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UNIDAD 1:
TEORA DE LA CONSTITUCIN .
A. Introduccin (Bolilla 1)
*Sages: Un proceso poltico-jurdico que tiene por meta establecer en cada Estado un documento normativo
(la Constitucin) con determinadas caractersticas formales y de contenido (organiza la estructura fundamental
del estado).
*Bidart Campos: Todo Estado tiene constitucin; que toda formacin poltica por precaria que haya sido ha
tenido alguna estructura constitucional y en su medida, alguna constitucin como norma bsica y como
realidad. El constitucionalismo es tan viejo como la humanidad, desde su origen el hombre actualizo
necesariamente su apetito de vida poltica y todas esas organizaciones aun rudimentarias, han tenido su
constitucin, su orden su modo de ser.
Antecedentes y Etapas
El orden del constitucionalismo liberal de la primera etapa ha tenido su desarrollo principal en Inglaterra,
Estados Unidos y Francia. Configurada as esta primera etapa se generaron controversias con el otro gran
sector excluido, el asalariado.
Segunda etapa: Todos los beneficios de la libertad no fueron recibidos por la clase trabajadora, que deba
desarrollar sus labores en jornadas interminables, con condiciones indignas y por remuneraciones que
muchas veces no alcanzaban siquiera para la subsistencia.
Los derechos reconocidos en la primera etapa implicaban un abstenerse del Estado en cuanto afectar las
esferas de la libertad, por lo que no se comprometa en asistir a los ms necesitados. *Tambin fueron
excluidos de la vida poltica*. Esta realidad social genero profundas transformaciones en el constitucionalismo.
-Uno de carcter positivo por medio de la inclusin de los derechos sociales o de segunda generacin.
-Otra desvaliosa por un importante proceso de desconstitucionalizacin, con la aparicin de regmenes
totalitarios.
Se les reconoci a los trabajadores los derechos polticos; se les permiti agremiarse, ejercer el derecho de
huelga y gozar de condiciones dignas de trabajo. La justicia social fue una de las metas a alcanzar.
La tercera etapa del constitucionalismo se encuentra actualmente en desarrollo, lo que hace muy difcil
precisarla. Como caractersticas ms sobresalientes pueden mencionarse la aparicin de rganos estatales,
ajenos a los 3 poderes clsicos y el reconocimiento de nuevos derecho.
El Ministerio Pblico, las autoras, los consejos de seleccin y destitucin de magistrados son algunos de los
nuevos rganos; en cuanto al plexo de derechos, aparecen contenidos nuevos en viejos derechos y
especialmente surge el reconocimiento de otros que no se titularizan en cabeza de una persona en
exclusividad sino que son compartidos por un conjunto indeterminado de individuos como el medio ambientes,
los derechos del consumidor, etc.
El constitucionalismo en la Argentina
Nuestros primeros antecedentes son la Asamblea del ao XIII, en ella se presentaron 4 proyectos. Ninguno
tuvo concrecin.
Constitucin 1853, desde su comienzo admiti su no vigencia. No fue aceptada por la provincia de Bs.As.
-La necesidad de unir al pas provoco que en 1860 se reformara, aceptando las enmiendas propuestas por
Bs.As para permitir as su incorporacin al Estado. sta quito la irreformabilidad pro 10 aos del art. 30 y
suprimi al Senado como cmara de origen para la iniciativa de reformas constitucionales. Hasta el 63 careci
de plena vigencia porque la Corte Suprema no estaba instalada.
-En 1866 la Constitucin fue otra vez modificada en su art. 4 referente al Tesoro y al art. 67 inc.11 autorizando
los derechos de exportacin para la Nacin por tiempo ilimitado.
-En 1898 se modifico el nmero de ministerios y la base poblacional para la cmara de diputados.
-En 1949 se produjo una modificacin sustancial que cambio su fisonoma. El peronismo logro imponer su
mayora, efectuando las reformas sin participacin de las fuerzas polticas minoritarias. Mediante la ley 13.233
el Congreso declaro la necesidad de revisar y reformar la constitucin a los efectos de suprimir, modificar,
agregar y corregir sus disposiciones para la mejor defensa de los derechos del pueblo y del bienestar de la
Nacin.
-En 1955 se llamo a una modificacin parcial con el objeto de modificar las relaciones entre la Iglesia y el
Estado. No llego a concretarse debido al golpe de estado. Revolucin libertadora. Reimplanto la constitucin
de 1853 con las modificaciones de 1860, 1866 y 1898 y exclusin de la de 1949 sin perjuicio de los actos y
procedimientos que hubiesen quedado definitivamente concluidos con anterioridad al 16 de septiembre de
1955.
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-En 1957 sin la presencia del Congreso se reformo la CN de 1853 incorporando los derechos sociales por
medio del art. 14 bis /esta modificacin fue claramente inconstitucional/
-En 1994 mediante la ley 24.309 se declaro la necesidad de la reforma. Dicha ley declarativa no estuvo exenta
de vicios formales. La reforma fue el fruto del Pacto de Olivos que se llevo a cabo entre el presidente Menem
y el ex presidente Alfonsn. Se convoco mediante decreto para doblegar la voluntad del radicalismo, a una
consulta popular no vinculante. Si bien la decisin no obligaba a los diputados a aprobar la ley declarativa de
la necesidad, el costo poltico de negarse a la voluntad popular era un precio demasiado alto para pagar.
Como consecuencia de esto Alfonsn negocio la reforma con Menem
*Creacin de un jefe de gabinete de ministros
*reduccin del mandato presidencial con reeleccin inmediata
*Eliminacin de la confesionalidad del presidente
*eleccin directa de tres senadores; eleccin directa por doble vuelta del presidente
*regulacin de los decretos de necesidad y urgencia y procedimientos para agilizacin del trmite legislativo
*Consejo de la Magistratura, etc.
Tipologas de las constituciones
Bsicamente se han clasificado a las constituciones en tres tipos:
1) El tipo racional normativo ve a la constitucin como un conjunto de normas escritas y codificadas. Cree
que las normas pueden modificar una realidad existente, por lo que elabora la constitucin como una
planificacin racional.

2) El tipo historicista, entiende que cada constitucin es fruto de una cierta tradicin en una sociedad dada
que se proyecta desde el pasado y se consolida en el presente.

3) El sociolgico se ocupa del funcionamiento actual de la sociedad. Tambin la ve como un producto
individual y concreto, fruto del medio social en el que se desenvuelve.
El modelo de nuestra Constitucin
El encuadre de nuestra carta magna es importante distinguir diferentes momentos:

(a) La constitucin originaria: En su esencia es del tipo racional normativo. Trato de influir sobre la realidad y
modificarla. Fue una constitucin prevista no solo para una realidad distinta a la imperante, sino para gente
distinta a la existente.
Este cambio gradual y profundo, esta alteracin de raza debe ser obra de nuestras constituciones y llevarlo a
cabo en el inters americano, en vez de dejarlo a la accin espontanea de un sistema de cosas que tiende a
destruir gradualmente el ascendiente del tipo espaol en Amrica.
Conviene aumentar el nmero de nuestra poblacin y, lo que es ms, cambiar su condicin en sentido
ventajoso a la causa del progreso. El proyecto de Alberdi era claro: una constitucin liberal que facilitara,
fundamentalmente, el libre comercio. Y una poblacin distinta para llevarla adelante.
La constitucin proyectada tena todos los caracteres de la ideologa liberal. Se baso en una concepcin
negativa de la libertad, estructurada sobre un individualismo incondicionado. Reconoci una amplsima zona
de libre juego de la actividad individual, limitndose la actividad del Estado.
La igualdad era meramente formal y exista el reconocimiento de libertad de expresin, de reunin,
asociacin y trabajo, entendido como la obligacin de los terceros, principalmente del estado de no obstruir su
desarrollo. En el orden econmico: libre competencia.
Esta constitucin disociada con la poblacin existente, logro perdurar porque estaba hecha a medida de la
clase gobernante. No fue una constitucin democrtica ni pretendi serlo. Estaba reservada a unos pocos y
esos pocos coincidan en el mismo modelo.
(b) Reforma de 1949: Tuvo un modelo distinto al anterior. Fue una constitucin del tipo sociolgico, pues
describi la realidad imperante durante su actuacin. Presento los rasgos del denominado rgimen de servicio
porque la mencionada carta magna tuvo una concepcin positiva de la libertad.
A diferencia de la anterior esta organizacin se adecuo ms a las necesidades de la mayora de la poblacin.
Presentaba un defecto que signara su corta existencia, pues representaba el modelo del partido poltico
imperante y exclua a quienes se encontraban en una posicin diferente. Representaba a las clases ms
influyentes del pas y cuando lograron recuperar el poder intentaron desarticular el rgimen que les haba
retaceado la participacin.
En ambas etapas hubo un aspecto en comn: se planifico. Se pens un modelo de pas y el rumbo trazado,
existan objetivos hacia dnde dirigirse. Esta no se repiti en la reforma de 1994
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(c) Modificaciones de 1994: Esta constitucin mantiene una serie de contradicciones y no responde a ninguna
de las tipologas descriptas. Abandona el rgimen aristocrtico del modelo originario. Tanto el presidente
como los senadores son elegidos por voto directo, cuenta con mecanismos de democracia semi directa, prev
una defensa del orden democrtico y reconoce el derecho al sufragio con carcter igualitario y universal. No
se deroga la exigencia de contar con dos mil pesos fuertes de rentas para acceder a ciertos cargos pblicos
aun cuando en la praxis estas exigencias no son cumplidas.
Se incluyen nuevos reconocimientos sociales, as como la existencia de derechos de tercera generacin,
clausulas que conviven con los derechos propios del liberalismo, individualista previstos en la primera parte.
Constitucionalismo provincial
No todas las provincias han tenido origen anterior a nuestra organizacin constitucional y en el transcurso de
la historia ha tenido evoluciones diferentes. Sages ha realizado un intenso trabajo sobre la evolucin del
constitucionalismo provincial.
Antes de 1853 once provincias tuvieron estatutos organizativos, que no siempre respetaron la divisin de
poderes, pero que intentaron dar un marco institucional. Ellas fueron Bs.As, Catamarca, Crdoba, Jujuy, Salta,
Entre Ros, Santa fe, San Juan, San Luis y Tucumn.
Entre 1853 t 1869 las 14 provincias existentes dictaron sus constituciones de conformidad a la CN con la
facultad del congreso de revisarlas.
En 1949 se modificaron las constituciones provinciales para adaptarlas a la nueva ideologa. Estas
constituciones fueron derogadas en 1956
A partir de entonces cada provincia sigui un ciclo reformador propio, incluso despus de la modificacin de
1949 hay constituciones como las de Catamarca, Jujuy, Misiones, Santa Fe que no han sufrido cambio
alguno. //La ltima reforma de la Constitucin de Santa Fe fue en 1962//
B. Derecho Constitucional (Bolilla 2)
Hay que indagar qu normas, qu comportamientos y valores son los que integran el derecho constitucional.
El Constitucionalismo se encargo de la organizacin del poder estatal. Por ello integran el derecho
constitucional los rganos que componen el poder estatal, su creacin, funciones, competencias y relaciones.
El derecho constitucional esta compuesto por una parte orgnica, conocida como derecho constitucional del
poder, y una parte dogmatica.
Fuentes: Hay que diferenciar entre las fuentes de la constitucin (norma) y las fuentes del derecho
constitucional (normas, comportamientos y valores). Tambin es necesario deslindar las expresiones fuentes
histricas (antecedentes que se tuvieron en miras para dictar una norma o llevar adelante una conducta) o de
las fuentes de constancia (distintos modos en que el derecho se expresa)

(1) Fuentes normativas: Todas deben ser vistas desde la triple ptica de la justicia, la validez y la eficacia.
La ms importante es la constitucin pero en esta el derecho constitucional se agota all, sino que leyes,
reglamentos, internos, decretos de los poderes ejecutivos y tratados tambin le dan forma al derecho
constitucional.
a. Constitucin: Es la fuente normativa ms importante, los caracteres que le otorgan esa trascendencia son la
supremaca, que implica que esta es ordenadora, por lo que fija la prelacin entre los diferentes tipos de
normas que existen en un pas; y la rigidez que trae como consecuencia que, para cualquier modificacin que
se desee realizar se deber contar con mayoras especiales y procedimientos ms gravosos que para
reformar cualquier otra norma.
Las normas constitucionales son susceptibles de diversas clasificaciones. La ms importante:
a.1- Normas operativas, aquellas que resultan autosuficientes o auto aplicativas las que por su naturaleza y
formulacin son directa e inmediatamente aplicables, sin necesidad de reglamentacin alguna, aun cuando
puedan serlo.
a.2- Normas programticas, son las que proponen un programa y por ello son incompletas, dado que
requieren una reglamentacin ulterior que les permita desenvolverse. El programa propuesto es de
cumplimiento ineludible.
Pueden resultar programticas porque de su propia redaccin surgen sus carencias (programticas por
naturaleza), o porque reconoce un derecho, pero sujetndolo a la ley que lo reglamente (normas
programticas por disposicin normativa)
a.3- Normas permisivas, imponen un marco de accin especifico sino que dan opcin para desenvolverse de
una manera o de otra. Esa libertad no puede ser obstruida, porque entonces se configurara una violacin de
la norma constitucional, pero en la opcin de tomar por alguno de los caminos posibles, o no elegir ninguno,
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no se afecta la supremaca. Lo que caracteriza a este tipo de normas es la utilizacin del verbo poder---
confiere una competencia de uso potestativo.
Al redactarse una Constitucin el legislador debe cuidarse de no caer en ciertos vicios que perjudican el
desarrollo del derecho constitucional. Principales:
-utopismo, se produce cuando se reconocen derechos imposibles de cumplir. Es un vicio del que suelen
padecer aquellas constituciones de pases no desarrollados, que prometen normativamente lo que no pueden
cumplir en los hechos.
-gatopardismo, consiste en redactar normas que establecen modificaciones, pero cuyo objetivo es
precisamente mantener un status quo anterior al cambio.
-Plagio cuando se transportan instituciones propias de otros sistemas sine valuar su impacto en la realidad
loca, o sin hacer las correcciones necesaria para su eficacia.
-Multiformismo, se presenta cuando, por falta de consenso total, una norma se redacta de una manera
ambigua, de cuyos trminos resultan interpretaciones dispares.
-Detallismo.
**Todos estos VICIOS atentan considerablemente contra la fuerza normativa de la Constitucin**

b. Tratados internacionales: se han convertido en una importancia fuente en tanto regulan competencias o
reconocen derechos fundamentales de la persona. Cientos de tratados bilaterales o multilaterales se ocupan
de normar atribucin de los poderes del Estado.
A muchos de estos pactos se les suele reconocer jerarqua constitucional, formando, juntamente con la
Constitucin, el bloque de constitucionalidad, es decir el conjunto de normas que se encuentran en el vrtice
de la pirmide jurdica (art. 75 inc. 22)
c. Leyes: Suelen dar operatividad a muchas clausulas constitucionales al reglamentarlas, como las leyes
orgnicas del PJ, el Consejo de la Magistratura y el cdigo electoral.
Por gozar de una jerarqua inferior, deben adaptarse a las normas constitucionales y, en su caso, a los
tratados internacionales.
d. Otras normas: Hay muchas otras normativas como los reglamentos internos de las propias cmaras del
Congreso, los decretos del PE y las resoluciones ministeriales o de organismos inferiores que fijan estructuras
gobernativas, o acordadas de la CSJ que regulan su funcionamiento.
(2) Fuentes sociolgicas: La costumbre, en el derecho constitucional, estar fijada fundamentalmente por los
operadores polticos, ms que por las practicas ciudadanas, aun cuando estas tambin tengan una
participacin decisiva en ella, sea aceptndola o rechazndola. Los principales operadores son los tres
poderes. En materia constitucional, especialmente la jurisprudencia de la CSJ tiene una incidencia mayscula
como fuente.
El mayor problema con respecto a la costumbre como fuente consiste en determinar cuando a un
comportamiento se lo considera tal, y por ello fuente de derecho.
Una importante corriente doctrinal entiende que hay costumbre generadora de derecho cuando existe una
conciencia sobre su obligatoriedad. La conciencia de obligatoriedad se genera fundamentalmente mediante
una reiteracin de conductas.
La costumbre ha sido clasificada en secundum, que es aquella que se desenvuelve en concordancia con la
normativa; preater, que complementa a la normativa, llenando sus vacios, y contra constitutionem, que se
opone al texto expreso de la normativa.
Una discusin que sigue vigente es si puede considerarse que la costumbre contra constitutionem deroga la
norma opuesta y si resulta fuente de derecho. La costumbre NO deroga la norma, aunque en la prctica
impone su no eficacia. La norma seguir siendo vlida (hasta que se la derogue), pero no eficaz (dado que los
operadores del derecho harn una aplicacin contraria a ella)
Con respecto al carcter de fuente de derecho, hay que determinar si la costumbre contraria a la constitucin
es acorde con los valores de la sociedad, en cuyo caso es fuente de derecho por tornarse invalida la norma
por su carencia axiolgica, o si, por el contrario, la costumbre, opuesta a la normativa, lo es tambin a los
valores, supuestos en el que, aun cuando sea aplicada no puede considerarse fuente de derecho sino un
mero hecho de fuerza.
(3) Fuentes axiolgicas: Los valores en el derecho constitucional no escapan a los valores en el mundo
jurdico. El valor es objetivo y trascendente, no esta creado por el hombre en consonancia social, sino que
este los descubre y conoce. El D.C tiene un plexo de valores entre los que encontramos la justicia, la libertad,
la seguridad, el poder, el orden, etc.
Estos valores califican o descalifican, cuando realizan un desvalor, normas y conductas.
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(4) Otras fuentes: podemos mencionar al derecho extranjero y a la doctrina. Se aplican para interpretar o
integrar una norma, para generar o fundamentar una costumbre o bien para reconocer una valoracin. Son
subsumidas en las fuentes anteriores.
C. Funcionamiento de la norma constitucional (Bolilla 3)
Interpretacin: Como norma jurdica es necesario determinar su sentido para poder aplicarla. En primer lugar
el intrprete deber desentraar el sentido literal de las palabras, mediante la interpretacin gramatical.
*Corresponde que acuda a la voluntad del autor de la norma como paso siguiente. La interpretacin
voluntarista no es tarea sencilla.
* A fin de buscar su esclarecimiento se debe acudir a los informes presentados en los dictmenes de mayora
y de minoras, a las discusiones dadas tanto en el seno de los plenarios como en las comisiones respectivas
as como a todo documento que sea indicativo del objetivo buscado.
*El problema se suscita cuando la utilizacin de ambos mtodos, en lugar de aclarar el sentido de la norma,
genera criterios enfrentados. Deber prevalecer la expresin literal, dadas las dificultades de encontrar el
sentido de la voluntad del legislador. Este mtodo otorga al intrprete ms seguridad jurdica.
*Se debe recordar que la constitucin trasunta valores, que junto con sus principios forman la filosofa y el
espritu que alimentan las normas que la componen. Existen comportamientos de los operadores polticos.
Todo ello, sumado a las normas que la integran, forma un sistema y el intrprete debe armonizar sus partes
para mostrar una coherencia aceptable entre los distintos enunciados.
*Al intrprete le corresponde evaluar la trascendencia social de su resultado, la cual le permitir optar, entre
las posibilidades existentes, por aquellas que traiga consigo las consecuencias menos perjudiciales para el
conjunto social, siempre que no se violente la Constitucin, puesto que ello constituye un lmite infranqueable.
Es necesario hacer una interpretacin dinmica de sus normas, claro que con el lmite de no desvirtuar su
espritu.
D. Control de Constitucionalidad (Bolilla 5)
Caracterizacin
-Prelusin: El control de constitucionalidad procura asegurar la supremaca de las constituciones. Este respeto
se asegura con la existencia de un verdadero sistema de control y para ello deben cumplirse 3 requisitos:
1. Supremaca constitucional. Ms que un requisito es un presupuesto del sistema que exige al ordenamiento
jurdico su establecimiento en forma jerrquica encontrndose su vrtice ocupado por la constitucin. Debe
entenderse en un doble aspecto, que todas las normas y actos se adecuen a la ley fundamental, y que cuente
con un procedimiento agravado de reforma, comparndolo con el resto del ordenamiento jurdico (rigidez)

2.Organo controlante independiente y con fuerza vinculante. Para hablar de independencia se requiere que no
se erija un juez y parte a la vez, aunque se modifique el componente humano que lo integra. Debe tenerse en
cuenta la forma de designacin de sus miembros, duracin en sus cargos, procedimientos de remocin,
autonoma de sus funciones e intangibilidad de sus remuneraciones.
La fuerza vinculante requerida en sus decisiones esta dada por el poder de imperio que posea para hacer
cumplir sus resoluciones.
3. Alcance del control a toda norma, acto u omisin, tanto estatal como privada. Toda actividad que realice
dentro del campo de accin de la constitucin debe ser conforme a ella. No se pueden invocar razones de
ningn orden que permitan emancipar del control determinada actividad, sea estatal o privada.
Aspectos complementarios:
*Funcionamiento del rgano: es fundamental que exista una verdadera autonoma de pensamiento en los
miembros que conforman el rgano controlante, la cual depender de la propia conviccin de sus integrantes,
muchas veces innata en la idiosincrasia de un pueblo, independientemente de la forma como se lo designe o
remueva.
La celeridad en la resolucin de los conflictos tambin es fundamental. Debe encontrar su punto de equilibrio
con el tiempo necesario para lograr la maduracin del proceso, pero no ms que este (Plazo razonable, en
condiciones de normalidad dentro del tiempo requerido y en el que los intereses litigiosos puedan recibir
pronta satisfaccin
*Legitimados para ejercer el control: se presentan 3 alternativas,
-Legitimacin restringida: Solo unos pocos rganos del Estado pueden impulsar el control. Caso de Espaa,
Francia, donde los particulares en ningn caso tienen la posibilidad de solicitar la declaracin de
inconstitucionalidad de una norma.
-Legitimacin amplia: cualquier persona, en la MEDIDA en que tenga una afectacin diferenciada, puede
reclamar este control. Caso de Argentina despus de la reforma de 1994
-Legitimacin popular: Cualquier persona, sufra o no un perjuicio puede ejercer este control
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Principales sistemas de control de Constitucionalidad
Con el fin de garantizar la supremaca constitucional los distintos ordenamientos jurdicos han previsto
diversas formas de efectivizar el control. Dentro de occidente hay fundamentalmente tres grandes sistemas:
1) El sistema poltico: Se caracteriza por aspectos que lo distinguen de los sistemas jurisdiccionales: la
composicin del rgano (senadores, diputados, ex presidentes) y la mecnica de su funcionamiento. Los
rganos de control se encuentran integrados por personalidades que no necesariamente deben ser juristas, ni
resuelven situaciones concretas donde los particulares, en pos de la defensa de sus derechos, discuten la
adecuacin de una norma con la carta magna.
Consecuencia: derogacin lisa y llana de la norma. Se trata de funciones de legislador negativo, porque
incluso puede considerar una norma inconstitucional por razones de oportunidad, merito o conveniencia,
situacin que le toca evaluar como rgano poltico que es.
2) Sistemas jurisdiccionales, son los integrantes del poder judicial los encargados de decidir la adecuacin de
una disposicin normativa con la Constitucin. Mayormente estn integrados por abogados, pudiendo decidir
sobre la constitucionalidad de las normas tanto en un conflicto de intereses de particulares, como por pedido
de alguno de los sujetos reconocidos expresamente. Generalmente lo hacen dentro del marco de un caso
concreto, con dos partes contrapuestas, las que en igualdad de condiciones son odas para solo despus
arribar a una decisin.
-Cuando TODO magistrado integrante del Poder Judicial tiene a su cargo este control, el sistema es difuso,
en cambio cuando solo UN tribunal especializado se encuentra habilitado para efectuarlo ser un sistema
jurisdiccional concreto
En el sistema difuso, las decisiones que al respecto se tomen tienen aplicacin solo al caso concreto, siendo
sus efectos inter partes y NO erga omnes, mantenindose vigente de esa manera la norma declarada
inconstitucional, aunque inaplicable para quien la impugno exitosamente. El juez no anula la ley, simplemente
limita a declarar una nulidad preexistente; se prescinde de la norma como si nunca hubiera existido.
Criticas
*Este tipo de control ha sido pensado para un pas cuyo sistema jurdico se basa en el precedente (Common
Law) y aun cuando la decisin judicial no deroga la norma en cuestin, su fuerza tiene tal magnitud que hace
caer a la ley impugnada en letra muerta.
No ocurre lo mismo en los sistemas romanistas donde las decisiones tienen fuerza vinculante solo al caso
concreto que se decide. Ello no empece a que se recurra a ciertas correcciones del sistema, sea
reconociendo a los superiores tribunales facultades casatorias, sea reconociendo a sus decisorios cierto
efecto vinculante como deber institucional o moral de ser acatados por los tribunales inferiores.
*Se ha advertido la necesidad de promover un largo derrotero judicial en busca de la solucin ya reconocida
en otros casos.
*Se ha sealado el inconveniente que puede suscitarse al permitir que distintas interpretaciones, dadas por
diversos magistrados, impongan a las justiciables soluciones diferentes.
-A diferencia del sistema poltico, el control difuso no entiende al poder judicial como un comportamiento
estanco del Congreso, sino que confa fundamentalmente, ms que en una tajante separacin en una
interrelacin y mutuo control entre el parlamento y la judicatura.

Correccin: Kelsen diseo una jurisdiccin constitucional concentrada para Austria, la cual tiene una amplia
acogida en la mayora de los pases de Europa. Busca equilibrar la tremenda desconfianza del rgimen
poltico francs, que no admite que un juez deje sin efecto una disposicin legislativa emanada de un
Congreso producto de la voluntad popular, o mejor dicho, fruto de la soberana popular.
El sistema jurisdiccional concentrado no desconfa de los magistrados; solo quiere evitar los inconvenientes
sealados respecto del control difuso, aunque indudablemente razona de manera muy diferente.
En el control concentrado, la forma de ejercerlo es fundamentalmente mediante la utilizacin de una va
principal o de accin, donde a unos pocos sujetos legitimados se les reconoce la posibilidad de accionar,
estando vedada tal facultad al comn de la poblacin
La decisin del tribunal es constitutiva y si bien produce la derogacin de la norma (erga omnes) no genera
necesariamente su nulificacin, por lo que sus efectos producen el cese de vigencia para el futuro.
El planteo no requiere una controversia concreta, por lo que puede ser efectuado en cualquier tiempo y no se
encuentra limitado por los mrgenes del caso judicial. Este sistema presenta enormes inconvenientes de no
reconocer legitimacin a los sujetos afectados, alejando as el control de los verdaderos interesados.
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Correcciones posteriores permitieron que se prevea la posibilidad de que, cuando un juez ordinario se
encuentra con una norma de dudosa constitucionalidad, genere una cuestin prejudicial, elevando el caso al
Tribunal Constitucional, quien le permite al magistrado resolver el caso, prescindiendo de la norma si ella ha
sido declarada inconstitucional.
Crticas:
*Fosiliza el mecanismo de control, dado que no permite a las partes, ni fundamentalmente a los distintos
jueces, verter argumentaciones a favor o en contra de la constitucionalidad de una norma, con lo cual se
encuentre reducida la gama de ventajas que ello puede presentar
*Aleja la solucin del caso concreto y muchas veces puede presentarse que la misma norma sea
constitucional en una situacin determinada y no en otra, aun en aquellos pases donde no existe una gran
diversidad cultural.
++Cada sistema tiene sus ventajas y desventajas y cada pueblo tiene una idiosincrasia diferente que hace
inadecuada la traslacin automtica de normas e institutos.
Cada sistema tiene sus pros y contras, todos ellos deben balancearse sin dejar de considerarse las
caractersticas sociolgicas en las cuales tienen que funcionar++
El Control en Argentina
En nuestro pas el sistema de control esta principalmente a cargo de la judicatura, por lo que resulta necesario
entender su funcionamiento.
A) CONSIDERACIONES PREVIAS

a. Modos de vulneracin. Acciones y omisiones inconstitucionales: Con el advenimiento del constitucionalismo
social, el Estado comenz a ser sujeto pasivo de obligaciones de dar, por lo que, para cumplir con la carta
magna, no bastaba con que se abstuviera de daar, sino que le eran exigibles ciertas cargas.
*La posibilidad de controlar omisiones inconstitucionales, especialmente cuando se trata del deber que tiene el
rgano legislativo de completar clausulas constitucionales abiertas, genera grandes discusiones tanto en los
pronunciamientos judiciales como en la doctrina especializada.
Todo tipo de comportamiento que vulnere la constitucin debe encontrar remedio en la decisin de un tribunal
de justicia. La omisin inconstitucional puede presentar distintas facetas, contando el afectado incluso con
remedios especficos.
*Las nicas normas susceptibles de violacin por omisin son las programticas:
-Una primera corriente, abandonada ha entendido que las normas programticas marcan meras directrices
que debe seguir el legislador, el cual si bien no puede contradecirlas tampoco se encuentra obligado a
cumplirlos. Se trata de normas bajo condicin suspensiva
-En una posicin contraria se propone que el magistrado llene la laguna producida por la falta de legislacin, o
bien que emplace al rgano remiso a cumplir con su deber de normar. En esta se ha ubicado la mayor parte
de la doctrina constitucional.
Especialmente a partir de Ekmekdijan c/Sofovich puede verse un vuelvo en su tradicional jurisprudencia. En
este precedente se hizo lugar al pedido de repica y aplico, aun en ausencia de reglamentacin legal, el art. 14
del pacto de San Jos de Costa Rica, argumentando que la violacin de un tratado internacional puede
acaecer tanto por el establecimiento de normas internas que prescriba una conducta manifiestamente
contraria, cuanto por la omisin de establecer disposiciones que hagan posible su cumplimiento y que una
norma es operativa cuando esta dirigida a una situacin de la realidad en la que puede operar
inmediatamente, sin necesidad de instituciones que deba establecer el Congreso.
Agreg que el sistema de la Convencin esta dirigido a reconocer derechos y libertades a las personas y no
a facultar a los Estados para hacerlo y que las palabras en las condiciones que establezca la ley se refieren
tambin a las sentencias, dado que para cumplir con el fin del pacto deben considerarse las sentencias,
pudiendo determinar el tribunal las caractersticas con que ese derecho, ya concedido, se ejercita en el caso
concreto.
*La consideracin de que un tratado puede violarse por un hacer contrario o por un no hacer, cuando este
manda cumplir una determinada actividad, es plenamente aplicable a lo estipulado por la Constitucin
-Sent el criterio de que las clausulas programticas, por disposicin normativa, son directamente aplicables
por la judicatura, dado que resultan plenamente operativas. La falta de reglamentacin legislativa no obsta a la
vigencia de ciertos derechos que, por su ndole, pueden ser invocados, ejercidos y amparados, sin el
complemento de disposicin legislativa alguna. Esta conclusin armoniza con la antigua doctrina del tribunal
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conforme a la cual las garantas individuales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar
consagradas en la constitucin, e independientemente de las leyes reglamentarias.
-Tambin es importante que sent la obligacin de los jueces, a la par del Congreso, de hacer operativas las
normas que reconocen derechos, sea en un tratado internacional, como en la propia constitucin.
**Es innegable que en la actualidad la constitucin se viola tanto por realizar un comportamiento prohibido,
como por omitir una labor encomendada**
El control se dificulta cuando esa vulneracin se produce en normas programticas por su naturaleza, que
difcilmente puedan ser controlables en los lmites de un caso judicial, dado que se necesita una
infraestructura determinada que un tribunal de justicia, en el acotada marco de su actuacin, no puede hacer
operativas.
Cuando se trata de normas programticas por disposicin constitucional, en primer lugar hay que analizar si
se encuentra en mora el rgano legislativo.
Toda clausula referente al reconocimiento de derechos individuales solo puede ser programtica por
disposicin normativa y por tanto motorizable judicialmente y que, si la Convencin no ha puesto plazo es
porque ha entendido que debi regularse, incluso si anteriormente no lo estaba, de manera inmediata.
b. Normas susceptibles de control. La inconstitucionalidad de normas constitucionales: En nuestro pas se
admite el control de constitucionalidad de normas y actos emanados de los poderes constituidos, pero
subsiste la duda sobre la posibilidad de controlar el producto del poder constituyente.
*Hay que realizar un deslinde entre el poder constituyente que crea las bases jurdicas de un Estado (poder
constituyente originario) y aquel que modifica dichas bases (poder constituyente derivado). Este ltimo se
encuentra sometido a las reglas de derecho positivo preexistente, por lo que cabe preguntarse si esas reglas
lo limitan solo en lo formal o tambin en lo sustancial.
-Nuestra constitucin nacional en su art. 30 fija el mecanismo para proceder a su reforma. Cualquier norma
que se incorpore a la carta magna sin respetar el mencionado procedimiento es inconstitucional, y as puede
declararlo la judicatura. Desde el punto de vista formal, una reforma puede ser invlida si la constituyente se
excede en su autonoma y se declara soberana, la reforma se torna nula.
-Esta posicin fue afirmada por el mximo tribunal en al decidir el planteo de Fayt.
El tema no resulta pacifico cuando lo que se discute no es ya el respeto de las formas, sino que la nueva
norma constitucional colisiona con preceptos sustanciales de la anterior carta magna. Si la propia constitucin
divide sus partes y las jerarquiza de manera diferenciada, el conflicto se resuelve a favor de la norma de
mayor jerarqua.
En constituciones como la argentina, donde todas sus partes tienen el mismo grado jerrquico, la solucin se
torna ms compleja, dado que, una vez que la norma se incorporo a la carta magna declarar su
inconstitucionalidad es tanto como declarar la inconstitucionalidad de una disposicin de la constitucin
originaria.
-Bidart Campos entendi que la inconstitucionalidad solo se admitira en caso que se violaran contenido
prteos aunque aclaro que, como principio todo derecho personal y toda situacin subjetiva que se han
adquirido y consolidado en aplicacin de una norma de la Constitucin, deben respetarse en el futuro,
definitivamente.
*Si dentro de la Constitucin suprema hay clausulas, o normas que prevalecen sobre otras de su mismo
articulado, estas ltimas son inconstitucionales cuando infringe a las superiores.
Si la CN se reforma transgrediendo el procedimiento ortodoxo que deriva de su art.30 o vulnerando lo que
para nosotros son sus contenidos ptreos, las normas que se insertan en la CN por va de tal reforma son
inconstitucionales pese a haberse incorporado formalmente a la constitucin.
*Si admitimos la existencia de principios que se desprenden de la carta magna y que la trascienden podemos
aceptar la posibilidad de declarar inconstitucional normas de la propia constitucin, aun cuando hayan sido
redactadas originariamente.
Toda norma que contradiga las anteriores, en su contenido, es inconstitucional. Si entendemos que existen
principios superiores a la constitucin, topes facticos, normativos, axiolgicos y de derecho natural; no
podemos afirmar que una norma que viole tales principios es inconstitucional aunque no por ello deja de ser
invalida, solo que la solucin no esta en el ordenamiento positivo, sino fuera de l.
c. Momento en que se produce la vulneracin. La inconstitucionalidad sobreviniente. El vicio de
inconstitucionalidad del que puede adolecer cualquier norma o comportamiento estatal puede darse tanto al
momento de su incorporacin al ordenamiento jurdico como posteriormente.
En el primer caso es un vicio originario que la segunda situacin es vicio es adquirido. Ambos son
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susceptibles de control judicial. Es importante descubrir como una norma que naci conforme al ordenamiento
jurdico, luego con el tiempo perdi esa compatibilidad. Las causas son
*el cambio de las situaciones facticias, o
*el cambio normativo
El principio de razonabilidad exige que deba cuidarse especialmente que los preceptos mantengan coherencia
con las reglas constitucionales durante todo el lapso que dure su vigencia, de suerte que su aplicacin no
resulte contradictoria con lo establecido en la CN
El otro supuesto se presenta cuando cambia la carta magna y la norma anterior no es compatible con el
nuevo diseo constitucional.
Distinto es el hecho de que una disposicin normativa haya nacido bajo un procedimiento determinado y luego
ese procedimiento sea modificado. En estos, la norma no se torna inconstitucional ms all de que su
modificacin deba hacerse actualmente acorde a los nuevos criterios.
B) CONDICIONES PARA EL EJERCICIO DEL CONTROL
Introduccin
Producida una situacin contraria a la carta magna entra a jugar los requisitos que deben darse para lograr un
control valido y efectivo.
Se dividen en requisitos de admisibilidad (aquellos que permiten a la judicatura llevar adelante el ejercicio del
control) y procedencia (aquellos que permiten obtener un efectivo ejercicio del control).
Requisitos de admisibilidad
Son las condiciones que deben reunirse para que el cargado del control, el rgano judicial en nuestro caso,
pueda llevar adelante su efectivo ejercicio. Su ausencia obsta para abrir el proceso. Deben analizarse al
momento mismo de efectuarse el planteo judicial.
a. Necesidad de un caso, causa o controversia: La posibilidad de un magistrado judicial de intervenir en
una disputa entre un particular y el estado, o dos particulares o dos estados, depende de su existencia. No
resulta sencillo delimitar la funcin de cada poder estatal, ni determinar cundo el caso judicial esta
presente. Doctrinalmente pueden verse posiciones diferentes:
*Doctrina amplia, considera que en la medida en que la justicia no acte de oficio, existe caso judicial y por
tanto la pretensin debe tramitarse, aunque el juez pueda rechazarla por que se trate de facultades privativas
de otros poderes o no exista legitimacin procesal en el actor. Postura de Bidart Campos.
*Doctrina intermedia, admite que el poder judicial debe actuar dentro de los limites que determina su
jurisdiccin, propugna sin embargo, un radio de actuacin menos quela doctrina anterior, entendiendo por
caso justiciable a todos los actos de los particulares y del propio Estado actuando como persona de derecho
privado, en tanto exista un conflicto que origine en el sujeto que impetra la proteccin jurisdiccional un inters
jurdico.
Dentro de los lmites que esta doctrina encuadra al caso judicial no involucra a la legitimacin activa por lo que
su ausencia manifiesta aun cuando de lugar al rechazo de la pretensin, no es suficiente para excluir la
presencia del caso
*Doctrina restringida, produjo un importante recorte a las facultades judiciales dado que incluye dentro de la
ausencia de causa la falta de legitimacin.
La Corte Suprema en lo esencial ha sostenido que hay caso, causa o controversia, cuando se persigue en
concreto la determinacin del derecho debatido entre las partes adversas, lo que no sucede cuando se busca
la declaracin general y directa de inconstitucionalidad de las normas o actos de los otros poderes.
Para la existencia de causa, debe haber partes que sustenten posiciones adversas y que persigan la
determinacin del derecho para resolver un conflicto en concreto.
a.1 La existencia de partes. El alto tribunal requiere como mnimo dos partes que sustenten pretensiones
contrapuestas. Nunca procede de oficio, ejerciendo su jurisdiccin solamente en los casos contenciosos en
que es requerida a instancia de parte.
Sin embargo, nuestro mximo rgano de justicia hizo lugar a un recurso extraordinario donde la entidad
Prestaciones Medico Asistenciales SA solicito autorizacin para no practicar transfusiones de sangre a un
paciente que, por sus ideas religiosas, haba expresado por escrito que no deseaba ser transfundido y eximia
al sanatorio de toda responsabilidad al respecto.
En el voto minoritario de los doctores Molin OConnor, Petracchi y Bossert coincidieron en la ausencia de
causa dado que no exista controversia entre partes con intereses jurdicos contrapuestos. El voto de la
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mayora, en cambio considero que, por haberse conferido traslado al paciente, era viable la apelacin
intentada.
*No quedan dudas que es la doctrina sentada por la MINORIA la que se ajusta a los tradicionales criterios del
mximo tribunal.
a.2 La determinacin del derecho debatido Es necesario que persigan la determinacin del derecho para
resolver un conflicto en concreto. Ello implica que la cuestin sometida a decisin de los tribunales debe
versar sobre conflictos de contenido jurdico. Es lo que ocurre cuando en invocacin del patrimonio urbanstico
de una ciudad, se establecen centros histricos o restricciones del dominio de manera genera para su
preservacin.
a.3 La invasin de facultades privativas de otros rganos. A criterio del mximo tribunal, las facultades
privativas de otros rganos obstan la presencia de causa judicial. Es importante delimitar cuales son ellas y
qu evolucin jurisprudencial hubo al respecto.
La materia tuvo un tratamiento tan diverso y casustico por la doctrina que resulta difcil clasificar las
posiciones de los autores porque no existe una definicin precisa acerca de cules son las cuestiones
polticas no justiciables.
Se puede considerar partidarios de una doctrina restrictiva a aquellos autores que explcitamente propician,
basados fundamentalmente en un criterio de prudencia y de falibidad del juzgador, una restriccin en la
actuacin de los magistrados judiciales.
Una doctrina amplia nacida como critica a una abstencin exagerada del mximo tribunal de Justicia, el cual
ha permitido flagrantes vulneraciones de derechos constitucionales. Esta corriente defiende una mayor
participacin del poder judicial a fin de limitar los abusos que los poderes polticos han ejercido en numerosas
ocasiones, sobre los derechos individuales.
Esta postura no ha defendido la justiciabilidad total, diferencindose de la anterior en el reconocimiento de una
mayor garanta a los ciudadanos en procura de la salvaguarda de sus derechos constitucionales. Dentro de
ella hay diversos criterios entre los autores respecto del alcance de dicha justiciabilidad (Sags)
Otra parte de nuestra doctrina se enrola en una doctrina que propone una justiciabilidad total. Ellos han
propugnado que los lmites del caso judicial sean abandonados y que toda actividad estatal sin distincin de
grados ni de discrecionalidad tcnica, sea revisada. Ello reconoce la necesidad de modificar los marcos
actuales tanto de nuestro control difuso como del reconocimiento de legitimaciones especiales (Bidart
Campos)
Los criterios de la Corte Suprema. Ha habido un avance casi lineal en procura de una mayor tutela judicial.
De una fuerte restriccin en sus comienzos, negndose a admitir cualquier cuestionamiento al actuar de
los poderes polticos, pese a la afectacin al actuar de los poderes polticos, pese a la afectacin concreta
de derechos individuales, se ha pasado al reconocimiento de un mayor garantismo, haciendo lugar a la
procedencia de acciones judiciales que otrora hubiesen sido impensadas. Principales precedentes en
algunas de las materias sustradas del control y su posterior evolucin:

1. Interpretacin federal. Cullen c/Llerena, en el se plantea claramente la restriccin a la actuacin de los
jueces, tambin porque en la disidencia se sienta con claridad una posicin crtica a la doctrina de la auto
restriccin. La disidencia entendi que se haba interpretado mal la jurisprudencia de la Corte
estadounidense, pues si bien los tribunales no tienen jurisdiccin para resolver cuestiones polticas, es
decir, que no puede traerse ante ellos el fallo de un punto cualquiera que no forme controversia de
intereses o de derechos, sino que solo afecte a la poltico, distinto es sostener que las leyes polticas que
dicta el Congreso escapan al juicio de los tribunales federales.

