bien, de los requisitos mnimos exigidos por la Ley 393 de 1997 para la
prosperidad de la accin, la Sala observa que el actor cumple, en primer lugar, con
probar que se constituy la renuencia de la entidad accionada frente al
cumplimiento del deber, antes de instaurar la demanda.

En efecto, se encuentra probado en el proceso que el 6 de abril de 2011 el seor
Manuel Francisco Surez Prieto, por apoderado judicial, solicit al Consejo
Superior de la Carrera Notarial se diera cumplimiento al Acuerdo 01 del 4 de
octubre de 1989; la Resolucin No. 007 del 19 de diciembre de 1989 y a los
artculos 146, 147, 166, 168, 181 y 182 del Decreto 960 de 1970 y, como
consecuencia, se declarara al peticionario como notario en propiedad de la Notara
Unica del Crculo de San Bernardo del Viento y, por lo tanto, se expidiera el acto
administrativo que excluyera a esa notara del concurso convocado mediante
Acuerdo 11 de 2010
8
.

Por su parte, la Secretara Tcnica del Consejo Superior de la Carrera Notarial -
Superintendencia de Notariado y Registro mediante oficio OAJ -935 del 3 de mayo
de 2011 dio respuesta a la peticin, en el que le inform al accionante que no tena
derechos de carrera notarial y que adems se encontraba inhabilitado de manera

8
Folio 102 del expediente.


permanente para el cargo de Notario; que los actos administrativos cuyo
cumplimiento pretenda fueron dejados sin efecto al incluirse dentro de los crculos
notariales llamados a concurso por el Consejo Superior, mediante Acuerdo 01 de
2006, el Crculo Notarial de San Bernardo del Viento
9
. En consecuencia, para la
Sala, de los escritos sealados anteriormente, se concluye que en el caso se dio
cumplimiento al requisito de procedibilidad establecido en el inciso 2 del artculo 8
de la Ley 393 de 1997.

Ahora bien, no sucede lo mismo con los requisitos consistentes en que el mandato
sea imperativo e inobjetable y que el afectado no tenga o haya podido ejercer otro
instrumento judicial para lograr el efectivo cumplimiento del deber jurdico o
administrativo.

En el presente caso, la Sala advierte que existen dos actos administrativos
contradictorios, el primero, que incorpora al actor en la carrera notarial como
Notario de la Notara Unica del Crculo de San Bernardo del Viento y, el segundo,
el acto que saca a concurso para carrera notarial la notaria nica del crculo de
San Bernardo del Viento, contradiccin que no puede absolverse a travs de esta
accin, ni puede establecerse a cul de esos actos debe darse aplicacin o
cumplimiento. De estos actos, para la Sala, surge la duda en torno a si resulta
acertado o no el alcance que el demandante pretende deducir de las normas cuyo
cumplimiento solicita. Y tal circunstancia impide la procedencia de la presente
accin, pues para su viabilidad se requiere que el precepto legal o acto
administrativo que se quiera hacer cumplir no genere ningn tipo de incertidumbre,
entre otros, en cuanto a su objeto, sujetos, vigencia o exigibilidad. La accin de
cumplimiento tampoco comporta un juicio declarativo, en el que el juez d trmino
a una controversia jurdica mediante la integracin e interpretacin sistemtica del
ordenamiento positivo vigente.

Se evidencia de lo anterior que los actos administrativos cuyo cumplimiento se
solicita no contienen, entonces, un mandato inobjetable e imperativo, y que el
derecho subjetivo que reclama el accionante est en discusin, porque el supuesto
derecho a la carrera notarial, y por ende su estabilidad laboral, no fue reconocido
por el Consejo Superior de la Carrera Notarial al incluir la notara, que ocupa, en la
convocatoria al concurso de la carrera notarial, no slo en el Acuerdo No. 011 de
2010, sino desde el Acuerdo No. 01 de 2006, como lo seal la accionada en la
contestacin de la demanda. Por ello, la accin es improcedente en la medida en

9
Folio 118 del expediente.


que no es el instrumento adecuado para establecer, definir o declarar un derecho
subjetivo que est en discusin.

