Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman.

Trabajo Practico numero 1.

Catedra Hendler Zysman, Comision 7723
Consina ! "elacionar un art#culo $eriod#stico, editorial o re$ortaje escrito de
actualidad, %ue $ermita su an&lisis a la lu' de alunas de las teor#as de la $ena ($ositi)as o
neati)as*. con teorias de la $ena anali'adas en clase.
Elei $ara hacer este trabajo una noticia acerca de los recientes linchamientos ocurridos
en el $ais %ue sir)io como enesis a una multi$licidad de casos similares.
+ lo laro del trabajo )oy a ,undamentar estos hechos ocurridos en "osario entre los dias
)eintitres y )einticinco del mes de mar'o del a-o dos mil catocre dentro de la teoria de la
$re)encion es$ecial neati)a $ara lueo criticarla $or el resto de las teorias %ue justi,ican la $ena.
.oy a comen'ar $or hacer una bre)e sintesis de los $untos %ue con,iuran esta teoria de
la $ena y lueo el justi,icati)o, $ara encuadrar este hecho dentro de la misma.
Posicionandonos unos $asos antes de la $re)encion es$ecial neati)a, )ale comentar %ue
la $re)encion es$ecial es a%uella en donde la ,undamentacion de la $ena se encuentra en a%uel
sujeto al %ue se la a$lica, contrario a la $re)encion eneral, en donde la ,uncion de la $ena es, como
su nombre lo indica, $ara la eneralidad $ero %ue e/cluye a a%uel %ue se encuentra $enado. 0e
re,iere asi a la $re)encion de los delitos y se la encuadra dentro de las teorias relati)as. Para .on
1is't, re,erente de esta teoria, la $re)encion es$ecial $uede actuar de tres ,ormas! +seurando a la
comunidad ,rente a los delincuentes, mediante el enciero de estos, intimidando al autor, mediante la
$ena, $ara %ue no cometa ,uturos delitos2 y $reser)andole la reincidencia mediante su correcion.
1
.ol)iendo a la teoria es$ecial neati)a de la $ena, esta se a$lica sobre el %ue delin%ue
$or%ue tiene e,ectos de in,erioridad %ue deben ser neutrali'ados. +si, se neutrali'a a costa de un mal
$ara una $ersona, $ero en $os del bien $ara el cuer$o social.
0e toma la idea de cuer$o social como el unico bien juridico $roteido $ara esta teoria de
la $ena ya %ue entiende a las $ersonas como celulas y a%uellas %ue cuentan con de,ectos deben ser
a$artadas o eliminadas del mismo.
En la $ractica es ina$licable ya %ue, como marca Za,,aroni, lesiona el conce$to de $ersona
1 Claus "o/in Derecho Penal Parte 3eneral, Tomo 1, Editorial Ci)itas, Es$a-a, 1447, $ 56
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tanto en el articulo 1 de la Declaracion 7ni)ersal de los Derechos Humanos y Con)encion
+mericana de Derechos Humanos. Por ello, cae ,uera del conce$to de derecho
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En este $unto me deteno $ara comen'ar con el $aralelismo entre esta teoria de la $ena y
el articulo $eriodistico %ue elei $ara hacer el trabajo %ue adjunto al ,inal del mismo.
En los hechos, lo ocurrido en la ciudad de "osario ,ue %ue dos jo)enes montados de una
moto le arrebataron la cartera a una mujer %ue se encontraba junto a su hija.
8o se conoce en detalle lo ocurrido entre el robo y la interce$cion $or $arte de los )ecinos
de la 'ona 9no en este articulo, $ero si en otras ,uentes $eriodisticas
3
: $ero lo %ue si es conocido es
%ue el cho,er de la moto loro esca$ar y dejo al adolescente solo, %uien ,ue atacado brutalmente $or
estos )ecinos se;n la nota y lo ol$earon de manera tal %ue cuando ,ue encontrado $or el $ersonal
$olicial tu)o %ue ser trasladado de urencia al Hos$ital de Emerencias Clemente +l)are'. Debido a
los ,uertes ol$es y la $erdida de ma'a ence,alica tu)o %ue ser inter)enido %uiruricamente,
%uedando en el area de tera$ia intensi)a. El jo)en ,allecio el dia )einticinco de mar'o del corriente
a-o $roducto del linchamiento %ue se le $ro$icio.