2. Jurados de enjuiciamiento y juicios polticos. En una primera etapa se considero cuestin poltica no
justiciable a toda decisin emanada en jurado de enjuiciamiento o juicio poltico, tanto a nivel provincial
como nacional. En esta lnea de pensamiento se expreso que los jurados de enjuiciamiento que las
provincias puedan instituir a los fines de entender en las causas de responsabilidad que se intenten contra
los magistrados judiciales, no son tribunales de justicia en los trminos del art. 14 de la ley 48, estos
jurados desempean atribuciones de tipo poltico, atinentes a la integracin de los poderes en el orden
loca, que se rigen por la constitucin y las leyes de la provincia respectiva y se ejercen sin el contralor y la
intervencin de esta Corte, por va del recurso intentado. La invocacin de las garantas constitucionales y
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de la doctrina de la arbitrariedad no obvia la ausencia de tribunales de justicia y de cuestin justiciable que
autoricen la apertura del recurso.

En esta materia se originaron los principales avances en pos de una amplia revisin, sentndose nuevas
bases. La Corte Suprema comenz a hacer lugar a la apertura de los recursos extraordinarios planteados
contra legislaturas locales, tribunales de enjuiciamiento y el propio Congreso de la Nacin.

Luego de rechazar su competencia para entender en conflictos de poderes, ante una nueva demanda de
amparo promovida por los magistrados destituidos, entendi que si bien es cierto que la dilucidacin de la
compatibilidad de las instituciones provinciales con lo dispuesto en el art. 5 de la CN, forma republicana de
gobierno, divisin de poderes, delegacin de estos, envuelve en principio una cuestin de naturaleza poltica y
esta, como tal, vedada a los tribunales de justicia, ello no empece la posibilidad de distinguir entre los
conflictos locales de poderes en sentido estricto y los supuestos en los que se trata de hacer valer a favor de
las personas individuales la garanta constitucional de la defensa en juicio, podrn hallar, de todos modos, su
campo, no en el ejercicio de la jurisdiccin originaria del tribunal, sino en el de la apelada.

Respecto a la revisin de decisiones de rganos polticos locales, el criterio de revisibilidad fue confirmado de
manera contundente en ATE San Juan, entendiendo que esta Corte ha sostenido de manera invariable la
doctrina segn la cual las decisiones en materia de los llamados juicios polticos o enjuiciamientos de
magistrados en la esfera provincial, cuyo trmite se efectu ante rganos ajenos a los poderes judiciales
locales, configuran una cuestin justiciable, en la que le compete intervenir a este tribunal por la va de
recurso extraordinario cuando se acredita la violacin del debido proceso.

Encuentra sustento esta doctrina en dos pilares fundamentales, por un lado en que los mentados procesos
estn protegidos por la garanta de defensa en juicio, consagrada por la ley fundamental; por el otro, el
concerniente a que la violacin a dicha garanta que irrogue un perjuicio a derechos jurdicamente protegidos,
de estar reunidos los restantes recaudos de habilitacin judicial, puede y debe ser reparada por los jueces de
acuerdo con el principio de supremaca de la Constitucin y con arreglo al control de constitucionalidad
judicial.

Nada hay, desde el punto de vista sustancial, que obste a que el Senado de la Nacin, constituido en tribunal,
sea equiparado a tribunal de justicia, a los fines de recurso extraordinario la Corte ha reconocido la
justiciabilidad de los enjuiciamientos polticos cuando se alega que en estos se ha producido una real violacin
del derecho de defensa en juicio.

El caso Brusa constituye un importante precedente atento a que el juez fue destituido por el jurado de
enjuiciamiento, cuya decisin es irrecurrible. No podr la Corte sustituir el criterio del jurado en cuanto a lo
sustancial del enjuiciamiento, esto es, el juicio sobre la conducta de los jueces.
3. Materia electoral y decisiones internas de las Cmaras del Congreso. Esta materia fue inicialmente
excluida de la revisin judicial. La corte Suprema reafirmo que las particulares circunstancias del conflicto
que dio origen a la presente causa obligan a examinar, en primer trmino, lo dispuesto en el art. 105 de la
CN en cuanto establece que las provincias eligen a sus gobernadores sin intervencin del Gobierno
federal. Dicha clausula se halla dirigida, a prever toda injerencia del poder central sobre un asunto de tanta
trascendencia poltica como es en cuanto aqu interesa, el concerniente a la eleccin de las mximas
autoridades de la administracin provincial.

Frente a esta prohibicin se erige la clausula que otorga competencia a esta Corte para conocer de todas las
causas que versen sobre puntos regidos por la constitucin (art.100). La necesaria compatibilidad permite
concluir que las provincias conservan toda la autonoma poltica que exige su sistema institucional, pero no
impide la intervencin del tribunal en los supuestos en que se verifique un evidente menoscabo del derecho
federal en debate o, como ocurre en el sub lite, un ostensible apartamiento del inequvoco sentido que
corresponde atribuir a las normas de derecho pblico local aplicables.
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La Corte tiene la delicada misin de no interferir en las autonomas provinciales y evitar que las arbitrarias
decisiones del poder jurisdiccional local lesionen instituciones fundamentales de los ordenamientos
provinciales que hacen al sistema representativo y republicano que las provincias se han obligado a asegurar.

Punto de inflexin: Impugnacin de los ttulos de senadores otorgados por la legislatura chaquea que fueron
rechazados por el Senado nacional, con la consiguiente incorporacin de personas distintas a las nombradas
por la provincia.
El criterio mayoritario analizo que el Senado nacional hubiera respetado el debido proceso dando intervencin
y escuchando a todos los interesados y que la aplicacin de las normas imperantes no resultaba arbitraria se
concluyo que se estaba en presencia del ejercicio de facultades privativas del Senado, por lo que se decidi
desestimar liminarmente la demanda.

Entendi que en el marco de una cuestin constitucional novedosa, suscitada por la aplicacin normas de
vigencia transitoria, que no contiene previsiones expresas que contemplen el modo de solucionar el conflicto
planteado, el Senado ha actuado en el mbito de sus facultades privativas, de modo que no revela
apartamiento de las normas constitucionales que las definen, ni de aquellas de las que ha hecho aplicacin
para resolver el caso.
El senado ha superado la compleja situacin institucional planteada, frente al vaco normativo en que esta se
ha insertado, sin irracionabilidad, ni notorio apartamiento de las normas constitucionales que consagran sus
atribuciones, hallando para un conflicto poltico un cauce razonable en el que no se advierte alteracin de la
forma republicana de gobierno o afectacin de las competencias del Estado Provincial.

4. Formacin y sancin de leyes. Aun cuando la Corte Suprema siempre analizaba la concordancia entre el
contenido de una ley y los derechos constitucionales se negaba a invalidar una norma por no cumplir con
los procedimientos que la carta magna le exige. Consideraba que se trataba de una causa poltica aquella
donde se discutan las formalidades y procedimientos de una rama de la legislatura en determinada sesin
de la misma. Igual criterio era aplicado cuando se cuestionaba la validez de una ley impositiva que no
haba tenido a la de Diputados como cmara de origen.

Estos criterios fueron abandonados. Se reconoci que en principio las facultades jurisdiccionales no alcanzan
al examen del procedimiento adoptado en la formacin y sancin de leyes, se resolvi que esa doctrina no es
aplicable cuando una de las partes hace valer un derecho subjetivo como el de la propiedad, contra
obligaciones impuestas por una ley que no llego a ser tal, dado que el principio de irrevisibilidad del
procedimiento de sancin de leyes cedera en el supuesto de demostrarse la falta de concurrencia de los
requisitos mnimos e indispensables que condicionan la creacin de una ley, y ello ocurrira si en los trminos
del art. 72 el P.E hubiera carecido de la facultad de promulgar parcialmente la leyen consecuencia resulta
evidente que la de autos es una de las causas que el art. 100 de la CN somete al conocimiento de esta Corte.

En Nobleza Piccardo el tribunal fue ms lejos y declaro inconstitucional una ley del Congreso nacional por
haber sido distinto el proyecto sancionado por la Cmara de Diputados y el sancionado por el Senado.

5. Estado de sitio. En materia de revisibilidad de las decisiones tomadas con motivo del estado de sitio se
efectu una distincin importante, de manera de asegurar los derechos individuales sin avanzar sobre
facultades propias de los poderes polticos.
Se entendi que corresponde a los otros poderes del Gobierno Nacional apreciar las circunstancias de
hecho que tornan aconsejable la adopcin de tal recurso, y que la decisin poltica que instaura el estado
de sitio no es, por tanto, susceptible de ser revisada por los jueces.

Ha admitido que no escapa al P.J el conocimiento de las causas en que se cuestiona la razonabilidad de las
medidas particulares adoptadas en razn del estado de sitio, y que ello solo cuadra excepcionalmente en la
hiptesis de que aquellas medidas no guarden relacin con los presupuestos y objetivos del art. 23 de la CN y
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de la ley dictada en su consecuencia, cuidando de no afectar por esa va el mbito propio y la funcin til del
estado de sitio.
Se reafirm que la declaracin del estado de sitio por las causales previstas no es susceptible de revisin por
los jueces en cuanta cuestin poltica en que el juicio prudencial del Congreso y del ejecutivo es necesario y
final para implementar los objetivos de la CN. Si est sujeta al control jurisdiccional la aplicacin concreta de
los poderes de excepcin del presidente sobre las libertades constitucionales control que lejos de retraerse en
la emergencia, debe desarrollarse hasta donde convergen sus competencias y los valores de la sociedad
argentina confiados a su custodia.

El mximo tribunal mantuvo su tradicional criterio, expresando que el examen de razonabilidad puede abarcar
un doble aspecto: a) la relacin entre la garanta afectada y el estado de conmocin interior; y b) la verificacin
de si el acto de la autoridad guardar proporcin con los fines perseguidos mediante la declaracin del estado
de sitio.

6. Decisiones adoptadas por las universidades. Eran consideradas irrevisables. Se dijo que las resoluciones
que dictan las universidades en el orden interno, disciplinario y docente que les es propio cede en los
supuestos en que las decisiones tomadas no hayan respetado los derechos y garantas constitucionales
de los interesados.

7. Facultades de la Convencin Constituyente. Es el atiente a la posibilidad de controlar los excesos en que
pueda incurrir una Convencin Constituyente pues su resultado trae aparejada la nulidad de una clausula
constitucional. En Fayt se analizo dicho exceso.

El mandato de la Constitucin que pesa sobre el Poder judicial es el de descalificar todo acto que se oponga a
aquella; planteada una causa, no hay otro poder por encima del de esta Corte para resolver acerca de la
existencia y de los limites de las atribuciones constitucionales otorgadas a los otros poderes y las atribuciones
constitucionales otorgadas a los otros poderes y del deslinde de atribuciones de estos entre s. No admite
excepciones el principio reiteradamente sostenido por el tribunal desde 1864, en cuanto a que es el intrprete
final de la CN.

Ningn departamento puede ejercer lcitamente otras facultades que las que le han sido acordadas y es del
resorte de esta Corte juzgar la existencia y limites de las facultades privativas de los otros poderes y la
excedencia de las atribuciones en las que estos puedan incurrir.
El tribunal siempre estar habilitada para determinar si el ejercicio de una potestad de dicha naturaleza ha
sido llevado a cabo dentro de los limites de esta y de acuerdo con los recaudos dentro de los limites de esta y
de acuerdo con los recaudos que le son ajenos. El quebrantamiento de algunos de los mentados requisitos o
el desborde de los lmites de la atribucin haran que la potestad ejercida no fuese, entonces, la de la
constitucin y all es donde la cuestin deja de ser inmune a la revisin judicial por parte del Tribunal
encargado de preservar la supremaca de la ley fundamental.

8. Amnistas e indultos. La facultad de conceder amnistas con carcter general con que cuenta el Congreso,
o la posibilidad de indultar y conmutar penas que tiene reconocida el presidente, se entendieron
tradicionalmente como facultades discrecionales, no sujetas por la Constitucin a lmite alguno y, por lo
tanto, no revisables judicialmente.

El tribunal limito dichas atribuciones cuando se amnistiaban o indultaban delitos de lesa humanidad. Las leyes
de amnista han sido utilizadas histricamente como instrumentos de pacficamente social, con la finalidad
declarada de resolver los conflictos, remanentes de luchas civiles armadas luego de su finalizacin.

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En la medida que se orienten al olvido de graves violaciones a los derechos humanos, ellas se oponen a las
disposiciones de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y resultan por lo tanto constitucionalmente intolerables.
Le corresponde a esta Corte declarar la imposibilidad constitucional de indultar a autores y participes de esa
clase de delitos, pues dicho acto de gobierno conlleva de modo inescindible a la renuncia a la verdad a la
investigacin, a la comprobacin de los hechos, a la identificacin de sus autores y a la desarticulacin de los
medios y recursos eficaces para evitar la impunidad.
CONCLUSIONES: La doctrina se ha movido dentro de los carriles de quienes propician una amplia limitacin
de las facultades judiciales en torno al control de los actos de los otros poderes, de quienes propician la
revisin total de esos mismos actos, y de quienes coinciden en la necesidad de ampliar los mrgenes de
control de la judicatura, sin entrometerse en las facultades propias de las dems poderes de cuando normar y
qu normar.
Bajo la invocacin de las cuestiones polticas no justiciables se admitieron enormes abusos sin posibilidad de
reparacin alguna. Se permiti violar la Constitucin y afectar derechos individuales sin facultar al ciudadano a
planteo judicial alguno.
As, si un ciudadano se vea afectado porque una ley estableca un impuesto elevado, poda, con xito pedir
su nulidad por inconstitucional, atento a la vulneracin del art. 14 de la CN. En cambio, si se dictaba una
norma sobre impuestos por la tercera parte de los miembros del Congreso, aun cuando la clausula
constitucional requiriera ms de la mitad, la persona se encontraba totalmente indefensa.
Entender que existen sectores de la constitucin ausentes de control es inaceptable en cualquier Estado real
de derecho, como tambin lo es no permitir a los habitantes acudir en procura de la salvaguarda de sus
derechos cuando se ven afectados en sus legtimos intereses.
No implica que la judicatura sea un superpoder capaz de juzgar los mrgenes de discrecionalidad que la carta
magna reconoce a las otras ramas del gobierno
Cuestiones polticas: Apunta Sags se entienden por ellas todos los asuntos concernientes al gobierno, a
la organizacin estatal, a la toma de decisiones o, en ltima instancia a problemas de poder o de influencia,
esta denominacin resulta absurda para hablar de cuestiones exentas de revisin judicial. Si se entiende, en
cambio, por ellas aquellas que dejan a los poderes margen de discrecin en su actuar, fuera de los limites que
marcan las normas jurdicas, la denominacin resulta acertada.
No importa la referencia o denominacin si se refieren a la imposibilidad de revisin judicial por cuestiones de
oportunidad, merito o conveniencia, donde la CN deja a eleccin de las otras ramas del gobierno esa
situacin, tales denominaciones no merecen reparo.

b. Planteo Oportuno. Se debe intentar en pos de obtener una declaracin de inconstitucionalidad tiene que
ser efectuada en tiempo oportuno. Si la accin ya no es procedente o si el tema a decidir ha perdido
inters, no se podr lograr una solucin til. Estas situaciones son conocidas como caducidad y caso
abstracto.
*Caducidad: determinadas acciones en lo que hace generalmente al control de constitucionalidad, se
encuentran sometidas a plazos de caducidad. Es el caso en nuestro pas fundamentalmente de la accin de
amparo. Se lo somete a la exigencia extra de llevarlo a sede judicial dentro de los 15 das desde que la
vulneracin del derecho se produjo.
La doctrina se encuentra dividida con relacin a la conveniencia o no de establecer plazos de caducidad. Sus
detractores entienden que el lapso del tiempo no puede convalidar una vulneracin grosera de la constitucin
y que el nuevo art. 43 no establece dicha restriccin, por lo cual se torna inconstitucional. Para sus
defensores, no es ilgico exigir a quien quiere acudir a esta va que acte con celeridad.
Aun cuando no es irrazonable que las leyes que regulan el trmite del amparo prevean plazos de caducidad
para interponer esta accin exigir un plazo tan exiguo como el de 15 das no resulta compatible con el nuevo
diseo constitucional del amparo.
Resulta conveniente que en cada caso, el juez analice su razonabilidad, especialmente por la morosidad del
litigante en accionar o su dificultad o imposibilidad de hacerlo con anterioridad.
El control de constitucionalidad sigue vigente, aun cuando el afectado no pueda hacer valer su derecho por
este medio especifico, puede recurrir a las acciones ordinarias en torno de asegurar la supremaca
constitucional. Cuando no ocurre, el plazo se torna inconstitucional por denegar el acceso a la jurisdiccin.
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Si el litigante no se encuentra conforme con una primera decisin, para lograr tutela de rganos supremos,
deber respetar los plazos que en materia recursiva propongan las leyes vigentes.
*Los casos abstractos: se han englobado tanto las meras consultas al poder judicial, los pronunciamientos
oficiosos de los magistrados, como los pronunciamientos sobre materias no articuladas por las partes.
Sinnimo de ausencia de caso, causa o controversia.
La Corte Suprema se pronuncio rechazando las acciones directas de inconstitucionalidad. Sostuvo que resulta
preciso disipar la confusin entre peticiones abstractas y generales de inconstitucionalidad, que no pueden
revestir forma contenciosa por la ausencia de inters inmediato del particular que efecta la solicitud y las
acciones determinativas de derechos de base constitucional cuya titularidad alega quien demanda y que
tienden a prevenir o impedir las lesiones de tales derechos, como son la accin de mera certeza y el amparo.
Aquellos supuestos en que, aun siendo hbiles para producir un pronunciamiento judicial al momento de su
iniciacin, aquel deviene innecesario al momento de sentenciar, atento a que se produjo una modificacin de
la situacin originaria y la sentencia no tiene utilidad alguna.
Con este alcance el alto tribunal rechazo diversos pronunciamientos cuando ya no exista un verdadero
inters al momento de sentenciar.
La doctrina de los casos abstractos es una lgica consecuencia del desempeo del Poder judicial, que se
encuentra ceido solo a satisfacer el planteo de las partes en juego. Si los litigantes han logrado la
satisfaccin a sus pretensiones extraprocesalmente, no tiene sentido un pronunciamiento judicial al efecto.
No obstante en estas situaciones resulta conveniente que el mximo tribunal se pronuncie, porque al existir
daos colaterales, en realidad el planteo no se ha tornado abstracto, subsistiendo inters en el decisorio para
la situacin actual y no solo para aplicaciones futuras; y porque existe el deber de seguir las decisiones de la
Corte aun cuando este deber sea condicionado.
Bidart Campos advierte que hay una situacin intermedia que es la del enjuiciamiento de constitucionalidad de
normas que han sido derogadas al momento de dictarse la sentencia y que no obstante, resultan susceptibles
de declararse inconstitucionales.
Cuando una norma ya derogada fue aplicada mientras estuvo en vigor y produjo entonces su resultado en
orden a derechos o intereses del sujeto que se considera agraviado, la circunstancia de que la norme este
derogada no debe impedir el control y la eventual declaracin de su inconstitucionalidad, sobre todo si por una
especie de ultra actividad esa norma ya retirada del orden normolgico sigue prolongando el perjuicio que
origino cuando fue aplicada.
Requisitos de procedencia
El cumplimiento de ellos permite obtener una decisin judicial valida que efectivice el ejercicio del control.
Supone que primeramente se haya cumplido con los requisitos de admisibilidad.
a. Legitimacin activa. La legitimacin procesal es una herramienta de primer orden en la apertura de
las rutas procesales, que poco o nada valen las garantas y las vas idneas si el acceso a la justicia se
bloquea en perjuicio de quien pretende su uso y se le deniega la legitimacin.
La mayor o menos legitimacin que reconozca, concedern o no un real acceso a la justicia que posibilita
alcanzar una tutela judicial efectiva. Debe entenderse por LEGITIMACIN la facultad de estar en juicio que
otorga un ordenamiento jurdico, segn el grado de inters que invoca una persona con respecto al derecho
que pretender hacer valer.
Quien invoca legitimacin activa pretende ser el titular del derecho de quien se invoca la legitimacin pasiva
es de quien se pretende la recomposicin del derecho.
Derecho
subjetivo
Es la facultad de exigir a otro u otros una conducta determinada, un inters
jurdicamente protegido. Son requisitos para la existencia de un derecho
subjetivo, la existencia de una norma jurdica que termine la conducta debida, y
que esa conducta sea debida a un individuo determinado de manera exclusiva
Inters
legtimo
Si bien el individuo tiene un inters personal y directo, esa proteccin no esta
concedida por el ordenamiento jurdico de modo exclusivo, sino que hay una
concurrencia de individuos que se encuentran en esta misma situacin. En este
16

Hay casos de
manifiesto
desinters en
donde es
intil
desarrollar
todo un juicio
para llegar a
rechazar una
pretensin
que se sabe
de antemano
inviable. Esta
situacin se
genera
cuando el
inters
invocado
resulta
insuficiente
para lograr el
acogimiento
de la
pretensin.
Clases de
intereses


La Corte hizo
una
distincin
entre:
1. Derechos individuales, solo estos son reconocidos en el prrafo primero del art. 43, y que solo pueden ser
ejercidos por su titular, con independencia de la cantidad de sujetos afectados.
Articulo 43o.- Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro
medio judicial mas idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma
actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
2. Derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos como aquellos que pertenecen a
toda la comunidad, siendo indivisibles y no admitiendo exclusin alguna. Estos por su naturaleza, no pueden
ser objeto de apropiacin individual, como sucede con el medio ambiente.
La indivisibilidad del derecho hace que sus titulares resulten siempre indeterminados, siendo su determinacin
solo una situacin momentnea y siendo fundamentalmente fungible el grupo que coparticipa del derecho.
3. Derechos de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos, aun cuando en estos
casos no hay un bien colectivo, dado que se afectan derechos individuales enteramente divisibles, hay un
hecho, nico o continuado, que provoca lesin de todos ellos, y por tanto, es identificable una causa fctica
homognea. Los caracterizo por que el inters individual considerado aisladamente no debe justificar la
promocin de una demanda, por su insignificancia, o se debe tratar de supuestos que, aun cuando daen a un
sujeto pongan en evidencia un gran inters estatal para su proteccin y que la pretensin debe estar enfocada
en los efectos comunes y no en lo que cada individuo puede peticionar.
En estos encuadran los derechos de los consumidores y los casos de discriminacin.
As una publicidad engaosa o la entrega de menor cantidad de un producto envasado, puede ser reclamada
por cualquier consumidor en tanto procure la tutela de la clase y no el mero inters individual.
Las situaciones de discriminacin, aun cuando se realicen sobre una persona determinada, interesan por la
pertenencia de esa persona a un grupo o clase minoritaria o postergada y aun la accin individual tiende a
evitar que el perjuicio se irrogue a terceros que pertenecen a dicha calase.
inters se tiene una expectativa a consolidar un derecho. La reforma
constitucional establece que el afectado ser quien cuenta con legitimacin
procesal, sin distinguir derecho subjetivo o inters legitimo
Inters
simple
Se entiende por tal el inters del individuo en el cumplimiento de la ley, en la
buena marcha del orden pblico. Quien lo invoca no se encuentra afectado de
manera directa ni principal
Derecho de
pertenencia
difusa o
incidencia
colectiva
Esta categora divide a la doctrina tanto en su ubicacin, como respecto de la
posibilidad de accionar, y en su caso sobre los sujetos legitimados para ello. Hay
una conducta debida pero ya no a un sujeto determinado, la caracterstica
principal es la indivisibilidad del derecho, dado que no puede ser titularizado ni
apropiado por una persona en particular.

Se caracterizan por no estar en cabeza de una nica persona sino por su
pertenencia difusa, a toda una colectividad o a una parte de ella. Hace que sus
titulares resulten siempre indeterminados, siendo su determinacin solo una
situacin momentnea, y siendo fundamentalmente fungible el grupo que
coparticipa del derecho.
En la medida que se acredite un mnimo inters, el derecho debe ser tutelado, sin
importar la magnitud de la afectacin. OJO, Distinguir derechos de pertenencia
difusa y derechos colectivos en generales innecesario.

No deben confundirse estos derechos, indivisibles, con situaciones que afectan
derechos de muchas personas, pero de manera individual. La corte ha dicho que
los derechos colectivos pueden caracterizarse como aquellos que teniendo por
titulares a una pluralidad indeterminada de personas, presentan como objeto de
tutela una pretensin general de uso o goce de un bien jurdico insusceptible de
fragmentacin en cabeza de cada reclamante, desde que tienen ante todo un
carcter impersonal.
17

-Por ultimo analizar si la legitimacin activa es o no un elemento del caso judicial. La posicin de la Corte no
ha sido uniforme.
Mientras desestimo recursos extraordinarios, sin sostener la inexistencia de causa judicial, afirmando que la
carencia de legitimacin sustancial se configura cuando, como en el caso, alguna de las partes no es titular de
la relacin jurdica sustancial en que se sustenta la pretensin, con prescindencia de que esta tenga o no
fundamento.
1. Sujetos legitimados. Con la incorporacin del art. 43 se ha ampliado el tradicional horizonte de la
legitimacin para accionar, dado que se reconoce
Al afectado, en nuestro ordenamiento se circunscribe el concepto a quien encontrara vulnerado un
derecho subjetivo. Ha tenido una significacin ms abarcativa con la modificacin de la carta magna. Tambin
es afectado no solo en un derecho subjetivo, sino tambin en un derecho de incidencia difusa.
La norma constitucional al decir toda persona puede interponer accin de amparo, abre la posibilidad de
interpretar que en este existe una accin popular, sin embargo, al final expresa que en el caso, el juez podr
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Carece de sentido
pensar que se quiso incorporar una accin popular, la expresin CASO ha tenido un significado preciso que
excluye toda posibilidad de este tipo de accin.
Otro elemento que lo corrobora: si al plasmar la expresin toda persona se hubiese pensado en una accin
popular, resultaba sobreabundante incluir al defensor del pueblo o a las asociaciones especiales entre los
sujetos legitimados, y era innecesario mencionar en forma expresa al afectado.
Solo puede interponer esta accin aquella persona que est directamente afectada en un derecho subjetivo,
inters legtimo o derecho de pertenencia difusa; no as en un inters simple. Esta afectacin directa no
implica que deba serlo de manera exclusiva.
Quienes se ven afectados en derechos relativos al medio ambiente, a la competencia, al usuario, al
consumidor o de incidencia colectiva en general, pueden accionar aunque no sean afectados diferenciados.
En la doctrina hay criterios dispares.







Desarrollo de la Corte: Se ha mostrado partidaria de la postura amplia. As en Prodelco, rechazo la
legitimacin procesal del actor por considerar que la sola invocacin de la calidad de diputada nacional era
insuficiente para estar en juicio.
Pero de esa ampliacin constitucional de los sujetos a quienes se reconoce legitimacin procesal no se sigue
la aptitud para demandar sin que exista cuestin susceptible de instar el ejercicio de la jurisdiccin, hiptesis
que en el sub lite no se verifica.
Posteriormente, con cambio de composicin, si bien admiti la accin popular en el marco del art.43, no
reconoci las causas como amparo sino como habeas corpus. Precedentes fueron Mignone y Verbitsky
En el planteo efectuado por el defensor del pueblo contra el corralito financiero, dijo que en el ordenamiento
existen legitimaciones anmalas, o extraordinarias que se caracterizan en el proceso, como partes legtimas,
personas ajenas a la relacin jurdica sustancial en el que aquel se controvierte. Se produce una disociacin
entre los sujetos legitimados para demandar y los sujetos titulares de la respectiva relacin sustancial, fuera
de los casos expresamente provistos nadie puede hacer valer en el proceso en nombre propio un derecho
ajeno
En Halabi reafirmo que no se puede demandar en procura de la pura legalidad que los derechos tutelables
son los individuales, los de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos y los de incidencia
colectiva referente a intereses individuales homogneos.
Una posicin restringida entiende por afectado solo aquel damnificado en un derecho
subjetivo.
Una segunda doctrina llamada amplia, admite accionar a quienes ostentan un derecho
subjetivo, inters legtimo o derecho de pertenencia difusa
En una posicin amplsima se afirma que incluso quienes no tengan una afectacin
diferenciada pero que deseen actuar en pos de la pura legalidad, se encontraran
legitimados para ejercer la accin de amparo del art. 43.
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En cuanto a los intereses simples, fue contundente al expresar que no se admite una accin que persiga el
control de la mera legalidad de una disposicin cerrando as la discusin sobre la posibilidad que el amparo se
transforme en una accin popular
Con respecto al derecho subjetivo aclaro que los derechos sobre bienes jurdicos individuales son ejercidos
por su titular. Limito la posibilidad de que los derechos individuales sean ejercidos por asociaciones
especiales, el defensor del pueblo, o personas que han sufrido afectaciones similares.
Se encargo de aclarar que estas circunstancias no varan aun cuando existan numerosas personas
involucradas, a lo sumo da origen a un litisconsorcio, activo o pasivo, o a una representacin plural, pero no a
una defensa ajena.
La Corte suprema dijo que la mayor amplitud para demandar, reconocida en el art. 43 no alcanza a cualquier
derecho sino a las discriminaciones, y a aquellas que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, agregan que en el caso no se haba promovido la defensa de tales derechos sino de aquellos de
carcter patrimonial, puramente individuales, cuyo ejercicio y tutela corresponde exclusivamente a cada uno
de los potenciales afectados, ya que la proteccin de esta clase de derechos se encuentra al margen de la
ampliacin del universo de legitimados establecida por el art. 43. Un claro ejemplo de derechos individuales
de afectacin masiva fue la pesificacin de los depsitos bancarios, cada ahorrista debi reclamar por sus
propios depsitos contra la entidad bancaria.
En cuanto a los derechos de incidencia colectiva o de pertenencia difusa en Halabi hizo una sub-clasificacin
novedosa en derechos de incidencia difusa que tienen por objeto bienes colectivos, como el medio ambiente,
y derechos de incidencia colectiva referentes a inters individuales homogneos.
Las Asociaciones Especiales. El art. 43 exige que estn registradas conforme a la ley, la que
determinara los requisitos y formas de su organizacin.
Si se efecta una interpretacin literal no es suficiente con que se constituyan como personas jurdicas y que
tengan las mencionadas finalidades en sus estatutos; es necesario el dictado de una ley especial que lleve un
control de las asociaciones habilitadas para interponer acciones de amparo, cuando no sean afectadas de
manera directa.
La norma reconoce legitimacin a quien no sufre una afectacin directa; a cambio establece determinados
requisitos para habilitar tal participacin, a fin de evitar proliferacin de acciones que pueden dar lugar a un
caos jurdico.
A nivel doctrinal existen divergencias entre quienes sostienen que las asociaciones pueden estar en juicio en
tanto defiendan intereses coincidentes con su finalidad, sin necesidad de un reconocimiento especial, y
aquellos que niegan operatividad al prrafo 2 del art. 43 hasta tanto no se dicte la ley reglamentaria.
La Corte fue sentando criterio a partir de la demanda que la Asociacin de Grandes Usuarios de Energa de la
Repblica Argentina inicio contra la prov. De Bs.As donde rechazo la falta de legitimacin activa opuesta por
esta.
A partir de all se sucedieron numerosos precedentes donde admiti la participacin de asociaciones
especiales, aun cuando hasta el momento no se haya creado el registro que la constitucin prev.
En estos fallos se fue expidiendo sobre reconocimientos de derechos fundamentales de la poblacin, tales
como la salud, derechos polticos y la defensa judicial.
No ha admitido participacin cuando se trata de la defensa de los derechos subjetivos de sus integrantes. Por
ello se rechazaron los amparos interpuestos tanto por el Colegio de Fonoaudilogos como por la Cmara de
Comercio, Industria y Produccin.
Para nuestro mximo tribunal no hace falta la creacin de una ley especial que establezca requisitos
especficos para autorizar asociaciones determinadas a interponer acciones; sin embargo, entiende que no se
encuentran habilitadas para interponer amparo en resguardo de cualquier derecho, sino solo aquellos de
pertenencia difusa o incidencia colectiva.
El Defensor del Pueblo. Cuenta con una escasa aceptacin jurisprudencial. Su reconocimiento esta
plasmado no solo en el art. 43 sino tambin en el art. 86.
Para analizar su desenvolvimiento es necesario desentraar a qu rganos del Estado puede controlar, en
qu mbito de actuacin, federal o local, qu clase de derechos puede resguardar y en qu clase de procesos
puede intervenir.
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En primer lugar tanto legal como constitucionalmente se le ha asignado como funcin controlar la
Administracin pblica. La Corte Suprema ha rechazo todo planteo en donde la Defensora del pueblo
pretenda controlar la actuacin de los tribunales de justicia
Esta decisin recibi una aguda crtica de Bidart Campos, para quien el defensor del pueblo no buscaba
investigar al alto tribunal, sino solamente reclamar por su demora en resolver.
En cuanto al mbito de actuacin, tampoco existen criterios uniformes. Parte de la doctrina entiende que
puede desenvolverse en el mbito nacional y provincial mientras que otros solo admiten su actuacin en la
rbita federal.
Cuando se trata del control de la administracin pblica basado en lo dispuesto en el art. 86 solo puede
controlar la nacional, escapando a su marco de actuacin el nivel provincial. Si su actuacin se refiere a la
tutela de derechos de pertenencia difusa o discriminacin no importa de dnde provenga la vulneracin.
En una decisin criticable la Corte rechazo el planteo formulado por el defensor del pueblo de Santiago del
Estero que tena por objeto recomponer el medio ambiente alterado por el derrame de residuos industriales y
efluentes cloacales en el territorio tucumano sobre ros que llevan sus aguas al lago del dique frontal situado
en Termas de Ro Hondo, expresando que solo puede controlar los rganos pblicos de su provincia.
En los referente a los derechos que puede proteger este funcionario, tampoco las opinin son pacificas. Su
funcin es precisamente la proteccin contra la discriminacin o la afectacin de derechos indivisibles.
La Corte rechazo todo planteo en el que el defensor del pueblo actuara en tutela de derechos subjetivos,
expresando que la ampliacin del universo de los sujetos legitimados para accionar tras la reforma no se ha
dado para la defensa de todo derecho, sino como medio para proteger derechos de incidencia colectiva.
Qu clase de acciones puede iniciar este funcionario. La viabilidad de los procesos judiciales que puede
interponer se encuentra relacionada directamente con su funcin. La misin que le fue encomendada puede
ser subsumida tanto en una accin de amparo como en otros procesos constitucionales.
No parece viable que accione mediante vas ejecutivas, fundamentalmente porque mediante ellas se
persigue la determinacin de un inters netamente particular que no habilita a este funcionario a actuar.
Pese al generoso diseo constitucional en reconocimiento de legitimacin procesal al defensor del pueblo,
solo e esta ltima etapa el alto tribunal se muestra ms proclive a admitir sus planteos. El Estado Nacional y
el Ente nacional Regulador del Gas.
2. El control de oficio. Cuando se habla de ejercer el control de constitucional de oficio no se hace referencia
a la posibilidad de que un magistrado, sin presentacin de parte alguna, por el solo conocimiento de la
existencia de una norma aparentemente violatoria de la CN, pueda declarar su invalidez en ausencia de un
proceso real. Tanto doctrina como jurisprudencia estn de acuerdo a que esta facultad le esta vedada.
La posibilidad de que un juez, dentro de un proceso que tramita antes sus estrados, en ausencia de pedido
expreso de una de las partes, pueda declarar inconstitucional un acto o norma de otro poder del Estado.
En doctrina se han encontrado ambas posiciones. La tesis de la revisin de oficio ha sido la que ha ganado
ms adeptos, transformndose en mayoritaria. /Bidart Campos. Sags/
Otra importante doctrina sostiene que esta vedado a los jueces decidir la inconstitucionalidad de una norma
cuando no media pedido de parte.
A partir de Ganadera Los Lagos. Para mantener la supremaca de la constitucin y de las leyes sin provocar
el desequilibrio de los tres poderes es indispensable que exista en pleito una cuestin que proporcione a los
componentes del Poder Judicial la oportunidad de examinar, a pedido de alguno de los litigantes, si la ley o el
decreto conforman sus disposiciones a los principios y garantas de la constitucin nacional.
Siendo indispensable en el derecho pblico argentino que la inconstitucionalidad de las leyes y de los
decretos solo pueda pronunciarse a peticin de parte, es decir, por aquellos a quienes perjudique. Esta
postura presento algunos puntos de inflexin.
En Acosta admiti el pedido de declaracin de inconstitucionalidad interpuesto tardamente. Sin embargo
este criterio no fue luego reafirmado.
Con el advenimiento de la democracia y el cambio de composicin de la Corte la doctrina de la declaracin
oficiosa de la inconstitucionalidad dejo de ser pacifica.
De dicha disposicin constitucional deriva la facultad de los jueces de cualquier fuero, jurisdiccin y jerarqua,
nacionales o provinciales, de examinar las leyes en los casos concretos que se presentan a su decisin,
comparndolas con el texto y la significacin de la constitucin para averiguar si guardan conformidad a ella,
abstenindose de aplicarlas si las encuentran en oposicin.
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A su turno en Peyr el voto de la mayora neg aplicacin de oficio la declaracin de inconstitucionalidad
incluso cuando en reiterados precedentes haba declarado que la norma en cuestin era violatoria de la carta
magna.
Estos criterios comenzaran a ser abandonados con la incorporacin de nuevos integrantes a la Corte.
La postura del control de oficio alcanzo consagracin mayoritaria en la demanda que un grupo de magistrados
llevaron adelante contra la provincia de Corrientes, reclamando el cumplimiento de la garanta de la
intangibilidad de las remuneraciones.
En este caso la declaracin de inconstitucionalidad solo ser precedente cuando no exista la posibilidad de
una solucin adecuada del litigio por otras razones que las constitucionales comprendidas en la causa.
En segundo trmino debe ponderarse que su ejercicio no supone en modo alguno la admisin de
declaraciones en abstracto, fuera de una causa concreta en la cual debe optarse entre la aplicacin de una
norma de rango inferior en pugna con la CN o de esta, a efectos de resolver un conflicto contencioso.
[En Juzgado de Instruccin Militar n. 50 de Rosario Fayt y Belluscio en disidencia sostuvieron que es
exacto que los tribunales judiciales no puedan efectuar declaraciones de inconstitucionalidad de la leyes en
abstracto, fuera de una causa en la cual deba o pueda efectuarse la aplicacin de las normas en pugna con la
constitucin. Mas de ello no se sigue la necesidad de peticin expresa de la parte interesada, pues como el
control de constitucionalidad versa sobre una cuestin de derecho la potestad de los jueces de suplir el
derecho que las partes no invocan o invocan erradamente incluye el deber de mantener la supremaca de la
constitucin aplicando en caso de colisin de normas, la de mayor rango]
**Con este importante giro se consagro por primera vez en la jurisprudencia del alto tribunal, la recepcin de la
doctrina del control de constitucionalidad de oficio.
Sin embargo, con el posterior cambio en la composicin se dio recepcin definitiva al control de oficio
recurriendo a los argumentos anteriores especialmente en la consideracin que se trata de una cuestin de
derecho que los jueces conocen con independencia del criterio sentado por las partes, que ello no provoca
desequilibrio a favor del poder judicial ni menoscaba el derecho de defensa de las partes.
La discusin sobre las facultades de los jueces de declarar la inconstitucionalidad de oficio se centra en
posiciones distintas. Sus defensores entienden que es una cuestin de derecho y por tanto, como el juez
siempre lo conoce, debe aplicarlo con prescindencia de las citas de las partes; mientras que sus detractores
entienden que la declaracin de inconstitucionalidad forma parte del objeto de la pretensin por lo que no
resulta aplicable de oficio.
En tanto no se afecte el derecho de defensa, lo cual ocurre en caso de la declaracin de inconstitucionalidad
de normas ajenas al objeto de la pretensin, ni implique un apartamiento de la pretensin principal, la doctrina
admitida por el tribunal cimero no merece reparos.
3. El voluntario sometimiento a un rgimen jurdico. Otro aspecto que tiene vinculacin con la facultad de
la persona legitimada de ejercer el control es el sometimiento voluntario a un rgimen jurdico o doctrina de los
actos propios, que impide cambiar de comportamiento a quien se ha desenvuelto de una determinada manera
haciendo razonablemente creer que su conducta se desarrollara del mismo modo.
Esta doctrina ha sido aplicada en el campo del derecho civil, as como del constitucional, administrativo y del
derecho procesal.
Requisitos:
a. La existencia de un primitivo comportamiento. Debe ser no solo relevante sino tambin valida y eficaz.
Debe ser efectuado voluntariamente por quien lo lleva adelante, lo cual no ocurre cuando la persona actu
con alguno de los vicios de la voluntad.
b. Una conducta posterior contradictoria puede desarrollarse dentro o fuera del marco de un proceso. Se debe
tratar de una conducta lcita en otro contexto, pero que por su relacin con la conducta anterior se la considera
ilcita.
c. Identidad entre los sujetos involucrados. Esta identidad exige algunas precisiones.
Cuando una de las partes es el Estado ambas conductas deben ser imputables a la persona jurdica publica,
sin importar la persona fsica o el rgano que actu en el caso.
Pero tambin esta identidad de los sujetos debe considerarse tal cuando el comportamiento de uno genera la
creencia en otros sujetos, que se encuentran en idntica situacin, de que as seguir desarrollando.
d. Identidad en la situacin o relacin jurdica. Ambos deben tener lugar dentro de la misma clase de relacin
que une a las partes.
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e. Que no exista otra institucin jurdica que autorice la contradiccin. En ciertas circunstancias autoriza el
ordenamiento conductas contradictorias, permite arrepentimientos o impone que la fuerza vinculante de la
primera conducta dependa del cumplimiento de ciertas formalidades.
La doctrina ha efectuado ciertos reparos. Aunque favorable a la aplicacin del instituto, Bidart Campos
diferenciaba la presencia de un voluntario acatamiento de situaciones en donde la ley impone una verdadera
obligacin. La mayor objecin que la aplicacin de esta doctrina merece se refiere a situaciones donde no hay
una conducta del individuo que pueda considerarse como un verdadero acatamiento voluntario.
En Guzmn el alto tribunal preciso su doctrina, exigiendo que las partes aleguen que con anterioridad al
juicio existi una conducta que importara renuncia a las garantas constitucionales y que la renuncia a las
garantas constitucionales, solo se refiere a las que amparan derechos de contenido patrimonial, y no a
aquellas instituidas en resguardo de otros derechos como lo son los vinculados directamente con el estatuto
personal de la libertad.
En CIA. Swift extendi su doctrina a los casos en que se ha querido interpretar procedentes por ella
dictados de manera contradictoria, sosteniendo que el voluntario sometimiento, sin reservas expresas a un
rgimen jurdico, a una decisin judicial o a determinada jurisdiccin comporta un inequvoco acatamiento que
determina la improcedencia de su impugnacin ulterior.
El instituto de los actos propios de lneas tan precisas en el mbito del derecho civil y con consecuencias
moralizantes, ha sido aplicado en muchas ocasiones de manera errnea por nuestra Corte Suprema. La mala
aplicacin ha sido el resultado de considerar voluntarios ciertos comportamientos que eran consecuencias de
deberes que el Estado estableca.
Es lgico, requerir que quien ha aceptado los beneficios le ocasionaba cierta situacin no pueda, al momento
de efectivizar sus obligaciones, desconocerlos. Por ello es loable la aplicacin de esta doctrina en el caso
Provincia de Buenos Aires c/Estado Nacional.
La doctrina ha nacido como consecuencia del principio de buena fe, lo que se busca es condenar a quien ha
actuado con malicia no a quien no ha tenido una diligencia excesiva, aun para el hombre de negocios.
Es positiva la doctrina de nuestro mximo tribunal en cuanto no admite renuncia de derechos que no sean
patrimoniales.
b. Legitimacin pasiva sobre quien se pretende. En los sistemas de control de constitucionalidad
difusos la decisin judicial tiene alcance solamente a las partes en juego. La Corte Suprema ha
sostenido de manera constante que la carencia de legitimacin sustancial configura cuando alguna de
las partes no es titular de la relacin jurdica sustancial en que se sustenta la pretensin, con
prescindencia de que sta tenga o no fundamento.
Es necesario precisar que la excepcin de falta de legitimacin solo puede oponerse cuando alguna de las
partes no es titular de la relacin jurdica sustancial en que se sustenta la pretensin, con prescindencia de la
fundabilidad de sta. Esta postura fue reafirmada en las demandas por inconstitucionalidad de normas.
As, en Banco Hipotecario Nacional la entidad crediticia, en lugar de demandar al Colegio de Escribanos,
acciono contra la provincia de Crdoba, pretendiendo la declaracin de inconstitucionalidad de las ley local
4582, en tanto facultaba al Colegio mencionado a designar los notarios actuantes en las entidades oficiales,
sin permitir su eleccin al banco.
La Corte afirmo que el sistema de contralor incidental de inconstitucionalidad excluye la defensa directa de las
normas impugnadas por parte del Estado que las ha expedido, en tanto nos sea este adversario formal en la
causa por debatirse derechos que aquellas le acuerdan. Fue reafirmada en Edesur.
La actividad legislativa provincial solo termina el marco legal aplicable; su cuestionamiento debe ser
encauzado entre quien se dice afectado por el rgimen y quien resulta su beneficiario, por la va procesal que
en cada supuesto establecen las normas locales.
No siempre resulta tan sencillo materializar una demanda contra el beneficiario de una norma, especialmente
cuando se impugna un rgimen que involucra a una indeterminacin de sujetos.
Aun cuando escapa al marco del sistema de control imperante en el orden federal, esta solucin fue
patentizada en Fabrica Argentina de Calderas donde se pretendi la declaracin de inconstitucionalidad
de la ley santafesina 9497, en cuanto redujo la jornada laboral en cuatro horas semanales, sin modificacin
alguna en el nivel salarial, as como la repeticin de las sumas pagadas a su personal en virtud de la referida
normativa. La demanda fue instaurada contra la provincia de Santa fe.
Aunque la Corte suprema no reitero esta postura expresamente, miles de demandas con motivo de la
pesificacin de los depsitos bancarios fueron dirigidas no contra los beneficiarios del sistema sino contra el
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Estado legislador, sin que este opusiera ausencia de legitimacin pasiva ni que el tribunal cimero considerara
mal integrada la litis.
En Search Organizacin de Seguridad abandono estos criterios entendi que el hecho de que la actora
interponga la accin en virtud de la actividad legislativa de la provincia de San Luis, porque ello no es
suficiente para hacerla parte en las obligaciones ya referidas, y, como tal, legitimada pasiva para ser
demandada.
Esta doctrina tan contundente sufri un nuevo punto de inflexin en Entre Ros c/Estado Nacional donde la
actora demando la inconstitucionalidad de la ley 25.232 mediante la cual se estableci que, ante la denuncia
de venta de automviles, los organismos locales deban sustituir el obligado al pago de los tributos, por
considerar que la Nacin se estaba inmiscuyendo en competencias propias de las provincias.
Tcnicamente el legitimado pasivo no es el Estado nacional, autor de la norma, sino el denunciante que se
libera del pago del tributo, a quien debe demandar la provincia de Entre Ros, cada vez que pretenda el cobro
de algn impuesto, y quien se defender alegando la validez de la ley 25.232
La mayora soslayo esta cuestin y declaro la inconstitucionalidad de la ley. Cuando la violacin de la CN se
produce por un comportamiento, es fcil determinar quin es el legitimado pasivo. Siempre el autor de la
conducta u omisin es quien debe soportar la demanda y demostrar como su desenvolvimiento es acorde a la
carta maga.
Cuando dicha vulneracin se produce como consecuencia de una norma jurdica, lo importante no es
determinar quin es su autor, sino quien es su beneficiario. Si coinciden la demanda ser contra l (cuando el
Estado dicta una ley de impuestos, por ejemplo)
Si autor del rgimen y beneficiario son distintas personas habr que diferenciar situaciones. Cuando se trate
de normas de orden pblico, no dispensables, la demanda debe dirigirse necesariamente contra ambos, en
cambio, cuando se trate de derechos renunciables, el actor tendr la opcin de demandar solo al beneficiario
o integrar tambin al legislador.
El tema se complica cuando lo que se impugna es la constitucionalidad de un rgimen determinado y son
difusas no ya las personas en cabeza de los cuales se encuentran los derechos, sino quienes tienen inters
en el mantenimiento de la situacin. Este aspecto no tiene actualmente solucin prevista en el orden nacional.
c. Exigibilidad actual. Es requisito esencial que no se encuentre prescripto. Una normal puede violar
abiertamente la constitucin nacional; sin embargo, la prolongada inactividad impedir obtener un
efectivo control de las consecuencias que ha generado.
No hay que confundir caducidad con prescripcin, porque la caducidad obsta la procedencia de la demanda
en s, la prescripcin debe ser opuesta por la parte interesada en que las normas inconstitucionales no sean
erradicadas, aun para el caso concreto.
Es plenamente compatible la opinin que entiende que la accin no se encuentra prescripta por lo que
siempre puede iniciarse por la parte interesada. Resulta cuestionable sostener que es el derecho el que se
encuentra prescripto.
Lo que ha prescripto es la exigibilidad del derecho. El afectado por una norma inconstitucional puede
demandar la reparacin del dao que ella le ha generado y, si el beneficiado no opone la prescripcin, habr
una sentencia til que declare la inconstitucionalidad de la norma en cuestin, con los consiguientes efectos
que trae aparejada. Si el sujeto pasivo de la relacin no quiere discutir la constitucionalidad de la norma,
puede oponerse aduciendo la prescripcin, atento a que el derecho ya no es exigible por el transcurso del
tiempo transcurrido.
C) EFECTOS DE LA DECISIN JUDICIAL
La declaracin de inconstitucionalidad produce efectos al caso concreto. La Corte Suprema solo decide en los
procesos concretos que le son sometidos y su fallo no resulta obligatorio para los casos anlogos.
La ley as censurada esta destruida, su fuerza moral ha disminuido, pero su efecto material no se suspende.
Solo poco a poco y bajo los golpes repetidos de la jurisprudencia, llega a sucumbir al fin. En la actualidad el
tema ha generado controversias consecuencia de la ampliacin de la legitimacin.
Efectos sobre los distintos tipos de normas
Se reconoce que la decisin judicial, en principio, produce sus efectos al caso concreto, cualquiera que sea la
norma que se cuestione.
Cierta doctrina administrativa ha expresado que, cuando se trata de la declaracin de inconstitucionalidad de
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los reglamentos administrativos, los efectos se tornan erga omnes. Ms all de las discrepancias doctrinales,
la decisin judicial sin importar qu tipo de normas someta a su revisin, es de alcance particular y sus efectos
son obligatorios respecto de las partes que actan en el proceso, quienes son las nicas que puedan hacerlas
valer.
Lmites a la decisin judicial. El efecto expansivo.
Se relacionan con las partes de la sentencia que adquieren fuerza de cosa juzgada y con las personas a las
cuales alcanza dicha decisin. Lo primero se llama lmite objetivo de la cosa juzgada, y lo segundo lmite
subjetivo
Sobre la base de que el consistir de la sentencia es ser una norma individual el limite procesal de la cosa
juzgada debe determinarse con referencia al contenido de la norma individual creada en cada caso concreto y
en la medida en que su constitucin sea requerida para la solucin del litigio de que se trate, con
prescindencia del lugar del pronunciamiento en el cual se enuncia la decisin.
Con respecto al lmite subjetivo y como necesaria consecuencia de un sistema de control difuso el
pronunciamiento solo alcanza a los litigantes, e decir a quienes fueron parte en el proceso, sin que pueda
beneficiar ni perjudicar a terceros que han sido ajenos a l.
Este principio ha empezado a sufrir algunas grietas sobre todo con el reconocimiento de derechos de
pertenencia difusa.
Las resoluciones dictadas en los amparos con legitimacin activa amplia, y en asuntos concernientes a
derechos con incidencia colectiva que muchas veces tienen consecuencias expansivas, plantean puesto un
desafo procesal y constitucional que no debe soslayarse.
Bidart Campos propuso que la ley reglamentaria extienda los efectos erga omnes, aplicando estas
resoluciones a cualquier tipo de procesos judiciales.
Es indudable que existen situaciones donde la solucin de un conflicto judicial involucra no solo a quienes han
sido parte en el proceso, sino tambin a terceros. Contra estos, la resolucin judicial solo puede ser invocada
en la medida en que hayan tenido participacin o posibilidad de tal, en el proceso respectivo.
En todas estas situaciones habr que ser muy cuidadoso de cmo prever las distintas participaciones, dado
que existirn casos donde, si bien la resolucin judicial solo puede ser exigida por las partes, resultaran
perjuicios evidentes para terceros.
Nuestra Corte ha dictado diversos pronunciamientos que superan a las partes del juicio y se proyectan sobre
terceros. Sin embargo, no lo hizo mediante declaraciones de efecto erga omnes, aun cuando su consecuencia
fue la misma.
En el precedente Ekmekdijan c/Sofovich el derecho de rplica se hace extensivo a todo catlico que se
sienta agraviado, pero solo se permite ejercerlo al actor.
Tambin superan a las partes en juego las resoluciones donde se admiten reclamos presentados por
asociaciones especiales, el defensor del pueblo o un particular, en defensa de los derechos de pertenencia
difusa o incluso ajena.
El control de constitucionalidad en fallos plenarios
Tanto en orden nacional como el provincial se suelen reconocer a las decisiones de todas las salas de una
misma cmara o de todas las cmaras de un mismo mbito, efecto vinculante para los tribunales inferiores y
para los de su misma jerarqua.
La Corte entendi que la cuestin de inconstitucionalidad es materia que resulta ajena a la competencia del
tribunal en pleno, que por esa va vendra a crear una interpretacin general obligatoria de orden
constitucional, ajena a las atribuciones naturales del referido tribunal.
Los efectos de las sentencias de los tribunales plenarios son aplicables solamente al caso que resuelven. El
hecho de que su doctrina sea obligatorio para los tribunales que se desempean en cierto mbito no importa
una derogacin de las normas declaradas inconstitucionales ni, por ende, invasin alguna en el mbito de
facultades de otros poderes. Solo implica una interpretacin uniforme que busca ganar seguridad jurdica sin
que implique sacrificar justicia. Adems, que mejor que la interpretacin de varios magistrados sobre la
constitucionalidad de una norma determinada. Ello recude la falibilidad del juzgador.
Si la doctrina es incorrecta o injusta, las partes cuentan con la oportunidad de acudir a rganos superiores en
busca de alcanzar una solucin adecuada al caso concreto.
Por tanto, quitar a los tribunales plenarios la posibilidad de controlar la constitucionalidad de las leyes es un
exceso injustificado y que no tiene sustento en la Constitucin.
24