Tal estudio significara para el juez de cumplimiento desbordar su competencia
porque, en el evento en que realmente se hubiera desconocido el derecho del
accionante de ocupar el cargo de Notario Unico del Crculo de San Bernardo del
Viento en carrera, el incumplimiento se concret en el acto administrativo por
medio del cual el Consejo Superior de la Carrera Notarial convoc a concurso,
entre otras, a la Notara Unica del Crculo de San Bernardo del Viento,
identificndola como vacante, esto es el Acuerdo No. 011 del 2 de diciembre de
2010, en cuya parte resolutiva se dispuso en forma expresa lo siguiente:


Artculo 1. Convocatoria. Convcase a concurso pblico y abierto
para el nombramiento de los notarios en propiedad y el ingreso a la
carrera notarial.

Artculo 2. Nombramiento. El nombramiento de los notarios en
propiedad lo har el Gobierno Nacional o Departamental, segn la
categora del crculo notarial a proveer, de la lista de elegibles que
presente el Consejo Superior, como resultado del concurso que se
convoca mediante este Acuerdo para proveer titulares en propiedad de
los cargos de notarios que no se encuentren provistos mediante
concurso pblico y abierto.

Pargrafo.- La garanta de que trata el artculo 7 de Ley 588 de 2000 se
presentar por el notario que corresponda en forma previa a la
suscripcin del acta de recibo y entrega de la correspondiente notaria,
conforme a las caractersticas y procedimientos que el Consejo Superior
fij en los Acuerdos nmeros 145 de 19 de junio y 168 de 24 de
septiembre de 2008, respectivamente.

Cargos de notarios en Crculos de Tercera Categora: Ciento Ocho
(108)

CIRCULOS DE TECERA CATEGORIA
CORDOBA
SAN BERNARDO
DEL VIENTO UNICA
[].


Ello lo confirma el mismo accionante, cuando afirma en su demanda que la
inclusin de la Notara Unica del Crculo de San Bernardo del Viento en la
convocatoria actual de Notarios en carrera, ha propinado un resquebrajamiento en
los derechos adquiridos de mi mandante y en la confianza legtima de ser notario


en carrera, obtenida al haber ingresado a la carrera notarial conforme a las leyes
preexistentes
10


Para la Sala, precisamente la inconformidad planteada por el actor obedece al
propsito mismo de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho
consagrada en el artculo 85 del Cdigo Contencioso Administrativo, pues l
considera que se le ha lesionado un derecho amparado en una norma jurdica (su
incorporacin en la carrera notarial), por lo tanto, corresponde demandar el acto de
la administracin que ocasion esa lesin (el Acuerdo que convoc a concurso
pblico y abierto su cargo) para desvirtuar su legalidad por alguna de las causales
consagradas en el artculo 84 ibdem, y as obtener el restablecimiento pretendido,
con la posibilidad, adems, de solicitar en la demanda la suspensin provisional del
acto demandado.

J ustamente, esta accin fue la que instauraron los notarios que, segn el ahora
accionante, estaban en su misma situacin y respecto de los cuales consider que
se le viol el derecho a la igualdad, pues ellos acudieron a la accin de nulidad y
restablecimiento del derecho contra el Acuerdo 01 del 2 de mayo de 2001 por
medio del cual el Consejo Superior de la Carrera Notarial llam a concurso para
proveer, entre otros, los cargos de notario desempeados por ellos y, en sentencia
del 17 de noviembre de 2005, el Consejo de Estado, Seccin Segunda,
Subseccin A, declar la nulidad del mencionado acto administrativo slo en lo
relacionado con las notaras que ocupaban cuatro de los demandantes que
acreditaron su inscripcin en la carrera notarial y dispuso el restablecimiento
automtico del derecho para ellos
11
. Esto confirma que la accin de cumplimiento
no procede en este caso, porque el derecho reclamado por el demandante est en
discusin.

Sobre el tema, la Seccin ha efectuado las siguientes precisiones
12
:

[] teniendo en cuenta que el objeto de la accin de cumplimiento es,
como se dijo, el acatamiento de normas con fuerza material de ley o de
actos administrativos, no responde a la finalidad del mecanismo ejercido
controvertir la legalidad de las decisiones de la administracin, aun
cuando en ellas posiblemente se hubiere desatendido algn precepto
aplicable.


10
Folio 1 del expediente.
11
Exp. 2001-00233-01 (3340-01) C.P. Dr. Jaime Moreno Garca.
12
Sentencia del 12 de agosto de 2005, Exp. 2004 - 02074 - 01(ACU), C.P. Dra. Mara Nohem Hernndez
Pinzn.


Ello es as, porque el inciso segundo del artculo 9 de la Ley 393 de
1997 estableci como causal de improcedencia de la accin de
cumplimiento la existencia de otro mecanismo judicial para lograr el
efectivo cumplimiento de normas o actos administrativos, otorgndole de
sta forma un carcter residual y subsidiario a la accin para prevalecer
los mecanismos ordinarios idneos y eficaces igualmente previstos en el
ordenamiento jurdico colombiano.