Hao la com$aracion con la teoria de la $re)encion es$ecial neati)a de la $ena ya %ue
uso como ne/o la idea citada anteriormente, en donde esto cae claramente ,uera del conce$to de
derecho. <=ue justi,icati)o le dan, entonces, los )ecinos y todos a%uellos %ue a$oyan este ti$o de
$enas $or ,uera de sistema> 0eun una encuesta del diario Clarin en su )ersion ?nline
@
es %ue casi
5 de cada 1A consultados o$ina %ue Bla $rinci$al causa de los recientes e$isodiosB se debe a la
Bausencia del EstadoB y a %ue Bel Estado no se hace caro de la inseuridadB. Esta o$ciCn ca$tC
e/actamente el 7D,6E. Es decir %ue en el $si%uis de la ente encuestada, al haber una ausencia $or
$arte del estado esto los ,aculta a actuar $or ,uera de derecho. Como solucion al con,licto de la
inseuridad, la misma encuesta arrojo el siuiente resultado! 7n 51,DE considera %ue se deben
Bsubir $enas y aumentar la $resencia $olicialB2 un 11,4E, en cambio, $ide Bbajar las $enas y
resociali'ar a $resos y delincuentesB. Entonces, con todos estos datos se $uede concluir %ue tanto
como $ara los )ecinos de la ciudad de "osario %ue ,ueron $arte del linchamiento, como $ara
a%uellos %ue lo justi,ican e incluso lo $romue)en, la ,inalidad de las $enas tiene necesariamente %ue
ser la de e/tir$ar los elementos noci)os del cuer$o social $ara e)itar %ue este sia en,ermo. Pro$io
de las teorias de la $re)encion es$ecial justi,icadoras de la $ena, la ,orma de medir la manitud de
la misma no tiene un limite. Puede una $ersona ser encerrada $or tiem$o indeterminado hasta %ue
2 Euenio "aul Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Segunda edicion, Editorial EDIAR, Buenos Aires, 2002, pg 6
3 htt$!FFGGG.$aina12.com.arFdiarioFsu$lementosFrosarioF4*@33D1*2A1@*A3*3A.html
@ htt$!FFGGG.clarin.comF$oliticaFEncuesta*atribuye*ente*,enomeno*linchamientosHAH111@A55547.html
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se entienda %ue siue carando con los de,ectos %ue lo con)ierten en delincuente y se le hace un
,a)or al a$artarlo de la sociedad si lo entendemos en su )ersion $ositi)a o $odemos $asar a la
)ersion neati)a en donde las medidas a tomar son mas e/tremas y $ueden llear al e)entual caso
de la muerte, simil al hecho ocurrido.
Criticas a esta $osicion.
Esta $osicion sobre la teoria de la $ena y el hecho en concreto narrado $uede ser criticada
desde el resto de las teorias %ue justi,ican la e/istencia de la $ena )istas en clase. En $rimer luar,
desde las teorias absolutas $odria ,acilmente criticarsele %ue no hubo una adecuacion entre el da-o
cometido y el da-o ocasionado al delincuente. Esto es asi $or%ue estas teorias se justi,ican en la ley
del talion, y su ,inalidad es retribuir, e%uilibrar y e/$iar la cul$abilidad del autor $or el hecho
cometido. 0e habla de una teoria absoluta $or%ue $ara ella el ,in de la $ena es inde$endiente,
des)inculado de su e,ecto social.