Efecto vinculante de las decisiones de la Corte Nacional
Hay que diferenciar situaciones. Por un lado, la solucin del caso concreto cuando existe reenvo; por el otro
lado, el seguimiento de la jurisprudencia por parte de los otros tribunales inferiores en causas anlogas.
El tribunal inferior no puede apartarse de lo all decidido, sino que se encuentra obligado por la sentencia del
mximo rgano de justicia, y en caso de no acatarla se le presenta al perjudicado la posibilidad de plantear un
nuevo recurso extraordinario.
El tema no es tan pacifico en cuanto a la obligatoriedad o libertad con que cuentan los tribunales inferiores
para apartarse de los precedentes del alto tribunal en situaciones anlogas.
Los jueces inferiores tienen el deber de conformar sus decisiones a aquellas. De esa doctrina, emana la
consecuencia de que carecen de fundamento las sentencias de los tribunales inferiores que se apartan de los
precedentes de la Corte sin aportar nuevos argumentos que justifiquen modificar la posicin sentada por el
tribunal.
Este criterio fue posteriormente reiterado y precisa en el sentido de que este deber de los tribunales inferiores
no importa la imposicin de un simple acatamiento de la jurisprudencia de la Corte sino el reconocimiento de
la autoridad que la inviste y, en consecuencia la necesidad de controvertir sus argumentos cuando se aparten
de dicha jurisprudencia al resolver las causas sometidas a su juzgamiento.
Si bien es cierto que las decisiones del mximo tribunal solo son obligatorias en los casos que son sometidos
a sus estrados, ello no es bice para que los juzgados inferiores, cuando tienen la misin de resolver causas
anlogas, se aparten infundadamente de la doctrina sentada por la Corte Suprema. El principio de seguridad
jurdica muestra esta solucin como la ms adecuada.
Ello no impide que en la situacin particular, si la aplicacin de esa doctrina resulta injusta o existen motivos
posteriores o no valorados por el alto tribunal, el juez deba apartarse de esa interpretacin.
La Corte Suprema ha reconocido tal libertad.
El cambio de criterio producido en el caso Ekmekdijan con respecto a la revalorizacin del derecho
internacional, tuvo una recepcin positiva y fue acatado por los tribunales inferiores. Sin embargo, en Bustos
la Corte abandono los criterios sentados en Smith y San Luis que fueron cumplidos unnimemente por
los tribunales inferiores.
En dicho precedente se convalido la pesificacin de los depsitos bancarios. El fallo fue tan injusto y sus
argumentos tan espurios que no solo no fue seguido por los tribunales inferiores sino que incluso ella misma
tuvo que volver sobre sus pasos y modificar el criterio sentado, lo que hizo en el caso Massa
En nuestro sistema continental la obligatoriedad del juez se encuentra en la aplicacin de la ley. Resulta a
todas luces convenientes el seguimiento de decisiones de tribunales superiores, pero difcilmente pueda
entenderse como imposicin, dado que admiten una instancia de revisin, en la cual esa doctrina puede ser
dejada sin efecto.
Por ello, el acatamiento de todo tribunal de alzada que no sea la Corte Suprema esta dado por la calidad de
sus resoluciones y no por el deber de conformarse a ellas.
El deber de seguimiento de los fallos de la Corte Suprema y la obligatoriedad de los fallos plenarios
Un aspecto difcil es qu decisiones deben adoptar los tribunales inferiores cuando un fallo plenario contradice
un criterio adoptado por la Corte.
Se ha postulado que existe un deber jurdico de seguir los pronunciamientos del tribunal cimero y que las
normas procesales, en tanto imponen la obligacin de seguir los lineamientos fijados en un plenario, solo
resulta constitucional en cuanto este plenario no discrepe del criterio del alto tribunal.
En primer lugar, si la Corte ha fijado un criterio y co posterioridad se dicta un fallo plenario en un sentido
puesto, el deber de seguimiento de los tribunales a los que abarque el plenario es para con esta decisin
siempre, claro esta, que se hayan dado nuevos argumentos al respecto.
S, dictado un fallo plenario la causa es revocada por la Corte el plenario ha perdido su razn de ser y aqu los
magistrados inferiores deben seguir las pautas del mximo tribunal, excepto que introduzcan nuevos
argumentos no tenidos en cuenta por aquel.
Momento a partir del cual surte efecto la declaracin de inconstitucionalidad
Por regla general las sentencias declarativas proyectan sus efectos hacia el momento en que tuvieron lugar
los hechos sobre los cuales versa la declaracin de certeza, mientras que las sentencias constitutivas
producen efectos solo hacia el futuro.
25

Dado el carcter declarativo de las sentencias que deciden la inconstitucionalidad de una norma, esta suele
ser considerada invlida desde su sancin. Hay que realizar precisiones.
*El efecto retroactivo de la declaracin de inconstitucionalidad se produce siempre que el vicio sea originario y
NO sobreviniente
*Si la inconstitucionalidad es sobreviniente debido al cambio de la CN no debe ser declarada desde el
momento de la sancin de la norma, sino desde el de la sancin de la nueva carta magna. En cambio, si es
debido a la modificacin en las circunstancias fcticas, el pronunciamiento debe retrotraerse al tiempo en que
esas circunstancias han mutado el cual suele ser reconocido al del dictado de la sentencia.
a. La proyeccin de las sentencias de la Corte. Una situacin particular ocurre con el cambio de
jurisprudencia del mximo tribunal.
En el precedente Itzcovich reconoce que la doctrina solo es aplicable a aquellas sentencias notificas
con posterioridad al decisorio en donde se modificaron las pautas recursivas.

No puede pasar inadvertido que el hecho de dar a los precedentes del alto tribunal efecto vinculante, sumado
al efecto ex nunc de sus sentencias para casos anlogos, lleva a tomar los fallos de la Corte como leyes,
carcter que no ostentan.

Esta doctrina presenta un contrasentido, puesto que, o bien el fallo de la Corte que resuelve el caso concreto
tiene efectos hacia el pasado, presentndose su fuerza sobre los dems precedentes hacia el futuro,
poniendo en una verdadera situacin desventajosa a quien tuvo la desgracia de acceder en el momento en
que se produjo un cambio en su jurisprudencia, o bien sienta una doctrina en un precedente que no resuelve
el caso concreto, sino que esta destinada a regir casos futuros, con lo cual la misin del tribunal no es ya la de
resolver las controversias que llegan a sus estrados, sino la de sentar criterios de carcter general,
semejantes a los establecidos por el Congreso

Cabe aclarar que la vinculatoriedad de los fallos de la Corte para con los tribunales inferiores no puede
entenderse de manera rigurosa, dado que semejante interpretacin modificara las bases mismas de nuestro
sistema constitucional, y de ser as, mucho menos puede pretenderse que las decisiones estn destinadas a
regir situaciones futuras sin resolver las causas presentes.

b. Declaracin de inconstitucionalidad hacia el futuro. En nuestro pas, la Corte ha declarado la
inconstitucionalidad de una norma en el caso concreto, pero difiriendo sus efectos hacia el futuro. Una
norma es acorde a la constitucin o no lo es, pero no puede sostener que no lo ser, por lo menos de
eso no puede haber seguridad alguna, porque un cambio en la constitucin o de la situacin fctica no
se puede prever con semejante certeza.
El nico supuesto que encuadra en estas situaciones es aquel donde la nueva constitucin establece
un periodo de vacatio legis; fuera de este caso, no parece viable la declaracin de inconstitucionalidad
para el futuro.

En pases como el nuestro, donde las violaciones de las cartas magnas son frecuentes y donde los
gobernantes tienen mayor consideracin pro los problemas de caja que por los derechos de los habitantes, el
efecto, pro futuro, resulta totalmente desaconsejable en materia econmica.
Inmutabilidad de la declaracin de inconstitucionalidad
La imposibilidad de rever una decisin judicial es decir, la irrevocabilidad que adquieren los efectos de la
sentencia cuando contra ella no procede ningn recurso que permita modificarla, ha sido estudiada por la
doctrina procesalista con el nombre de cosa juzgada
Esta impugnabilidad de sentencia puede operar dentro del mismo proceso, tornarse insusceptible de ataque
directo, cuando contra ella no cabe recurso alguno, en cuyo caso ha adquirido la calidad de cosa juzgada
formal; o pudiendo tambin ser susceptible de ataque indirecto por va de otro proceso judicial, adquiriendo
entonces la calidad de cosa juzgada material, esta existe cuando a la irrecurribilidad de la sentencia se agrega
la imposibilidad de que en cualquier circunstancia y en cualquier otro proceso se juzgue de un modo contrario
a lo decidido por aquella.
26

Sobre la cosa juzgada constitucional en s, Sags la defini como el efecto que pueda tener una sentencia
dicta en materia constitucional, mediante un proceso constitucional, por un rgano jurisdiccional de la
magistratura constitucional. Con relacin a la cosa juzgada material constitucional ensea que es necesario
que las partes no puedan reabrir entre ellas ese debate constitucional en otro pleito siendo su finalidad
concluir un conflicto en aras de la seguridad jurdica.
Hitters sostiene que la inmutabilidad de los decisorios judiciales, o sea, la vocacin de eternidad que tiene
toda sentencia firme, sola puede ser quebrada en los casos en que se opera:
a) un cambio de las circunstancias que le dieron origen al fallo o,
b) cuando se detectan ciertos vicios que lo hacen intolerablemente injusto.
En aquellos supuestos en que la revisin se permite por va recursiva, como en el caso de los recursos de
revisin de sentencias dictadas en juicios penales, no estamos ante una verdadera cosa juzgada material,
sino que el efecto es meramente formal.
Ante la presencia de cosa juzgada irrita, la seguridad jurdica cede ante la injusticia notoria.
Estas situaciones solo pueden ser revisadas mediante accin, y no por va recursiva por encontrarse
agotadas. El problema surge en determinar cuando un vicio es suficiente para descalificar una sentencia y
hacer ceder al valor de la cosa juzgada.
Morello entiende que, para impugnar de nula la cosa juzga se requiere un proceso de conocimiento al que
solo es posible acceder mediante una accin (o pretensin) autnoma declarativa invalidatoria.
Nuestro mximo tribunal, aunque excepcionalmente dando prevalencia al valor justicia por sobre el valor
seguridad, ha dejado sin efecto sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada. As en Villareal
c/Onetto la Corte abri el recurso extraordinario y revoco la sentencia de la Cmara.
Sostuvo que sin duda para la validez de la cosa juzgada se requiere su compatibilidad con la garanta de la
defensa en juicio, por esa razn ensea la teora procesal no a toda sentencia judicial puede reconocrsele
fuerza de resolucin inmutable, sino solo a aquellas que han sido precedidas en un proceso contradictorio, en
que el vencido haya tenido adecuada y sustancial oportunidad de audiencia y prueba.
En Campbell Davidson con sustento en esta doctrina se dejo sin efecto una sentencia pasada en autoridad
de cosa juzgada, incoada mediante una pretensin autnoma de nulidad que luego de ser acogida en primera
instancia, y revocada por la cmara de apelaciones, fue admitida por el mximo tribunal.
La nulidad de la sentencia fue requerida porque durante la tramitacin del juicio originario el interventor del P.J
haba removido ciertos magistrados y ejercido presin sobre otros para obtener que se fijara una suma
irrisoria como precio por la expropiacin de una propiedad del actor. Este, a su vez, por presiones del
gobernador, debi desistir del recurso extraordinario.
El mximo tribunal entendi que no puede caber duda sobre la necesidad de tener por verdadero lo que
decide una sentencia, despus de haberse dado oportunidad a las partes para ejercer sus defensas e
interponer los recursos del caso. Con mayor razn si dejaron voluntariamente de valerse de estos. La
seguridad jurdica as lo exige, imponiendo, como se dice en el fallo en recurso, el sacrificio de algn inters
personal conculcado a la necesidad de que las controversias entre particulares o de estos con el Estado
terminen con el fallo judicial.
Ms lejos llego el tribunal en Mazzeo donde entendi que la cosa juzgada cede ante la comisin de delitos
de lesa humanidad. Al respecto, sostuvo que as los principios que, en el mbito nacional, se utilizan
habitualmente para justificar el instituto de cosa juzgada y non bis in dem no resultan aplicables respecto de
este tipo de delitos contra la humanidad, porque los instrumentos internacionales que establecen esta
categora de delitos, as como el consiguiente deber para esta categora de delitos, as como el consiguiente
deber para los Estados de individualizar y enjuiciar a los responsables, no contemplan, y por ende no admiten
que esta obligacin cese por el transcurso del tiempo, amnistas o cualquier otro tipo de medidas que
disuelvan la posibilidad de reproche.
Cuando el proceso no ha cumplido con las garantas constitucionales mnimas, nos encontramos ante
una apariencia de sentencia por lo cual la cosa juzgada no es tal y debe ceder, dando lugar a la
apertura del recurso extraordinario por arbitrariedad de sentencia, e incluso permitiendo el planteo de
una accin de nulidad autnoma, puesto que los plazos dejados de utilizar en su momento, no pueden
perjudicar a quien se ha visto privado de las garantas mnimas de acceso a la jurisprudencia.
En los dems supuestos debe prevalecer el principio de la cosa juzgada.
D) CUESTIONES AFINES
*Procedimientos para ejercer el control
Puede ser incitado tanto por va de accin como de excepcin.
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As en un caso concreto donde se debaten derechos adversos alguna de las partes puede fundar su
pretensin en una norma que es considerada inconstitucional por el demandado, el cual, al ejercer su
defensa, planteara su invalidez por contrariar la ley fundamental. Este modo se denomina por va indirecta, de
defensa o de excepcin, requiriendo un ataque concreto para efectuar el planteo de inconstitucionalidad. Se
puede efectuar en todo tipo de procesos ordinarios donde no se limita el mbito de conocimiento del juzgador.
En cuanto al ejercicio del control por va de accin se han estipulado acciones especiales para hacerlo viable,
entre las que merecen destacarse la accin declarativa de inconstitucionalidad, la accin de amparo, de
habeas data y de habeas corpus.
Adems de estos procesos se han previstos mecanismos recursivos especficos que aseguren el
pronunciamiento de los mximos rganos judiciales, tales como los recursos de inconstitucionalidad ante los
superiores tribunales provinciales y el recurso extraordinario federal ante nuestra Corte Suprema de la Nacin.
Otros rganos encargados del control
Una prestigiosa doctrina ha entendido que en la Argentina existe un sistema de control concurrente o
complejo, dado que, junto al poder Judicial, lo ejercen el Congreso y el Poder Ejecutivo, e incluso otros
rganos que no se insertan propiamente en ninguno de aquellos tres poderes.
El hecho de que todos los poderes del Estado tengan que velar por el cumplimiento de la CN no implica
necesariamente que se conviertan en rganos controlantes de la supremaca. A ellos les incube respetarla
dentro de sus competencias y, si detectan la existencia de fallas en ese sentido, modificar su comportamiento
para adecuarlo a la carta magna.
A partir de la reforma de 1994 la CN reconoce en el Congreso la facultad de controlar los D.N.U, los decretos
de delegacin legislativa, as como los vetos parciales. Este control no enerva la facultad de la judicatura,
dado que sigue siendo el nico rgano que presenta las garantas suficientes.
El control de leyes por el Poder Ejecutivo
La facultad del Poder ejecutivo de declarar per se o inaplicar una ley por considerarla inconstitucional ha
generado controversias, Hay una posicin doctrinal proclive a admitirla, por lo menos cuando la ley resulte
claramente inconstitucional.
Por el Contrario la tesis negativa ha sido la imperante en la jurisprudencia de nuestro mximo tribunal. No
resulta coherente que quien ha participado en la formacin de la norma pueda, por s solo, dejar de cumplirla.
El presidente cuenta con varias herramientas en caso de que considere que una norma es inconstitucional. Y
una de las principales es la iniciativa de leyes para solicitar el parlamento su derogacin.
Quien debe dar el ejemplo sobre el cumplimiento de la ley no puede incumplirla mediante la excusa de que
vulnera la constitucin.
Control de convencionalidad
A partir de Almonacid, Arellano y otros c/Gobierno de Chile se comenz a hablar del control de
convencionalidad. Corresponde a los jueces, en caso de contradiccin entre una ley y una norma del pacto de
San Jos de Costa Risa, preferir a esta ltima.
Tanto el fallo e cuestin como de otros precedente de la Corte Interamericana, se desprende que el objetivo
del control va mucho ms lejos que la relacin jerrquica que pueda otorgarle un ordenamiento determinado.
En Almonacid la Corte Interamericana expreso que segn el derecho internacional las obligaciones que
ste impone deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse para su cumplimiento el derecho interno.
Los rganos del poder judicial deben ejercer no solo un control de constitucionalidad, sino tambin de
convencionalidad, entre las normas internas y la convencin americana, evidentemente en el marco de sus
respectivas competencias y de las regulaciones procesales pertinentes.
Adems del anlisis de compatibilidad de las normas del derecho interno con las clausulas del Pacto, los
jueces deben tener en cuenta la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte interamericana, interprete
ultimo de la Convencin Americana.
Sags entiende que para la Corte Interamericana cualquier regla jurdica domestica esta sometida al control
de convencionalidad, incluso la constitucin nacional no esta exceptuada de los veredictos aludidos.
Fundamenta esta postura en lo decidido por la Corte en La ultima tentacin de Cristo donde inst a Chile a
modificar una clausula constitucional por contrariar normas de la Convencin.
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Nuestra Corte Suprema a partir del precedente Ghiroldi reconoci la obligatoriedad de seguir los
precedentes de la Corte Interamericana. Tambin la Corte Interamericana ha insinuado que todos los
tratados, y no solo la Convencin Americana, deben ser sometidas a control de convencionalidad.
Por un lado, tenemos una constitucin que establece como criterio general que la convencin americana
integra el bloque de constitucionalidad, en tanto complementa las normas de la carta magna, pero sin derogar
artculo alguno. Por otro lado, un tribunal internacional, al que la Argentina se adhiri sin reserva alguna y que
reclama primaca no solo de las normas internacionales que debe aplicar, sino tambin de su propia
jurisprudencia.
Mientras el intrprete pueda aplicar las distintas normas sin sacrificar ninguna el conflicto se habr salvado.
UNIDAD 2:
EL ESTADO ARGENTINO .
Caracterizacin. Elementos.
Hay consenso mayoritario en que los elementos del Estado son:
*El Territorio
*La Poblacin
*El Poder
En el art. 35 de la CN menciona los nombres oficiales del Estado argentino, as expresa al Gobierno y
territorio de las provincias como modos de expresin. La denominacin Nacin Argentina se utiliza para la
formacin y sancin de las leyes, as como para designar al presidente de la republica.
La confederacin es una unin de Estados independientes mediante un tratado, donde cada uno mantiene a
su cargo las relaciones internacionales, cuenta con derechos de secesin y nulificacin de las decisiones del
ente confederal.
1. Territorio. Interesa como elemento, a la ciencia poltica, desde el aspecto sociolgico y jurdico. Desde
el aspecto sociolgico, por cuanto influye sobre la vida del hombre, segn su clima, naturaleza del
suelo, extensin, configuracin de su superficie y ubicacin en relacin con otros Estado.
Aqu nos ocuparemos del aspecto juicio, de aquel espacio donde el Estado desenvuelve su actividad.
No es precisamente el Congreso tiene a su cargo las relaciones internacionales, sino que esta facultad le
compete al Poder Ejecutivo.
Una vez celebrado el acuerdo internacional por el Poder Ejecutivo, es el congreso quien aprueba o rechaza
dicho tratado, arreglando as las cuestiones limtrofes.
a. Limites provinciales. El art. 75 inc.15 le otorga al Congreso la facultad de fijar los limites de las provincias,
as como la de crear nuevas. Estas atribuciones se encuentran limitadas por el art. 13 de la CN en cuanto
establece que no podr erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, i de varias formarse una sola,
sin el consentimiento de la legislatura de las provincias interesadas y del Congreso.
Cabe preguntarse si actualmente las provincias pueden dividirse o fusionarse. Dicha posibilidad esta
expresamente prevista en las normas antes referidas, solo que requiere un doble acuerdo de la provincia o
provincias en cuestin y del Congreso Nacional.
Un rediseo de las provincias argentinas resulta actualmente conveniente. Los avances tecnolgicos, as
como los desarrollos urbansticos, provocan que los antiguos lmites provinciales deban ser discutidos.
En cuanto a los diferendos limtrofes, Sages expresa que la experiencia constitucional argentina demuestra
que muchos de estos conflictos han sido solucionados por autocomposicin o recurriendo a rbitros y que en
estas soluciones el Congreso debe dar su aceptacin, incluso pudiendo rechazarla.
Si el Congreso ha dado previamente esa autorizacin, en tanto la composicin no se haya excedido del marco
referido, no es necesaria su aprobacin.
Por el contrario, si ello ha nacido como iniciativa propia de las provincias involucradas, es indudable que el
Congreso tiene la ltima palabra para aceptar o rechazar los limites as fijados.
Si el congreso fijo los limites pero surge una controversia como consecuencia de ello, le corresponde al Poder
Judicial dirimirla, el cual no puede intervenir, por ser una atribucin parlamentaria, en caso de que la disputa
verse sobre su fijacin.
b. Capital Federal. El art. 3 establece que la ciudad capital ser declarada por una ley especial del Congreso,
previa cesin hecha por una o ms legislaturas provinciales, del territorio que haya que federalizarse.
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Solo en 1880 se dictaron las leyes 1029 que declaro capital al municipio de la ciudad de Buenos Aires. Dada
la conformidad de la cesin por la legislatura bonaerense por innecesaria quedo sin efecto la reforma
propuesta.

c. Territorios nacionales. El art. 75 reconoce como facultad del congreso, determinar por una legislacin
especial la organizacin, administracin y gobierno que deben tener los territorios nacionales que queden
fuera de los lmites que se asignen a las provincias. En la actualidad no existen ms que la Capital
Federal.

d. Mar territorial. Nuestro pas suscribi a la convencin de las Naciones Unidas sobre Derechos del mar.
Esta convencin establece que el mar territorial abarca hasta un lmite que no exceda de doce millas
marinas medidas a partir de lneas de base, es decir, de la lnea de bajamar a lo largo de la costa.

La soberana que tiene el Estado sobre esta porcin encuentra como lmite con el derecho de paso inocente
(rpido e ininterrumpido), pero resulta invlida por ser incompatible con los principios de derecho Pblico
establecidos en nuestra constitucin en cuanto prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos y de los radiactivos.

Tambin la soberana del Estado tiene limitaciones tanto en el aspecto penal como en el civil sobre buques y
personas que se encuentran en ellos.

Fuera del mar territorial aparece la zona contigua, que se extiende hasta las veinticuatro millas marinas y que
faculta al Estado para prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin
o sanitarios que se cometan en su territorio o en su mar territorial; y sancionar las infracciones de esas leyes y
reglamentos cometidas en su territorio o en su mar territorial.

En la zona econmica exclusiva, que se extiende hasta las 200 millas marinas, el Estado tiene derechos de
soberana para los fines de exploracin y explotacin, conservacin y administracin de los recursos
naturales, tanto vivos, como no vivos, de las aguas supra yacentes al lecho y del lecho y el subsuelo del mar,
y con respecto a otras actividades con miras a la explotacin y exploracin econmica de la zona, gozando los
dems Estados, entre otros derechos de las libertades de navegacin y sobrevuelo y de tendido de cables y
tuberas.

Adems de las 3 zonas la Argentina ejerce derechos de soberana sobre la plataforma continental a los
efectos de su explotacin y de la explotacin de sus recursos naturales. Estos derechos no afectan a la
condicin jurdica de las aguas supra yacentes ni a la del espacio areo situada sobre tales aguas.

Determinar si el territorio martimo corresponde a la nacin o a las provincias no resulta pacifico. Sags dice
que el cdigo civil reconoce a las provincias hasta 3 millas como mar adyacente al territorio terrestre (donde
comparten jurisdiccin el estado federal y las provincias) y a partir de all la jurisdiccin es solo federal.

La CN nada dice sobre el dominio del mar, que a su alcance esta delimitado por una convencin internacional
a la que la Argentina se adhiri, y que internamente, por una prctica infra constitucional, que ha sido
aceptada de manera pacfica, se ejerce jurisdiccin compartida en las tres primeras millas, siendo el resto
jurisdiccin del Estado federal.

e. Ros interiores. En el art. 125 la CN reconoce a las provincias, la explotacin de sus ros, por leyes
protectoras de estos fines y con sus recursos propios. El dominio corresponde a las provincias.

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2. Poblacin. Se refiere al conjunto de personas que conviven en el pas. Esta integrado por nacionales
y extranjeros, tengan, cualquiera de ellos, una residencia transitoria o definitiva.
El concepto de nacionales se puede abarcar desde los aspectos sociolgicos y jurdicos. La nacionalidad
sociolgica es el conjunto de lazos efectivos, sociales, culturales lingsticos e histricos que unen a una
comunidad y le dan sentido de pertenencia. La nacionalidad jurdica, por otro lado, es el vnculo que une a las
personas con el estado.
Hay dos grandes sistemas para atribuir nacionalidad, el derecho de suelo y el derecho de sangre. Nuestro
pas si bien ha tomado como principio el derecho del suelo, le ha dado tambin un importante reconocimiento
al derecho de sangre. La CN en su redaccin original solo reconoci el derecho del suelo.
El nuevo art. 75 inc.12 no sol constitucionalizo la nacionalidad por opcin, sino que mejoro la redaccin
anterior, que dice y especialmente leyes generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad,
con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la argentina.
La ley establece que se puede ser argentino por NACIMIENTO, OPCION o NATURALIZACION
a. Argentinos por nacimiento. Son las personas que nazcan en el territorio argentino, salvo que se trate de
hijos de ministros extranjeros miembros de legacin residentes, en legaciones y buques argentinos o en
mares neutros bajo pabelln argentino.
La ley 17.692 reconoce como argentinos a los hijos de argentinos que prestan servicios en organizacin
internaciones de las cuales el pas sea miembro.
A su turno la ley 20.957 les da reconocimiento a los hijos de los funcionarios del servicio exterior de la nacin
o de cualquier funcionario argentino de carcter nacional, provincial o municipal, o dependiente de un
organismo internacional, que nazca en el extranjero en ocasin de la prestacin de servicio por parte de los
padres.
b. Argentinos por opcin. Son hijos de argentinos nativos que, habiendo nacido en el extranjero, optaren por la
nacionalidad argentina. Se consagra aqu el derecho de sangre, la nacionalidad esta otorgada en funcin de la
calidad hereditaria.
Es suficiente con que uno de los progenitores sea argentino.
Si se trata de un menor de 18 la opcin puede ser formulada por quien ejerce la patria potestad, ante el cnsul
argentino; si quien opte ya tiene ms de 18 debe hacerlo ante el juez federal respectivo.
c. Argentinos por naturalizacin. Para adquirirla habiendo nacido en el extranjero y siendo hijo de extranjero,
es necesario:
1. Ser mayor de edad (18)
2. Residir dos aos continuos en la Repblica
3. Manifestar la voluntad ante el juez federal.
Los dos aos pueden ser dispensados por diversos motivos, como desempear empleos nacionales o
provinciales, establecer en el pas nueva industria, etc. La reglamentacin tambin agrego como causal de
dispensa del tiempo mnimo ser padre de argentino nativo.
A su vez, la norma ha fijado como causales que obstan al otorgamiento no tener ocupacin o medios de
subsistencia honestos; estar procesado en el pas o en el extranjero por delitos previstos en nuestra
legislacin penal, y haber sido condenado por delito doloso a pena privativa de libertad de ms de 3 aos,
salvo que hubiesen transcurrido cinco aos desde su cumplimiento o hubiese sido amnistiada.
d. Prdida de la nacionalidad. Tema que aun genera controversia. Para Bidart Campos la nacionalidad nativa
no puede perderse porque se encuentra reconocida directamente por la Constitucin.
La anterior ley de facto 21.975 estableca causales de prdida y cancelacin de nacionalidad para argentinos
nativos y para los nacionalizados, as como la perdida y cancelacin de la ciudadana. La ley 346,
reimplantada por la ley 23.059 no solo derogo la norma de facto, sino que incluso declaro invlida y sin efecto
las prdidas y cancelaciones de la nacionalidad y ciudadana argentina previstas por las leyes de facto.
En tal sentido la ley 346 no prev causal alguna de prdida de la nacionalidad
La nica forma de perder la ciudadana (su ejercicio) es por haberse naturalizado en pas extranjero (siempre
que no exista convenio de doble nacionalidad), haber recibido empleo u honor de gobierno extranjero sin
permiso del Congreso, haber quebrado fraudulentamente (categora inexistente), o pesar una sentencia
condenatoria a pena infamante o de muerte.
Cabe preguntarse si es posible su renuncia. En primer lugar hay que definir si es solo un derecho o si tiene el
carcter de derecho-deber, dado que en este caso la renuncia es inadmisible.
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Son ciudadanos los nacionales que cuentan con el ejercicio de derechos polticos. En consecuencia, todo
nacional es ciudadano, en tanto haya alcanzado la edad de 18 aos y no se encuentre incurso en ninguna de
las causales de prdida de la ciudadana que prevn las distintas leyes.
Si bien el ejercicio de la ciudadana puede perderse, la nacionalidad abarca tambin el cumplimiento de una
serie de deberes, como la obligacin de armarse en defensa de la patria, que no pueden soslayarse bajo la
simple renuncia.
La obtencin de una nacionalidad determinada distinta a la de origen es perfectamente admisible y es as que
una persona puede optar por la nacionalidad argentina o naturalizarse argentino sin perder la de origen, o a la
inversa, un argentino nativo por opcin o naturalizado, puede adquirir una nacionalidad extranjera sin poder,
siquiera, renunciar a la argentina. Incluso la nacionalidad argentina, se enfatiza, no es renunciable por
interesado, aun cuando el pas de la nueva nacionalidad le exija hacerlo.

e. Doble nacionalidad. La Constitucin ni la prohbe ni la reconoce. La argentina cuenta actualmente con
convenios de doble nacionalidad con doce pases:
*Chile *Colombia
*Ecuador *El salvador
*Espaa *Estado Unidos
*Honduras *Italia
*Nicaragua *Noruega
*Panam *Suecia
Qu ocurre con aquellos argentinos que han adoptado la nacionalidad de otro pas, fuera de estos. Si bien no
pierde la nacionalidad argentina, S pierden los derechos polticos, como elegir y ser elegidos.
f. Distintas categoras de derechos polticos para nacionales. Diversas normas hacen una distincin entre las
diversas formas de adquirir la nacionalidad y la posibilidad que ello conlleva en cuanto a la ocupacin de
ciertos cargos pblicos.
El art. 89 prohbe el acceso a la mxima magistratura a quien adquiri la nacionalidad por naturalizacin, sin
que sus padres sean argentinos de nacimiento.
Diversas constituciones provinciales exigen la nacionalidad argentina por nacimiento o por opcin para
acceder a ciertos cargos. Incluso la constitucin de la provincia de buenos aires impide acceder al cargo de
camarista a quien no es argentino nativo o hijo de argentino nativo.
Ello motivo a que el Juez Hooft iniciara una accin de inconstitucionalidad contra dicha normativa, que
culmino en la declaracin de su invalidez, con la sola disidencia del doctor Belluscio. Uno de los argumentos
fue la prohibicin de discriminacin que establecen el art. 23 de la convencin americana de DD.HH y el art.
25 del pacto internacional de derechos civiles y polticos, con jerarqua constitucional, en cuanto exigen que
todos los ciudadanos deben tener acceso, en condiciones generales de igualdad a las funciones pblicas de
su pas.
Ms complejo fue el caso De Narvez quien se presento para gobernador de la provincia de Bs.As. El art.
121 impide ser gobernador a quien no es argentino nativo o hijo de argentino nativo. La Junta electoral
rechazo las presentaciones efectuadas por diversas agrupaciones polticas, llegando el caso a la Suprema
Corte de la Provincia.
Por mayora se decidi confirmar la oficializacin de la candidatura y aun cuando cada ministro expreso sus
propios argumentos, el fundamento central estuvo basado en el art. 23 del Pacto de San Jos de Costa Risa.
El doctor Lazzari voto en disidencia porque entendi, que estando en juego la mxima magistratura provincial,
la restriccin luce razonable.
Hay situaciones donde la inconstitucionalidad es fcilmente advertible. As. Cuando se exige la condicin de
argentino nativo para ocupar cargos pblicos donde no estn en juego las mximas magistraturas o donde las
exigencias se establecen por ley, no cabe duda de que estemos ante una norma inconstitucional. Pero distinta
es la situacin cuando esas exigencias provienen de la CN y se refieren a mximos cargos como el art. 89.
Se puede decir que nada quita que organizaciones extranjeras apoyen a un candidato nacido en la Argentina.
Aun cuando eso es posible, el primer riesgo es mayor, porque se puede acceder a la primera magistratura sin
poseer apego alguno a nuestro pas. Adems, ningn tratado internacional, aun cuando goce de la misma
jerarqua, puede derogar articulo alguno de la CN. Por ello este artculo resulta valido.
Puede decirse lo mismo de los requisitos para gobernar una provincia? En el art. 23 del pacto de san Jos
de Costa Rica, si bien establece que todos los ciudadanos deben tener acceso, en condiciones de igualdad, a
las funciones pblicas de su pas, aclara que se puede reglamentar el ejercicio de este derecho por razn de
32

nacionalidad. Claro que aqu no se trata de distinta nacionalidad, sino de diferente modo de adquirirla. Por
ello, en estos supuestos, no puede haber una respuesta general.
En estas situaciones se deben analizar los casos particulares por lo menos mientras no se decida modificar
los artculos de las constituciones locales, siendo muy difcil encontrar una solucin generalizada.

g. Las comunidades originarias. Ellas constituyen una minora a la cual se le debe dar un tratamiento especial
por sus particulares condiciones. Hasta la reforma de 1994 exista un trato claramente desfavorable.
En la constitucin peronista de 1949 se dio un paso adelante, derogndose la parte segunda del artculo,
quedando como obligacin del Congreso solo proveer a la seguridad de las fronteras.
Mediante un proyecto unificado quedo el actual art. 75 inc 17 redactado de la siguiente manera:
17. Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos.
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural; reconocer la
personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna
de ellas ser enajenable, transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su participacin
en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. Las provincias pueden
ejercer concurrentemente estas atribuciones.