[]

As las cosas, siempre que el supuesto desconocimiento de los deberes
que obligan a determinada entidad se concrete en la expedicin de un
acto administrativo, la presuncin de legalidad de que ste goza impide
al juez de esta accin analizar el posible incumplimiento de tales
deberes, porque ste estudio se encuentra reservado a otra clase de
proceso cuya competencia recae en el juez ordinario de la jurisdiccin
de lo contencioso administrativa.

Acerca de la existencia de otro medio judicial como causal de
improcedencia de la accin de cumplimiento, esta Sala se ha
pronunciado reiteradamente en el siguiente sentido:

La causal de improcedencia en comento imprime a la accin de
cumplimiento el carcter de mecanismo residual y subsidiario; es
decir, su ejercicio no puede suplir las acciones, recursos,
procedimientos y trmites idneos y eficaces legalmente
preestablecidos, para lograr que el asunto se tramite con prelacin
sobre cualquier otro, como lo dispone el artculo 11 de la Ley 393
de 1997.

Lo contrario desbordara el derrotero sealado por el legislador, y
convertira a la accin de cumplimiento en un medio a travs del
cual sera posible discutir toda suerte de discrepancias, so pretexto
de solicitar el cumplimiento de una norma con fuerza material de
ley o un acto administrativo
13
[].

En efecto, el artculo 9 de la Ley 393 de 1997 establece que la accin de
cumplimiento no procede () cuando el afectado tenga o haya tenido otro
instrumento judicial para lograr el efectivo cumplimiento de la norma o acto
administrativo (), excepto () que de no proceder el Juez, se siga un perjuicio
grave e inminente para el accionante.

La razn de ser de esta causal de improcedencia es garantizar que la resolucin
de las diferencias jurdicas sea efectuada por el juez natural, bajo el trmite que el
ordenamiento jurdico ha establecido como propio para ello y evitar la alteracin de
las competencias que han sido radicadas en las diferentes jurisdicciones. No
puede entenderse que el Constituyente haya creado la accin de cumplimiento


como un instrumento paralelo a los medios judiciales ordinarios; por ello la causal
sealada, le imprime a la accin de cumplimiento el carcter de mecanismo
residual y subsidiario. En el evento consagrado como excepcin, la norma habilita
al J uez de la accin de cumplimiento para que, pese a la existencia de un
instrumento judicial, se pronuncie de fondo en relacin con la solicitud, pero
siempre y cuando se acrediten los presupuestos de necesidad, urgencia, gravedad
e inminencia del perjuicio.

De acuerdo con lo anterior, la comprobada improcedencia de la accin de
cumplimiento no se salva por el hecho de que el accionante afirme encontrarse
dentro del supuesto exceptivo consagrado en el artculo 9 de la Ley 393 de 1997,
pues, en primer trmino, el actor no prueba siquiera sumariamente la entidad de
grave e inminente del perjuicio que aduce de no accederse a su accin y, en
segundo lugar, para la Sala la existencia del perjuicio grave e inminente no puede
mutar la naturaleza de la accin, cuando lo que se pretende es el cumplimiento de
una norma o acto administrativo que no tiene un derecho indiscutible e inobjetable,
como acontece en este caso.

As las cosas, como se estableci que la presente accin no cumple con los
presupuestos mencionados anteriormente para su procedencia, la Sala confirmar
la decisin del Tribunal que as lo declar.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Quinta, administrando justicia en nombre de la Repblica y
por autoridad de la ley,

F A L L A:

PRIMERO: CONFIRMASE la sentencia del 26 de julio de 2011, proferida por el
Tribunal Administrativo de Crdoba, que declar improcedente la accin de
cumplimiento ejercida por el seor Manuel Francisco Surez contra la Nacin -
Ministerio del Interior y de J usticia - Consejo Superior de la Carrera Notarial.

SEGUNDO: En firme esta sentencia, devulvase el expediente al Tribunal de
origen.

COPIESE, NOTIFIQUESE Y CUMPLASE.

13
Vase, entre muchas otras: Consejo de Estado. Seccin Quinta. Expediente ACU-1756,
sentencia del 1 de abril de 2004.






SUSANA BUITRAGO VALENCIA
Presidente




MAURICIO TORRES CUERVO ALBERTO YEPES BARREIRO