D
0olo es leitima la $ena justa, lo cual no se con,iura en este
caso. Distinto %ui'as seria la $osicion de esta teoria justi,icati)a de la $ena si el delincuente hubiese
matado a aluien en la comision del delito $ero esto no ,ue alo %ue sucediC ni %ue tu)o si%uiera el
rieso de suceder.
Iacilmente $odria arumentarse dentro de esta $osicion %ue a%uellos )ecinos %ue
cometieron el asesinato deberian ser asesinados de iual manera, ya %ue cometieron un dolor
desmesurado y tienen %ue ser castiados $or ello de iual manera, iniciando un $eliroso circulo
)icioso.
?tra critica $uede hacersele incluso desde la misma teoria de la $re)encion es$ecial $ero
en su )ariante $ositi)a. Esta teoria $arte de la idea %ue la $ena es un ,a)or al delincuente ya %ue este
tiene claras caracteristicas de in,erioridad %ue lo lle)an a delin%uir. 0on las llamadas teorias JreK
9resociali'adoras, reeducacion, reinsecion:.
0iuiendo las criticas a la teoria de la $re)encion es$ecial de la $ena en su )ariante
neati)a y la noticia utili'ada $uede justi,icarse un re$udio desde la $re)encion es$ecial neati)a ya
%ue al delincuente, si bien encuadra dentro del estereoti$o del %ue se $arte como base $ara lueo
a$licarles una $ena JreK 9jo)en, hombre, con un $articular modo de )estir, de un $articular estrato
social, etc.: el linchamiento no es la ,orma de $roceder ya %ue no intenta cambiar al delincuente
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$ara insertarlo lueo en una sociedad 9idea %ue se echa $or tierra al momento de obser)ar como
,unciona el sistema $enitenciario en el $ais y las consecuencias neati)as %ue tiene $ara con los
internos: sino %ue le arrebata el $oder a$licarle una $ena %ue, bajo el lente de esta teoria, es un bien
$ara el mismo.
Puede tambien criticarse esto desde las teorias de la $re)encion eneral, es decir a%uellas
%ue )an hacia la eneralidad y no hacia el caso $articular, contrario a las anteriormente comentadas.
Para estas teorias, el delin%uente no es mas %ue un medio y la $ena en realidad tiene un
alcance am$lio ya sea con un e,ecto disuasi)o a la comision de delitos y de temor a un estado de
$olicia o es$eran'ador y de con,ian'a $ara con este mismo estado de $olicia.
1a teoria de la $re)encion eneral neati)a se a$oya en el $rimero de estos dos ejem$los.
Entiende %ue todo ser humano es racional y e)alua mediante costos y bene,icios todos los
actos %ue reali'a. 8o delin%uirian si su$ieran %ue la $ena del estado )a a ser su$erior, $oniendo en
la balan'a a%uello %ue $ueden obtener $or delin%uir y el rieso %ue corren al hacerlo. + la $osicion
arumentada en el $rinc$io del trabajo le criticaria %ue no tu)o el e,ecto disuasi)o ni de temor en el
estado de $olicia, sino %ue como se )io en las ultimas semanas los linchamientos se multi$licaron
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5
y la cantidad de delitos de la modalidad %ue dis$araron estos brutales actos no se detu)ieron
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1A
,
$or lo %ue incluso intentado buscar un justi,icati)o al re$rochable crimen cometido en su e,ecto
atemori'ador, no llea a com$robarse en la realidad.
De hecho, eneraron una nue)a serie de delitos %ue, si la o$inion $ublica asi %uisiera y
%ue $or las caracteristicas con las cuales se reali'o el hecho son $ro$ias de los mismos delitos %ue
el sistema busca castian con mayor se)eridad tendrian %ue a$licarsele las $enas mas ele)adas
$re)istas en el codio e incluso ,uera del mismo con tal de disuadir a los )ecinos a la comision de
delitos similares a este.