Se trata simplemente de reconocer una realidad histrica que se puede obtener a travs de otras palabras,
evitando esa sinonimia, es decir, reconociendo la existencia de los pueblos indgenas argentinos anteriores a
la CN, en cuyo caso no habra lugar para ninguna sinonimia peligrosa en el sentido del derecho pblico y se
estara reconociendo un hecho histrico.
Un gran debate se produjo con respecto a la proteccin de la tierra, donde la confusin de algunos
convencionales radico en pensar la propiedad con la mentalidad liberal individualista de nuestro cdigo civil,
sin entender la representacin que tiene para el aborigen.
El legislador deber establecer la norma especfica que atienda al carcter y a las particularidades de las
comunidades indgenas que desde hoy tienen rango constitucional. En relacin a la propiedad de la tierra es
por eso que se establece, igualmente el reconocimiento a la posesin y propiedad comunitarias de las tierras
que tradicionalmente ocupan, admitindose la creacin de una nueva forma de propiedad imprescriptible, que
no podr ser enajenada, ni transmisible a partir de sus miembros considerados individualmente, ni susceptible
de gravmenes o embargos.
La tierra constituye un vnculo espiritual que une al hombre. Sin la tierra no existe la posibilidad de sobrevivir
como cultura, la primera es una condicin de la segunda. El despojo de la tierra de que fueron objeto forma la
trampa de las situaciones injustas que padecieron estos pueblos.
Con respecto a la gestin de los recursos naturales, sostuvo que la norma sancionada prev la participacin
de las comunidades en la gestin referida a los recursos naturales. Los gobiernos, en cualquiera de sus
vertientes, debern establecer procedimientos de consulta cada vez que se vean afectados por los intereses
de las comunidades, sea por la explotacin de recursos naturales de propiedad del Estado, sea por la
realizacin de obras o de proyectos de cualquier naturaleza, buscando las soluciones que mejor favorezcan el
desarrollo y la armona de objetivos.
Los importantes avances realizados por la reforma de 1994 aun no se plasmaron en la realidad, donde las
comunidades originarias no son respetadas en los derechos ms elementales, incluyendo el derecho a la vida.
h. Los extranjeros. La necesidad de contar con un considerable aumento de la poblacin apto para
desarrollarse en un territorio tan amplio como el que tenemos se vio claramente en nuestro proyecto de pas.
Esta idea fue plasmada en la CN al equiparar los derechos civiles de nacionales y extranjeros, a tenor de lo
dispuesto en el art. 20. Dicha equiparacin no se efecta a nivel de derechos polticos por lo que, con
excepcin de lo dispuesto por algunos ordenamientos locales, los extranjeros no cuentan ni con derecho a
votar ni a ser elegidos.
Diversas legislaciones provinciales, han negado la posibilidad de ocupar ciertos cargos pblicos a extranjeros.
Cabe preguntarse si no se vulnera el art. 20. Cuando se trata de ocupar cargos pblicos, en donde se
disponga sobre el destino del pas o sus habitantes, la prohibicin no resulta necesariamente inconstitucional,
dado que dicho cargo son asimilables al ejercicio de los derechos polticos. Si se trata de la ocupacin de
empleos pblicos, como mdicos de hospitales pblicos, la norma se presenta como inconstitucional.
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Se ha pronunciado nuestra Corte en diversos precedentes como el caso Calvo y Pesini donde declaro
inconstitucional una ley cordobesa que impeda integrar la planta de los hospitales provinciales a quienes no
eran argentinos.
*Categoras de extranjeros. La ley 25.871 establece 3 categoras de admisin y permanencia de extranjeros
-Residentes permanentes, son todos los extranjeros que con el propsito de establecerse definitivamente en
el pas, obtengan de la Direccin Nacional de Migraciones una admisin en tal carcter. Las autoridades
deben permitir su libre ingreso y permanencia en el territorio.

-Residentes temporarios, son aquellos extranjeros que bajo las condiciones que establece la
reglamentacin, ingresen al pas en las subcategora que establece la ley tales como trabajador, rentista,
pensionado, cientfico, deportista, acadmico, entre otros. (**)

-Residentes transitorios, son los extranjeros que ingresan como turistas, pasajeros en trnsito, transito
vecinal fronterizo, tripulantes del transporte internacional, etc. (**)
**PUEDEN PERMANECER SOLO POR EL PLAZO AUTORIZADO, CON SUS DEBIDAS PRORROGAS,
DEBIENDO ABANDONAR EL PAIS A SU FINALIZACION.
El art. 29 fija los impedimentos para el ingreso y permanencia de extranjeros en el pas, se encuentran la
presentacin de documentacin falsa, condena por delitos cuyas penas superen los 3 aos de prisin, haber
participado en genocidios, crmenes de guerra, delitos de lesa humanidad, o actos de terrorismo, etc. Dicha
normativa le permite a la Direccin nacional de Migraciones previa intervencin del Ministerio del Interior, por
razones humanitarias o de reunificacin familiar, el ingreso en contravencin con lo dispuesto anteriormente.
*Asilados y refugiados. Una excepcin en el tratamiento de los extranjeros lo constituyen los asilados y
refugiados. Ambos institutos pertenecen al derecho internacional pblico, es conveniente efectuar algunas
precisiones al respecto.
Mientras el asilo se otorga a personas perseguidas por delitos polticos o comunes conexos a delitos polticos,
el refugio esta previsto para toda persona que, debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de
raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones se encuentre fuera del pas
de su nacionalidad y no pueda o no quiera acogerse a la proteccin de tal pas
3. Poder. Es capacidad, energa, fuerza, competencia que precisamente cuando se le atribuye al Estado,
tiene como objeto dirigir a la comunidad en orden a su fin. El poder poltico estatal es precisamente la
mxima capacidad.
El poder necesita materializarse, y esa materializacin se realiza por medio del gobierno.
Formas de estado en la Argentina
La forma de estado es la relacin que existe entre el elemento poder y los otros elementos del estado. La
relacin del poder sobre el territorio puede variar entre la centralizacin y la descentralizacin. Como
consecuencia los estados han sido clasificados en federales, regionales o unitarios.
La Argentina ha adoptado la forma de Estado federal, declarada en su art. 1 y consagrada en diversos
artculos.
Segn la manera de ejercer la relacin del poder sobre los habitantes, las formas de estado pueden ser:
* autoritarias, han tenido distintas variantes dado que abarcan desde las monarquas absolutistas del
Medioevo hasta los regmenes militares aun imperantes en ciertos pases, que se caracterizan por el ejercicio
del poder discrecional de quien lo detenta con fuertes restricciones a la libertad.

*totalitarias, representa el extremo de esta corriente, dado que no solo aniquila las libertades polticas, sino
que participa en todas las manifestaciones de la vida del hombre imponiendo un determinado modo de ser y
pensar

*democrticas, Bidart Campos enseaba que es una forma de Estado por implicar un estilo de vida, un modo
de ser del rgimen estatal en s mismo, una poltica favorable al hombre y a su libertad personal.
La democracia no se refiere a la relacin interna entre los rganos del Estado, sino a la relacin existente
entre los elementos que lo componen, en el caso poder y poblacin. Permite la participacin ciudadana en la
toma de decisiones, requiere como elementos indispensables el reconocimiento de libertades y el respeto por
las diferencias.
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Mientras mayor sea el plexo de derechos y la tolerancia habr mejores posibilidades de participacin
comunitaria. La democracia ideal es aquella en donde toda la poblacin participa en la toma de decisiones de
los asuntos pblicos. Es impracticable.
Por ello, los gobiernos en Estados democrticos han ejercido el poder mediante sus representantes. La
Argentina adopt el rgimen representativo y republicano.
En cuanto a la palabra Repblica, existe con la democracia una relacin de gnero a especie. En efecto la
democracia puede tener variantes monrquicas (cuando el jefe de estado es hereditario) o republicana
(cuando surge de eleccin popular, sea directa o indirecta)
Formas de Gobierno
Se refieren a la relacin que existe entre los rganos que componen el elemento poder. Estas formas estn
relacionadas con la forma de estado adoptada. En los estados autoritarios y totalitarios ellas son diferentes,
dado que suele existir un nico detentador del poder. En las democracias occidentales, las formas de
gobierno se obtienen por la relacin existente entre el parlamento y el poder ejecutivo. Se originan as tres
formas principales:
*Sistema directorial, solo rige en Suiza. Este pas federal cuenta con dos cmaras, el Consejo de los
Estados, integrado por dos legisladores por cada cantn, y el Consejo Nacional, integrado por un nmero fijo
de legisladores, proporcionales a la poblacin. Ambas forman la Asamblea Federal. Sus integrantes duran 4
aos y son los encargados de elegir al Consejo Federal o Directorio.
Este directorio esta compuesto por 7 miembros, que ejercen de modo colegiado las funciones del jefe de
Estado, estando cada uno a cargo de un ministerio. No son reelegibles de manera inmediata. El directorio
puede tomar decisiones validas con la presencia de cuatro de sus integrantes. La Asamblea puede interpelar
a los miembros del Directorio, quienes deben presentarle un informe anual, pero no tiene la facultad de
remover a sus integrantes.
*Sistema parlamentario, se caracteriza por presentar un Poder Ejecutivo divido en dos sectores: un jefe de
Estado, polticamente irresponsable ante el parlamento, y un jefe de Gobierno, a cargo de la administracin
del pas, polticamente responsable ante el parlamento.
Presenta variantes segn quien ocupe la jefatura de Estado. Si esta a cargo de un rey ser un
parlamentarismo monrquico, en estos la jefatura es una funcin formal, dotada de pocas atribuciones reales.
Estas funciones estn a cargo del parlamento o del gobierno, limitndose al rey a refrendarlas con su firma,
sin oposicin a las medidas adoptadas por los poderes polticos; si el titular es un presidente, el
parlamentarismo es de tipo republicano, en estos el presidente es elegido por el Congreso, como el italiano, o
por el pueblo como en Francia. En los que el presidente se elige por decisin popular sus atribuciones son
mayores.
En el caso francs las atribuciones del presidente son tan importantes que ciertos autores dudan que se trate
de un sistema parlamentario, ubicndolo en un semi-presidencialismo. El presidente, es jefe de estado,
nombra y remueve al primer ministro, promulga leyes e indulta y nombra tres integrantes del Consejo
constitucional, entre otras funciones.
En los parlamentarismos republicanos, como el italiano, la figura del presidente suele tener un carcter formal,
aunque dotado de mayores atribuciones que las conferidas a los monarcas.
Es caracterstica de estos sistemas la designacin del gabinete o primer ministro por parte del parlamento.
As, realizadas las elecciones legislativas, la cmara o cmaras que tienen a su cargo la designacin elevan la
propuesta al jefe de Estado, quien cumple el requisito formal de nombrarlo.
El primer ministro es responsable polticamente ante el parlamento. Ello significa que, en caso de desacuerdo
con las decisiones que adopte, el Congreso puede destituirlo.
La remocin se lleva a cabo mediante la mocin de censura. Suelen ser propuestas por un grupo de
parlamentarios, y en caso de ser aprobadas por mayora absoluta, obligan al gobierno a dirimir.
El gobierno suele contar con la facultad de disolver anticipadamente las cmaras y de llamar a nuevas
elecciones generales, para que sea la poblacin la que le otorgue o no la confianza al gobierno mediante la
designacin de parlamentario afines.
*El presidencialismo la jefatura de Estado y de Gobierno se concentran en el presidente, que es elegido
directa o indirectamente por votacin popular, pero con independencia del Congreso. No tiene responsabilidad
poltica ante este, quien no puede destituirlo sino por las causales de juicio poltico y donde se requieren
mayoras especiales, ni cuenta con la facultad de disolver anticipadamente las cmaras.
El gobierno es ejercido por el presidente, que cuenta con ministros que el designa y remueve a su parecer, sin
intervencin del Congreso. Nuestro pas tiene esta forma de gobierno.
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La figura del jefe de gabinete no ha logrado atenuarlo. Las atribuciones conferidas constitucionalmente han
sido insuficientes para disminuir el poder presidencial, y la praxis constitucional ha demostrado que se trata de
un ministro mas, ni siquiera de un primus inter pares.
Ruptura del orden constitucional
En Argentina durante ms de 50 aos nuestro pas sufri la ruptura del orden constitucional, como
consecuencia de los golpes de Estado.
Con el motivo del golpe de 1930 Uriburu informo al mximo tribunal la asuncin del gobierno. La Corte
Suprema emiti una acordada mediante la cual lo reconoci porque contaba con la fuerza para asegurar la
paz y el orden de la nacin y por consiguiente para proteger la libertad, la vida y la propiedad de las
personas, por lo que no era posible discutir la legalidad de las designaciones de funcionarios que se hallan en
aparente posesin de sus poderes y funciones, as como no poda ser judicialmente discutido su titulo.
Fijo como criterio que el gobierno de facto solo poda asumir las facultades propias del ejecutivo aun cuando
admiti la posibilidad de legislar en algn caso imprescindible pero la legislacin as emitida (decretos leyes)
perdera vigencia al terminar el gobierno de facto.
El posterior Congreso, en 1932 ratifico cada decreto ley que consideraba que deba seguir rigiendo. En el
golpe de 1943 la Corte sigui el criterio anteriormente expuesto, sosteniendo que un gobierno de facto es
transitorio entre dos gobiernos constitucionales, y si le es ineludible ejercer facultades legislativas se trata del
mnimo indispensable para mantener el funcionamiento del Estado y cumplir los fines de la revolucin por lo
que vuelto el pas a la normalidad de sus disposiciones dejan de regir para lo futuro salvo su ratificacin por el
Congreso, siendo vlida su vigencia anterior en relacin a los hechos cumplidos.
El cambio de composicin de la Corto torno mayoritaria la disidencia del doctor Casares, estableciendo que
los decretos leyes mantienen su vigencia mientras no sean derogados. La asuncin cada vez con mayor
frecuencia de facultades legislativas, por parte de los gobiernos de facto, sumados a la destitucin de los
miembros del alto tribunal y la designacin de nuevo magistrados afines, hizo perdurar el criterio del
mantenimiento posterior.
El golpe de 1973 no solo legislo, sino que muchas de sus normas fueron dictadas para regir en el gobierno de
iure posterior que las derogo por decreto. La Corte entendi que las normas de facto solo eran validas en
tanto tuviesen vigencia efectiva.
En esa corriente de pensamiento dijo que las normas de sustancia legislativa que un gobierno de facto dicta a
titulo de leyes, carecen en su origen de legalidad pero pueden legitimarse si dictadas en ejercicio del Poder
legislativo tuvieron real efectividad en cuyo caso continan en vigor mientras no sean derogadas por el
Congreso en funciones constitucionales.
La efectividad consiste en la aplicacin que hacen de ella los gobernantes en sus actos, los jueces en sus
sentencias y los particulares en sus actos, en tanto se atengan voluntaria o forzadamente a ellos como
normas obligatorias que el ordenamiento cuya validez se cuestiona no ha podido alcanzar la efectiva
aplicacin requerida por el precedente citado, precisamente porque ha sido dictado para entrar a regir luego
del reemplazo del gobierno de facto por las autoridades constitucionales.
La Corte posterior no corroboro dicho criterio sino que admiti la vigencia irrestricta.
Con el retorno de la democracia, el mximo tribunal entendi que las normas de facto solo continuaban en
vigencia si contaban con un reconocimiento expreso o implcito del gobierno constitucional posterior.
En Herraiz afirmo que no cabe efectuar distingo alguno entre las leyes de facto y las de iure pues tanto
estas como aquellas deben ajustarse a la doctrina enunciada. Ello es as en virtud de la condicin jurdica que
este tribunal les ha asignado a las normas dictadas por los gobernantes de facto pronuncindose a favor de
su validez y equiparndolas a aquellas que emanan de los gobiernos legtimamente constituidos.
En disidencia los jueces Petracchi y Belluscio sostuvieron que existe una diferencia esencial entre un gobierno
de fuerza y uno de iure y por consiguiente, entre los actos y normas que de ellos emanan. Por tal razn,
cualquiera sea su denominacin las disposiciones y ordenes coercitivas dictadas por un gobierno de fuerza no
son leyes conforme lo dispone la CN y su condicin es siempre espuria, agregando que esta doctrina no
presupone, por cierto, negar toda validez a las normas de facto pues dicha solucin llevara a un grave caos
normativo.
El tribunal resolvi que la validez de las normas y actos emanados del poder ejecutivo de facto esta
condicionada a que explcita o implcitamente, el gobierno constitucionalmente elegido que lo sucede la
reconozca y que la restitucin del orden constitucional en el pas requiere que los poderes del Estado nacional
o los de las provincias, en su caso, ratifiquen o desechen explcita o implcitamente los actos del gobierno de
facto.
36

Fayt expuso que los actos de contenido legislativo emanados de otra fuente son nulos, tanto si provienen de u
poder constitucional diferente, como de un poder de facto.
Esa ratificacin puede ser expresa o tacita, en consecuencia la validez de las normas emanadas del P.E de
facto esta condicionada a que el gobierno constitucionalmente elegido que lo suceda la reconozca.
Cul es la fuente de legitimacin de un poder normativo? Si la fuerza da derecho, es indudable el acierto del
voto de la mayora en Herraiz en cuanto reconoce en igualdad de condiciones las normas emendas de un
gobierno de iure con las emanadas de un gobierno de facto. El gobierno de facto ha ejercido efectivamente el
poder, no por consenso, pero si por haber tenido las armas suficientes como para ser obedecido.
Si, por el contrario entendemos que somos una sociedad civilizada y que la fuente de legitimacin de las
normas es el contrato social, solo las dictadas sobre la base de los procedimientos establecidos por la CN son
validas. En este aspecto es compatible lo expresado por Fayt en cuanto expresa que no hay mas ley que la
sancionada y promulgada de acuerdo con la constitucin, siendo nulos los dems actos.
No puede admitirse que sean ratificados por una ley posterior. Una ley que naci nula nunca puede tornarse
valida. A lo sumo, a partir de su ratificacin puede tener vigencia hacia el futuro. Esa ratificacin de ningn
modo puede ser tacita.
El principal argumento esgrimido por este no derecho para sustentar su legitimidad, es que su anulacin
provocara el caos.
Si partimos de la existencia de una constitucin suprema, no hay ms seguridad jurdica que la que emana del
cumplimiento de sus normas. Por ello, la teora de la ratificacin expresa o tacita, aunque superadora de la
teora de la continuidad merece serios reparos y as lo entendieron los convencionales constituyentes al
incorporar el nuevo art. 36 a nuestra carta magna.
Defensa del orden democrtico
a. Criterio constitucional. La convencin reformadora esta habilitada a garantizar la democracia mediante la
regulacin de los partidos polticos, el sistema electoral y la defensa del orden constitucional.
Esta constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza
contra el orden institucional y el sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente nulostodos los
ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este
articulo.
Por ultimo estableci que el Congreso sancionara una ley sobre tica pblica para el ejercicio de la funcin.
Derecho de resistencia, no se esta refiriendo al derecho clsico de la resistencia a la opresin sino al derecho
a la resistencia que puede ser activo o pasivo.
Sobre la tica pblica: uno de los males de la democracia que demos atacar es la corrupcin, ella tiene un
sentido atentatorio contra el sistema democrtico, al igual que la sedicin. Estos son los dos delitos que todos
queremos defender porque atentan contra el sistema democrtico.
El prrafo 1 establece una serie de condiciones que tienen que estar presentes para que se apliquen las
penalidades que fija la normativa y que consisten en:
1. Interrupcin de la observancia de la CN
2. Que esa interrupcin sea efectuada por actos de fuerza
3. Que esos actos de fuerza sean dirigidos contra el orden constitucional y el sistema democrtico.
Siempre que hubo interrupcin de las reglas constitucionales hubo utilizacin de la fuerza y se ataco tanto el
orden institucional como el sistema democrtico.
Resulta indudable que ha sido intencin de los constituyentes que toda subversin institucional, en tanto traiga
aparejado el posible uso de la fuerza, este incluida en la norma.
Se dijo que los nicos actos nulos que prev el artculo son los actos de fuerza que modifiquen o pretendan
modificar la estructura de las instituciones supremas.
Lo que la norma busca con el derecho de resistencia es la no obediencia de las normas que emitan las
autoridades de facto. La seguridad jurdica no se obtiene al reconocer alcance jurdico a los actos de fuerza,
sino precisamente al reconocer efectos jurdicos solo a los actos basados en derecho.
Los prrafos segundo y terceros establecen las sanciones
Sern pasibles de la sancin de inhabilitacin a perpetuidad para ocupar cargos pblicos y excluidos de los
beneficios de indulto y la conmutacin de penas.
Tendrn las mismas sanciones quienes como consecuencia de estos actos, usurparen funciones previstas
para las autoridades de esta CN o las de las provincias, los que respondern civil y penalmente de sus actos.
Las acciones respectivas sern imprescriptibles.
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Se equipara a quienes cometan los actos de fuerza con quienes usurpen las funciones previstas para las
autoridades establecidas en la CN y en las provinciales. No es tan claro lo que ocurre con quienes continan
en sus cargos luego de producido el golpe de Estado, ni con quienes son designados en vacantes naturales
que puedan producirse un tiempo despus.
El prrafo cuarto consagra el derecho de resistencia. Este derecho reconoce la facultad de los ciudadanos de
oponerse a regmenes injusto. Si bien no todas las teoras coinciden en el alcance de esta facultad, ha
preponderado el criterio que distingue entre el tirano de origen y el tirano de ejercicio.
Para la escolstica, es tirano de origen aquel que usurpa el cargo a quien se puede resistir siempre, porque
el mero hecho no crea derecho y, por tanto, no genera deber de obediencia. Cualquiera ciudadano puede
darle muerte. El tirano de ejercicio es aquel que, aun llegando al cargo por los medios preestablecidos,
ejerce el poder en sentido contrario a la justicia, de manera excesiva y habitual. En ambos supuestos se
diferencia entre la resistencia pasiva y activa.
-La resistencia pasiva consiste en la desobediencia. La activa permite derrocar al tirano, e incluso darle la
muerte para algunos.
Nuestra constitucin ha consagrado el derecho de resistencia contra el tirano de origen, NO de ejercicio y ello
es natural, tratndose de republica. En nuestro sistema esta facultad la ejerce el Congreso, quien puede,
mediante el juicio poltico por mal desempeo, destituir al presidente.
Cabe preguntarse si esta resistencia solo consiste en la mera desobediencia o si implica una facultad de
destitucin activa. El texto no es claro, nada especifica.
El constituyente no ha equiparado a quienes interrumpan el orden constitucional por actos de fuerza con
quienes cometan delitos dolosos, dado que estos ltimos no tienen prevista la sancin del art. 29 no estn
inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos pblicos, ni estn excluidos del indulto ni a la conmutacin de
penas.
La norma finalmente establece la obligacin del Congreso de dictar una ley de tica pblica (Ley 25.188).
Entre los principales aspectos establece quienes se encuentran comprendidos, las pautas de
comportamientos, el rgimen de declaracin jurada, las incompatibilidades y conflictos de intereses, la
creacin de la Comisin Nacional de tica Pblica y modificaciones al cdigo penal.
Abarca a todas las personas que se desempean en la funcin pblica en todos sus niveles y jerarquas, en
forma permanente o transitoria. Esta descripcin genrica se especifica en el art. 5 al mencionarse quienes
son los sujetos obligaciones a presentar declaracin jurada, incluyndose al presidente, legisladores,
magistrados, etc.
Las declaraciones juradas se presentan en los respectivos organismos quienes deben enviar copia a la
C.N.E.P. Los deberes de comportamiento son pautas genricas entre las que se encuentran cumplir con la ley
y la CN, observar las pautas de buena fe, honestidad, probidad. Se prohbe a los funcionarios recibir regalos
por el desempeo de sus funciones, con excepcin de los que sean cortesa o costumbre diplomtica.
La C.N.E.P funciona como rgano autnomo e independiente y esta integrada por 11 miembros de
reconocidos antecedentes y prestigio pblico, que duran 4 aos en sus funciones y con una sola posibilidad
de reeleccin. Son designados uno por el presidente, otro por la corte y otro por el procurador general de la
Nacin; los restantes salen del Congreso. Los designados no pueden pertenecer al rgano que los nombra.
Es el encargado de investigar sumariamente violaciones a la ley, recibir denuncias y quejas, redactar su
reglamento, divulgar la ley, elaborar informes requerir cuando lo considere convenientes, la presentacin de
las declaraciones juradas. Hasta la actualidad no fue conformada.
Fue especialmente dentro del P.J donde se presentaron las mayores objeciones, dado que, en un principio la
reglamentacin estableca que solo poda conocerse el patrimonio de los magistrados judiciales si estos
accedan a dicho pedido.
Ante presentaciones efectuadas por Poder ciudadano y el diario La Nacin se modifico la reglamentacin
permitiendo acceder a la mencionada informacin, aunque con una demora considerable.
No cabe duda de que es valioso que se les exija a los funcionarios que presenten las declaraciones de sus
bienes, pero muchas veces su publicidad es utilizada como un instrumento de ataque personal ms que como
una verdadera forma de control.
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b. La defensa del orden democrtico en el constitucionalismo provincial. El imperio de la CN con formulas de
diversos alcances que reconocen desde el derecho de resistencia a la opresin hasta la nulidad de los actos
ejercidos en tales condiciones.
Las relaciones con la Iglesia Catlica
Se clasifican en:
*Sacralidad, el estado asume importantes aspectos del bien comn espiritual. Se confunden sus potestades
con las religiosas. Incluso se llega al extremo de que los lderes polticos, son, a la vez lderes religiosos.
Ejemplo claro es Moiss. En la actualidad son principalmente los estado musulmanes quienes encuadran en
esta clasificacin (como Irn o Arabia Saudita)
Si bien en estos estados se asegura una mayor efectivizacin en el cumplimiento de sus decisiones, se
presentan inconvenientes de su intolerancia con respecto a quienes participan de un credo distinto, porque no
solo no existe libertad de cultos sino que tampoco se aceptan costumbres que no pertenezcan a la creencia
mayoritaria
*Secularidad, hay un vinculo entre la Iglesia predominante y el Estado, se comparten ciertas instituciones y la
legislacin esta influida, pero no determinada por los criterios religiosos de la mayora de la poblacin. Existe
el principio de libertad de cultos y por ende, la tolerancia a creencias diferentes de la mayora.
*Laicicidad, donde la forma poltica se escinde completamente de la realidad religiosa. Instituciones civiles y
religiosas no se confunde. El Estado solo se ocupa del bien comn terrenal, mostrndose neutral ante las
distintas religiones.
Nuestra Constitucin ubica a la Argentina como un Estado Secular y diversas normas sustentan lo afirmado.
Ya en el prembulo se hace una invocacin a Dios como fuente de toda razn y justicia. En particular el art. 2
expresa que el gobierno federal sostiene el culto catlico apostlico romano, mientras que el art. 14 establece
que todos los habitantes gozan de los derechos de profesar libremente su culto.
Sobre el alcance de esta relacin, la Corte adhirindose al dictamen fiscal, entendi que el culto catlico
apostlico romano no reviste el carcter de religin oficial del Estado y por ello no es ineludible que sus pautas
confesionales deban ser consagradas en nuestra legislacin positiva.
Controversias que genera la expresin sostener que utiliza el art. 2. La Corte ha entendido que la aludida
norma se limita a privilegiar a la Iglesia Catlica en sus relaciones con el Estado coadyuvando a la vez, al
sostn y proteccin econmica de los gastos de ese culto, los cuales serian pagados por el tesoro nacional,
incluidos en su presupuesto y sometidos al poder del Congreso.

a. El concordato con la Santa Sede. En 1966 la Argentina firmo un concordato por medio del cual se
regularon las relaciones con la Iglesia Catlica, el cual establece que el Estado Argentino reconoce y
garantiza a la Iglesia Catlica Apostlica Romana el libre y pleno ejercicio de su poder espiritual, el libre y
publico ejercicio de su culto, as como de su jurisdiccin en el mbito de su competencia, para la realizacin
de sus fines especficos.
El concordato tambin reconoce la facultad de la Iglesia de erigir, modificar, suprimir las circunscripciones
eclesisticas y de nombrar arzobispos y obispos, aunque pone en conocimiento de dicha circunstancia al
Gobierno argentino, a los fines de saber si tiene objeciones legitimas.
b. El reconocimiento en las provincias. En los ordenamientos pblicos provinciales vemos que, a nivel
constitucional, se han receptado diversas formulas, que pueden ser clasificadas en
* formulas laicas, aunque no agnsticas ni contrarias a la religin, en este grupo encontramos tanto aquellas
constituciones que aun cuando reconocen la libertad de cultos, nada dicen con respecto a la relacin de la
provincia con la Iglesia catlica, como aquellas que expresamente se pronuncian sobre la neutralidad de la
provincia respecto de las distintas Iglesias y;
* formulas seculares, con mayor o menor apoyo a la religin catlica que la consagracin efectuada por el art.
2 de la CN. Presentan diversos matices. Hay cartas magnas locales que se limitan a reconocer a la Iglesia
Catlica sin brindarle un apoyo definido; otras se pronuncian por su sostenimiento de manera similar a la CN,
en una postura cercana a lo confesional la provincia de Santa Fe expresa que la religin de la provincia es
catlica, apostlica y romana a la que le prestara su proteccin ms decidida, sin perjuicio de la libertad
religiosa que gozan sus habitantes.
Las opiniones que adoptan las provincias, en tanto no dificulten el actuar de la Iglesia ni reconozcan una
confesin distinta, aun cuando no se pronuncien al respecto, o lo hagan con un mayor fortalecimiento de la
relacin, no vulneran la carta magna, ella solo marca una lnea directriz que no permite un apartamiento total.
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Los elementos del Estado en las constituciones provinciales
Algunas se han pronunciado sobre el territorio, remarcando que sus lmites son los que por derecho le
corresponde y fijando los procedimientos por medio de los cuales se puede ceder parte del mismo.
Otras se han limitado a expresar que sus lmites son los que por derecho le corresponde, sin establecer un
procedimiento especial de cesin.
En un tercer grupo existen constituciones provinciales que relatan los lmites exteriores o al menos un parte de
ellos.
Todas las provincias determinan constitucionalmente su capital, con mencin de la ciudad de residencia.
PARTICIPACIN CIUDADANA .
Elecciones
Son una tcnica de designacin de gobernantes y de toma de decisiones por parte de la comunidad.
Las elecciones cumplen una funcin legitimadora, tanto de gobernantes como de decisiones polticas. Pero
para ello deben reunir ciertos principios, como la existencia de libertad en el votante, opciones reales entre las
que decidir, un sistema electoral razonable y la periodicidad de su realizacin.
El Cdigo Electoral Nacional se encarga de disciplinar el proceso electoral, regulando las caractersticas del
sufragio, la organizacin de las elecciones y el sistema electoral.
El sufragio
Mediante la emisin del sufragio, el ciudadano concurre tanto a la toma de decisin colectiva como a la
seleccin del gobernante.

a. Caracterizacin. La CN en el art. 37 lo caracterizo como:
*Universal, es tal cuando todo ciudadano tiene el derecho de elegir y ser elegido independientemente del
sexo, raza, lengua, ingresos o propiedad o presin. Este principio no es incompatible con la exigencia de otros
requisitos, como determinada edad, nacionalidad o residencia, y posesin de las facultades mentales y de los
derechos civiles, as como la plena capacidad jurdica.
En este sentido se pronuncian los tratados internacionales actualmente jerarquizados. El sufragio pierde la
condicin de universal cuando no permite acceder a los derechos polticos de manera irrazonable, es decir en
razn de la renta, el sexo (excluye mujeres), o preferencia polticas. La exclusin de menores de 18 se trata
de una restriccin razonable.
El cdigo electoral nacional considera electores a los ciudadanos de ambos sexos nativos, por opcin y
naturalizados, desde los 18 aos cumplidos que no tengan ninguna de las inhabilitaciones previstas en esta
ley. Considerando inhabilitados a los dementes declarados tales en juicio, los condenados por delitos dolosos
a pena privativa de la libertad.
Para poder emitir el voto, adems de poseer las condiciones referidas, es imprescindible estar inscripto en el
padrn electoral, dado que solo de este modo la ley considera probada la calidad de elector.
*Igual. Si por igualdad del voto se entiende que cada elector cuenta con un voto, independientemente de su
condicin social es indudable que nuestro sistema legal se apega a las exigencias constitucionales. Si, se
entiende que la igualdad de sufragio implica que cada elector debe tener el mismo peso en la designacin de
autoridades, nuestro sistema no cumple con tal requisito ni en la eleccin de diputados nacionales ni de
senadores.
La igualdad no se vulnera cuando se establecen categoras razonables. Y resulta lgico dividir al pas en
distritos para le eleccin de representantes porque el federalismo as lo exige.
*Secreto. Lo que implica que la decisin del elector no sea conocida por otros. El cdigo electoral lo consagra
como un derecho.
*Obligatorio. Se excepta dicha obligatoriedad a los mayores de 70 aos a quienes se encuentren el da de
la eleccin a ms de 500 km del lugar de la votacin; a los enfermos o imposibilitados por fuerza mayor, y al
personal de organismos y empresas de servicios pblicos que deban realizar tareas que le impidan sufragar.
La conveniencia o no de la obligatoriedad del voto ha dividido las opiniones doctrinales. Es indudable que la
emisin del sufragio plantea una responsabilidad e la ciudadana.
Por otro lado siempre es mejor la libertad, pero en los aspectos polticos ella solo puede ser reconocida
cuando existe una clara conciencia de las consecuencias que trae aparejada.
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Al existir la opcin por el voto en blanco, no parece que la obligatoriedad de votar atente contra la libertad del
ciudadano, que siempre puede elegir entre cualquiera de las alternativas que se le presenten, y la alternativa
de no votar por nadie, repudiando a los distintos candidatos, pero legitimando el sistema.
Como derecho el cdigo reconoce ciertas facultades a los ciudadanos. Se consagra la inmunidad del elector
que impide detenerlo desde 24 hs antes del comicio hasta su clausula, salvo en caso de flagrante delito o por
orden de juez competente.
Se concede una licencia sin reduccin salarial ni recarga horaria para quienes se encuentran trabajando en el
horario del comicio puedan asistir a votar.
Como garanta la ley prev el amparo electoral. El elector puede interponerlo cuando se encuentre afectado
en sus inmunidades, libertad, o seguridad o privado del ejercicio del sufragio, o cuando su documento cvico
sea retenido indebidamente por un tercero.
En el primer supuesto el amparo puede interponerse por el afectado o por cualquier persona en su nombre,
por escrito o verbalmente y ante el juez electoral, ante el magistrado ms prximo o ante cualquier funcionario
nacional o provincial.
En el segundo caso, solo el elector puede accionar y su demanda debe ser interpuesta ante el juez electoral.
Planteado el amparo, se debe resolver inmediatamente de modo verbal. Tienen competencia concurrente
tanto los magistrados provinciales como los federales.
b. Las distintas clases de sufragios.
Vlido Es el emitido en boleta oficializada, aun cuando tenga tachadura,
agregados o sustituciones.
Nulo Es el emitido mediante boleta no oficializada; cuando en el sobre se
incorporen junto a la boleta oficializada elementos extraos; cuando la
boleta oficializada tenga destruccin o tachadura sobre el nombre del
partido o del candidato; o se incorporen boletas oficializadas de distintos
partidos para la misma categora de candidatos. Trasunta el
desconocimiento del sistema electoral.
En Blanco Es el emitido en sobre vacio o con papel de cualquier color sin inscripcin
ni imagen alguna. Trasunta una disconformidad con los candidatos
postulados
Recurrido Aquel cuya validez es cuestionada por algn fiscal
Impugnado Es aquel en el que se cuestiona la identidad del elector. En caso de que
las autoridades de mesa tengan dudas pueden interrogarlo al respecto.

*Por desconocimiento se invita a los ciudadanos a anular sus votos como forma de protesta frente a los
candidatos postulados, en lugar de proponerse el voto el blanco.
Organizacin de las elecciones.
a. La divisin territorial. El territorio se divide en distritos, circuitos y mesas electorales.
Los distritos electorales coinciden con la divisin poltica de nuestro pas, tambin las secciones coinciden con
las divisiones polticas internas de cada provincia.
Los circuitos son subdivisiones de secciones que agrupan a los electores en razn de la proximidad de su
domicilio bastando una mesa para constituirlos.
Las mesas electorales son subdivisiones de los circuitos, que constituyen agrupaciones por orden alfabtico,
de hasta 350 electores.
b. Autoridades electorales. Las autoridades establecidas son los jueces electorales, las juntas electorales
nacionales y la Cmara Nacional Electoral.
1. Jueces electorales. Ha sido conferida a los jueces federales, a quienes se les ha asignado dicha
competencia. Entre sus principales funciones tienen la de organizar los ficheros, listas provisionales, y
padrones electorales; tiene competencia sobre faltas electorales, ley electoral y de partidos polticos; control y
fiscalizacin patrimonial de los partidos; organizacin y funcionamiento y fiscalizacin del registro de electores;
eleccin, escrutinio y proclamacin de las autoridades partidarias de su distrito.
Son asistidos por un secretario y un prosecretario.
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2. Juntas electorales. Estas no tienen un funcionamiento permanente, sino que se constituyen 60 das antes
de las elecciones. Estn conformadas en la capital federal, por el presidente de la Cmara nacional de
apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal.
En las provincias la junta electoral esta integrada por el presidente de la Cmara Federal, el juez con
competencia electoral y el presidente del Superior del Tribunal de provincia.
Tiene como principales atribuciones aprobar las boletas del sufragio, designar las autoridades de mesa;
decidir sobre los electores impugnados y los votos recurridos; realizar el escrutinio del distrito; proclamar a los
electos y otorgarles los diplomas.

3. Cmara Nacional Electoral. Compuesta por 3 magistrados, tiene asiento en la Capital Federal y entiende
como alzada en las decisiones del juez electoral y de las juntas electorales. Tiene a su cargo la organizacin
del Registro Nacional de Electores.
c. Padrones electorales. Comienza con el armado de sub-registros:
1) electores por distrito; 2) electores inhabilitados y excluidos; 3) ciudadanos nacionales residentes en el
exterior; 4) ciudadanos privados de la libertad.
Con ella se confeccionan los padrones provisionales hasta 180 das antes de la fecha de la eleccin. Diez
das despus de la fecha de cierre del registro la cmara nacional electoral publica los padrones para permitir
su control por la ciudadana y en su caso, proceder a su correccin.
Los electores que no figuren o cuyos datos fueran errneos, pueden reclamar ante el juez electoral por correo
o va web, durante 15 das. Dentro del mismo plazo se puede pedir que se eliminen los ciudadanos fallecidos,
los inscriptos ms de una vez o los inhabilitados.
Los padrones provisorios depurados constituyen el padrn definitivo.
d. Actos preelectorales. Pueden subdividirse en distintas etapas:
1. Convocatoria. Es efectuada por el poder ejecutivo con 90 das como mnimo de anticipacin al acto
eleccionario, que debe realizarse el cuarto domingo de octubre. En ella se debe expresar el da de la eleccin
el distrito electoral, clase y nmero de cargos a cubrir, numero de candidatos por los que puede votar el
elector y la indicacin del sistema electoral aplicable.
2. Designacin de apoderados y fiscales. Los partidos deben nombrar un apoderado general por distrito que
los representa, fiscales generales de seccin y hasta un fiscal por mesa.
3. Oficializacin de listas y boletas. Las listas son registradas por los partidos polticos ante los jueces
electorales, desde su proclamacin en las internas abiertas y hasta 50 das antes de las elecciones.
El juez resuelve fundadamente dentro de los 5 das siguiente y su resolucin es apelable. Si queda firme el
rechazo de algn candidato se produce un corrimiento, debiendo el partido integrar el ltimo suplente. Si
muere o renuncia un candidato a presidente de la Nacin, lo sustituye el candidato a vicepresidente.
Una vez proclamados los candidatos, y con no menos de 30 das de anticipacin a la eleccin, los partidos
someten a la aprobacin de la junta los modelos exactos de boletas de sufragio a ser utilizadas en el comicio.

4. Limitaciones a la campaa. Se limito la duracin de la campaa solo a 33 das desde 35 das antes del
comicio y hasta las 48 hs antes de su realizacin.
No se consideran campaa las actividades acadmicas, las conferencias y la realizacin de simposios.
Tambin se prohbe la publicidad de actos de gobiernos que promuevan la captacin de votos a favor de
algn candidato, as como la inauguracin de obras pblicas o promocin de planes o proyectos que tiendan a
captar votos.

5. Distribucin de equipos y tiles electorales. El poder ejecutivo remite a las juntas electorales las urnas,
formularios, sobres, papeles especiales y sellos que deben hacer llegar a los presidentes de comicio. La junta
los entrega al correo.

e. Actos electorales. El juzgado electoral designa a las autoridades de mesa, compuestas por un presidente y
un suplente. Pueden utilizar la fuerza pblica para hacer valer sus decisiones. Las autoridades de mesa deben
saber leer y escribir y ser electores hbiles dentro de la seccin. La seleccin se realiza de manera aleatoria y
por medios informaticos.
Solo pueden excusarse dentro de los 3 das por razones de enfermedad o fuerza mayor debidamente
comprobada, por desempear funciones de organizacin o direccin de un partido poltico o ser candidato o
por ser mayores de 70 aos.
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Durante el comicio se prohben los espectculos populares, fiestas teatrales, deportivas y reuniones polticas,
as como vender bebidas alcohlicas, hasta tres horas de clausurado el acto. No se pueden difundir
encuestas, sondeos o proteccin de resultados hasta tres horas despus de su cierre.
Las mesas se abren a las 8 y primero votan las autoridades de mesa y los fiscales, luego los electores por
orden de llegada. No se admite el voto de quien no figura o se presenta con un documento anterior al
registrado en el padrn electoral. A la hora 18 se da finalizacin al acto electoral.
Los votos debidamente ordenados, junto con los sobres y un certificado de escrutinio, se introducen en la
urna, la que se cierra. En un sobre especial se guarda el acta de escrutinio. El sobre especial y la urna son
entregadas por el presidente de mesa al empleado de correo para ser llevados a la Junta.
La junta recibe reclamos sobre vicios en la constitucin y funcionamiento de las mesas hasta 48 hs siguientes
a la eleccin, procediendo al escrutinio una vez vencido dicho plazo y recontando los votos en caso de errores
de hechos en los resultados.
En cuanto a la realizacin de nuevas elecciones, el Cdigo Electoral la prev cuando se anulan ms de la
mitad de las mesas de un distrito.
Una vez finalizado el recuento definitivo, las juntas proclaman a los candidatos que resultan electos y les
entregan los documentos que lo acreditan. Si se trata de la eleccin de presidente y vice, comunican los
resultados al Senado, quien convoca de inmediato a la Asamblea Legislativa.
Sistemas electorales.
Son de gran importancia en tanto orientan actitudes y resultados electorales, pero no puede decirse que su
efecto sobre el sistema y desarrollo poltico de un pas sea determinante, dado que, se combinan con otros
factores, como la forma de gobierno o la estructura social.
Las exigencias estn referidas a la representacin entre votos y cargos a cubrir; elector y elegido, y a la
efectividad en cuanto a la gobernabilidad. Nohlen entiende que las exigencias del sistema se manifiestan en
distintos mbitos.
a. Representacin. Tiene una doble significacin. Los distintos grupos minoras se encuentren incorporadas al
sistema poltico, y por otro, que exista una equivalencia entre los votos obtenidos y los cargos a ocupar.
b. Concentracin. Se busca reducir la cantidad de partidos polticos que pueden integrar el gobierno. Si bien
no todo gobierno estable es un buen gobierno, un gobierno inestable no puede ser un buen gobierno.
c. Participacin, se asocia con el mayor grado de identificacin entre electores y elegidos lo que ocurre
cuando la votacin se realiza de manera personalizada.
d. Simplicidad. Se debe buscar que el electorado pueda comprender como opera el sistema y que
repercusiones tiene su voto
e. Legitimidad. Se refiere a que el sistema sea aceptado por todos los actores; que sirva para unir y no para
desunir al pas
A. Divisin territorial. El territorio puede ser nico o dividido en circunscripciones, por ellas se suele entender
a la porcin de territorio en que se divide al electorado.
Suelen modificarse con el tiempo, con el fin de obtener una equivalencia en el peso del voto.
Para lograr su ajuste se procede a la modificacin del territorio o a la reasignacin de cargos segn el cambio
poblacional.
El tamao de las circunscripciones se mide por la cantidad de cargos en juego y se las clasifica en
uninominales o plurinominales. Las primeras solo admiten la representacin por mayora, dado que el ganador
obtiene necesariamente el nico cargo en disputa.
En cuanto a los plurinominales, se pueden utilizar distintos sistemas de representacin.
Se las suele clasificar en pequeas (hasta 5 escaos), medianas (de 6 a 10) y grandes (+10)
En estas se pueden utilizar los sistemas mayoritarios o sistemas proporcionales. Sin embargo, aun con la
utilizacin de un sistema proporcional, la posibilidad de los partidos chicos de ocupar bancas es mayor
mientras mayor sea la circunscripcin.
En la Argentina existe un colegio nico para la eleccin de presidente y vicepresidente y 24 distritos
electorales para la eleccin de diputados y senadores nacionales.
En la eleccin de diputados, los distritos varan de tamao desde 5 electores para los distritos ms pequeos,
hasta 69 para la provincia de Bs.As
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En cuanto a los senadores, dado que hay un nmero fijo de tres por distrito, el voto de cada elector es igual en
el distrito, pero distinto, comparativamente con el de electores de otros distritos.
B. Candidaturas. Pueden presentarse de modo unipersonal (cuando se trata de circunscripciones
uninominales) o mediante listas sabanas (tambin denominadas plancha)
En la lista cerrada y bloqueada el elector solo puede votar por los candidatos propuestos por el partido, sin
modificar ni orden ni personas. En estos supuestos hay mayor dependencia del candidato hacia el partido,
que es quien determina a los aspirantes.
En la lista cerrada y NO bloqueada el partido propone una serie de candidatos y el elector define con una cruz
a quien elige. Tiene que existir una mayor afinidad con el elector que concreta su postulacin.
En la lista abierta, cada votante elabora su propia lista. El partido solo realiza la propuesta de candidatos.
En las elecciones de candidatos nacionales, las listas se encuentran cerradas y bloqueadas.
*Cupo femenino. Ley 24.012. Las listas que se presenten debern tener mujeres en un mnimo del 30% de los
candidatos de los cargos a elegir y en proporciones con posibilidad de resultar electas. Cuando se renueven o
se pongan en juego hasta dos bancas, un candidato debe ser mujer; cuando se disputen cuatro al menos dos;
con siete al menos 3, y as sucesivamente.
Se consagra de esta manera un cupo mnimo para mujeres a fin de facilitar su participacin en la vida poltica.
La norma tuvo detractores y defensores.
En contra de ella se dijo que no era necesario fijar un cupo, que la participacin de la mujer en poltica se
dara por una decantacin natural, que este sistema podra fomentar otros grupos como los jvenes, y quela
fijacin de cupos hace peligrar que no lleguen los ms capacitados sino aquellos a quien la ley se lo concede.
A favor se argumento que la mujer haba sido tradicionalmente relegada de la vida poltica y que era necesario
el establecimiento de acciones positivas a los fines de salvaguardar una discriminacin cultural que la excluyo
de esta actividad.
No solo la participacin en los poderes legislativos y ejecutivos tuvo un importante acrecentamiento de
mujeres sino que incluso dentro del P.J y en las facultades de derecho hubo un considerable aumento de
ellas.
En estas condiciones resulta excesivo haber constitucionalizado uno que actualmente se encuentra superado,
que en los prximos aos ser ampliado aun ms y que impide, en el futuro el establecimiento de cupos de
otros sectores de la sociedad.
*Internas abiertas. Presentan sus ventajas e inconvenientes. Los principal ventaja esta dada en la
democratizacin del sistema de partidos, que hace sean los votantes quienes eligen el candidato por el cual
se sienten ms representados, en lugar de las cpulas partidarias.
Presentan como inconvenientes que la falta de madurez poltica origina que, en lugar de votar al candidato
favorito, el voto se vuelca a la peor opcin del partido competidor.
Se estableci que para la eleccin de candidatos a presidente y vice, diputados y senadores, se deba recurrir
al sistema de internas abiertas, en reemplazo del sistema de seleccin que pudiera determinar la carta
orgnica del partido.
En la provincia de Santa Fe el sistema de internas abiertas derogo la ley de lemas.
Mediante la ley 12.367 se adopto un sistema de elecciones primarias, abiertas, simultneas y obligatorias y de
un voto por ciudadano, que se aplica a todos los partidos.
La eleccin primaria se hace entre 60 y 90 das antes de la eleccin general. Deben presentarse todos los
partidos, aun cuando cuenten con una sola lista y el ciudadano puede votar en cualquier interna, sin importar
si tiene o no afiliacin alguna.
El mayor inconveniente se presenta en las localidades pequeas donde la ausencia de internas por
presentacin de lista nica de alguno de los principales contendientes suele traer aparejado que el voto se
vuelque a la peor opcin del partido contrincante, como modo de mejorar las posibilidades electorales del
propio partido, en lugar de tener en cuenta el inters general.
A nivel nacional se aplico por primera vez en las elecciones del 2011. El art. 19 establece que la eleccin es
obligatoria y que todas las agrupaciones polticas que deseen participar de la eleccin general deben
presentarse aun cuando solo tengan una lista.
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Cada precandidato solo puede presentarse por una sola agrupacin poltica y para una nica categora de
candidatos.
La campaa solo puede comenzarse 30 das antes de las elecciones, mientras que la publicidad audiovisual
20 das antes y siempre hasta 2 das antes de los comicios, no pudiendo las agrupaciones contratar
publicidad de manera privada.
De las elecciones generales solo pueden participar las agrupaciones polticas que hayan obtenido como
mnimo un total de votos superior al 1,5% de los votos validos del distrito, o del territorio, si se tratare de la
frmula presidencial.
C. Procedimientos de votacin.
Voto nico Cada elector tiene un voto
Voto
preferencial
Mediante el voto, se puede expresar la preferencia por un candidato
determinado
Voto mltiple Se cuenta con varios votos o tantos como los cargos disputados en la
circunscripcin.
Voto mltiple
limitado
El nmero de votos por elector es inferior al de los cargos en juego
dentro de la circunscripcin
Voto alternativo Se pueden indicar segundas, terceras y cuartas preferencias
Acumulacin El elector puede acumular varios votos a favor de un candidato
Panachage Se pueden repartir los votos entre candidatos de listas diferentes
Sistema de
doble voto
El elector tiene dos votos, uno por el candidato de un partido a nivel de
circunscripcin uninominal, y otro por la lista de un partido a nivel de
circunscripcin plurinominal
Voto simultaneo El elector vota con un solo voto en funcin de dos o ms decisiones,
Sistema de ley de lemas, el voto elige primer al partido y luego al
candidato dentro de ese partido.

En el orden federal se ha utilizado el sistema de voto nico. Solo en algunas provincias se ha aplicado el
sistema de voto simultneo, como en Santa Fe.
D. Conversin de votos en escaos.
1. Los sistemas de mayoras
a) En los sistemas de lista completa, el partido que obtiene la mayor cantidad de votos relativos se queda con
todos los cargos en juego.
b) En el sistema de lista incompleta se fija un cupo de cargos para el partido que ms votos obtuvo,
independientemente de la cantidad lograda y el resto se asigna, o bien a la segunda fuerza o bien a las
distintas fuerzas polticas que obtuvieron los lugares posteriores.
Es el sistema que se aplica en la eleccin de senadores nacionales.
c) El sistema de doble vuelta se utiliza para producir mayoras absolutas en elecciones uninominales. Se
efecta una segunda eleccin entre las dos formulas ms votadas en la primera, siempre que ninguna de ellas
alcance ms de la mitad de los votos en disputa. Se aplica en la eleccin presidencial.
2. Los sistemas proporcionales. Aplican mtodos matemticos para la asignacin de bancas, procurando
que exista una correlacin entre la cantidad de votos obtenidos y la cantidad de cargos asignados. Si bien
aseguran la representatividad, suelen presentar el inconveniente de la atomizacin de los partidos, con lo que
dificultan, especialmente en los sistemas parlamentarios, la gobernabilidad. Entre los principales sistemas
proporcionales encontramos.
a) En el procedimiento del cociente se toma la totalidad de los votos validos emitidos obtenidos en la eleccin
y se lo divide por el nmero de cargos a cubrir, a este resultado se lo conoce como cociente electoral. Para
saber cuntos cargos le corresponden a cada partido se toman los votos alcanzados y se los divide por la cifra
repartidora.
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b) En el sistema de proporciones matemticas se toman los votos que consigue cada partido y se lo multiplica
por el nmero total de bancas en juego. Ese resultado se divide por el nmero total de votos validos emitidos y
se asignan las bancas segn el nmero entero obtenido. Las bancas faltantes se adjudican segn el resto
mayor.
c) En el procedimiento del divisor se toman los votos de cada partido y se dividen por una serie de divisores
comunes, ordenndose los resultados obtenidos de modo decreciente y asignndose los escaos a los
mayores cocientes. Sistema DHont. Se utiliza para la eleccin de diputados nacionales. Se establece as que
los votos obtenidos por cada partido, que hayan alcanzado un 3% del padrn electoral, se dividen por 1, por 2
por 3 y as sucesivamente hasta la cantidad de cargos a cubrir.
Mecanismos de participacin ciudadana
La democracia representativa donde el pueblo no delibera, ni gobierna sino por medio de las autoridades que
elige, requiere correcciones. Es indudable que la democracia directa es actualmente impracticable.
Como modelo superador de las deficiencias de cada rgimen surge la democracia semi-directa, la cual,
apoyada sobre un gobierno de base representativa, le permite a la poblacin participar en la toma de
decisiones.
El referndum es una consulta efectuada por las autoridades, al cuerpo electoral, sobre una disposicin de
carcter normativo. La aprobacin por el electorado convierte obligatoriamente al proyecto en norma jurdica,
y su desaprobacin impide su entrada en vigencia o bien deroga la norma existente.
Presenta Diversas variantes: ante legem, post legem.
El plebiscito es tambin una consulta efectuada por las autoridades al cuerpo electoral, pero no sobre un
proyecto aprobado, que se convierte en norma jurdica sino sobre una decisin de carcter poltico. Esta
consulta suele ser optativa para los votantes y su decisin no es obligatoria para los poderes polticos.
En la iniciativa popular de leyes se somete un proyecto, presentado por una parte del cuerpo electoral, a
tratamiento por parte de las cmaras legislativas, para su conversin en ley. Siempre es facultativo del
parlamento darle o no su aprobacin.
La destitucin o revocacin popular, tambin conocida como recall es un procedimiento que permite la
destitucin anticipada de gobernantes por parte del cuerpo electoral, a iniciativa de una parte de este. No se
encuentra regulado a nivel federal, lo regulan algunas provincias como Chaco, Entre Ros, Neuqun.
La apelacin popular de sentencias consiste en someter al cuerpo electoral una sentencia que declara la
inconstitucionalidad de una norma.
Nuestra CN de 1853 no previ mecanismo alguno de participacin popular. Por su real naturaleza jurdico-
poltica, las formas semidirectas significan expresar a travs del sufragio no electivo, una opinin poltica de
quienes forman el cuerpo electoral, y este derecho a expresar opiniones polticas ya poda considerarse
implcito en el art. 33 antes de 1994.
Ante los cuestionamiento efectuados al decr. 2272/84 de Carlos Menem efectuado para lograr la reforma
constitucional, convocando a consulta popular, la mayora del tribunal cimero rechazo el planteo, en el
entendimiento de que no se encontraba en presencia de un caso judicial.
Los doctores Fayt y Belluscio arribaron a la misma solucin, admitieron la constitucionalidad de la
convocatoria. Para el primero se trato de una simple consulta no vinculante al cuerpo electoral y no de un
referndum. Este consiste en el derecho del pueblo a intervenir directamente en la formulacin y sancin de
las leyes o en algunas de las etapas del proceso de su formulacin y sancin, tanto en orden constitucional
como legislativo, y administrativo, a fin de que se pronuncie por la afirmacin o el rechazo de las resoluciones
adoptadas por alguno de los rganos.
Belluscio dijo que si bien el procedimiento adoptado no esta autorizado por la Constitucin, ello no impide que
resulte legitimo al P.E recurrir a un medio de conocer directamente la opinin de los ciudadanos sobre un
tema de especial relevancia, ya que se relaciona con la soberana territorial del pas.
Esta discusin quedo zanjada con la reforma de 1994 porque se incorporaron mecanismos de democracia
semi-directa sin modificar el art. 22. Las normas tuvieron buena acogida doctrinal.
Iniciativa Popular
Articulo 39o.- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cmara de
Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro del trmino de doce meses.
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El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, sancionara
una ley reglamentaria que no podr exigir ms del tres por ciento del padrn electoral nacional, dentro del cual
deber contempla runa adecuada distribucin territorial para suscribir la iniciativa.
No sern objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados internacionales,
tributos, presupuesto y materia penal.
La ley exige la obtencin de un nmero de firmas de ciudadanos no inferior al %1,5 del padrn electoral y la
representacin en al menos 6 distritos.
Se presenta por escrito, redactada en forma de ley, con exposicin de motivos fundada con los datos de los
promotores, descripcin de los gastos y origen de los recursos y los pliegos con las firmas de los peticionante
aclaradas.
La justicia electoral verifica por muestreo, no inferior al %0, 5 la autenticidad de las firmas. En caso de
encontrar que el 5% o ms de ellas son falsas, el proyecto se desestima.
La iniciativa se presenta en la mesa de entrada de la cmara de DIPUTADOS, y su rechazo no da derecho a
recurso alguno
Si se admite se le debe dar tratamiento dentro de los 12 meses. Ni la Constitucin ni la ley han previsto que
sucede si el Congreso no lo hace, lo que le ha valido la critica doctrinal.
Las prohibiciones no tienen razn de ser. La iniciativa popular no le impone al Congreso la sancin de la ley;
por ello, no resulta admisible la fijacin de restricciones materiales a la participacin ciudadana.
Se dijo con acierto que media aqu una incoherencia del constituyente quien por un lado exalta el papel del
pueblo en la democracia y por el otro se lo retacea.
Tambin la forma de regular el financiamiento es incoherente, por cuanto solo admite colectas populares
annimas, pero poniendo un lmite de 50 pesos por persona, lo que es incontrolable; y excesivamente celosa
en cuanto al resto de las prohibiciones de financiamiento al no permitir el aporto no solo de gobiernos
extranjeros y entidades estatales o contratistas de l, sino tambin a entidades sindicales, patronales o
profesionales.
Las restricciones han generado que hasta la fecha sean muy escasas las iniciativas intentadas. Hasta 2007
solo tres proyectos de iniciativa popular alcanzaron la cantidad de firmas requeridas. D ellos, nicamente las
iniciativas para la derogacin de las jubilaciones de privilegio y por el Programa Nacional de Nutricin han
logrado ser tratadas en el recinto.
Consulta popular
Articulo 40o.- El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular un
proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la
Nacin lo convertir en ley y su promulgacin ser automtica.
El Congreso o el presidente de la Nacin, dentro de sus respectivas competencias, podrn convocar a
consulta popular no vinculante. En este caso el voto no ser obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara,
reglamentara las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular
Se incorporan as las variantes de plebiscito y referndum. La ley 25.432 reglamento la consulta popular en
sus dos versiones.
La regulacin del referndum o consulta popular vinculante no es del todo feliz; su tcnica legislativa presenta
incoherencias y se ha optado por un criterio tan restrictivo, en cuanto a las materias admisibles, que
difcilmente pueda encuadrarse dentro del modelo constitucional. Si lo cumple, indudablemente ha elegido su
piso en lugar de su techo.

1. La consulta popular vinculante. Excluye del referndum todo proyecto de ley que tenga iniciativa en una
cmara determinada o que requiera una mayora calificada.
Quedan excluido los proyectos sobre contribuciones, reclutamiento de tropas, iniciados popularmente o para
someter a consulta popular un proyecto de ley que deben comenzar en la cmara de diputados; y los
referentes a leyes de coparticipacin federal, al desarrollo humano y al crecimiento armnico del pas que
tienen como cmara de origen al Senado
Los proyectos de leyes que necesitan mayora de dos tercios para su aprobacin son los referidos a la
declaracin de la reforma constitucional y a la jerarquizacin de los tratados internacionales sobre DD.HH o la
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denuncia de los tratos con rango constitucional; en este ltimo supuesto, los dos tercios se cuentan sobre los
miembros totales.
Se exige mayora absoluta de la totalidad de los integrantes para reglamentar la iniciativa y la consulta popular
as como para someter un proyecto de ley a dicha consulta y para aprobar tratados de integracin, entre otros.
Otras mayoras especiales son necesarias en el Congreso de la nacin, pero no se refieren a proyectos de
leyes sino a otras funciones parlamentarias, como el juicio poltico o la remocin del jefe de Gabinete.
En estos ltimos supuestos, la consulta popular no queda excluida, aunque no son materias susceptibles de
referndum dado que su aprobacin popular no puede convertirlas en leyes.
Se le ha negado a la poblacin la toma de decisiones en todo asunto que fuera trascendente para el
desenvolvimiento del Estado.
Las materias prohibidas a la iniciativa popular no encuentran justificacin verdadera. Si no se la halla en ella,
mucho menos en la consulta.
El art. 4 declara la invalidez del resultado cuando no hayan participado de los comicios al menos el 35% de los
ciudadanos inscriptos en el padrn.
Estas previsiones solo pueden tener validez en un rgimen no estipule la obligatoriedad de asistir a las urnas.
Con respecto a la convocatoria, debe realizarse por ley, en sesin especial y contar con la mayora absoluta
de los miembros presentes de cada cmara.
El proyecto se convierte en ley automticamente si obtiene la mayora de los votos validos afirmativos, pero
en caso de rechazo no puede ser reiterado sino despus de haber transcurrido un lapso de dos aos desde la
realizacin de la consulta, ni se la puede repetir por ese lapso.
2. La consulta popular no vinculante. El art. 6 impone las mismas prohibiciones que las reguladas en el
referndum. Puede entonces privrsele del derecho de opinar sobre reglas de convivencia que la regirn en
un futuro?
Las restricciones estipuladas se refieren fundamentalmente a la convivencia poltica de la sociedad y ella no
puede ser patrimonio exclusivo de la clase dirigente. Las argumentaciones expresadas en cuanto a los
peligros que la participacin popular puede acarrear son falacias que esconden la verdadera intencin. Salvo
el caso del referndum, el pueblo no adopta decisin alguna, solamente se limita a opinar. Y este derecho no
se puede seguir retaceando.
La ley muestra la desconfianza del poder poltico hacia la ciudadana.
El voto de la ciudadana no es obligatorio. Esta consulta puede ser convocada por el Congreso, a instancia de
cualquier cmara o por el poder ejecutivo, mediante decreto decidido en acuerdo general de ministros y
refrendada por todos ellos.
Si se aprueba una convocatoria efectuada por el Congreso, queda automticamente incorporada al plan de
labor parlamentaria de la cmara de diputados de la sesin siguiente a la fecha de proclamacin del resultado
de los comicios. No admiten ms respuesta que s o no.
Los mecanismos de democracia semi-directa en el constitucionalismo provincial
Ellos han tenido, en ese mbito, una importante consagracin. Solo las constituciones de Santa Fe y Mendoza
no prevn mecanismo alguno.
Las instituciones previstas han sido la iniciativa popular, la consulta popular y la revocatoria de mandatos.
Los Partidos Polticos.
Su surgimiento es una consecuencia necesaria del rgimen representativo. Ante la imposibilidad prctica de
ejercer una democracia directa se torna necesaria la existencia de representantes de la poblacin que
gobiernen en su nombre.
Estos representantes llevan adelante su gestin de acuerdo con una ideologa determinada, la que los agrupa
en sectores o facciones que dan origen a los partidos polticos.
Entre las principales funciones se encuentras las de coordinacin y simplificacin de las opiniones y los
intereses que aspiran a influir en el poder poltico; la difusin de su programa poltico; la seleccin de los
candidatos.
Cuentan con un programa poltico en el que se fijan ideologa y fines que el partido se propone realizar y una
plataforma electoral que contiene el programa concreto que se proyecta en una eleccin determinada.
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El nacimiento de los partidos fue dndose de manera espontanea, como fruto del derecho de asociacin, por
lo que carecieron de un tratamiento especifico. Con el tiempo se fueron regulando tanto a nivel legal como
constitucional.
En este sentido hay dos sistemas principales:
*el control ideolgico, mediante l se analiza la compatibilidad de los principios y fines de los partidos con el
rgimen poltico y se los sanciona en caso de discordancia.
*el externo, solo se reprimen las actividades del partido que sean contrarias al ordenamiento jurdico.
Uno de los grande debates es si debe ser consecuente consigo misma (la democracia) y permitir que todos
participen dentro de su sistema, aun cuando quieran destituirla, o bien si debe eliminar a quienes no participen
de sus postulados.
La exclusin del seno de la democracia de aquellos sectores que propugnan una ideologa autoritaria les
otorga una excusa excelente para actuar por fuera del sistema y utilizar medios violentos desde la
clandestinidad. En este aspecto, los defensores de la participacin entienden que es preferible la existencia de
un partido totalitario obteniendo un pequeo puado de votos, que otorgarle a esa minora la excusa para
utilizar sus mtodos violentos contra una democracia que los excluye.
En una posicin opuesta se afirma que no se puede legitimar a quines pretenden destruir la democracia, que
esta debe combatir a sus detractores y no permitir que accedan al poder quienes ostentan concepciones
totalitarias.
En nuestro pas, la regulacin legal tuvo origen en los gobiernos de facto, y se manifest mediante una fuerte
tendencia al control ideolgico.
En la actualidad el rgimen de partidos polticos se encuentra regulado por la ley 23.298 y sus modificatorias.
Solo en 1994 se consagro una regulacin a nivel constitucional mediante la incorporacin del nuevo art. 38.
Articulo 38o.- Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema democrtico.
Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitucin, la que garantiza
su organizacin y funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la competencia para la
postulacin de candidatos a cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin publica y la difusin de sus
ideas.
El Estado contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus dirigentes.
Los partidos politicos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio.
a. Organizacin. Fij una directriz general que procura que los partidos que defienden la democracia para la
nacin deben comenzar haciendo escuela en su interior. La ley 23.398 regula la organizacin y
funcionamiento
Exige para su existencia un grupo de ciudadanos unidos por un vnculo poltico permanente, una organizacin
estable con funcionamiento reglado por la carta orgnica y el reconocimiento judicial de la personera jurdico-
poltica como partido. Se prevn partidos de distrito, nacionales, confederaciones, fusiones y alianzas
transitorias
El partido de distrito se forma por la solicitud de la personera jurdico-poltica al juez federal con
competencia electoral. Primero se debe obtener el reconocimiento provisional mediante la presentacin del
acta de fundacin y constitucin. Mientras cuentan con este reconocimiento provisional no puede presentar
candidaturas ni tiene derecho a aportes pblicos.
Para la obtencin de la personera definitiva se debe acompaar nuevamente dentro de los 5 meses la
afiliacin de electores en la cantidad antes expresada, con copia de los documentos de identidad de los
afiliados, certificada por autoridad partidaria; acreditar, dentro de los 6 meses, la constitucin de autoridades
definitivas mediante elecciones y dentro de los dos meses se deben presentar los libros respectivos.
Si el partido se inscribe en cinco distritos o ms, le puede pedir al juez electoral del distrito de fundacin el
reconocimiento como partido nacional.
Las confederaciones sean nacionales o de distritos, son uniones de partidos con vocacin estable, pero con
derecho de secesin. Las alianzas son de carcter transitorio y se deben fiscalizar antes de cada eleccin. La
fusin es la formacin de un nuevo partido, como consecuencia de la unin de dos o ms partidos existentes.
Los partidos se rigen por sus cartas orgnicas, en las cuales se fijan los derechos y obligaciones.
No pueden ser afiliados los excluidos del padrn electoral, el personal de las fuerzas armadas y de las fuerzas
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de seguridad y los magistrados judiciales. El padrn partidario es pblico. Las elecciones internas para la
eleccin de autoridades se rigen por la carta orgnica, pero la seleccin de candidatos a cargos electivos se
efecta por el sistema de primarias abiertas, simultaneas y obligatorias.
b. Postulacin de candidatos. La norma reconoce la competencia para la postulacin de candidatos a cargos
pblicos electivos.
Los convencionales discutieron si se trataba de una postulacin exclusiva o si exista margen para la
presentacin de candidatos sin partido.
La actual ley de partidos polticos establece el monopolio al expresar que les incumbe, en forma exclusiva, la
nominacin de candidatos para cargos pblicos electivos. As quien no tenga afiliacin a ningn partido solo
pueden postularse en la medida en que alguno le permita la candidatura de ciudadanos no afiliados, pero no
puede presentarse sin sello partidario.
La Corte suprema, con votos concordantes, entendi que la exigencia de la postulacin por medio de un
partido poltico es una opcin legislativa que no arremete contra la Constitucin.
Bidart Campos planteaba que en la eleccin de senadores solo se podan presentar candidatos avalados por
los partidos polticos, dada la actual redaccin del art. 54.
Sin embargo en la eleccin de diputados no es un inconveniente la existencia de candidatos independientes,
aun cuando la ley reglamente su presentacin a los fines de evitar desbordes.
Actualmente las candidaturas independientes se obtienen mediante la formacin de nuevos partidos. Es
preferible un fortalecimiento de los partidos y la opcin de candidaturas independientes, que de alguna
manera respondan de modo personal al electorado por su conducta o alianzas, antes que la existencia de
partidos dbiles, como ocurre en la actualidad que postulan candidatos que transitan sus bancas de un partido
a otro con total soltura.
c. Acceso a la informacin pblica y difusin de sus ideas. Son dos derechos esenciales a los partidos. Un
partido que no pueda difundir sus ideas, dado que su funcin esencial es, precisamente, captar adeptos sobre
la base de una coincidencia ideolgica.
En cuanto al acceso a la informacin pblica, consiste en la facultad de solicitar al gobierno los datos
necesarios para un adecuado ejercicio del control poltico, as como para efectuar planes de gobierno.
d. Financiamiento. No es un tema pacifico. El financiamiento estatal es acorde con la declaracin de que los
partidos son instituciones fundamentales del sistema democrtico. Siendo ello as, no puede el Estado
desentenderse de su sostenimiento. La colaboracin estatal tiene una serie importante de ventajas en la
praxis constitucional argentina no se ha visto reflejado.
La ley 25.600 que se ocupaba del financiamiento de los partidos polticos, fue sustituida por la ley 26.215.
Esta ley establece que todos los bienes de los partidos, sean muebles o inmuebles, as como las operaciones
que con ellos se realicen, siempre que tengan por finalidad la actividad partidaria, se encuentran exentos de
todo tributo nacional. El financiamiento puede ser pblico o privado.
Se crea un Fondo Partidario Permanente administrado por el Ministerio del Interior, que se distribuye en un
20% de manera igualitaria entre todos los partidos reconocidos un 80% en forma proporcional a los votos
obtenidos por cada partido, en la ltima eleccin a diputados, siempre que hubiesen obtenido al menos el 1%
de los votos.
No pueden recibir contribuciones annimas, de entidades pblicas, nacionales o extranjeras, de
concesionarios de servicios ni de quienes exploten juego de azar, de asociaciones sindicales, patronales o
profesionales. La fiscalizacin de las cuentas esta a cargo de la justicia electoral.
Los fondos para la campaa se diferencian segn se traten de elecciones presidenciales, para diputados o
para senadores. En las elecciones presidenciales el 50% del monto asignado en el presupuesto se reparte de
manera igualitaria entre las distintas listas y el otro 59% se divide en los 24 distritos segn los electores de
cada uno.
En la eleccin de diputados el total se divide entre los 24 distritos y de all se aplica el mismo sistema. Lo
mismo ocurre en la eleccin de senadores solo que lo primero es una divisin entre los 8 distritos que
participan en la eleccin.
Si la agrupacin poltica retira los candidatos debe regresar el dinero. Aquellos dos partidos cuyos candidatos
accedan al ballotage, reciben un 30% adicional sobre la agrupacin poltica de las dos que ms fondos haya
recibido.
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Los espacios publicitarios en radios, televisin o medios grficos se efectan exclusivamente por la Direccin
Nacional Electoral del Ministerio del Interior, impidiendo as que los partidos contraten tal publicidad.
El tesorero y los responsables econmicos y financieros de la campaa deben presentar dentro de los 90 das
de finalizada ella, un informe de gastos ante la justicia electoral del distrito.

e. Control estatal de los partidos polticos. La actual ley establece que los partidos pueden actuar o
extinguirse. La caducidad provoca la cancelacin de la inscripcin del partido en el registro pblico
correspondiente, perdiendo su personalidad poltica pero, luego de pasada una eleccin la habilitacin se
puede solicitar nuevamente.
La extincin da lugar a la disolucin del partido y no permite un nuevo reconocimiento con el mismo nombre,
la misma carta orgnica, declaracin de principios, programa o bases de accin poltica por el trmino de 6
aos.
En ambos casos debe existir una declaracin de la justicia, con competencia electoral.
Las causales de caducidad son las no realizacin de elecciones partidarias internas durante cuatro aos, la no
presentacin a dos elecciones naturales; no mantener la afiliacin exigida para la constitucin; ejercer cargos
partidarios o presentar como candidatos a personas procesadas o condenados por crimines de lesa
humanidad, de guerra, genocidios, torturas o graves violaciones de derechos humanos, etc.
La extincin se produce por decisin partidaria, por las causas que determine la carta orgnica, o bien como
sancin, cuando autoridades del partido o candidatos no desautorizados, por aquellas cometan delitos de
accin pblica o impartan instruccin militar a sus afiliados o los organicen militarmente. Las sanciones se
aplican solo como consecuencia de las acciones que realiza el partido o sus dirigentes y no por su ideologa.
Cabe tener en cuenta que la regulacin actual es solo una opcin que otorga la carta magna, no la nica,
dado que la clausula constitucional abre la posibilidad de un control ideolgico, al establecer que la creacin y
el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta constitucin.
Modificaciones al rgimen electoral y al sistema de partidos polticos
El art. 77 establece que los proyectos de ley que modifiquen el rgimen electoral y de partidos polticos
debern ser aprobados por mayora absoluta del total de los miembros de la cmara.
Dada la importancia que ambos aspectos tienen para la democracia, se impuso una mayora agravada, con el
fin de que las modificaciones que se realicen en tal sentido no sean impuestas con una mayora ocasional,
sino que sean fruto de consensos.
Los partidos polticos en el mbito provincial.
El tratamiento dado por la constitucin y las leyes del congreso a los partidos polticos rige en el mbito
federal, dado que cada provincia, cumpliendo con los principios bsicos, puede dictar su propia
reglamentacin, como de hecho ocurre.

UNIDAD 3:
PODER CONSTITUYENTE .
La supremaca es uno de los rasgos sobre el que se asienta el constitucionalismo. Su contracara es la rigidez.
Cundo una cuestin es rgida? Para cumplir tal cometido basta simplemente que exista un procedimiento
de modificacin que sea ms agravado que el utilizado para el dictado de una ley ordinaria. Una constitucin
ser rgida si exige al menos una mayora calificada o un procedimiento ms complejo, dado especialmente
por la participacin de varios rganos.
En el derecho comparado existen diversos mecanismos de rigidez constitucional.
Nuestra constitucin que le dedica 40 artculos a la organizacin del poder legislativo, 20 al poder ejecutivo y
sus ministros, y 11 al poder judicial, solo en un artculo refiere a la convencin reformadora.
Articulo 30o.- La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de
reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros;
pero no se efectuara sino por una Convencin convocada al efecto.
La escueta regulacin constitucional impone la necesidad de recurrir a criterios doctrinales y a las prcticas
constitucionales, teniendo en cuenta el comportamiento del Congreso al ejercer su funcin pre-constituyente,
as como el desenvolvimiento de las convenciones existentes.
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El texto original de la CN de 1853 contena dos previsiones sobar su modo de modificacin que, luego de ser
incumplidas, fueron derogadas por la reforma de 1860.
El art. 30, en una cuestionable decisin, haba determinado que la carta magna no poda modificarse en un
plazo de al menos diez aos. La modificacin de 1860 vulnero esa prohibicin para permitir la incorporacin
de la provincia de Bs.As al pas.
Ms all de que esta reforma se hizo al margen de las previsiones explicitadas, el proceso fue
indudablemente necesario para poder lograr la unificacin nacional.
Al texto originario se le realizaron 23 cambios.
En cuanto al Congreso nacional se efectuaron seis modificaciones. Dos cambios se realizaron a las
competencias del poder ejecutivo. Se suprimi la atribucin que tenia de usar la facultades del estado de sitio
sobre las personas, sin declaracin previa y estando en sesiones el Congreso, y se modifico la redaccin del
inciso que fijaba la manera de llenar las vacantes que requieran acuerdo del Senado durante su receso.
Al poder judicial se le introdujeron dos reformas. Se modificaron los arts. 91 eliminando el nmero fijo de
nueve jueces y dos fiscales que estableca la redaccin originaria y 97, suprimiendo la atribucin de entender
en conflictos internos de los poderes de una provincia y en los recursos de fuerza.
Estructura
No ha definido que estructura deben tener las convenciones constituyentes. Convencin implica la reunin de
representantes que buscan ponerse de acuerdo, por lo que excluye la posibilidad que la reforma la haga una
sola persona.
Garantas de funcionamiento.
No se le puede negar a una convencin nacional facultades esenciales mnimas para poder cumplir con los
objetivos trazados. Por ello, dada la similitud de este cuerpo con el parlamento, se entendi que, con
pequeas modificaciones, rigen las mismas prerrogativas acordadas al cuerpo y a sus integrantes.
Las garantas de funcionamiento pertenecientes al rgano convencin no volvern a fijarse expresamente por
el Congreso hasta el dictado de la ley 24.309 que en su art. 13 le reconoce la facultad de juzgar los ttulos de
sus integrantes, as como de regirse por un reglamento interno.
En cuanto al juzgamiento de ttulos, hasta 1949 se designaba una comisin de poderes que era la encargada
de incorporar los legisladores que no fueran cuestionados y analizar las impugnaciones efectuadas.
La Convencin de 1994 se rigi, en sus comienzos, y hasta el dictado de su reglamento interno, por el
reglamento de la cmara de diputados.
Competencias
La principal competencia es dictar una constitucin o reformarla. Segn la facultad de crear o modificar que
posea el rgano, se lo conoce como poder constituyente originario o poder constituyente derivado.

a. Limites al poder constituyente originario y derivado. Existe una amplia coincidencia en que el poder
constituyente originario, al sentar las bases del ordenamiento jurdico, no se encuentra sometido a normas
positivas preexistentes. Esto le permite normar con una amplitud considerable pero no absoluta.
El poder constituyente originario lo ostentaron los convencionales de 1853. No tuvieron libertad absoluta sino
que fueron condicionados por las exigencias de Urquiza y la necesidad de conformar a distintos caudillos
locales
Todas las modificaciones posteriores ostentaron el carcter de poder constituyente derivado adems de estar
sometidas a los lmites descriptos se encontraban sometidos a los lmites del art. 30
b. Limites sustanciales y formales. En nuestra constitucin los contenidos ptreos no impiden su reforma,
sino su abolicin. Ello son: la forma de estado democrtico; la forma de estado federal; la forma republicana
de gobierno; la confesionalidad del estado.
Segn esta visin la modificacin efectuada en estos principios implicaba la existencia de una nueva
constitucin, que poda ser alcanzada por poder constituyente originario o revolucionario y por tanto, no
sometido a los designios del art.30, que es contundente al expresar que la constitucin puede reformarse en
el todo o en cualquiera de sus partes.
Los constituyentes originarios no consideraron que las normas que incorporaron a la carta magna fueran
inmutables; solo buscaron un resguardo para impedir que sus modificacin se hicieran por el capricho de unos
pocos. Por ello exigieron una mayora calificada como modo de asegurar la existencia de verdaderos
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consensos para alcanzar la declaracin de su necesidad, y la convocatoria a una asamblea especial que
efecta los cambios habilitados por el parlamento.
c. Atribuciones de la convencin. Corresponde precisar cules son los lmites a los que debe someterse
una convencin reformadora.
Para una primera corriente las convenciones son soberanas cuando, una vez declarada la necesidad de la
reforma por el congreso nacional, cuentan con amplias facultades para modificar los aspectos que consideren
necesario; mas all de los establecidos por el parlamento; pueden fijar su tiempo de funcionamiento o variar
derechos, entre otras atribuciones.
Una segunda lnea de pensamiento entiende que las convenciones son autnomas, es decir que una vez
fijado el temario por el Congreso, no pueden apartarse de l, pero dentro de los puntos habilitados no deben
seguir ninguna directriz que quiera imponerle la ley declarativa. As, pueden no tratar algunos de los puntos
habilitados y no seguir la direccin de reforma sealada, pero no pueden modificar aspectos no previstos en la
ley de convocatoria.
Existen matices sobre ciertas atribuciones implcitas como la posibilidad de extender el plazo de duracin
fijado por el Congreso.
En la praxis nacional ha prevalecido la inteligencia de que fijado el plazo por el parlamento, la convencin
debe sujetar a l su labor.
La tercera tesis entiende que son plenamente limitables, o sea que, en el ejercicio de su poder pre
constituyente, el Congreso puede imponerle el nuevo texto sugerido, o al menos indicaciones inequvocas en
cuanto a su sentido u orientacin.
La reforma de 1994 suscito una importante controversia sobre la posibilidad del Congreso de imponerle a la
convencin una clausula cerrojo como fue el ncleo de coincidencias bsicas, que impidi votar de manera
separa temas disimiles entre s.
Esta clausula era consecuencia de la desconfianza existente entre los partidos mayoritarios. Ante la
posibilidad que el plebiscito le diera un resultado adverso al radicalismo, que lo obligara a votar la ley
declarativa de la necesidad, sin poder negociar las clausulas, Alfonsn prefiri pactar y obtener as mayor
injerencia en los cambios que se llevaran adelante.
Entre ambos partidos obtuvieron el 58% de los votos, correspondiente, sobre las 305 bancas en juego, 136 al
justicialismo y 75 al radicalismo.
Con estas mayoras resultaba innecesaria toda clausula cerrojo, dado que, habiendo acuerdo para votar en
bloque, contaban con los convencionales necesarios para aprobar cualquier norma que acordaran.
Las opiniones doctrinales fueron mayormente contrarias a esta imposicin basados en los poderes autnomos
de la convencin e incluso en la propia libertad de los convencionales para poder votar cada norma en forma
separada.
Forma de funcionamiento
La puesta en funcionamiento del poder constituyente derivado tiene una etapa previa de declaracin de la
necesidad de la reforma. Esta etapa se encuentra a cargo del Congreso.
Con respecto al modo de funcionamiento, la norma da lugar a diversas interpretaciones posibles: que las
cmaras realicen la declaracin reunidas en asamblea legislativa; que acten por separado, pero emitiendo
una declaracin o que acten bajo el procedimiento ordinario de sancin de leyes. Esta ltima es la que se
utilizo en las diversas reformas.
El tribunal cimero dijo que la declaracin por el Congreso de la necesidad de reforma bajo las condiciones que
expresa el texto de la CN, es un acto del poder pre constituyente, aun cuando en la historia constitucional
argentina se haya implementado mediante la forma de leyes, que se funda directamente en la constitucin.
En ningn caso se puede admitir la promulgacin parcial, dado que limitar cualquiera de las clausulas
habilitadas para su reforma, aun cuando no tengan conexin entre s, implica una afectacin del espritu de la
reforma.