Con un en,o%ue totalmente distinto $ero con un re$udio similar $uede uno colocarse
dentro de la teoria de la $re)encion eneral $ositi)a. Para esta la criminali'acion se ,undaria en su
e,ecto $ositi)o sobre los no criminali'ados, $ero no $ara disuadirlos mediante la intimidacion, sino
como un )alor simbolico $roductor de consenso y, $or ende, re,or'ador de su con,ian'a en el
6 htt$!FFGGG.el$eriodico.comFesFnoticiasFinternacionalFuna*ola*linchamientos*estremece*arentina*32@4563
7 htt$!FFGGG.in,obae.comF2A1@FA@F1@F1DD7226*)ecinos*detienen*y*ol$ean*la*$uerta*del*cabildo*un*jo)en*%ue*
habia*robado*un*celular
5 htt$!FFGGG.$aina12.com.arFdiarioFel$aisFsubnotasF2@31D2*67@D@*2A1@*A@*A1.html
4 htt$!FFGGG.elancasti.com.arF$olicialesFLotochorros*tiran*a*una*nia*de*su*bicicleta*$ara*robarle*2A1@A@12*
AA66.html
1A htt$!FFGGG.clarin.comF$olicialesFinseuridad*motochorros*.illaHLartelliHAH111@A5557D.html
@ Comision 7723.
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sistema social en eneral.
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7tili'ando la misma e)idencia $ara criticar el hecho desde la )ertiente de la teoria eneral
neati)a de la $ena, $ero lle)andola a la )ersion $ositi)a, $odemos decir %ue esta serie de crimenes
enera un e,ecto com$letamente ad)erso en la sociedad.
Primero, no enera un consenso en la misma sino %ue $or el contrario estaria creando una
brecha insal)able entre a%uellos %ue intentan buscar un justi,icati)o a actos de justicia $or mano
$ro$ia y a%uellos %ue lo re$udian. 0eundo, no se estaria enerando un re,uer'o en el sistema social
sino diametralmente lo contrario. Esta enerando en el imainario colecti)o la idea de estado de
naturale'a en donde el unico %ue $uede )elar $or la seuridad del $ueblo es el $ueblo mismo
utili'ando los medios mas brutales $osibles.
Por ultimo, $ara las teorias uni,icadoras de la $ena, %ue son a%uellas mi/tas en donde se
intenta combinar el elemento retributi)o de las teorias absolutas con el elemento de $re)encion de
las teorias relati)as. En estas e/isten dos modalidades, una en la %ue la retribucion actua como
limite ma/imo $ara e)itar una $ena desmesurada y la otra $ara la %ue la $re)encion debe solamente
a$licarse como un marco $ara la a$licaciCn de la retribucion. +l haberse rebatido ambas teorias en
los $untos anteriormente e/$uestos, %ueda en e)idencia %ue $ara estas teorias tam$oco $uede
justi,icarse lo ocurrido.
+si como )emos ninuna del resto de las teorias de la $ena $uede justi,icar un acto de
tales caracteristicas ya %ue, como se dijo al $rinci$io del trabajo, lesiona el conce$to de $ersona y
%ueda directamente ,uera del conce$to de derecho.
"e,le/iones $ersonales y conclusiones
En $rimer luar, y mas alla de las criticas %ue $ueden hacersele desde las distintas teorias
de la $ena creo %ue un hecho de tales caracteristicas es injusti,icable $rinci$almente desde la moral
y la ra'on. =ue la )ida de aluien $ase a $erder su )alor $or una decision errada y %ue se lo use
lueo $ara descarar la ,uria de ciertos sectores $ara con ru$os marinados deberia ser aberrante
cuanto menos a los ojos de todos.
"ecuerda a la idea de crimen de autor, en donde una $ersona ya estaria $redeterminada a
ser un delincuente si se dan ciertas caracteristicas )isibles y nunca $odria salir de esta situacion,
%uedando releado a una )ida en la delincuencia sin es$eran'a aluna.
11 Euenio "aul Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Segunda edicion, Editorial EDIAR, Buenos Aires, 2002, pg 60
D Comision 7723.