a. Computo de las mayoras parlamentarias. Se deben computar los dos tercios de los miembros. En tal
sentido Sags expresa que las posibilidades son las de computarlos sobre los totales, sobre los que estn en
ejercicio o sobre los presente y se inclina por esta ultima postura.
Ms all de lo expresado, cabe destacar que la reforma tiene que ser fruto del consenso de los distintos
actores de la poltica y no imposicin de un partido.
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La reforma de 1994 es loable porque, ms all de las diferencias, encontr los consensos necesarios para su
aceptacin por parte de las distintas fuerzas polticas.
b. El funcionamiento de la convencin. Ha variado en cada una de ellas, dado que se rigen por su
reglamento interno. Se han desempeado de manera similar a la cama de diputados, adoptando incluso sus
previsiones de manera subsidiaria. Las principales caractersticas del trmite regulado en 1994.
La iniciativa para presentar proyectos tanto de modificacin como de declaracin, le correspondi a los
convencionales, que podan hacerlo hasta 30 das despus de instala la Convencin. Se crearon 11
comisiones. Los proyectos fueron tratados en las comisiones respectivas, las cuales designaban el miembro
informante por la mayora.
De la respuesta comisin, segn la materia eran girados a la de redaccin. A ella le correspondi la redaccin
formal de despachos parciales y del texto ordenado nico y final de la reforma de la constitucin.
Los despachos e la comisin de redaccin eran girados a la aprobacin del plenario de la Convencin.
El ingreso en el plenario dependa de la comisin de labor parlamentaria, quien confeccionaba el orden del
da, informaba el estado de los asuntos en las comisiones y promova medidas prcticas para la agilizacin de
los debates.
Una vez en el plenario, todo proyecto deba pasar por dos discusiones; la primera en general y la segunda en
particular.
El qurum para iniciar era de 102 convencionales sobre los 305 totales.
Al momento de la votacin el qurum deba ser de al menos 154 convencionales.
Las decisiones se adoptaron por mayora de los presentes. Las normas modificadas eran aprobadas por la
convencin a medida que eran tratadas.
El poder constituyente provincial
Existe un poder constituyente de mbito provincial, que es el encargado de dictar y reformar las cartas
constitucionales locales. Viene reconocida por el art. 5 de la CN.
Cabe preguntarse si tiene lmites similares a los de la nacional.
Nuestra constitucin exige que las provincias dicten sus cartas magnas bajo el rgimen representativo
republicano y en concordancia con sus principios, declaraciones y garantas. Establece dos exigencias, pero
hay una serie de condicionamientos en su dictado.
En primer lugar, se deben respetar las imposiciones con que cuentan las provincias. Deben conformar el
Poder judicial que le exige la constitucin nacional, as como establecer un rgimen municipal con variado
alcance de autonoma. Adems no pueden contradecir su obligacin suministrar educacin primaria.
En segundo lugar, se deben respetar las competencias deslindadas, dado que la constitucin ha fijado que
atribuciones corresponden a cada mbito y especialmente por el art. 31 ha puesto de resalto la supremaca
del orden federal por sobre el derecho pblico provincial.
Corresponde analizar si la constitucin nacional puede abrir los ciclos de reforma provincial, como ha ocurrido.
En tal sentido, Bidart Campos negaba esta posibilidad. Sin embargo, siendo el poder constituyente provincial
un poder de segundo orden, por estar sometido a las estipulaciones de la norma federal, nos resulta innegable
esta opcin, es indudable que ese ejercicio avanza sobre las autonomas provinciales por lo que resulta
totalmente desacertada su utilizacin.
El poder constituyente fue regulado por las distintas provincias. Todas establecieron un sistema de
modificacin basado en la declaracin de la reforma a cargo de la legislatura y la modificacin por parte de
una convencin elegida al efecto. Pueden ser modificadas exclusivamente por medio de una convencin.
El poder constituyente municipal
La gran mayora de las constituciones provinciales le han reconocido a ciertos municipios la
autodeterminacin de su gobierno.
La facultad municipal de dictar sus propias cartas organizativas, conocida como autonoma institucional.
Adems de las propias autolimitaciones que impongan sus cartas orgnicas, los municipios cuentan con dos
ordenamientos jerrquicamente superiores y a los que deben adecuarse: el federal y el provincial. Solo
adentro de ese marco pueden efectuar las regulaciones que consideren adecuadas.
PODER LEGISLATIVO: .
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Origen: Gran Bretaa. La composicin de este congreso bicameral responde, en sus orgenes, a la reunin
por un lado de los caballeros representantes de los condados y burguesas representantes de las ciudades, y
por el otro, los barones y obispos. La cmara aristocrtica no tiene igualdad de funciones con la de los
comunes, encargada de formar gobierno.
Del acuerdo de ambas pretensiones surgi la existencia de un parlamento bicameral, donde en una cmara
los Estados se encuentran representados en base proporcional a la poblacin mientras que, en la otra, el
senado, los Estados estn igualitariamente representados.
En nuestro caso, la crisis de representatividad tambin esta presente tanto por la ausencia de adhesin del
ciudadano a las medidas adoptadas por sus dirigentes, como por el incumplimiento de la funcin del dirigente
de velar por los intereses de sus votantes.
La manera de debatir conspira contra el adecuado funcionamiento. La existencia de discursos interminables,
que nadie escucha ni puede rebatir si el orador no le permite interrumpir, as como la falta de debate social de
lo que ocurre en el parlamento, genera un sentimiento ciudadano de ineficacia del rgano.
El aumento de atribuciones legislativas del presidente y su uso indiscriminado tambin ha debilitado el
funcionamiento del Congreso, quien no ha sido capaz de frenar esta usurpacin de sus atribuciones, sino que,
por el contrario, las fue cediendo mediante la delegacin legislativa.
Cuando Montesquieu disea el equilibrio que debe imperar entre los distintos poderes afirma que en cada
Estado hay tres clases de poderes: el poder legislativo, el poder ejecutivo de las cosas relativas al derecho de
gentes, y el poder ejecutivo de las cosas que dependen del derecho civil. En virtud del primero, el prncipe o
jefe de Estado hace leyes transitorias o definitivas o deroga las existentes.
A. Estructura. Nuestro pas opto por un sistema bicameral del tipo federal, estando integrada por la
Cmara de Diputados por legisladores en nmero proporcional a la poblacin de cada provincia y la
Ciudad de Bs.As y la Cmara de Senador, por igual cantidad de legisladores por cada provincia,
segn lo estipula el art. 44. Dentro de cada cmara los legisladores se agrupan en bloques. A su vez,
realizan trabajos en comisin, previstas tanto en la constitucin, como en los reglamentos internos.
Cmara de diputados
Para la composicin el pas se divide en 24 distritos. La ley 22.847 establece que la base representativa es de
un diputado cada 161.000 habitantes que tenga la provincia o fraccin no menor a 80.500 a lo que se adiciona
un nmero fijo de tres diputados por distritos, sin que ninguno pueda tener menos de cinco diputados.
La sobrerrepresentacin de las provincias pequeas intenta equilibrar el peso que puedan tener a la hora de
defender sus intereses. El principio de igualdad no se ve lesionado dado que la diferenciacin es razonable.
Son elegidos de manera directa por el sistema DHondt.
Para ser diputado se requiere al menos 25 aos de edad, cuatro de ejercicio de ciudadana y ser natural de la
provincia en que es elegido o con al menos dos aos de residencia inmediata.
Con respecto al tiempo de cumplir los requisitos se dieron diversas interpretaciones.
El comportamiento de la Cmara no fue uniforme. En diversas oportunidades se admiti el diploma de
diputados que no haban alcanzado la edad mnima requerida; en otros se postergo el debate hasta que
alcanzaran dicha edad, pero tambin se rechazo el diploma de Pinedo por no alcanzar la edad.
La Corte Suprema ha sostenido que en relacin a las calidades para ser diputado es el pueblo el que elige a
sus representantes quien valora la idoneidad y no la cmara de diputados de la nacin, porque el rgimen
electoral establece justamente el procedimiento adecuado para impugnaciones que permitan a los electores
valorar la idoneidad
La ley de partidos polticos impide la postulacin como candidatos a quienes no tienen ejercicio de la
ciudadana, como sucede con los excluidos del padrn electoral. Las dems exclusiones son
inconstitucionales
Otro de los aspectos que genero una importante controversia es la manera como debe cumplirse la residencia
cuando el legislador no ha nacido en la provincia.
El cdigo electoral nacional, por su parte, estipula que los partidos polticos deben consignar datos de filiacin
completos de sus candidatos y el ultimo domicilio electoral, mientras que la ley de partidos polticos expresa
que la residencia exigida por la constitucin nacional o la ley como requisito para el desempeo de los cargos
para los que se postulan los candidatos, podr ser acreditada por cualquier medio de prueba, excepto la
testimonial, siempre que figuren inscriptos en el registro de electores del distrito que corresponde.
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El objetivo de la exigencia constitucional es la de dar un mnimo de sentido de pertenencia entre el legislador y
la jurisdiccin.
Los diputados duran cuatro aos en el ejercicio de sus funciones, renovndose la cmara por mitades cada
dos aos.
La constitucin dispone que, si se produce una vacante, el gobierno provincial o de la capital hace proceder a
la eleccin de un nuevo miembro (art. 51). Este art. ha sido modificado en la prctica constitucional, al
respecto el cdigo electoral nacional dispone que, en caso de muerte renuncia, separacin, inhabilidad o
incapacidad permanente de un diputado lo sustituyan quienes figuren en la lista como candidatos titulares
segn el orden establecido.
En todos los casos los reemplazantes se desempearan hasta que finalice el mandato que le hubiere
correspondido al titular.
Parte de la doctrina ha avalado este uso, sin embargo, se han levantado voces crticas porque representa un
apartamiento del diseo constitucional
Desde la perspectiva de la constitucin originaria, la actual solucin resulta inconstitucional, porque nuestra
carta magna en su versin de 1853 no previo el sistema de partidos. Ello genera que no resulte valido otorgar
el cubrimiento a quien no obtuvo los votos necesarios para ocupar el cargo, simplemente por pertenecer al
mismo partido y seguir en el orden de la lista.
No puede dejar de advertirse lo oneroso y complejo que resulta la solucin constitucional y la importante que
la reformar constitucional le ha dado al rgimen de partidarios, contemplndolo incluso en la eleccin de los
senadores.
Cmara de Senadores (art. 54 a 62)
Se compone por tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. La reforma de 1994
modifico el sistema de eleccin mediante las legislaturas provinciales por el sistema de eleccin directa, y se
agrego un tercero senador correspondiendo dos al partido o alianza que ms votos obtiene y uno a quien
logra el segundo puesto
Se exige una edad mnima de 30 aos, seis aos de ejercicio de ciudadana y ser natural de la provincia que
lo elijas o con una residencia inmediata no menor a dos aos, se requiere poseer una renta anual de 2000
pesos fuertes o una entrada equivalente.
Aun cuando este requisito no tuvo mayor aplicacin al momento de analizar la incorporacin, los argumentos
a favor de l sostenan que quienes gozaban de un ingreso importante proveniente de rentas, al carecer de
apremios econmicos, estaban en mejores condiciones de ocuparse de los negocios de la Nacin. La
verdadera finalidad era permitir que solo un sector privilegiado de la sociedad pudiera acceder a los
principales cargos nacionales.
Este requisito no fue eliminado del texto con la reforma.
La disposicin constitucional es clara, los requisitos se deben cumplir al momento de ser elegido.
La reforma acort el mandato de los senadores, que actualmente duran 6 aos, renovndose la cmara por
tercera parte cada dos aos. La renovacin se hace por distritos y no por senadores, para poder permitir la
eleccin de dos por la mayora y uno por la minora.
Si bien la CN establece que cuando vacase alguna plaza el gobierno hace proceder a la eleccin de un nuevo
miembro, esta disposicin resulta actualmente inaplicable dado que, al prevalecer el sistema de partidos, con
representacin de dos fuerzas, la nica manera de evitar su desnaturalizacin es procediendo al reemplazo
por la designacin de suplentes elegidos juntamente con los titulares. El constituyente no previ la adecuacin
de este artculo al nuevo sistema.
El vicepresidente
La CN establece en el art. 57 que el vicepresidente es el presidente del Senado, aun cuando regula las
condiciones para su eleccin, duracin, sueldo, juramento, forma y tiempo de eleccin as como otras
funciones, en los captulos dedicados al P.E
En este rol permite un mayor nexo entre el ejecutivo y el legislativo y se le encarga una funcin especfica en
tanto no ocupe el ejercicio del poder ejecutivo.
El correcto funcionamiento de la institucin requiere que presidente y vice sean ideolgicamente afines y no
producto de alianzas sustentadas en la mera conveniencia electoral. Cuando ello ocurre y aparecen las
desavenencias, el vicepresidente tiene libertad para adoptar las decisiones que considere adecuadas, aunque
no coincidan con las expectativas del presidente.
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Distinto es lo que sucede cuando se hace cargo transitoriamente del P.E porque adoptar decisiones en
contraposicin con la lnea trazada por el presidente implica avanzar sobre espacios que no son propios.
Se le prevn funciones relacionadas con el desenvolvimiento de las deliberaciones, con la administracin del
cuerpo, su actuacin en las deliberaciones, su reemplazo y su carcter de representante del cuerpo.
Se ha discutido sobre la conveniencia o no de proceder a la eleccin del vicepresidente en caso de que
faltare.
La historia argentina solo reconoce un antecedente. Ante la muerte de Quijano, fue elegido en su reemplazo
Teisaire, por sufragio popular. El inconveniente se representa en que al realizarse las elecciones en
momentos diferentes, se puede dar el caso de un cambio de preferencias en el electorado que genere la
convivencia de un presidente de un signo poltico con un vicepresidente de otro.
Otro inconveniente es el desgaste que puede generar en la figura presidencial la obtencin de un resultado
adverso, donde est plebiscitando su gestin mediante la eleccin de la persona que debe complementar el
binomio.
Entre las autoridades del Senado, la CN tambin previ al presidente provisional. El Art. 58 establece que el
Senado nombra un presidente provisional para presidirlo en caso de ausencia del vicepresidente.
Otro aspecto a dilucidar es la posibilidad de que el presidente provisional en ejercicio de la presidencia, pueda
votar como un senador ms y en caso de empate pueda ejercer el voto de desempate. La solucin no resulta
acertada. La reglamentacin debera seguir ese lineamiento (que solo vote en caso de empate), y permitir, a
quien ocupa ese lugar, votar solo en dicha caso, dado que de esta manera un senador cuenta con doble voto,
atribucin superior incluso a la del presidente natural del cuerpo.
En cuanto a los requisitos, garantas y condiciones de elegibilidad el vicepresidente es equiparado al
presidente.
Los bloques
No se encuentran contemplados en la CN pero surgen de los reglamentos internos de las cmaras. Se
constituyen por la organizacin de varios legisladores segn sus afinidades polticas. Cuentan con personal, y
es remunerado por la Cmara.
La agrupacin en bloques facilita la unidad partidaria, votando generalmente los legisladores que lo integran
en conjunto, y otorgando a sus presidentes mayor tiempo de exposicin en el plenario.
Las comisiones parlamentarias.
Gran parte del trabajo parlamentario se realiza en comisiones, las que no se encontraban tratadas en la CN
hasta la reforma de 1994. Se encuentran reguladas en los reglamentos internos de cada cmara y pueden ser
clasificadas en:
a. La comisin de Labor Parlamentario. Esta compuesta por el presidente de la cmara y los presidentes de
los bloques. Se rene una vez por semana en el periodo de sesiones y fuera de ellos cuando lo considere
necesario.
Les corresponde preparar planes de labor parlamentaria; promover medidas prcticas para la agilizacin de
los debates y proponer aquellas medidas que conduzcan a un mejor funcionamiento del cuerpo.
b. Comisiones Permanentes, tienen por objeto emitir dictmenes sobre todo proyecto que se ingrese relativo
al rea de su competencia. Abarca distintas reas como la de Asuntos Constitucionales, relaciones exteriores
y culto, legislacin general, presupuesto y hacienda, entre otros.
Tienen duracin ilimitada. El nmero de diputados que las integran es determinado por la cmara, entre un
mnimo de 15 y un mximo variable segn la comisin de hasta 49 diputados. En la cmara alta el nmero de
senadores que integran es de 15. (Art. 60)
La composicin busca que se respeten las proporciones de los sectores polticos que estn representados en
el cuerpo.
c. Las comisiones especiales, son creadas por las cmaras para analizar y dictaminar sobre una materia
determinada. Se crean por un plazo preestablecido.
d. Las comisiones mixtas tienen la misma caracterstica que las especiales, slo que, adems de estar
compuestas por legisladores se integran con especialistas, acadmica y profesional con formacin y
conocimientos en la materia objeto de la comisin.
e. Las comisiones investigadoras. Tienen por objetivo cumplir con la funcin de fiscalizacin y control que
corresponde al P.L
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El reglamento del Senado establece que en su creacin se debe fijar el alcance de su competencia y el plazo
de su duracin.
La creacin de estas se encuentra en las facultades implcitas del congreso. Estas comisiones solo pueden
tener por objeto realizar investigaciones a los fines de legislar, para controlar el comportamiento de la
administracin actual, o de aquellos funcionarios susceptibles de juicio poltico.
No cuenta con facultades ilimitadas y para realizar medidas que puedan afectar derechos ciudadanos, debe
contar con la debida orden judicial.
f. Las comisiones bicamerales, son aquellas que estn integradas por diputados y senadores. Pueden tener
origen en propuesta de cualquiera, y con el fin de tratar asuntos de inters comn o de gran complejidad o
importancia.
La Asamblea Legislativa
Se denomina as a la reunin conjunta de ambas cmaras. Por cuestiones de espacio, tiene lugar en la
cmara de diputados.
La CN la contempla en los casos de aperturas de sesiones por parte del presidente, y para tomar juramento al
presidente y vicepresidente de la nacin, aunque el Congreso tambin se rene en Asamblea para aceptar la
renuncia del presidente, determinar quien lo reemplaza en caso de acefalia definitiva y recibir a los jefes de
Estado extranjeros.
Se encuentra presidida por el vicepresidente.
B. Garantas de funcionamiento Por ellas se entienden todas aquellas prerrogativas reconocidas tanto
a los integrantes del cuerpo legislativo en su conjunto, como a los componentes en particular, que
permiten desarrollar su tarea de manera adecuada, sin interferencia de otros poderes del Estado.
CLASIFICACION.



Al Cuerpo


Organizativas
Juzgamiento de ttulos
Dictado de reglamentos internos
Compulsin a sesiones
Administracin
Aceptacin de renuncias

Disciplinarias
Correccin
Expulsin
Poder de polica



A los Integrantes
Judiciales Inmunidad de opinin
Limitacin al arresto
Econmicas Remuneraciones
Incompatibilidades
Funcionales Estabilidad
Autonoma

GARANTIAS CORPORATIVAS
Se reconocen al cuerpo a fin de posibilitar su adecuado funcionamiento.
* Garantas de organizacin, tienen como objetivo permitir que sean las propias cmaras quienes regulen su
funcionamiento a los fines de evitar la injerencia de otros poderes. Se encuentran:

1. Juzgamiento de ttulos. Parte primera del art. 64 dice que toda cmara es juez de las elecciones,
derechos y ttulos de sus miembros en cuanto su validez.
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La norma establece que todo el proceso, desde la postulacin, forma de realizar las elecciones, escrutinio,
otorgamiento certificados o requisitos constitucionales para ocupar el cargo deben ser juzgados por cada una
de las cmaras al momento que el legislador se incorpora en su cargo.
En Argentina a partir de la ley Senz Pea se cre una justicia electoral, que actualmente con modificaciones,
es la encargada de analizar todo el proceso electoral y otorgar los diplomas correspondientes.
Esta facultad genero controversias por la negativa de la cmara de diputados a permitir la incorporacin de
Bussi y Patti por inidoneidad moral.
En el caso de Bussi la Corte fall cuando este ya no poda ser reincorporado en su cargo porque se haba
vencido su mandato pero el tribunal entendi que exista inters en resolver, por estar comprometida la
soberana del pueblo y su expresin popular y la posibilidad de repeticin del acto.
La Corte dijo que cuando la CN dispone que la cmara tiene una competencia precisa para juzgar, esta no es
exclusiva ni excluyente, ya que el art. 116 establece que corresponde al Poder Judicial el conocimiento y la
decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por ella, con lo que reafirmo que esta cuestin
no es poltica no justiciable.
La Corte entro en el anlisis de la competencia del parlamento para juzgar ttulos. Aclarando que la facultad
de la Cmara de Diputados solo puede referirse a la revisin de la legalidad de los ttulos de los diputados
electos y la autenticidad de los diplomas, esto es, si fueron regularmente emitidos por la autoridad
competente, y que la cmara, como juez, no puede agregar nuevos requerimientos que la CN no contempla.
Estos criterios por remisin fueron reiterados en la causa Patti, salvo que su mandato no se encontraba
vencido.
En conclusin, la facultad de las cmaras del congreso se limita a analizar la validez formal del ttulo; es decir,
que haya sido otorgado por la Junta Electoral con competencia y a la persona que resulto electa; y aun en
estos supuestos la impugnacin debe realizarse por escrito, por secretaria, desde la proclamacin del
candidato electo y hasta 24 hs. Antes de la primera sesin preparatoria y sola puede ser presentada por un
diputado en ejercicio o electo, o por el rgano ejecutivo mximo nacional o de distrito de un partido poltico
2. Dictado de reglamento interno. El art. 66 le reconoce tal facultad. Mediante ellos, cada una de las
cmaras disciplina las sesiones, los juramentos e incorporaciones de los legisladores, las designaciones y
funciones de sus autoridades y empleados, los bloques, las comisiones, la presentacin de los proyectos, las
mociones, la forma de discusin y votacin, las interpretaciones, los homenajes y todo lo que haga al actuar
del cuerpo.
3. Compulsin a sesiones. La parte segunda del art. 64 establece que ninguna de las cmaras entrara en
sesin sin la mayora absoluta de sus miembros, pero un nmero menor podr compeler a los miembros
ausentes a que concurran a las sesiones, en los trminos y bajo las personas que cada Cmara establecer.
El reglamento del Senado prescribe que, cuando no existe qurum en un da sealado, la minora presente
una hora despus de la citacin para la segunda sesin puede reunirse y llamar a los que no asistieron por
citacin especial para la sesin siguiente, si pese a ello, no se presentan, la minora puede aplicar multas o
utilizar la fuerza pblica.
En cuanto al reglamento de Diputados, establece que la inasistencia implica la prdida proporcional de la
dieta, en caso de inasistencia reiterada, la minora podr reunirse en el recinto de las sesiones para acordar
los medios de compeler a los que no asistieron
Poco utilizado.
4. Administracin, se reconoce como atribucin propia del cuerpo la potestad de administrarse, que incluye
entre otras, la designacin de personal, fijacin de horarios y funciones y facultades disciplinarias sobre ellos.
5. Aceptacin de renuncias, las renuncias que los legisladores presenten a sus cargos requieren la
aceptacin de la mitad ms uno de los miembros presentes (art. 66).
Se ha planteado el interrogante sobre las consecuencias cuando el cuerpo decide no aceptarle la renuncia.
Un sector de la doctrina postula que si la renuncia es indeclinable, no puede denegarse su aceptacin,
mientras que otros autores, entienden que la funcin no puede abandonarse discrecionalmente y que la
cmara, fundadamente, pueda negarla en ese momento.
El tema puede adquirir relevancia cuando el legislador renuncia a su cargo para ocupar otro puesto en la
funcin pblica que resulte incompatible con este. l asumi un compromiso con la ciudadana por un plazo
determinado, del cual solo puede librarse si el cuerpo lo admite.
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*Garantas disciplinarias. Tienen por objeto reconocer facultades para que no se obstaculice su labor, tanto
por indisciplina de sus integrantes como por inconductas de terceras personas ajenas al cuerpo.
Sobre los legisladores cuenta con las siguientes garantas:
1. Correccin, la CN dispone en su art. 66 que cada cmara podr con dos tercios de votos, corregir a
cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones.
Se procura mantener el correcto funcionamiento de las sesiones. Cuando un legislador haga alusiones
irrespetuosas, imputaciones de mala intencin o interrumpa frecuentemente en el uso de la palabra al orador;
incurra en personalizaciones o insultos, el presidente de la cmara por si o a pedido de cualquiera legislador,
debe pedir explicaciones o retirarle el uso de la palabra.
Si el congresista no da explicaciones o estas fueran insuficientes el presidente lo llama al orden. Si fuera
llamado al orden ms de dos veces en una sesin, el presidente propone a la cmara quitarle el uso de la
palabra por esa sesin, salvo que la gravedad de la falta lo justificare, en cuyo caso se vota si se utiliza la
facultad de correccin que establece la constitucin; si ello se aprueba, se nombra una comisin especial para
que decida la sancin a aplicar.
2. Expulsin, por la mayora de 2/3 se puede remover al legislador por inhabilidad fsica o moral sobreviniente
a su incorporacin, y hasta excluirle de su seno.

En primer lugar se discute si la remocin y la exclusin son dos sanciones diferentes.
Sags con criterio que Toricelli comparte, afirma que entre ambos conceptos no hay distincin fundamental,
tratndose de una redundancia normativa que no causa perjuicio alguno.
En segundo lugar, se suscita un interrogante sobre el significado de la expresin inhabilidad fsica o moral. La
primera es toda causa que impida al legislador desempear su cargo, sea por enfermedad o por cualquier
clase de impedimento lo suficientemente grave.
Por inhabilidad moral debe entenderse todo compartimiento que no sea acorde con su funcin de legislador.
Se ha discutido si el legislador que asume puede ser removido por inconductas anteriores a la asuncin. El
tema fue resuelto por la Corte en la causa Bussi. No hay ninguna habilitacin constitucional para examinar la
habilidad moral anterior a la eleccin y no habiendo ninguna norma expresa no puede presumirse.
En cuanto al procedimiento, la CN solo estipula que la decisin se adopta por 2/3, dicha mayora se computa
sobre el qurum existente. A lo largo de la historia se han aplicado diversas medidas de exclusin.
3. Poder de polica. Es la facultad que ejerce sobre terceras personas que obstaculizan su labor. Se trata de
una atribucin IMPLICITA del cuerpo.
No existe controversia sobre la facultad que tiene el cuerpo de utilizar la fuerza pblica para desalojar la barra,
despejar la entrada o detener personas que por cualquier motivo obstaculicen el funcionamiento de la labor
El alcance de la facultad de ordenar detenciones genera criterios encontrados. En una primera etapa, la
jurisprudencia del mximo tribunal distingui entre la comisin de hechos, segn configuren o no delitos
penales.
Llegado el caso a la Corte, entendi que el cuerpo contaba con esa facultad implcita, aun cuando la conducta
no fuera reprimida penalmente.
En Eliseo Acevedo, el tribunal atento a que la infraccin imputada configura delito penal. En tal sentido,
afirmo que, al calificar la ley el hecho como desacato y designar la pena con que debe ser castigado, entendi
sin duda ninguna someterlo a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios, como todos los dems delitos que
ella comprende.
En nuestra doctrina Bidart Campos entendi que los poderes del congreso se limitaban al mantenimiento del
orden en la sesin y a la aplicacin de sanciones, incluso de arresto, cuando existe una ley previa y el hecho
no es tipificado como delito.
Como acertadamente lo expreso el mximo tribunal en los precedentes Pelez y Soaje Pinto, la facultad
del congreso esta relacionada con la necesidad del adecuado funcionamiento, pudiendo para ello utilizar
distintos mecanismo, como el arresto, siempre que sea el medio necesario para posibilitar su funcionamiento.
El tribunal considera que el poder implcito de las cmaras del Congreso para sancionar conductas de
particulares se encuentra circunscripto, en lo que interesa a la solucin de esta controversia, a los actos de
aquellos que de modo inmediato traduzcan una obstruccin o impedimento, serio y consistente para la
existencia de dichos rganos, o para el ejercicio de sus funciones propias.
60

Tal atribucin no importa el ejercicio de la jurisdiccin criminal propiamente dicha, ni del poder ordinario de
imponer penas. Se trata simplemente de la represin correccional de ofensas cometidas contra las mismas
cmaras, y capaces de daar e imposibilitar el libre y seguro ejercicio de sus funciones pblicas.
GARANTAS INDIVIDUALES
Se encuentran reconocidas a sus integrantes, y tienen como finalidad que los legisladores puedan
desempear adecuadamente el mandato constitucional sin interferencias de los dems poderes del Estado,
pero tambin sin crear prerrogativas que permitan desvirtuar su funcin e interferir en el buen funcionamiento
de la Repblica.
*Garantas judiciales. Ellas exceptan o limitan la actuacin del Poder judicial sobre los integrantes del
Congreso.

1. Inmunidad de opinin. Esta consagrada en el art. 68 al expresar ninguno de los miembros puede ser
acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando su
mandato de legislador.
Esta inmunidad fue establecida con el objetivo de que el legislador en ejercicio de su funcin pueda
expresarse libremente, sin temor a sufrir las consecuencias de sus dichos, incluso despus de que su
mandato finalice.
El alto tribunal ha expresado que la separacin institucional de los poderes del Estado, as como la realidad
poltica que los circunda, demuestran que en nuestro pas a diferencia de otros, las previsiones del art. 68
destinadas a garantizar la independencia funcional de las cmaras legislativas, tienen una elevada
significacin al extremo que resulta licito afirmar que integran el sistema republicano.
Su observancia es un deber inexcusable de los jueces.
La inmunidad abarca tanto el mbito penal como el civil y se reconoce por las expresiones vertidas dentro del
Congreso, como fuera de este, cuando el legislador las emite en ejercicio de su funcin.
Esta inmunidad reconoce sus lmites en la funcin sancionatoria con que cuenta la cmara que le permite
corregir al legislador que ha cometido excesos en sus expresiones e incluso llegar a removerlo en caso de
extrema gravedad, y en el otorgamiento de las facultades extraordinarias que prohbe el art. 29 (VER
ARTICULO)
2. Limitacin al arresto. Arts. 69 y 70. El objetivo buscado por las normas es evitar que, mediante la
formacin de falsas causas judiciales, se coarte la libertad ambulatoria del parlamentario y se impida la
asistencia a las sesiones de los congresistas no oficialistas. Se busca, asegurar la tarea parlamentaria sin
interferencia de los otros poderes estatales.
El art. 69 garantiza que no puede ser arrestado desde el da de la eleccin hasta el cese del mandato, salvo
que sea sorprendido in fraganti en la comisin de un delito de cierta gravedad, mientras que el art. 70 exige
que sea la propia cmara quien con 2/3 de sus votos, decida si le quitan los fueros al legislador y se permite
que la justicia proceda a tomar medidas restrictivas de la libertad contra este.
Ambas presentan varios interrogantes. En primer lugar, se discute el alcance de la garanta establecido en el
art. 69. Segn la clausula constitucional solo puede ser detenido cuando sea sorprendido en el momento de
cometer el delito. Una doctrina, que no compartimos, entendi que la expresin tambin incluye la tentativa o
el momento inmediato posterior.
Debe tratarse de un delito de cierta gravedad, y no puede negarse que el carcter de pena aflictiva que tiene
toda pena privativa de la libertad, por lo que, si el legislador ha sido sorprendido cometiendo un delito que la
merezca, puede ser detenido. Una vez detenido, la justicia debe informar la situacin a la cmara para que
analice su desafuero.
La ley 25.320 impone al juez que le informe de manera inmediata a la cmara, para que ella se pronuncie en
el plazo mximo de 10 DAS, SI DECIDE CON 2/3 de los votos desaforarlo. En caso contrario, el legislador
recupera su libertad.
En todos los dems casos donde exista una acusacin penal contra un legislador, la justicia puede proseguir
la causa hasta el momento en que deba dictar una medida coercitiva de la libertad. All para continuar el
proceso, debe pedir el desafuero. La jurisprudencia del mximo tribunal as lo entendi en reiteradas
oportunidades.
Un aspecto que generaba controversias era si el juez poda llamar a indagatoria del legislador NO desaforado.
La ley con buen criterio, cerro la discusin al estipular que el llamado a indagatoria no se considera medida
61

restrictiva de la libertad, pero en el caso que el legislador no concurriera a prestarla, el tribunal deber solicitar
su desafuero.
Si discuti tambin si el legislador puede voluntariamente renunciar a sus fueros y someterse al proceso
penal. Quienes entienden que se trata de una garanta corporativa niegan esa posibilidad, solo la cmara
podra allanar ese camino. Sin embargo, si bien se trata de una garanta reconocida en funcin del cargo, si el
propio legislador decide someterse a la actuacin judicial, dado que esta prerrogativa le es acordada a l por
su condicin de tal y con el fin de evitar que se intente obstruir su labor parlamentaria, no trae aparejado
inconveniente alguno su renuncia a los fueros.
Si no renuncia voluntariamente, ni la cmara decide desaforarlo, se SUSPENDE el curso de la prescripcin de
la causa que se esta tramitando.
Una vez que el legislador puede sus fueros puede ser juzgado y detenido por la comisin de ilcitos como
cualquier ciudadano.
El desafuero no implica la prdida del cargo, por lo que si el legislador resulta absuelto del proceso debe
recuperar su banca.
*Garantas econmicas. Buscan limitar privilegios que el cargo puede conceder con el fin de realizar una
ms adecuada labor, y le permiten no quedar a merced del rgano ejecutivo.

1. Remuneraciones. El art. 74 dispone que los servicios de los senadores y diputados sean remunerados por
el tesoro de la nacin, con una dotacin que sealara la ley.
El salario se denomina dieta y su fijacin esta en manos del propio cuerpo. La norma sienta varios principios.
En primer lugar, tanto senadores como diputados deben ser remunerados por su labor.
En segundo lugar, se decidi que los legisladores nacionales sean remunerados por el Estado central, y no
por las provincias asegurando de mejor manera su independencia funcional.
Por ltimo se establece que la ley ser quien fijara la dotacin.
Los ingresos de los legisladores suelen estar distorsionados, dado que no solo perciben dietas, sino tambin
viticos y dems asignaciones que aumentan de manera considerable los montos a percibir.
Como principio de virtud republicana, los ingresos no pueden ser excesivos o desproporcionados y resulta a
todas luces conveniente su transparencia, mediante la entrega de asignaciones globales a cada legislador, y
no por pagos disimulados en otros conceptos o hacia asesores que muchas veces no cuentan con un grado
de especializacin necesaria para darle el lustre que la labor parlamentaria merece.
2. Incompatibilidades. Los arts. 72, 73y 105 lo regulan, su tratamiento es insuficiente e inadecuado.
El art. 72 establece que los miembros del Congreso no pueden recibir empleos o comisiones del P.E sin
consentimiento de la cmara. Su objetivo es garantizar la independencia de los legisladores con respecto al
poder ejecutivo, sin embargo el impedimento no es absoluto ya que pueden ser dispensados por la misma
cmara.
El art. 105 complementa estas incompatibilidades al prohibir a los ministros que sean legisladores sin
renunciar a sus cargos de ministros. Por lgica, los legisladores no pueden ser ministros sin renunciar a sus
bancas, sobre el fundamento de esta prohibicin surgen dos argumentos:
+En primer lugar, que el sistema presidencialista se ha caracterizado por la frrea separacin de poderes, y
en tal entendimiento la CN no ha querido que el legislador sea a su vez un dependiente del P.E
+ En segundo trmino, quien desempea un cargo tan importante como es llevar adelante un ministerio, no
puede desempear adecuadamente su tarea legislativa.
La prctica ha sido desvirtuada mediante la designacin de legisladores como ministros o secretarios, por el
simple pedido de licencia, sin renuncia a la banca. Estas son a todas luces inconstitucionales.
Por su parte el art. 73 establece la incompatibilidad de los eclesisticos regulares y de los gobernadores de
provincia por las de su mando. La primera se fundamenta en que carecen de libertad para legislar en tanto
estn sometidos al deber de obediencia con respecto a su orden.
En cuanto a los gobernadores, se sostuvo que la incompatibilidad se extiende a la imposibilidad de
desempear el cargo legislativo en representacin de cualquier provincia.
Este sistema de incompatibilidades muestra enormes falencias. En primer trmino, porque no guarda una
coherencia lgica, dado que las incompatibilidades establecidas responden a distintas fundamentaciones. En
segundo lugar, porque no se establece un verdadero sistema de incompatibilidades que asegure que el
legislador se ocupara solo de su funcin.
62

Tambin resulta adecuado establecer una incompatibilidad en cuanto tengan inters en empresas privadas
que presten servicios pblicos o reciban subsidios del Estado.
*Garantas funcionales. Buscan asegurar que el legislador pueda desempearse segn sus convicciones,
respondiendo al electorado que lo eligi para cumplir su labor por un periodo determinado.

1. Estabilidad, los legisladores duran en sus cargos el tiempo que determina la CN pudiendo ser removidos
solamente por la propia cmara segn el procedimiento dispuesto.
2. Autonoma, es la facultad del legislador de votar segn su criterio o la obligacin de seguir los lineamientos
fijados por su partido la que ha generado controversias.
La CN originaria no previo el rgimen de partidos, aun cuando lo contempla la reforma de 1994. Si bien se
admite la postulacin de candidatos por los partidos, no es una exigencia exclusiva.
No existe posibilidad del partido de emitir mandato imperativo a los legisladores para que voten en tal o cual
sentido.
Hay supuestos que deben analizarse con ms detenimiento. No ocurre lo mismo con un legislador que al
momento de asumir su banca decide transfugarse a otro partido, defraudando as a su electorado, que quien,
por mantener diferencia de criterios con la mayora de los integrantes de su partido, terminan apartndose del
bloque y dando formacin a nuevas agrupaciones.
La Cmara Nacional Electoral ha expresado que es claro que al acto de nominacin por parte del partido se le
suma el acto de eleccin por parte del cuerpo electoral. Las bancas no pertenecen al partido sino al pueblo,
segn el marco de la constitucin vigente.
A su turno, la Corte sostuvo que, si bien la actividad de los partidos influye en el proceso poltico y en el
gubernamental, y ha producido cambios en los procesos electorales y aun en la teora de la representacin,
esas transformaciones en nuestro pas nunca significaron una modificacin de tanta magnitud como para
admitir o consagrar que el cuerpo electoral elija como representantes a sus partidos y no a candidatos, sea
esto de modo uninominal o plurinominal.
GARANTIAS RECONOCIDAS A LOS LEGISLADORES PROVINCIALES.
Se ha controvertido el reconocimiento de garantas individuales, especialmente de aquellas que se relacionan
con las dispensas judiciales, sean por inmunidad de opinin o limitacin al arresto.
En un primer momento al Corte rechazo la aplicacin de la garanta reconocida a nivel federal, ya que no es
inherente al sistema republicano. Sent que las inmunidades reconocidas en una provincia no pueden
hacerse valer en otra.
Este criterio fue posteriormente abandonado en el entendimiento que las previsiones del art. 68 destinadas a
garantizar la independencia funcional de las cmaras tienen una elevada significacin al extremo de que
resulta licito afirmar que integran el sistema republicano. La reconoce como garanta mnima de la cual las
provincias no pueden prescindir.
Sentado entonces que tanto la inmunidad de opinin como la limitacin al arresto son garantas mnimas que
reconoce la CN y se aplican a los legisladores provinciales, cabe determinar su mbito de actuacin.
La inmunidad contra proceso o arresto no es un privilegio que contemple las personas sino las instituciones y
el libre ejercicio de los poderes privilegios que las provincias pueden consagrar respecto de sus
gobernadores, legisladores y jueces, y que debe ser respetado, dentro de sus respectivos territorios, aun por
los jueces federales que en ellos tienen jurisdiccin
Garantas reconocidas a los concejales.
Aqu caben varias consideraciones. Si la constitucin provincial nada ha previsto, no pueden entenderse
vigentes.
En cuanto a la limitacin al arresto, no puede considerares que la detencin de un concejal afecte el principio
republicano de gobierno. Por ello, el reconocimiento efectuado por las constituciones provinciales en tal
sentido es de dudosa constitucional, dado que se convierte en privilegio.
Esta nunca puede extenderse fuera de la jurisdiccin provincial en la que se ha otorgado y solo respecto a
autoridades provinciales (no federales).
Distinta opinin merece la inmunidad de opinin, dado que su reconocimiento posibilita un mejor desarrollo de
la actividad legislativa, incluso del rgano local. Solo ser aplicable si la constitucin provincial lo establece y
exigible antes las autoridades locales.
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C. Competencias. Se encuentran enumeradas fundamentalmente en el art. 75. Y se enuncian las
siguientes
a. Institucionales, tiene funciones preconstituyentes; regla los lmites del pas y de las provincias,
concede amnistas generales, autoriza al presidente para declarar la guerra o la paz y ordenar
represalias, etc.

b. Administrativas, crea y suprime empleos y otorga pensiones.

c. Judiciales, lleva adelante el juicio poltico.

d. Legislativas, le corresponde imponer tributos, fijar el presupuesto, subsidiar a las provincias, establecer
ingresos no tributarios, dictar la legislacin de fondo y reglar la nacionalidad poltica; reglar el comercio.
El senado tiene competencia exclusiva para autorizar la declaracin del estado de sitio dictada por el
presidente dar acuerdo en la designacin de los jueces federales.
COMPETENCIAS INSTITUCIONALES
1. Funciones pre-constituyente. Corresponde al Congreso declarar la necesidad de la reforma constitucional
y fijar el temario.
2. Regla los lmites del pas y de las provincias.
3. Establece tribunales. Es competencia de l organizar los tribunales inferiores a la Corte Suprema. Por el
sistema federal, convive una doble organizacin judicial, el poder judicial provincial o justicia ordinaria y el P.J
federal.
4. Decreta honores. Se estipulan fundamentalmente para las fuerzas armadas. Adems tambin pueden
rendir homenajes, los legisladores deben pedirlos directamente por escrito ante la comisin de labor
parlamentaria, de acuerdo al reglamento de la cmara de diputados.
5. Concede amnistas generales. Estas leyes borran la condicin de delito de ciertos actos, generando as
que quienes los cometieron no sean responsabilizados penalmente, aun cuando mantienen su
responsabilidad civil.
En caso de encontrarse incurso en proceso, se extingue y si ya se cumpli la condena, el antecedente no se
considera al efecto de la reincidencia.
*Naturaleza. La Corte Suprema dijo en Alcari que la ley de amnista no puede ser considerada de ningn
modo como disposicin de derecho comn, accesorio de la que reprime los delitos amnistiados. Su naturaleza
esencial evidencia que ella es acto de gobierno, esencialmente poltico y de soberana. Aun cuando la materia
sobre la que recae sea de derecho comn, el carcter de una amnista es siempre determinado por la
potestad usada al dictarla.
No fue esta la posicin de Petracchi en la causa Sols, donde expreso que la facultad de amnistiar es una
forma especial de des incriminacin que compete exclusivamente al Congreso. En tal sentido Bidart Campos
entendi que se trataba de una competencia paralela a la de juzgar delitos.
En nuestra opinin es una facultad institucional, como la entendi la Corte, dado que la facultad de amnistiar
es una atribucin muy diferente a la de incriminar o des incriminar. La amnista olvida la infraccin penal sobre
hechos pasados sin necesidad de des incriminar esas conductas hacia el futuro.
Las provincias no pueden amnistiar sobre hechos o materias que reprime la legislacin de fondo. En el
derecho pblico provincial, las constituciones le han dado un tratamiento diverso.
*Lmites. Son la generalidad y las materias vedadas. El primero es propio de toda ley, no se debe
individualizar casos puntuales, sino que se debe referir a circunstancias definidas en abstracto.
Aqu radica una importante diferencia con el indulto que no regula situaciones generales, sino que tiene en
miras al condenado en particular.
En cuanto a las materias vedadas las opiniones no son pacificas. Una corriente interpretativa entiende que
esta atribucin no puede ser limitada dado que se reconoce constitucionalmente sin restricciones.
La Corte ha dicho que los delitos tipificados en la CN no pueden ser amnistiados. El tema fue reeditado con
motivo de las leyes de obediencia debida y punto final. La tcnica utilizada fue la de des incriminacin.
En la causa Simn se considero que las leyes de obediencia debida y punto final son leyes de amnista y
se analizo esta atribucin constitucional a la luz de los tratados internacionales.
En principio las leyes de amnista han sido utilizadas histricamente como instrumentos de pacificacin social,
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con la finalidad declarada de resolver los conflictos remanentes de luchas civiles armadas luego de su
finalizacin.
Si bien el art. 75 inc. 20 no tiene limitacin alguna, no ha establecido expresamente la prohibicin de
reglamentacin por una norma de similar jerarqua, como resultaran los tratados expresamente mencionados
en el inc. 22.
Si esa prohibicin hubiese sido fijada, las normas limitativas emanadas de los tratados internacionales serian
nulas por ausencia de habilitacin.
6. Admite o desecha renuncias del presidente y vice y llama a elecciones. El inc.21 dice que corresponde
al congreso admitir o desechar los motivos de dimisin del presidente o vicepresidente de la republica; y
declarar el caso de proceder a nueva eleccin.
Hasta que no acepta la renuncia presentada, estos siguen en funciones. La renuncia debe ser fundada,
aunque se discute si puede el Congreso rechazarla (correcta para Maxi) o solo puede rechazar los motivos en
que se funda.
7. Aprueba o desecha tratados internacionales. Tiene la facultad de aprobar o desechar tratados
concluidos con las dems naciones y con los organismos internacionales y los concordatos con la Santa
Sede.
Tambin limito la facultad del ejecutivo de denunciar ciertos tratados.
El reconocimiento de esta facultad tiene por objetivo una mayor democratizacin de las relaciones
internacionales, en especial cual se establecen regmenes normativos que inciden directamente sobre los
habitantes, creando, modificando, o extinguiendo derechos subjetivos.
La incorporacin de un tratado internacional cuenta con varios pasos. Primero, el presidente negocia su firma
en sede internacional. Una vez firmado debe ser remitido al Congreso para que este lo apruebe o deseche.
Una vez aprobado corresponde al P.E ratificarlo en sede internacional.
Desde el punto de vista internacional, nuestro Estado se compromete, sin perjuicio de la responsabilidad que
puede caberle al presidente o al agente diplomtico por no haber cumplido con las disposiciones
constitucionales. Si los tratados interfieren con los derechos subjetivos de la poblacin, es indudable que no
tienen validez y no pueden ser invocados.
Se admite mayormente que la facultad del Congreso se limita a aprobar o desechar el tratado sin que
corresponda a este cuerpo la posibilidad re alizar enmiendas o introducir reservas.
La aprobacin de los tratados bilaterales o multilaterales se efecta por mayoras absoluta sobre los miembros
presentes
En los tratados de integracin la aprobacin requiere una mayora absoluta sobre los miembros TOTALES.
Solo puede aprobar los tratados de integracin, en tanto lo haga en condiciones de reciprocidad e igualdad y
estos tratados respeten el orden democrtico y los derechos humanos.
Si son celebrados con Estados latinoamericanos, la aprobacin se realiza en un solo acto; en cambio, si se
celebran con otros Estados, se requiere una previa declaracin sobre la conveniencia de su aprobacin, con
mayora computada sobre los miembros presentes, y luego de transcurrido 120 das, puede proceder a su
aprobacin definitiva por mayora absoluta de la totalidad de los miembros.
8. Autoriza Al presidente para declarar la guerra y la paz y ordenar represalias. Estos poderes de guerra
del Congreso tienen su correlato en las atribuciones del presidente contempladas en el art. 99 inc 15, al
reconocer como competencia del ejecutivo, declarar la guerra y ordenar represalias con autorizacin y
aprobacin del Congreso
Es facultad del presidente, el congreso se limita a autorizarlo. Sin esa autorizacin, el presidente no puede
declararla.
Las represalias y la reglamentacin de presas fueron descontextualizadas con la reforma de 1994, en la que
se propuso la actualizacin de las atribuciones del Congreso y el P.E. An cuando se elimino la potestad de
otorgar patentes de corso, no se elimino la concesin de la facultad de otorgar represalias ni de reglamentar
las presas.
En la actualidad, en el derecho internacional, las represalias son medidas de coercin que utilizan los
Estados, frente a otros Estados, con el fin de producir una modificacin en la conducta del segundo, por el
perjuicio ocasionado sobre los derechos del primero o sus ciudadanos. Se utilizan fuera de los poderes de
guerra, por lo que resultaba conveniente tratarlas en inciso aparte.
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La reglamentacin sobre presas se puede ejercer solamente en tiempos de guerra dado que implica un
apoderamiento de la propiedad enemiga.
9. Fija y organiza las fuerzas armadas, en tiempo de guerra y paz, y dictar las normas para su organizacin
y gobierno. Se han reglamentado diversos aspectos como la ley de defensa nacional, la ley de seguridad
interior, la ley de reestructuracin de las fuerzas armadas.
La primera de dichas leyes estructura y organiza no solo las fuerzas armadas, sino el sistema de defensa en
su totalidad, considerando como integrantes al presidente de la nacin; el Consejo de Defensa Nacional; el
Congreso de la nacin.
Se reconoce a los jefes de estados mayores generales de las fuerzas armadas el ejercicio del gobierno y
administracin de sus respectivas fuerzas, siempre subordinados al ministro del ramo y al presidente de la
Nacin.
10. Permite la introduccin de tropas extranjeras y autoriza la salida de las nacionales. Dadas las
consecuencias que pueden conllevar tanto la introduccin de tropas extranjeras como la salida de nuestras
tropas al exterior, la CN en su art. 75 inc 28 prefiri que sea el Congreso quien decida al respecto.
Sags entiende que ello no es necesario cuando se trate de contingentes reducidos, que entren o salgan por
funciones protocolares, de festejos o conmemorativas. Esta interpretacin se basa en un sentido sistemtico,
dado que estas autorizaciones se encuentran dentro de los poderes de guerra, y lo que la CN quiere es
precisamente que esa autorizacin este presente cuando se moviliza un conjunto de soldado con significacin
suficiente como para participar en acciones blicas.
11. Declara el Estado de sitio. Inc. 29 establece que le corresponder al congreso declarar en estado de sitio
uno o varios puntos de la Nacin en caso de conmocin interior y aprobar o suspender el estado de sitio
declarado, durante su receso por el P.E.
Tiene su correlato en el art. 99 Inc. 16.
*Procedencia de su declaracin. El estado de sitio puede ser declarado por la existencia de conmocin interior
o ataque exterior, cualquiera de ellas debe revestir la gravedad suficiente como para poner en peligro los
derechos constitucionales y la estabilidad de los gobernantes.
Son los rganos polticos quienes tienen a su cargo dicha calificacin, no siendo justiciable la declaracin en
s. Son revisables, en cambio, por la judicatura las medidas concretas que se adopten como consecuencia de
la declaracin.
En nuestra experiencia se recurri excesivamente a este instituto. De las 34 veces que se dicto por conmocin
interior, solo en 12 oportunidades fue declarado por ley del Congreso.
A partir del retorno de la democracia el instituto no tuvo ms utilizacin ni tan frecuente ni tan prolongada.
El ltimo fue en el 2001, por 30 das, gobierno de De la Ra.
*Efectos. Debe analizarse cules son las garantas constitucionales que se suspenden, el alcance territorial y
temporal de la medida, las atribuciones con que cuenta el presidente mientras dura la declaracin y las
restricciones a los derechos de los habitantes.
Las posturas ms recientes entienden que solo pueden admitirse las restricciones de la libertad ambulatoria, o
de las garantas jurisdicciones, se acepta limitar el amparo, el habeas corpus, pero no el ejercicio de los
derechos.
Otros, sostienen que todos los derechos y garantas quedan suspendidos como consecuencia de la
declaracin.
Hay una postura intermedia con importantes apoyos doctrinales y aplicacin jurisprudencial, para la cual solo
se pueden suspender los derechos o garantas necesarios para preservar el orden constitucional, que el
estado de sitio procura defender.
A esto debe sumrsele la limitacin material estipulada en el Pacto de San Jos de Costa Risa, que excluye la
suspensin de los derechos al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, la
prohibicin de la esclavitud y servidumbre, el principio de legalidad y de retroactividad, la libertad de
conciencia y de religin, la proteccin a la familia, el derecho al nombre, los derechos del nio, etc.
En cuanto al alcance de la declaracin esta puede ser dictada en todo el territorio del pas o solo en una
provincia o regin determinada.
En la prctica la limitacin se cumpli mediante la fijacin de un plazo expreso o implcito.
La Corte fue terminante en la exigencia de limitacin temporal del dictado del estado de sitio.
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En cuanto a las atribuciones del presidente, sus facultades se limitan a arrestar o trasladar las personas de un
punto a otro del pas, salvo que ellas prefiriesen salir del territorio, pero nunca puede condenar ni aplicar
penas.
La detencin debe ser efectuada por decreto presidencial, y no por otra autoridad inferior dentro de la
administracin publica, y debe encontrarse adecuadamente motivado.
En la actualidad, no puede entenderse que la opcin de salir del pas no pueda ser reglamentada, tampoco la
opcin resulta posible si el detenido inicialmente por el P.E se encuentra a disposicin de la judicatura.
*Autoridad competente para la declaracin del estado de sitio. Quien califica cuando pone en peligro la
constitucin es el presidente, con el acuerdo del Senado, mientras que la conmocin interior es calificada por
el Congreso.
Se recurri a los decretos de necesidad y urgencia para declarar el estado de sitio estando en sesiones el
parlamento. La solucin no resulta constitucional (fue ratificado posteriormente).
Un supuesto especial sucede con el dictado del estado de sitio por conmocin interior, estando en funciones
el parlamento. En este caso, la ratificacin posterior no puede otorgar ms efecto que la declaracin desde
ese momento, porque no se puede purgar un acto nulo por inconstitucionalidad.
*Revisin judicial. La declaracin en s es irrevisable, dado que esta decisin corresponde al Congreso o al
presidente, si son revisables mas medidas concretas que se adopten en restriccin de los derechos
constitucionales basadas en dicha declaracin, dado que deben poseer una adecuada relacin de medio a fin.
12. Dispone la intervencin federal. El art. 6 expresa que el gobierno federal interviene en el territorio de las
provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de
sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido dispuestas por la sedicin o
por invasin de otra provincia.
Esta norma es completada con el inc. 31 en cuanto establece que es atribucin del congreso disponer la
intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Bs.As.
Aprobar o revocar la intervencin decretada, durante su receso, por el P.E.
Solo tres provincias nunca fueron intervenidas, Chubut, Neuqun y Tierra del Fuego.
*Causales. Pueden clasificarse en diferentes grupos:
1. Por Disposicin del gobierno federal. Dentro de estas pueden sub-clasificarse en
-Aquellas que se originan con motivo del incumplimiento provincial
-Las que se deben a factores externos, como el caso de ataque exterior. En este caso, tiene razn de ser la
intervencin cuando las autoridades locales no presten la debida colaboracin o interfieran con las tropas
nacionales.
An cuando la constitucin provincial sea acorde a los principios de la nacional, tambin se afecta la forma
republicana cuando ella se incumple, impidiendo el libre juego democrtico, o cuando las propias autoridades
locales incumplen disposiciones nacionales.

2. Por pedido de las autoridades provinciales, el requerimiento puede provenir como consecuencia de un
levantamiento interno o de un ataque de otra provincia.
Puede ser solicitada por cualquier autoridad, sea el gobernador, legisladores o magistrados judiciales, ante la
imposibilidad de los primeros.
*Autoridad competente. El nuevo art. 75 inc 31 establece que le corresponde al Congreso, con lo que no se
deja dudas sobre qu autoridad debe declararla. Corresponde, en cambio, al presidente una vez decretada la
intervencin, proceder a la designacin del interventor.
*Efectos. En la prctica, han tenido diversos alcances, tanto territorialmente, como sobre el desplazamiento de
las autoridades locales.
La intervencin puede generar o no el desplazamiento de las autoridades locales.
El alcance puede ser diverso, dado que abarca tanto al poder ejecutivo local, como a los legisladores y
judiciales. En los hechos se admiti pacficamente, que el interventor sea designado por el presidente de
manera discrecional. Sus facultades deben ser fijadas por la ley, recibiendo instrucciones del presidente,
quien puede instruirlo y removerlo.
En caso de exceso de dichas atribuciones es la Corte Suprema la encargada de controlarlo.
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El interventor federal tiene un doble carcter, representa al gobierno federal, pero es tambin un
representante promiscuo y necesario de la provincia hasta tanto sean reorganizados los poderes locales.
Sus facultades no implican la posibilidad de juzgar sino que se limitan a la de designar jueces.
13. Delega sus atribuciones legislativas. El art. 76 de la CN. La delegacin legislativa consagrada en dicho
art. es una realidad jurdica constante en nuestro pas.
En una primera etapa la Corte suprema le prohibi al Congreso las autorizaciones genricas para dictar una
ley (delegacin propia), pero amplio las facultades reglamentarias del P.E, al entender que dentro de ella se
encontraba la potestad de completar la ley.
Hubo un punto de inflexin en el precedente Mouviel donde el alto tribunal, sin modificar la doctrina anterior
considero inconstitucionales los edictos de polica, en virtud de los cuales se arresto al actor por 30 das,
pues, dado el principio de divisin de los poderes, el legislador no puede simplemente delegar en el P.E o en
reparticiones administrativas la total configuracin de los delitos ni la libre eleccin de las penas, pues ello
importara la delegacin de facultades que son por esencia indelegables.
Como consecuencia la doctrina se refiri a delegacin propia, cuando se transfiere la facultad genrica de
legislar, y a delegacin impropia, cuando se ensanchaban las competencias reglamentarias del ejecutivo.
Solo la primera se encontraba prohibida en nuestro sistema constitucional
Articulo 76o.- Se prohbe la delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de
administracin o de emergencia publica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegacin que el Congreso establezca.
La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el prrafo anterior no importara revisin de las
relaciones jurdicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa.
Y se le sumo la disposicin transitoria que expresa: La legislacin delegada preexistente que no contenga
plazo establecido para su ejercicio caducara a los 5 aos de la vigencia de esta disposicin excepto aquella
que el Congreso ratifique expresamente por una nueva ley
*Tipos de delegacin prohibida. No existe consenso doctrinal en cuanto a si la prohibicin de la delegacin
refiere a la propia o a la impropia.
Tenemos una corriente restrictiva, que considera que lo prohibido es la delegacin impropia, que solo puede
admitirse cuando se cumplen las condiciones de excepcin que establece la norma, y otra amplia, que
entiende que nicamente se prohibi delegar la facultad de hacer la ley, con lo que subsiste sin inconveniente
la delegacin impropia.
Apoyndose en la tesis amplia se dijo que la nueva clausula constitucional prohbe por va de principio y
permite excepcionalmente la delegacin legislativa en el P.E. Los trminos delegacin legislativa en su
estricta acepcin deben entenderse como aludiendo a la llamada delegacin propia.
*Materias delegables. En cuando a la alocucin materia de administracin, esta expresin es poco concreta,
con lo que permita su invocacin bajo cualquier pretexto.
La voz administracin NO alcanza la legislacin de fondo que pueda dictar el Congreso nacional, basado en
las competencias que reconoce el art. 75 inc 12
Por otra parte, las materias susceptibles de delegarse deben ser especificadas con precisin en la ley, dado
que la determinacin que se exige no permite delegaciones genricas o ambiguas.
Los lmites materiales desaparecen cuando existe una situacin de emergencia pblica. Se defini a la
emergencia como una situacin fctica excepcional que altera negativamente a la sociedad o alguno de sus
sectores, impidiendo la concrecin del bien comn al desestabilizar institucional, econmica o socialmente
Ante la invocacin de una situacin de emergencia de difcil precisin, se permite la delegacin, sin el lmite
material antes sealado.
En la delegacin legislativa es primeramente el Congreso quien cede atribuciones determinadas de su
competencia y no el ejecutivo, el cual asume dichas facultades. En tal cesio, el Congreso marca los lmites
que considera adecuados, respetando las estipulaciones de la constitucin.
*Delegacin en rganos inferiores de la administracin. Tampoco existe acuerdo con respecto a los rganos
sobre los que se puede delegar. Si bien hay cierto consenso en que la delegacin solo puede hacerse en el
presidente, se presentan discrepancias sobre la posibilidad de subdelegacin en rganos inferiores de la
administracin.
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El tribunal cimero no admitir delegaciones en rganos inferiores de la administracin. Sin embargo, el criterio
jurisprudencial dista de ser contundente, aun cuando la norma constitucional es clara al respecto.
Una prctica inconstitucional genera que con frecuencia se delegue en el jefe de gabinete la atribucin de
modificar partidas presupuestarias.
*Caractersticas de la ley delegante.
En primer lugar, las materias de administracin deben ser determinadas. A esta expresin se le pueden dar
diferentes alcances. En un primer significa, se entiende que se cumple dicha condicin cuando el Congreso
seala, mediante una ley especial, cules sern las materias de administracin que puede delegar. Otra
interpretacin sustenta que en cada caso se debe indicar cul es la materia de administracin que se
transfiere, no autorizando una delegacin amplia.
Adems debe indicar el sentido que pretende darle a la norma que encomienda al P.E
*Vencimiento del plazo de la delegacin y requisitos complementarios. Otra es que debe contar con un plazo
fijado, vencido el cual no puede el presidente seguir emitiendo decretos de legislacin delegada.
El ltimo prrafo se encarga de aclarar que los decretos que el ejecutivo firme como consecuencia de la
delegacin siguen vigentes, caducando nicamente la ley marco de delegacin.
Cumplidos estos requisitos por parte del parlamento se deben observar ciertas formalidades por parte del
poder administrador. As, el jefe de gabinete debe refrendar los decretos delegados, sometindolos luego al
control de la comisin Bicameral Permanente, la cual esta integrada por 8 diputados y 8 senadores.
Cuando el poder ejecutivo dicta un decreto de delegacin legislativa, dentro de los 10 das debe ser sometido
a esta comisin para que se expida sobre su validez o invalidez o lo eleve al plenario.
Si el jefe de gabinete no elevara el decreto, la comisin debe abocarse de oficio. Elevado el directamente al
plenario, las cmaras deben darle expreso tratamiento, pudiendo aceptarlo o rechazarlo, pero NO modificarlo.
El rechazo implica su derogacin pero no anulacin.
*La clausula transitoria. Toda la delegacin caduca, pero si el Congreso desea mantener subsistente alguna
norma en particular, debe ratificarla expresamente. Debe ser en cada caso.
Desde su sancin y hasta el ao 2009 no hubo voluntad poltica de cumplir con el diseo constitucional.
Recin en ese momento se hizo un relevamiento sobre la legislacin delegada vigente.
Con anterioridad, el Congreso recurri a ratificaciones genricas, no cumpliendo la manda judicial en la forma
que ella lo haba establecido.
14. Autoriza la salida del presidente. La norma constitucional nada especfica sobre si debe ser otorgada en
cada caso o si pueden otorgarse autorizaciones genricas, por ello no parece cuestionable que el Congreso la
lleve adelante segn su parecer. No debe olvidarse que la posibilidad actual de comunicaciones permite que
el presidente pueda tener un rpido retorno al pas en caso de ser necesario.
15. Controla los D.N.U dictados por el Poder Ejecutivo. La CN puso en manos del congreso su control
posterior. El parlamento, en la prctica no ejerce adecuadamente su funcin, admitiendo la existencia de
disposiciones legislativas por parte del P.E que no renen los requisitos que fija el art. 99 inc.3.
16. Interpela ministros. La facultad de compelerlos a los fines de que den explicaciones sobre determinados
temas de sus carteras se encuentra prevista en el art. 71 que expresa que cada una de las cmaras puede
hacer venir a su sala a los ministros del P.E para recibir las explicaciones e informes que estime convenientes.
La interpelacin no produce censura ni remocin del ministro.
Presentado el ministro, se le informa sobre los motivos de la citacin y se le concede luego la palabra.
Finalizadas sus explicaciones expone el legislador interpelante y luego los dems legisladores.
No tiene efecto alguno sobre la continuidad o no del ministro en el cargo.
17. Censura al Jefe de Gabinete. La interpelacin prevista para l puede llevar a consecuencias semejantes
a las existentes en los sistemas parlamentarios, dado que, presentados los informes respectivos, o interpelado
mediantes las facultades de las cmaras desarrolladas en el apartado anterior, este funcionario puede ser
desaprobado en su gestin, o incluso destituido.
COMPETENCIAS ADMINISTRATIVAS
El rgano legislativo tiene entre sus competencias las de auto dirigirse, organizar y disponer de la propia
institucin.

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1. Crea y suprime empleos. Inc.20. El congreso crea entidades autrquicas y regla su funcionamiento y
organizacin.
Un importante sector doctrinario discute la validez constitucional de estas creaciones; sin embargo, el artculo
es claro y no se ve que otro contenido pueda tener.
2. Otorga pensiones. Son reguladas en distintas normativas. En la actualidad las pensiones graciables se
regulan en la ley de presupuesto.
COMPETENCIAS JUDICIALES.
El congreso las ejerce en el juicio poltico, este tiene por objeto analizar la responsabilidad de determinados
funcionarios, a los fines de decidir sobre su continuidad en el cargo o destitucin, pudiendo adems
inhabilitarlo para el ejercicio de la funcin publica.
El fin principal del juicio poltico es quitar el poder a quien hace del mal uso e impedir que ese mismo
ciudadano se encuentre revestido de l en el porvenir (en EE.UU).
En nuestra constitucin se encuentra previsto en los arts. 53, 59 y 60
Articulo 53o.- Solo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de
gabinete de ministros, a los ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de
responsabilidad que se intenten contra ellos, por mal desempeo o por delito en el ejercicio de sus funciones,
o por crmenes comunes, despus de haber conocido de ellos y declarado haber lugar a la formacin de
causa por la mayora de dos terceras partes de sus miembros presentes.
Articulo 59o.- Al Senado corresponde juzgar en juicio pblico a los acusados por la Cmara de Diputados,
debiendo sus miembros prestar juramento para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la Nacin,
el Senado ser presidido por el presidente de la Corte Suprema. Ninguno ser declarado culpable sino a
mayora de los dos tercios de los miembros presentes.
Articulo 60o.- Su fallo no tendr ms efecto que destituir al acusado, y aun declararle incapaz de ocupar
ningn empleo de honor; de confianza o a sueldo en la Nacin. Pero la parte condenada quedara, no
obstante, sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.
*Funcionarios enjuiciables. El art. 53 menciona al
-presidente,
-vicepresidente,
-jefe de de gabinete,
-a los ministros y a
-los miembros de la Corte Suprema.
Una cuestin que se discute es si pueden ser extendidos por ley los funcionarios enjuiciables. En doctrina las
principales voces se alzaron contra esta postura, en el entendimiento de que, de otorgarlo, la ley interfiere
inconstitucionalmente en la administracin de justicia y en la zona de reserva del poder judicial, al privar a los
jueces de su jurisdiccin penal para procesar a una persona, adems de violar la igualdad de los justiciables.
Esta interpretacin que luego ratifico la Corte suprema, debe mantenerse en el mbito estricto de la regla
constitucional, porque si se admitiese la discrecionalidad del privilegio derivado de ese estatus hasta que se
levante su inmunidad, se vulneraria el principio de igualdad ante la ley, que es derivacin directa del sistema
republicano adoptado por la CN.
*Causales. La CN menciona al mal desempeo, delito en el ejercicio de sus funciones y crmenes comunes.
La primera no se encuentra definida constitucionalmente. Qu comportamientos la generan queda a
discrecin del Senado, aun cuando se admite que no requiere necesariamente de una conducta intencional ni
siquiera voluntaria, dado que una incapacidad fsica o mental ajena al funcionario da lugar a su aplicacin.
El tema no es pacfico, especialmente con la destitucin de los miembros de la Corte suprema fundada en las
decisiones adoptadas en sentencias judiciales.
La Corte Suprema reafirmo que en materia de enjuiciamiento poltico no se puede destituir a un magistrado
por el contenido de sus sentencias, rechazo las quejas presentadas.
Nada impide que el propio senado reglamente las causales.
La causal de delito en el ejercicio de sus funciones, as como de crmenes comunes (delitos), requiere que la
conducta imputada se encuentre dentro de algn tipo penal. Ms all de esto, el posterior sobreseimiento que
puede ocurrir en sede penal no restituye al funcionario en su cargo.
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*Procedimiento. Se encuentra tratado en los reglamentos internos de las cmaras, pero fundamentalmente en
los reglamentos internos de las respectivas comisiones.
La acusacin le corresponde a Diputados. Por ello la Comisin de Juicio Poltico, investiga y dictamina en las
causas de responsabilidad que se intenten contra los funcionarios pblicos sometidos a juicio poltico.
Presentada una denuncia en la cmara, se gira a la comisin referida. El denunciante debe acreditar sus
datos personales, relatar los hechos y encuadrarlo en el derecho aplicable, indicar pruebas y acompaar las
que posea.
Existe un primer anlisis previo, a cargo del presidente de la comisin quien puede desestimar las denuncias
cuando no se cumplan las condiciones subjetivas u objetivas.
La instancia se abre si existen al menos indicios ciertos de causales graves que hagan procedente el juicio
poltico. A partir de all la comisin recaba la prueba que considera pertinente, como tomar testimoniales,
requerir informes, y citar denunciado.
Una vez terminada la etapa sumarial, la comisin emite dictamen aconsejando al plenario de la cmara el
rechazo o la continuidad el enjuiciamiento.
Si la propuesta no es aprobada o rechazada en el trmino de 3 periodos parlamentarios, se tiene por caduca.
Para aprobar dictamen acusatorio, la cmara debe contar con una mayora de 2/3 de miembros presentes. Si
se obtiene se nombra una comisin para que lleve adelante la acusacin ante el Senado.
El senado se encuentra presidido por el vicepresidente, salvo cuando se acusa al presidente, debiendo ser
presidido por el presidente de la Corte Suprema.
Una vez formulada la acusacin, se corre traslado al acusado para que se defienda por escrito y ofrezca la
prueba que considere adecuada.
Durante el proceso el Senado puede suspender al acusado en el ejercicio de su cargo, sin pago de
remuneraciones.
Se discute la validez constitucional de esta atribucin, ya que la CN no la prev. Si se cumple con la mayora
de los dos tercios requeridos para destituir no resulta inconstitucional que quien tiene esa facultad pueda
suspender, siempre que se encuentren presentes situaciones de extrema gravedad que tornen peligrosa la
continuidad del funcionario.
Posteriormente, en sesin pblica, el presidente del cuerpo le pregunta a cada senador si considera al
acusado culpable de cada uno de los cargos atribuidos. Solo se destituye si el SI obtiene la mayora de al
menos los 2/3 de los presentes.
*Consecuencias. No pueden ser acusados penalmente hasta tanto no sean removidos de sus cargos. Por el
contrario, una vez destituidos se encuentran sujetos al proceso penal por los delitos que pudieran haber
cometido durante su funcin en ejercicio de ella, con anterioridad o posterioridad.
El objeto principal del juicio es la destitucin del funcionario.
Se discute que sucede con la continuidad del proceso en caso de renuncia del enjuiciado. En la prctica los
procesos han finalizado y mayoritariamente la doctrina admite que, cumplido el objetivo principal no subsiste
inters en el juzgamiento.
Qu sucede cuando una denuncia es rechazada por la cmara de diputados o efectuada la acusacin, el
Senado la desestima. Por imperio constitucional, los mismos hechos no dan la posibilidad de un doble
juzgamiento, ni en sede judicial ni en el caso del juicio poltico, donde el Congreso cumple una funcin
jurisdiccional.
*El control posterior. La impugnacin no se plantea contra las decisiones de la Cmara de Diputados sino
contra la sentencia emitida por el Senado; que contra dicha resolucin procede el recurso extraordinario
federal, por la afectacin solamente del debido proceso.
Hasta el momento no fue anulada ninguna de las decisiones destitutorias adoptadas por el Senado.
Actualmente el control finaliza en la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que ha entendido en
diversos casos que versaron sobre destitucin de magistrados judiciales.
En el precedente del Tribunal Constitucional del Per la Corte resolvi de modo contundente que las
decisiones adoptadas en el marco de un juicio poltico son plenamente revisables por la judicatura, que las
garantas mnimas que consagra el art. 8 numeral 2 del Pacto de San Jos De Costa Rica:
Garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los derechos
de toda persona que interponga tal recurso; desarrollar las posibilidades de recurso judicial y garantizar el
cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el
71

recurso;
no son solo aplicables en el marco de los procesos penales sino en toda clase de procesos, incluyendo los no
judiciales, como el juicio poltico.
Dicho criterio de revisibilidad fue reiterado en la causa Aptiz, Barbera y otros c/Venezuela Esta sentencia
dejo abierta la posibilidad de que si el Estado por razones fundadas, no puede reincorporar a los magistrados,
debe indemnizarlos, con lo que declino parcialmente el ejercicio del control de convencionalidad dado que en
el caso sustituye el derecho por una indemnizacin otorgando as algo distinto de la garanta funcional en
juego
COMPETENCIAS LEGISLATIVAS
Mediante ellas se dictan normas generales e impersonales destinadas a regir el comportamiento de la
poblacin

1. Impone tributos.
Art. 4.- El Gobierno federal provee a los gastos de la Nacin con los fondos del Tesoro nacional, formado del
producto de derechos de importacin y exportacin, del de la venta o locacin de tierras de propiedad
nacional, de la renta de Correos, de las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la
poblacin imponga el Congreso General, y de los emprstitos y operaciones de crdito que decrete el mismo
Congreso para urgencias de la Nacin, o para empresas de utilidad nacional.
En la actualidad, la principal fuente de recursos son los tributos. Las facultades tributarias encuentran distintas
clases de lmites.
Uno esta dado por los derechos reconocidos a los habitantes, el otro por la existencia de nuestra organizacin
constitucional federal, que impone que se deban distribuir las potestades tributarias. Por ejemplo la restriccin
de establecer aduanas interiores, o que se grave el transito comercial de una provincia a otra.
Ms all de ellas tambin resulta en resguardo para los habitantes, dado que el sistema federal es ms
gravoso, porque la persona se encuentra sometida no a un solo poder de imposicin, sino a dos, y en algunos
lugares incluso a tres centros tributarios diferentes.
Para evitar la mltiple imposicin, garantizar los derechos individuales y asegurar recursos a las provincias
existen distintos mtodos de coordinar las potestades tributarias:

a. Las posibilidades de coordinacin de los sistemas tributarios. Se presentan el sistema de separacin de
fuente, es aquel donde cada estructura estatal se procura por s los ingresos tributarios necesarios para el
desarrollo de sus funciones. Supone la existencia de ms de un centro de poder, resulta incompatible con los
regmenes unitarios; y el sistema de concurrencia, en el que hay una autonoma absoluta de cada ente
estatal que puede valerse de cualquiera de las fuentes tributarias, en este no existe necesidad de
compatibilizar los regmenes tributarios, por lo cual la mltiple imposicin se torna una realidad.
El sistema de participacin, en el no hay un reparto de las fuentes gravables, sino que lo que se distribuye es
el producto obtenido en la recaudacin de un tributo. As, se aplica un solo impuesto y el monto resultante es
el que se divide entre los distintos entes territoriales.
En el sistema de cuotas adicionales, el ente estatal superior es quien estipula el tributo, las dems unidades
territoriales le aplican porcentajes adicionales, recibiendo este producto.
El sistema de asignaciones globales y condicionadas, el ente superior establece los tributos y los distribuye
entre los distintos centros polticos segn su decisin unilateral.
b. El diseo tributario de nuestra constitucin originaria. La del 53 escogi el sistema de separacin de
fuentes. Le concedi al Estado federal de manera exclusiva, los derechos de importacin y exportacin,
reservando para las provincias los impuestos directos, salvo que situaciones excepcionales habilitaran a la
nacin a imponerlos con carcter transitorio.
Como consecuencia de la crisis de 1890 el gobierno de Pellegrini estableci impuestos indirectos al consumo,
en el orden nacional. El estado central, cada vez ms intervencionista, contino de manera lineal en su
avance sobre las atribuciones locales, disminuyendo los poderes tributarios de las provincias, creando una
marcada dependencia del auxilio que pudiera brindarle el gobierno federal.
En 1932 el gobierno nacional hizo uso de sus facultades excepcionales y por tiempo determinado, creo el
impuesto a los rditos. (Directo). En 1935 se estableci un sistema de coparticipacin donde la Nacin
legislaba, recaudaba y reparta en virtud de un convenio con las provincias. Los impuestos directos se
prolongaron de manera indefinida, formando parte de la masa coparticipable.
72

En 1973 se estableci el sistema de coparticipacin impositiva que reparta el 48,5% de lo recaudado por
impuestos coparticipables a la nacin y otro tanto igual a las provincias.
La ley 23.458 establece cuales no son impuestos coparticipables y dispone una distribucin primaria
consistente en el 54,66% para las provincias y el 42,34% para la nacin.
No se utilizan criterios de reparto para la distribucin secundaria, el art. 4 establece los montos respectivos
que se asignan a cada provincia.
c. La reforma de 1994. La ley 24.309 habilito para el debate por la convencin constituyente. Estas nuevas
disposiciones modificaron el sistema tributario de separacin de fuentes imperantes en la constitucin,
optando por el sistema de participacin, que desde haca dcadas venia desarrollndose en nuestro pas.
Inc. 2. Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias. Imponer
contribuciones directas, por tiempo indeterminado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la
Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien general del Estado lo exijan. Las contribuciones
previstas en este inciso, con excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son
coparticipables.
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de
coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos. La
distribucin entre la Nacin, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y entre estas, se efectuara en
relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas contemplando criterios
objetivos de reparto; ser equitativa, solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo,
calidad de vida e igualdad de oportunidad en todo el territorio nacional.
La ley convenio tendr como Cmara de origen el Senado y deber ser sancionada con la mayora absoluta
de la totalidad de los miembros de cada Cmara, no podr ser modificada unilateralmente ni reglamentada y
ser aprobada por las provincias.
No habr transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva reasignacin de recursos,
aprobada por la ley del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Buenos
Aires en su caso.
Un organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin de lo establecido en
este inciso, segn lo determine la ley, la que deber asegura la representacin de todas las provincias y la
ciudad de Buenos Aires en su composicin.
El nuevo diseo se adapta a la realidad imperante en la Argentina, pero asesta duros golpes contra la
poblacin y contra el federalismo.
Contra la poblacin por cuanto no pasa de un rgimen de separacin de fuentes a uno de participacin, sino
que mezcla ambos, dado que sobre los impuestos indirectos pueden legislar ambos a la vez, y sobre
impuestos directos tambin, porque, aunque se trata de una atribucin excepcional de la nacin, sabido es
que se utiliza con carcter de permanente.
Contra el federalismo, porque retrae el poder tributario local en manos del estado federal. En este nuevo
diseo el estado nacional conserva los impuestos externos de manera exclusiva, y sobre los impuestos
indirectos o directos que impone no le permite legislar a las provincias recibiendo por coparticipacin solo
aquello a lo que el Congreso no quiera, unilateralmente, otorgarle una asignacin especfica.
Tal como esta redactada la clausula constitucional, solo les queda a las provincias adherirse al nuevo rgimen
de coparticipacin o perder sus principales potestades tributarias. No puede una provincia o un grupo de ellas
oponerse aisladamente al rgimen, lo que le permite al estado nacional dirigir casi a su antojo la ley de
coparticipacin.
2. Fija el presupuesto. Todo estado necesita conocer de antemano con qu ingresos cuenta y cul es su
nivel de gastos. Para ello necesita presupuestas. Esta atribucin esta reconocida en el inc. 8 Fijar
anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer prrafo del inc.2, el presupuesto general de
gastos y calculo de recursos de la administracin nacional, en base al programa general de gobierno y al plan
de inversiones pblicas y aprobar o desechar la cuenta de inversin.
La reforma de 1994 trajo modificaciones en esta materia al limitar la forma del congreso de fijar el
presupuesto, imponer el respeto de pautas de distribucin, segn las prescripciones y otorgar la iniciativa de
su presentacin al jefe de gabinete.
El diseo constitucional no se limita a considerar al presupuesto como un simple ordenamiento de ingresos y
gastos; por el contrario, lo entiende como una herramienta que encausa la actividad econmica en
cumplimiento de los objetivos fijados. Se lo concibe como un instrumento de accin directa sobre la economa.
73

Es una ley en sentido formal y en sentido material, dado que aun cuando la iniciativa este a cargo del
ejecutivo, el parlamento, en su sancin, debe respetar los principios constitucionales
El Congreso recibe un proyecto de presupuesto y lo acepta, lo modifica o lo rechaza, en todo o en parte sin
restriccin alguna. Es accin legislativa normal, y primordial aun cuando la iniciativa corresponda al ejecutivo.
Tiene la caracterstica particular de que su plazo de vigencia esta previsto para un solo ao.
La ley 24.156 de administracin financiera y sistemas de control del sector pblico nacional, establece que el
proyecto de presupuesto debe ingresar cada ao por la cmara de DIPUTADOS, antes del 15 de septiembre.
Es imprescindible que el jefe de gabinete ingrese al proyecto en la fecha sealada a los fines de permitir un
adecuado tratamiento por parte del congreso. En caso que no se cumpla con la presentacin del proyecto, la
consecuencia es que el ejecutivo no cuenta con autorizacin para gastar, haciendo imposible la
administracin general del pas o haciendo incurrir al presidente y a sus funcionarios en las causales de mal
desempeo.
La doctrina mayoritaria niega la validez de normas extraas a la materia presupuestaria, que son totalmente
ajenas.
A su turno la ley 24.156 establece que las disposiciones generales constituyen las normas complementarias a
la presente ley que regirn para cada ejercicio financiero. Contendrn normas que se relacionen directa y
exclusivamente con la aprobacin, ejecucin, y evaluacin del presupuesto del que forman parte. No podrn
contener disposiciones de carcter permanente, no podrn reformar o derogar leyes vigentes, ni crear,
modificar o suprimir tributos u otros ingresos. Puede ser dejada, esta autolimitacin, en las redacciones
mismas de clausulas que son ajenas al presupuesto
A nivel nacional, nada impide que se introduzcan normas de diversa ndole en la ley de presupuesto, aun
cuando este contrabando sea merecedor de grandes reproches, no solo por la deficiente tcnica legislativa
utilizada, que dificulta el conocimiento de las clausulas modificadas, sino incluso porque busca esconder, bajo
una ley mnibus, modificaciones que, de realizarse mediante la legislacin comn, no serian habitualmente
aprobadas o implicaran un gran costo poltico para sus promotores.
Sin embargo, aunque son validas, esta ley es de duracin anual, finalizado el ao pierden vigencia sus
disposiciones. Esa misma suerte corren las clausulas extraas incorporadas en el presupuesto, a menos que
contemplen expresamente una duracin diferente, as lo entendi la Corte Suprema.
La ejecucin del presupuesto por parte de la administracin es controlada por la Sindicatura General de la
Nacin (internamente) y externamente por la Auditora General de la Nacin y por el propio Congreso.
En la actualidad es la Auditora quien se encarga de este cometido, aun cuando la atribucin corresponde
especficamente al parlamento.
3. Establece Ingresos no tributarios. El estado recurre a otras fuentes de financiamiento como la emisin de
moneda y la creacin de empresas nacionales; as como los provenientes de venta o locacin de tierras de
propiedad nacional, rentas de correo y emprstitos.
*A) Venta o locacin de tierras. En la actualidad no son muchas las tierras que pertenecen al estado nacional,
como consecuencia de la provincializacin de todos los territorios nacionales. Aun cuando su valor es
elevado, no representan un ingreso significativo a las finanzas pblicas.
*b) Arreglo de la deuda. El art. 4 estipula como fuente de ingresos los emprstitos y operaciones de crdito
que decrete el mismo Congreso para urgencia de la nacin, o para empresas de utilidad nacional, y es
facultad del congreso contraerlo y arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la nacin.
Requieren que los emprstitos se contraigan solo cuando haya urgencias o se necesite emprender proyectos
que requieran financiamiento.
La ley 24.156 regula el crdito pblico entendiendo por tal la capacidad que tiene el estado de endeudarse
con el objeto de captar medios de financiamiento para realizar inversiones reproductivas, para atender casos
de evidente necesidad nacional, para reestructurar su organizacin o para refinanciar sus pasivos, incluyendo
los intereses respectivos.
La norma prohbe realizar operaciones de crdito pblico para financiar gastos operativos, aunque esta
limitacin es relativa.
La deuda puede originarse en la emisin y colocacin de ttulos, bonos u obligaciones de largo y mediano
plazo, constitutivos de un emprstito; la emisin y colocacin de letras del tesoro cuyo vencimiento supere el
ejercicio financiero; la contratacin de prstamos; la contratacin de obras, servicios o adquisicin cuyo pago
total o parcial se estipule realizar en el transcurso de ms de un ejercicio financiero posterior al vigente.
74