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Este jo)en $odria en alun momento haberse dado cuenta del error %ue estaba
cometiendo o no, eso es alo %ue ya no hay ,orma de che%uear. 1o %ue si $odemos corroborar es
%ue aluien $erdio la )ida y un sector im$ortante de nuestra sociedad lo entiende como una )ictoria
,rente al delito. 1a situacion se torna un tanto mas com$leja cuando uno se $reunta hasta donde
tiene a$licaciCn esta modalidad de J$enaK de estilo $ri)ado %ue no deberia ni si%uiera estarse
discutiendo si es justi,icable o no. Es decir, donde tra'an los )ecinos y el colecti)o en eneral la
linea a cru'ar $ara cometer un asesinato en $os de la de,ensa del bien eneral y tomando en sus
manos $oderes %ue se delearon al estado en la creacion del mismo.
Como $odria criticarsele desde la teoria de la $re)encion eneral neati)a, %ue seria lo
%ue $odria detener a otro sector de la $oblacion a a$licar J$enasK iuales a a%uellos %ue cometieron
este delito. Esta a$licaciCn de la J$enaK no tiene entonces un hori'onte )isible. El solamente $oder
justi,icar este hecho mediante la utili'acion de una teoria de la $ena %ue se encuentra $or ,uera del
sistema de derecho da cuenta de lo mucho %ue se retrocedio como sociedad.
Le resulto interesante a remarcar %ue en la nota adjunta al ,inal del trabajo se hace
re,erencia a la ,alta de antecedentes del menor )ictima de la sal)aje ol$i'a como si esto ,uera un
dato rele)ante. De haber tenido antecedentes esto seuiria siendo un acto injusti,icable $or lo %ue se
)e una cierta mala intencion $or $arte de los medios al momento de comunicar este ti$o de noticias.
Tambien salta a la )ista como en la nota no se intenta esclarecer demasiado como ocurren
los hechos y intentan narrarlo como un ru$o de )ecinos cuasi heroicos %ue en un momento de
indinacion cometieron un acto de JjusticiaK $ara con un delincuente, y otro en otra nota de otro
medio se intenta al menos hacer un relato un $oco mas com$leto de la situacion.
Es ademas harto conocido %ue el subir las $enas no $roduce el e,ecto reductor en la
comision de crimenes. En todo caso, $ro$iciaria a %ue al momento de delin%uir las relas esten, $or
asi decirlo, mucho mas claras y se re%uiera de una )iolencia mayor como res$uesta a los hechos
cometidos recientemente.
+ modo de concluision creo %ue hay %ue ser muy cuidadoso al momento de intentar
justi,icar la $ena, ya %ue $uede lle)ar a e/tremos como el %ue se $ueden )er en este caso %ue, $or
mas burdo %ue $ueda $arecer y %ue se encuentra lejos del conce$to de sociedad y mas cerca a las
in%uisiciones y la ca'a de brujas, hay sin embaro sectores no $e%ue-os de la sociedad %ue estan de
acuerdo con estos actos y no consideran %ue haya otra salida )iable al $roblema de la inseuridad
%ue tomar la justicia con sus $ro$ias manos. =ue detiene entonces a la ente a tomar cual%uier otro
ti$o de $roblema %ue tena con sus $ro$ias manos y lo solucione de las maneras mas im$ensadas.
6 Comision 7723.
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1a $ena en el sentido antiuo es un conce$to %ue cada )e' mas muestra sus ,alencias en la
sociedad en la %ue )i)imos y deberian $lantearse soluciones alternati)as tanto dentro como ,uera
del sistema $enal $ara la solucion de estos con,lictos y la bus%ueda de la )ida en armonia.
Dejo $or ultimo el linM a la noticia del )eintiseis de mar'o del dos mil catorce $ublicada
en el diaron Clarin en su )ersion ?n*1ine %ue utilice $ara ,undamentarme en el trabajo.
htt$!FFGGG.clarin.comFsociedadF"obo*cartera*mataron*ol$esHAH11A5654@2D.html
+lejo +lborno'
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