La deuda se clasifica en interna (contrada en el pas y cuyo pago puede ser exigible dentro del territorio
nacional) y externa (contrada con otro estado, organismo internacional o persona sin residencia en el pas, y
cuyo pago puede ser exigible fuera de su territorio) y en directa (contrada por la administracin central en
calidad de deudor principal) o indirecta (constituida por cualquier persona, pblica o privada que cuenta con
aval, fianza o garanta de la administracin central)
La norma las regula siempre que estn contempladas en la ley de presupuesto o en una ley especial. Se
efecta as una delegacin legislativa de dudosa constitucionalidad.
Ms inconstitucional resulta cuando se trata de crdito pblico que formaliza el P.E con los organismos
financieros internacionales de los que la nacin forma parte, no es necesaria autorizacin legislativa.
Tambin se autoriza al P.E a realizar operaciones de crdito pblico para reestructurar la deuda pblica y se
exceptan de las exigencias previstas las operaciones de crdito que realice el Banco Central con
instituciones financieras internacionales, para garantizar la estabilidad monetaria y cambiaria.
*C) Renta de Correos. Se estableci a los fines de posibilitar la comunicacin. Se priorizo la creacin de un
servicio esencial, ms all de las ganancias que pudiera traer aparejado.
Incluye no solo el correo sino otros medios de comunicaciones, como puede ser actualmente el caso de los
telfonos o los servicios de internet.
No tienen que ser necesariamente estatales. La CN busca asegurar la prestacin del servicio; por ello impuso
que el Congreso arregle y establezca. Si no existen empresas privadas a prestar el servicio, corresponde que
sea la nacin quien los asuma.
*d) Fijacin de la moneda. La CN le otorga al congreso la atribucin de emitir moneda y fijar su valor.
-Delegacin de la atribucin. El Congreso delego parcialmente su atribucin de regular la moneda en una
entidad autrquica como el Banco Central. Actualmente se encuentra regulado por la ley 24.144 como entidad
autrquica del Estado nacional, cuya misin primaria y fundamental es preservar el valor de la moneda.
Se trata de una delegacin prevista por la norma constitucional; es perfectamente vlido que el Congreso fije
su valor mediante la ley, como ocurri con la ley de convertibilidad.
Si bien el congreso dicto leyes especficas para proteger el valor de la moneda, como la ley de convertibilidad,
delego la atribucin en el banco central. Por ser un organismo tcnicamente especializado y previsto
constitucionalmente en tanto mantenga independencia del P.E, esta delegacin resulta valida.
-La emisin de moneda provincial. No le permite a las provincias ni acuar moneda, ni establecer bancos con
facultades de emitir billetes sin autorizacin del Congreso.
Con concordancia a este criterio la Corte Suprema entendi que las provincias pueden emitir ttulos de rentas,
los cuales son plenamente exigibles, pero que carecen de valor como moneda de circulacin forzosa.
Pese a las claras estipulaciones constitucionales, la crisis del ao 2001 encontr a las provincias plagadas de
monedas locales que, aun cuando fueron denominadas bonos, tenan las caractersticas y valor representativo
del dinero circulante.
Por imperio de los hechos, estos bonos locales se comportaban como moneda de curso cuasi forzoso, por lo
menos para los agentes pblicos, dado que en general no tenan buena recepcin en los comercios y era
imposible colocarlos fuera de la provincia que los haba emitido.
-La emisin como recurso financiero. Uno de los aspectos no previstos ni queridos por los constituyentes
originarios fue la emisin de moneda como forma de financiar al Estado, dado que no se previ emisin
monetaria de curso forzoso.
En 1181 se estableci que la unidad seria el peso oro o el peso plata. En 1889 se fijo una conversin que
impuso emitir billetes al tipo legal del cambio de oro que se depositara, entregando oro a cambio del papel
moneda. No poda emitirse dinero sin contar con el correspondiente respaldo.
Entre 1914 y 1927 se suspendi la convertibilidad. Con el dictado del plan austral busco revalorizar la
moneda, no dando los resultados deseados se sufri la mayor inflacin en la historia del pas.
Para evitar el deterioro de la moneda se dicto la ley 23.928 conocida como ley de convertibilidad, que fue
modificada por la ley de emergencia pblica en el 2002.
Como consecuencia de estas modificaciones se produjo una depreciacin del signo monetario que trajo
aparejada una importante inflacin, con el agravante que se mantuvo la normativa que prohiba la
actualizacin de deudas, generando consecuencias perjudiciales en los patrimonios de los acreedores, dado
que al cabo de un tiempo reciban una suma menor a la debida.
75

-La adopcin de la moneda extranjera. El supuesto de la adopcin de una moneda no emitida por nuestro pas
puede darse tanto por tomar como moneda de circulacin forzosa una extranjera, o adoptar una moneda
comn como consecuencia de una integracin regional que busque una unin econmica.
En ambos casos, mientras sea el Congreso quien adopta la decisin, no existen bices constitucionales.
4. Subsidia provincias. Se enmarca dentro de las atribuciones del Congreso de disponer de los fondos del
tesoro y se encuentra ntimamente ligado con el inc. 18 en cuanto establece que el parlamento debe proveer
al bienestar de todas las provincias.
La norma tuvo mayor razn de ser antes de la reforma constitucional al preverse un sistema de separacin de
fuentes en materia tributaria.
La ley 23.548 (de coparticipacin federal) previ que el 1% de la masa coparticipable integra el Fondo de
aportes del Tesoro Nacional, de l se destinara a atender situaciones de emergencia y desequilibrios
financieros de los hibiernos provinciales.
Impone tambin como obligacin del Ministerio del Interior, informar trimestralmente a las provincias sobre la
distribucin de los fondos, indicando los criterios seguidos para la asignacin
Pese a las estipulaciones, no siempre los aportes se distribuyen fundados en situaciones apremiantes de las
provincias, sino que influyen la afinidad de los gobernadores con el ejecutivo nacional y las cercanas de las
elecciones.
5. Adopta sistema de pesos y medidas. Se regulo por la ley 19.511 dictada por un gobierno de facto, es
complementada por un anexo donde se encuentra plasmado el Sistema Internacional de Unidades.
En la ley que regula la fijacin de las medidas, se establece como forma de medicin de tiempo el segundo,
pero ello no significa que necesariamente corresponde al Congreso el establecimiento de un horario oficial,
dado que no hay una previsin expresa y que en nuestro pas existen distintos usos horarios.
6. Reglamenta la libre navegacin de ros, habilita puertos y aduanas. El inc.10 establece como atribucin
del congreso reglamentar la libre navegacin de los ros interiores, habilitar los puestos que considere
convenientes y crear o suprimir aduanas. A su turno, el art. 26 estipula que la navegacin de los ros interiores
de la nacin es libre para todas las banderas, con sujecin nicamente a los reglamentos que dicte la
autoridad nacional.
Se reconoce la facultad del parlamento de regular la navegacin de los ros interiores, pero se le impone,
como condicin esencial, que esa navegacin es libre.
Nuestro pas se auto limit, permitiendo la libre circulacin no solo de los barcos mercantes que comerciaran
en nuestras provincias, sino tambin de los barcos brasileos y paraguayos que quisieran comerciar con
terceros Estados.
Todos los puertos comerciales o industriales que involucren al comercio internacional o interprovincial
requieren habilitacin, a cargo del P.E nacional.
Todos los puertos referidos estn sometidos a los controles de las autoridades nacionales competentes.
En cuanto al rgimen aduanero cabe distinguir entre la Direccin General de Aduanas que depende de la
AFIP, como rgano responsable de la aplicacin de la legislacin aduaneras, y el Cdigo Aduanero que regula
mbito de aplicacin, importancia y exportacin de mercaderas, regmenes especiales, areas que no
integran el territorio aduanero general, preferencias aduaneras, tributos y disposiciones penales entre otros
aspectos.
Las regulaciones legislativas no siempre cumplen con el diseo constitucional, al delegar tributos en
organismos administrativos o gravar diferencialmente la circulacin territorial de la mercadera.
7. Dicta la legislacin de fondo. El inc.12 le otorga la potestad para el dictado de los cdigos de fondo, o
derecho comn, entre los que menciona el civil, el comercial, penal, de minera y trabajo, y Seguridad social.
La legislacin sancionada sobre esta base debe ser aplicada por los tribunales federales o provinciales, segn
que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones.
Es dictado por el Congreso nacional, pero aplicado por los tribunales inferiores.
Adems de esta normativa, el Congreso dicta las denominadas leyes federales que son de aplicacin por la
justicia federal, y las leyes locales.
76

Es necesario deslindar cuando el Congreso dicta leyes federales y las de derecho comn. Segn el criterio de
la Corte, las leyes federales son definidas como las sancionadas por el Congreso de la nacin, en uso de las
facultades comprendidas por el art. 75 que no sean de derecho comn ni locales.
Las normas de derecho comn son las que sanciona el parlamento, en materia civil, comercial, penal, de
minera y del trabajo y la seguridad social. Sin embargo, aun dentro de estas materias existen normas
federales (ejemplo ley penal tributaria es una ley federal, se tutela bien jurdico que se encuentra directamente
relacionado con fines del gobierno federal)
Las leyes federales son aquellas que dictadas por el Congreso nacional en el mbito de sus competencias,
buscan realizar fines federales. Mayormente son leyes de derecho pblico como las que disciplinan rganos
estatales, fijan relaciones de los particulares con el Estado, regulan entidades o empresas que intentan
satisfacer fines nacionales, entre otras.
*Las leyes imperativas o de orden pblico. Toda ley es obligatoria, lo que surge implcitamente del art. 33 y
esta plasmado en el art. 1 del cdigo civil.
Ms all de ello hay leyes supletorias que pueden ser dejadas sin efecto por acuerdo de partes que deciden
regular sus derechos de manera distinta al establecido, por la disposicin general, y leyes imperativas que no
permiten acuerdos en contrario.
La legislacin federal es esencialmente de orden pblico, mientras que en la legislacin comn el orden
pblico es eventual.
Resulta adecuado que el legislador especifique el carcter de orden pblico de la norma, aun cuando surja de
la propia naturaleza, y sea revisable por el juez en su aplicacin.
*Momento de su vigencia. Es dispuesto por ella misma. En caso de que nada diga el cdigo civil previo que
rige a partir de los 8 das de su publicacin.
Hay lmites constitucionales expresos a la posibilidad de que la ley ingrese al ordenamiento de modo
retroactivo, en materia penal el art. 18
*Las leyes secretas. La publicidad de una ley es un rasgo esencial, por ello resulta incongruente que se pueda
hablar de una ley secreta, aun cuando el Congreso en situaciones excepcionales y donde estn gravemente
comprometidos intereses del Estado, sesione de modo secreto.
Muchas de las leyes secretas que han sido pblicas con posterioridad fueron dictadas por gobiernos de facto
y se referan a incrementos en los presupuestos de las fuerzas armadas.
La ley no publicada NO es ley.
8. Regla la nacionalidad poltica.
9. Regla el comercio. La CN es contundente al otorgar la regulacin del comercio exclusivamente al
Congreso nacional; y el art. 126 al remarcar la prohibicin para las provincias de expedir leyes sobre el
comercio (pese a ello la Corte interpreto que las provincias pueden reglamentarlo, en tanto este sea
interprovincial)
Aunque esta atribucin es ejercida mediante el dictado del cdigo de comercio tambin se entiende que forma
parte del comercio no solo la circulacin de mercaderas sino incluso el transporte de personas, as como la
prestacin del servicio telefnico.
10. Provee lo conducente al desarrollo armnico del pas, la prosperidad humana y la igualdad real de
oportunidades. Los incs. 18,19 y 23 desarrollan una serie de competencias del congreso combinadas con
reconocimiento de derechos en muchos casos, mediantes clausulas pragmticas.
18. Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y bienestar de todas las provincias, y al
progreso de la ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria, y promoviendo la industria, la
inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad
nacional, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la
exploracin de los ros interiores, por leyes protectoras de estos fines y por concesiones temporales de
privilegios y recompensas de estimulo.
19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad
de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la
defensa del valor de la moneda, a la investigacin y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y
aprovechamiento.
77

Proveer al crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio; promover polticas
diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas
iniciativas, el Senado ser Cmara de origen.
Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales y locales: que aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la
participacin de la familia y la sociedad, la promocin de los valores democrticos y la igualdad de
oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad
de la educacin publica estatal y la autonoma y autarqua de las universidades nacionales.
23. Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de
trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados
internacionales vigentes sobre los derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los
ancianos y las personas con discapacidad.
Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin en situacin de desamparo, desde el
embarazo hasta la finalizacin del periodo de enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el
tiempo de lactancia
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin de las obras del
autor; el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales.
11. Legisla en los establecimientos de utilidad nacional.
30. Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin, y dictar la legislacin necesaria
para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la
Republica. Las autoridades provinciales y municipales conservaran los poderes de polica e imposicin sobre
estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
En cuanto a los establecimientos de utilidad nacional, el Congreso, antes, ejerca legislacin exclusiva en
todos los lugares adquiridos por compra o cesin en cualquier de las provincias, para establecer fortalezas,
arsenales, almacenes u otros establecimientos de utilidad nacional.
Son lugares adquiridos por parte de la Nacin en territorio provincial, con el objeto de cumplir con finalidades
propias del gobierno federal.
La discusin se centra en la necesidad o no de que las provincias autoricen al gobierno federal la instalacin
del establecimiento dentro de su territorio.
Creemos que la constitucin no requiere esa autorizacin porque la compresa o cesin pueden incluso ser
efectuadas de un privado, titular del dominio. La nueva redaccin mejora las facultades de las provincias,
contemplando sus intereses as como los nacionales.
Aun cuando la provincia ceda expresamente una porcin de su territorio al gobierno nacional, dicha zona o
territorio le sigue perteneciendo, siendo los poderes del Congreso nacional concurrentes con los provinciales y
limitados a la materia especifica del establecimiento creado.
La reforma constitucional consagra definitivamente la tesis finalista, la que establece que para saber a quin
corresponde legislar hay que estarse a la finalidad del establecimiento en cuestin, si era ajena a la utilidad
pblica nacional no hay por qu impedir que la provincia pueda legislar de modo concurrente con la nacin.
Con la actual norma constitucional en los establecimientos de utilidad pblica nacional existentes en las
provincias conviven dos jurisdicciones, encontrndose la primera limitada a regular solo aquello que tiene
relacin directa con la finalidad nacional y recortando los poderes provinciales cuando puedan obstaculizar el
fin nacional para el que el establecimiento fue creado.
Poderes implcitos.
Son aquellas facultades no enumeradas de modo especfico, pero que resultan imprescindibles para poner en
ejercicio las atribuciones expresamente reconocidas.
El inc. 12 faculta para hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los
poderes antecedentes y todos los otros concedidos por la presente CN al gobierno de la nacin.
La teora de los poderes implcitos no tiene por objeto el esclarecimiento, y la justificacin o rechazo, de
poderes que, por as decirlo, se equiparen a los expresos. Si de un poder expreso pudiese implicarse otro de
anloga consistencia, no se tardara mucho en echar por tierra todo lo aludido al equilibrio de la constitucin.
Decir poderes implcitos, es decir poderes imprescindibles para el ejercicio de los expresamente concedidos,
esto es, atribuciones que no son sustantivas ni independientes de estos ltimos, sino auxiliares y
subordinadas. Es aludir a facultades que tampoco han sido dadas expresamente a rgano alguno.
78

La extensin no podr ir ms all de lo que fuere rigurosamente necesario para que la facultad expresa no
resulte ilegitima y gravemente impedida.
En uso de sus poderes implcitos el Congreso no puede crear nuevas competencias y mucho menos invadir
atribuciones que le han sido conferidas a otros poderes. Se debe limitar a utilizar mecanismos que sean
imprescindibles para ejercer su funcin y de manera razonable, lo que siempre puede ser controlado por la
judicatura.
Competencias exclusivas del Senado en la designacin de funcionarios
El Senado tiene participacin en la designacin de ciertos funcionarios que son nombrados por el P.E como
forma de resguardar la idoneidad de sus integrantes. Los nombramientos no son definitivos hasta que este
cuerpo les de acuerdo.
Se fijo para los magistrados de la Corte Suprema, y los dems tribunales inferiores, para la designacin y
remocin de embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de negocios, y para la designacin de
oficiales o superiores en las fuerzas armadas.
D. Forma de Funcionamiento. El medio natural es la ley, sin embargo no es la nica manera que tiene de
pronunciarse, dado que tambin emite declaraciones, resoluciones, comunicaciones, decretos y sentencias.
Su trabajo se realiza durante las sesiones, primero en comisin y luego en plenario, mediante la presentacin
de mociones.
Para poder desarrollar su tarea debe contar con qurum y las decisiones deben adoptarse por mayoras
absolutas (simples o calificadas)
Sesiones
La reunin que celebran las cmaras o las comisione se denominan sesiones. A nivel constitucional se
clasifican en ordinarias, extraordinarias, y de prorroga; y revisten importancia las sesiones preparatorias,
previstas en los reglamentos.
Dentro de los reglamentos de cada cuerpo se mencionan las sesiones especiales, las pblicas y las secretas.
*Sesiones preparatorias. Tienen por objeto proceder a la constitucin de las cmaras, eleccin de las
autoridades y fijacin y horas de desarrollo de las sesiones ordinarias.
En la de diputados tienen lugar los 10 primeros das del mes de diciembre, y en el Senado se fijo el 24 de
febrero de cada ao.
Una vez admitidos los diplomas, los legisladores juran ante el presidente del cuerpo.
*Sesiones ordinarias. El art. 63 estipula que ambas cmaras se reunirn por s mismas en sesiones
ordinarias todos los aos desde el 1ero de marzo hasta el 30 de noviembre.
Antes de la reforma la etapa era ms corta.
El periodo de sesiones es abierto anualmente por el presidente. Sin embargo, no puede admitirse que la
reunin depende de la voluntad de un rgano ajeno. Dentro del periodo ordinario de sesiones las cmaras
pueden ejercer con toda amplitud sus competencias. Tambin funcionan las comisiones cuya labor no finaliza
con el periodo de sesiones.
*Sesiones extraordinarias. La parte segunda del art.63 prev la convocatoria a extraordinarias por parte del
presidente de la Nacin. Correlativamente se faculta al presidente a convocarla cuando un grave inters de
orden o de progreso lo requiera.
El congreso NO puede auto convocarse para esta clase de sesiones. La prctica parlamentaria, sustentada en
los motivos de convocatoria, ha admitido que solo se traten los proyectos de ley que indica el presidente, que
de esta manera tiene la posibilidad de controlar la agenda del Poder legislativo.
Adems de fijar las materias, el ejecutivo puede fijar un lapso de tiempo determinado para funcionar, vencido
el cual el congreso no puede seguir sesionando.
Fijado el temario, el presidente no puede limitarlo, ni modificarlo.
Se discute si dictado un D.N.U estando en receso el parlamento, el presidente debe convocarlo a
extraordinarias. La urgencia con que deben ser tratados estos decretos impone que as sea, por lo que
resultara adecuado que la ley reglamentaria prevea la nulidad del decreto cuando eso no ocurra.
*Sesiones de prrroga. Hay una continuacin de la actividad parlamentaria, sin limitacin material, por lo
cual su convocatoria siempre trae aparejado un tiempo lmite para funcionar. Debe decidirse antes de que el
parlamento entre en receso.
79

El art. 99 faculta al presidente a convocar a sesiones de prorroga; sin embargo, se reconoce que las sesiones
pueden ser prorrogadas por decisin del mismo cuerpo.
En estos casos debe ser decidida por ambas cmaras para cumplir con la pauta establecida en el art. 65 que
expresa que ambas cmaras empiezan y concluyen sus sesiones simultneamente.
La costumbre parlamentaria fue que se prorrogaran siempre solo por decisin del presidente.
Mociones
El debate parlamentario se lleva adelante por medio de ellas. Se denominan as a las propuestas o peticiones
que se hacen en una asamblea. Los reglamentos de ambas prevn diferentes tipos, a las que definen como
toda proposicin hecha de viva voz desde una banca. Clasificacin.
De orden Tienen por objeto lograr que se levante la sesin, que se pase a cuarto
intermedio; que se declare libre el debate, que se cierre el debate; que
se trate una cuestin de privilegio, etc.
Son previas a todo otro asunto, aun al que este en debate. Una vez
propuestas se las somete a votacin sin discusin, necesitando para
su aprobacin mayora absoluta de los presentes de los totales, dos
terceros o tres cuartos de los presentes.
De preferencia Es toda proposicin que tenga por objeto determinar la oportunidad o
anticipar el momento en que con arreglo al reglamento corresponde
tratar un tema, tenga o no despacho de comisin.
Aprobada, el tema a tratar pasa a la reunin o reuniones siguientes,
como primero del orden del da.
Se debe proponer durante la etapa inicial de la sesin. Requieren para
su aprobacin mayora absoluta de los votos, si tiene despacho de
comisin, o mayora de dos tercios si no la posee.
De sobre tablas Tienen por objeto considerar un asunto en ella, tenga o no despacho.
Estas deben ser propuestas en el tiempo acordado al plan de trabajo,
salvo que surjan como consecuencia de un informe de ministros, y
requieran para su aprobacin las dos terceras partes
Si son aprobadas, el tema debe ser tratado como primero del orden
del da de la misma sesin, con prelacin a todo otro asunto.
De
reconsideracin
Es toda proposicin que busca rever una sancin de la cmara, sea en
general o en particular. Solo pueden formularse mientras el asunto se
encuentre pendiente o en la sesin en que quedo terminado, y
requieren para su aceptacin las dos terceras partes de los votos
emitidos, no pudiendo repetirse en ningn caso.



La ley. Etapas

a) La iniciativa, los proyectos de ley pueden ser presentados tanto por los legisladores como por el presidente,
Y a su turno se reconoce la iniciativa popular.
El principio general se que pueden tener origen en cualquiera de las cmaras. Las excepciones estn
constituidas por los proyectos que refieren a iniciativa popular, consulta popular vinculante, contribuciones y
reclutamiento de tropas, que deben tener origen en la cmara de diputados, y los proyectos que refieren a
leyes de coparticipacin federal, o los que provean al crecimiento armnico de la nacin y al poblamiento de
su territorio, que tienen como origen al Senado.
Los proyectos se presentan por escrito, firmado y fundado en la mesa de entrada de la respectiva cmara,
para luego ser girado a la comisin correspondiente.
A la cmara en la que se inicia se denomina cmara de origen y a la que entiende luego que obtiene media
sancin cmara revisora
b) El trmite en el congreso. Presentado el proyecto se remite a la comisin o comisiones respectivas para
que emitan los despachos pertinentes. All se debaten los pormenores del proyecto.
80

Las comisiones actan incluso durante el receso legislativo y tienen un qurum de funcionamiento menor al
exigido para el plenario. Suele ser costumbre que, definida una idea luego sea redactada por los asesores, sin
que vuelva a ser aprobada por los miembros de la comisin, El proyecto de la mayora se termina definiendo
por la voluntad del presidente de la comisin.
Si hay divergencias se emite un despacho de mayora y uno o ms despachos de minoras. Son enviados
luego a la Comisin de Labor Parlamentaria, la que define en qu oportunidad sern tratados por el pleno
de las cmaras.
Todo proyecto de ley es discutido primero en general, se debate la idea en conjunto, y luego en particular, se
discuten los distintos artculos.
La palabra se concede, primer al miembro informante de la comisin que dictamino sobre el asunto en
discusin, luego al informante de la minora, y en tercer lugar al autor del proyecto, despus a los legisladores
que asuman la representacin de bloques, y finalmente a los legisladores que soliciten la palabra, segn el
orden en que se anotaron.
Cada cmara puede constituirse en comisin, lo que otorga mayor informalismo al debate, al permitir que
cada orador hable sin tiempo estipulado ni preclusin de los temas a tratar.
En la discusin en general, cada legislador puede hacer uso de la palabra una sola vez.
Cerrado el debate se vota en general, y nicamente si es aprobado se pasa a su tratamiento particular, en
caso contrario el proyecto es desestimado.
Si algn artculo es modificado o suprimido, vuelve a la comisin para que decida si lo incorpora como parte
del dictamen, o si no acepta las modificaciones.
A partir de la reforma el art.79 permite que cada Cmara, luego de aprobar un proyecto de ley en general,
pueda delegar en sus comisiones de aprobacin en particular del proyecto, con el voto de la mayora absoluta
del total de sus miembros. La Cmara podr, con igual nmero de votos, dejar sin efecto la delegacin y
retomar el trmite ordinario. La aprobacin en comisin requerir el voto de la mayora absoluta del total de
sus miembros. Una vez aprobado el proyecto en comisin, se seguir el trmite ordinario.
Aprobado el proyecto por la cmara de origen pasa a la revisora y aqu puede suceder:












*Qurum y mayoras. El qurum es el nmero de personas que tienen que estar presentes para que puedan
celebrarse determinadas reuniones o asambleas.
La CN establece que para entrar en sesin se requiere al menos la mayora absoluta de sus miembros.
El reglamento de la cmara de diputados establece que para formar qurum legal ser necesaria la presencia
de la mayora absoluta de sus miembros, entendindose como tal cuando los miembros presentes superen a
los ausentes, mientras que el del senado especifica que la mayora absoluta, si el senado tiene que
pronunciarse y no hay qurum para votar, la sesin queda levantada luego de 15 minutos de llamada.
Qurum es el nmero de legisladores necesarios para deliberar, fue una prctica de nuestro congreso
que se lo computa al momento de iniciar las sesiones y que se lo vuelve a computar al momento en que se
pasa a votacin.
1) Que sea aprobado por la cmara revisora, y es enviado al Poder Ejecutivo para su
promulgacin.
2) Si es desechado totalmente por la revisora, no puede repetirse en las sesiones de ese
ao, segn lo dispone la CN. Aunque aclara la norma que si un proyecto fue aprobado por
una cmara y luego modificado por la otra, al retornar a la de origen no puede ser
desechado.
3) Si el proyecto es modificado por a revisora, deber indicarse el resultado de la votacin
a fin de establecer si tales adiciones o correcciones fueron realizadas por mayora
absoluta o por las 2/3 partes de los presentes. A partir de all se presentan dos
posibilidades.
a. Si la cmara acepta las modificaciones el proyecto queda sancionado segn la
redaccin que obtuvo en la revisora y as es enviado al ejecutivo
b. Si la cmara rechaza las modificaciones e insiste con su proyecto original, es
enviado al ejecutivo siempre que alcance la misma mayora que la cmara revisora o
una mayora ms agravada aun, en caso de que la revisora alcance 2/3 y la de
origen mayora absoluta simple. Solo triunfa el proyecto modificado.
81

Requiere que la cantidad de legisladores presentes supere a los ausentes. Una vez que se obtiene el qurum,
para tomar una decisin valida el cuerpo se vale de las mayoras, es decir, del nmero necesario de
legisladores para poder decidir.
El principio general es que las mayoras se toman sobre los presentes, sean estas mayoras absolutas
simples o calificadas. En diversos artculos la CN consagra mayoras especiales que deben ser tomadas
sobre los totales como para reglamentar la iniciativa popular, la consulta popular, para modificar el rgimen
electoral o partidos polticos, etc.
Para comenzar las deliberaciones el qurum ser siempre el de mayora absoluta. Al momento de votar
deber estar presente el mismo qurum, aun cuando para obtener la mayora requerida se deba contar con la
totalidad de los votos de los legisladores presentes. Quedan exceptuados los del art. 75 inc.22 en cuanto
requieren mayora de dos tercios de la totalidad de los miembros, dado que al momento tienen que estar
presentes esa cantidad de legisladores.
El art. 212 del reglamento del Senado establece que el senador que se abstenga de votar no ser
considerado a los efectos del qurum. Su presencia no puede ser computada.
*Sancin, obtenidas las mayoras necesarias, el proyecto resulta sancionado. El art. 84 establece que En la
sancin de las leyes se usara de esta frmula: El Senado y la Cmara de Diputados de la Nacin Argentina,
reunidos en Congreso... decretan o sancionan con fuerza de ley.
*Sancin tcita. El art. 82 estipula que la voluntad de cada cmara debe manifestarse expresamente, se
excluye la sancin tacita o ficta.
c) Promulgacin, para que el proyecto de ley sancionado por Congreso se transforme en tal es necesaria la
participacin del P.E mediante la promulgacin.
Articulo 83o.- Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo, vuelve con sus objeciones
a la Cmara de su origen; esta lo discute de nuevo, y si lo confirma por mayora de dos tercios de votos, pasa
otra vez a la Cmara de revisin. Si ambas Cmaras lo sancionan por igual mayora, el proyecto es ley y pasa
al Poder Ejecutivo para su promulgacin. Las votaciones de ambas Cmaras sern en este caso nominales,
por si o por no; y tanto los nombres y fundamentos de los sufragantes, como las objeciones del Poder
Ejecutivo, se publicaran inmediatamente por la prensa. Si las Cmaras difieren sobre las objeciones, el
proyecto no podr repetirse en las sesiones de aquel ao.
Otras formas de pronunciamiento
A dems de las leyes el parlamento tiene otras formas de pronunciarse, mediante:
1. Resoluciones, tienen por objeto el rechazo de solicitudes particulares, la adopcin de medidas relativas a
la composicin u organizacin interna de la cmara, y en general, toda disposicin de carcter imperativo que
pueda adoptar el cuerpo por s o junto con el Senado.
2. Declaraciones, tienen por objeto expresar una opinin de la cmara sobre cualquier asunto de carcter
pblico o privado, manifestar su voluntad de practicar algn acto en tiempo determinado adoptar reglas
generales referentes a sus procedimientos o reafirmar atribuciones constitucionales.
No requieren promulgacin del poder ejecutivo.
3. Decretos y comunicaciones, solo son mencionados en el reglamento del senado, que entiende a los
primeros como una decisin especial de carcter administrativo y a las segundas como toda decisin dirigida
a contestar, recomendar o pedir algo o a expresar un deseo o aspiracin de la cmara; en particular, los
pedidos recabando informes.
E) rganos relacionados. La reforma incorporo dos rganos de control que lo hacen dentro de la rbita del
Congreso.

1. Auditora General de la Nacin. Este regulado en el art. 85
Articulo 85o.- El control externo del sector pblico nacional en sus aspectos patrimoniales, econmicos,
financieros y operativos, ser una atribucin propia del Poder Legislativo.
El examen y la opinin del Poder Legislativo sobre el desempeo y situacin general de la administracin
pblica estarn sustentados en los dictmenes de la Auditoria General de la Nacin.
Este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se integrara del modo que
establezca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento, que deber ser aprobada por mayora
absoluta de los miembros de cada Cmara. El presidente del organismo ser designado a propuesta del
partido poltico de oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso.
82

Tendr a su cargo el control de legalidad, gestin y auditoria de toda la actividad de la administracin publica
centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de organizacin, y las dems funciones que la
ley le otorgue. Intervendr necesariamente en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de
percepcin e inversin de los fondos pblicos.
Se lo concibi como un rgano que esta en condiciones de asistir al congreso, en la tarea de control.

a) Estructura. La CN solo previo la designacin de un presidente, nombrado a propuesta del partido poltico de
la oposicin que mayor nmero de legisladores posea.
El presidente es el rgano de representacin y de ejecucin de las decisiones de los auditores.
La ley fija otros auditores generales, correspondiendo 3 a la cmara de diputados y 3 a la de senadores.
La ley asegura al oficialismo la presencia de al menos 4 auditores, lo que en la prctica lleva a que el control
no sea tan eficaz como puede esperarse.
Se exige como condicin ser argentino, graduado en el rea de ciencias econmicas o derecho y con probada
especializacin en administracin financiera y control.
Duran 8 aos y pueden ser reelegidos indefinidamente. Son removidos en caso de inconducta grave o
manifiesto incumplimiento de sus deberes.
b) Garantas de funcionamiento. No cuenta con las principales garantas reconocidas ni al cuerpo ni a los
integrantes.
Existen algunas atribuciones que son inherentes a su funcin, pero no se otorga ningn reconocimiento
especial ni siquiera legalmente.
De las garantas corporativas solo cuenta con las administrativas, que le permiten fijar los requisitos de
idoneidad que deben reunir los profesionales, independientes a los que pueda recurrir para realizar auditoras,
as como establecer las normas tcnicas a las que deben ajustar el trabajo.
No tienen garantas judiciales y de las econmicas solo se regulan las incompatibilidades que le impiden ser
auditores generales a quienes se encuentren inhibidos en estado de quiebra o concursados civilmente.
c) Competencias. La principal es el control externo posterior de la gestin presupuestaria, econmica,
financiera, patrimonial, legal as como el dictamen sobre los estados contables financieros de la
administracin central, organismos descentralizados, como el banco central, empresas y sociedades del
Estado, entes reguladores de servicios pblicos y entes privados adjudicatarios de procesos de privatizacin.
d) Forma de funcionamiento. Para llevar adelante sus funciones debe fiscalizar el cumplimiento de las
disposiciones legales y reglamentarias en relacin con la utilizacin de los recursos del Estado, realizar
auditoras financieras, de legalidad de gestin exmenes especiales de la jurisdicciones y de las entidades
bajo su control, evaluaciones de programas proyectos y operaciones.
Estos trabajos pueden ser realizados directamente o mediante la contratacin de profesionales
independientes de auditora.
e) La auditoria en el mbito provincial. A cargo de tribunales de cuenta (en su mayora)
2. Defensor del pueblo de la Nacin.
Articulo 86o.- El Defensor del Pueblo es un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la
Nacin, que actuara con plena autonoma funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misin
es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados en
esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin; y el control del ejercicio de
las funciones administrativas pblicas.
El Defensor del Pueblo tiene legitimacin procesal. Es designado y removido por el Congreso con el voto de
las dos terceras partes de los miembros presentes de cada una de las Cmaras. Goza de las inmunidades y
privilegios de los legisladores. Durara en su cargo cinco aos, pudiendo ser nuevamente designado por una
sola vez especial.
La organizacin y el funcionamiento de esta institucin sern regulados por una ley.
El objetivo de su incorporacin fue el de brindar una respuesta rpida, gil y oportuna a todos los problemas
ocasionados por la ineficacia de la administracin que vulneren, lesionen o amenacen los derechos de las
personas que habitan en este pas.

83

a) Estructura. Se encuentra ubicada dentro del P.L para darle mayor independencia e imparcialidad en el
ejercicio de sus funciones que cuando funciona en la rbita del P.E que es justamente a quien debe controlar
Se trata de un rgano unipersonal, quien resulta designado debe ser fruto del consenso y no un delegado del
partido gobernante. El congreso elige una comisin bicameral, integrada por 7 senadores y 7 diputados
quienes proponen un mximo de 3 candidatos
Se requiere ser argentino tener 30 aos como mnimo. Dura en su cargo 5 aos y solo puede ser reelegido
por una vez.
Adems del defensor la comisin designa dos adjuntos que lo auxilian y lo reemplazan en caso de muerte,
suspensin o imposibilidad temporal de desempearse.
La ley exige mayores requisitos para los adjuntos, deben ser abogados, con un mnimo de 8 aos de ejercicio
profesional o desempeo en cargos del P.J, P.L, la administracin pblica o la docencia universitaria y
acreditar reconocida versacin en derecho pblico.
b) Garantas de funcionamiento. Goza el defensor, de las inmunidades y privilegios de los legisladores (las
acordadas a sus integrantes, no al cuerpo)
Cuenta con la de fijar la estructura, nombrar a los empleados, y dictar el reglamento interno, aunque con
aprobacin de la comisin bicameral y dentro de los limites presupuestarios.
Cuenta con potestades administrativas para dirigir a los empleados que trabajan bajo su rbita.
Se le reconocen las garantas judiciales, las econmicas, dentro de ellas no tiene una verdadera garanta
remunerativa dado que su ingreso es fijado por resolucin de los presidentes de ambas cmaras; y las
funcionales, dentro de ellas la estabilidad esta previsto que cese en el cargo por vencimiento del plazo,
renuncia, incapacidad sobreviniente, condena firme por delito doloso, o por incurrir en incompatibilidades.
Trabaja con plena autonoma funcional, lo que no quita que deba rendir cuentas al Congreso.
Lo que no regula es si la suspensin que opera como antejuicio debe realizarse por mayora simple o por dos
tercios de los integrantes de cada cmara. La ltima es la mejor.
c) Competencias. Le corresponde:
*La proteccin de los derechos de pertenencia difusa y la discriminacin, sin importar quien los afecte;
*la proteccin y defensa de los derechos humanos y dems derechos reconocidos en la CN o la ley, siempre
que sean afectados por actos, hechos u omisin de la administracin, y;
* el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas.
Puede iniciar o perseguir de oficio o a peticin del interesado cualquiera investigacin conducente al
esclarecimiento de los actos, hechos u omisiones de la administracin pblica nacional y sus agentes.
Se plantea el interrogante sobre la posibilidad que el defensor controle la actuacin del P.J. La Corte rechaz
el planteo donde la defensora del pueblo pretenda controlar la actuacin de los tribunales de justicia.
La ley exceptu del mbito de competencia al P.J al Poder legislativo y a los organismos de defensa y
seguridad.
En cuanto al mbito de control de la administracin pblica es exclusivamente federal.
La misin encomendada puede ser subsumida tanto en una accin de amparo como en otros procesos
constitucionales. No parece viable que accione mediante vas ejecutivas, en lo fundamental porque mediante
ellas se persigue la determinacin de un inters netamente particular que no habilita la competencia de este
funcionario.
Sin embargo, la corte suprema admiti la demanda ordinaria instaurada contra el Estado nacional y el Ente
Nacional Regulador del Gas, sentando as el criterio de que las vas procesales elegidas no pueden limitar su
actuacin.
An cuando el despacho reconoce la posibilidad de demandar en defensa de derechos individuales no parece
que el cometido del defensor del pueblo sea intervenir en contiendas entre particulares, dando una atencin
legal que no le compete.
Son los intereses generales los que debe resguardar y no los puramente patrimoniales, excepto que entren en
juego derechos de la competencia, del usuario o del consumidor, aun cuando afecten un conjunto de
personas.
La reforma de 1994 de ningn modo ha querido conferir la legitimacin al defensor del pueblo para reemplazar
a los particulares en la defensa de sus derechos patrimoniales.
84

La constitucin reconoce legitimacin al defensor, presuponiendo el inters pblico involucrado, solo incluye
los actos administrativos que, por deficiencias en el servicio, afectan a los particulares, el comportamiento
tiene connotaciones generales, dado que perjudican a cualquier otro administrado, sin importar el derecho que
reclama
El defensor no es un rgano de poder sino de control, no puede modificar, sustituir o dejar sin efecto
decisiones administrativas.
d) Forma de funcionamiento, pueden comenzar de oficio o a peticin de cualquier interesado, debiendo
prestar especial atencin a los compartimientos que denoten falla sistemtica y general de la administracin
pblica.
La queja debe ser escrita y firmada por el interesado, con indicacin de sus datos personales y dentro del ao
desde que ocurriera el suceso que motiva la denuncia.
Toda actuacin es gratuita y no requiere firma de abogado
Si la queja no es admitida no puede cuestionarse dicha decisin. Si la admite, debe promover una
investigacin sumaria y pedir informe a la autoridad administrativa.
Si bien los funcionarios administrativos tienen obligacin de colaborar con el defensor para que pueda realizar
inspecciones siendo penado con el delito de desobediencia su obstaculizacin, el no seguimiento de las
recomendaciones del funcionario no tiene ms consecuencia que ser mencionado en el informe anual.
e) El defensor del pueblo en el mbito provincial. Su regulacin no hace a la esencia de la forma republicana
por lo que su tratamiento aunque aconsejable como rgano de control, es facultativo de las provincias.
En Santa Fe es designado por el gobernador con acuerdo de la asamblea legislativa y puede ser reelegido
indefinidamente.
No cuentan con las garantas de inmunidad de opinin, desafuero ni limitacin al arresto que presenta a nivel
nacional
El poder legislativo provincial
La mayora de las constituciones locales optaron por el bicameralismo.
Aun cuando es cierto que mejora la representacin territorial, ello no asegura que el legislador asuma la
defensa del territorio, dado que en general las votaciones se realizan por afinidades polticas y no territoriales.
En cuanto a la mayor precisin obtenida en el bicameralismo, por tratarse de un cuerpo colegiado no puede
admitirse errores en la aprobacin de leyes que no se encuentren en la propia distraccin de quienes tienen
tan elevada tarea por lo que este argumento no resulta valido.
La tendencia unicameralismo, seguida en el derecho pblico local, es demostrativa de las ventajas del
sistema.

PODER EJECUTIVO .
Es el presidente quien principalmente lleva adelante la direccin poltica.
Entre la falta absoluta de gobierno y el gobierno dictatorial hay un gobierno regular posible; y es el de un
presidente constitucional que pueda asumir las facultades de un rey en el instante que la anarqua
desobedece como presidente republicano.
La reforma constitucional le dio un mayor fortalecimiento a la figura del presidente, al establecer la figura de
un jefe de Gabinete de Ministros, que no solo no detrajo atribuciones del presidente sino que ni siquiera es
considerado como un primer ministro, y como contrapartida, aumenta sus atribuciones en materia legislativa.
Para llevar adelante su liderazgo se condensaron en el presidente las jefaturas de Estado, de gobierno y de
las fuerzas armadas; y ante la incorporacin del jefe de gabinete se reconoci tambin la responsabilidad
poltica de la administracin general del pas.
A) Estructura. Nuestra doctrina se encuentra dividida sobre el carcter unipersonal o colegiado del P.E.
Sin embargo, es un rgano unipersonal desempeado por un ciudadano con el titulo de presidente de
la nacin Argentina.
El fundamento, adems de la interpretacin literal de la norma constitucional en que se hizo del presidente el
nico y solo representante del P.E
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Las jefaturas del presidente sumado a su carcter electivo, llevaron a la constitucin a considerarlo un
funcionario nico. Fuera de esta estructura, funcionan los ministros.
Requisitos
El art. 89 establece que para ser presidente o vicepresidente se requiere haber nacido en el territorio
argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en pas extranjero; y las dems calidades exigidas
para ser senador.
El art. realiza la salvedad de que se debe haber nacido en territorio argentino o ser hijo de argentino. Cabe
preguntarse si un extranjero, hijo de argentino puede ser presidente. En contra de la opinin de Bidart
Campos que responde de manera afirmativa, creemos que no puede pensarse que un argentino naturalizado
no pueda ser presidente, pero que esa magistratura pueda ser alcanzada por un extranjero.
Solos los argentinos por nacimiento o por opcin, pero en este caso, siempre que la opcin se efecte al
menos seis aos antes de la postulacin.
Adems debe tener ms de 30 aos.
Las condiciones se deben reunir para ser elegido, al da en que los comicios se llevan a cabo. Por ello, el juez
electoral, al momento de oficializarse las listas, debe analizar si las condiciones se cumplen al da del sufragio.
Con la reforma de 1994 se suprimi la exigencia de pertenecer a la comunin, catlica apostlica romana.
Eleccin y duracin
La reforma constitucional trajo profundos cambios. Actualmente los arts. 95 a 98 de la constitucin regulan el
sistema de eleccin que debe realizarse dentro de los dos meses anteriores a la conclusin del mandato del
presidente saliente. Todo el pas es considerado un distrito nico
Se establece un sistema de doble vuelta entre las dos formulas ms votadas, salvo cuando la frmula
ganadora obtenga ms del 45% de los votos afirmativos vlidamente emitidos, o hubiere obtenido el 40% de
los votos afirmativos vlidamente emitidos, y existiere una diferenciar mayor de 10 puntos porcentuales
respecto del total de los votos afirmativos vlidamente emitidos sobre la formula que le sigue en nmero de
votos.
Este sistema busca otorgar mayor legitimidad a la eleccin presidencial, a fin de que quien resulte ganador se
alce con ms de la mitad de los votos y no mediante la simple pluralidad de sufragios.
Nuestro sistema es particular porque consagra ganador a quien obtuvo solo el 45% de los votos o el 40% con
ms de 10 puntos de diferencia.
Caso curioso fue el 2003 cuando en la segunda vuelta la formula Menem-Romero renuncio, consagrando as
como presidente y vice a Kirchner y Scioli que obtuvieron el 21% de los votos.
El nuevo ejecutivo logro construir consensos que le permitieron superar la deslegitimacin de origen
ocasionada por la renuncia de los candidatos referidos. Su legitimacin se consolid dos aos despus, en la
contundente victoria obtenida en la renovacin de cargos legislativos.
El ejercicio de un gobierno lo legitima en el poder, pero ms all de la conveniencia de la legitimacin de
ejercicio, en el juego democrtico la legitimidad de origen es fundamental, y si bien ella se obtiene por cumplir
con las reglas que el sistema establece, los mayores consensos que exija el rgimen, como ocurre con el
sistema de doble vuelta, son altamente positivos para comenzar un gobierno que debe adoptar medidas que
solo puede llevar adelante si cuenta con una amplia aprobacin ciudadana en los comicios.
Se cuentan solo los votos validos (quedan excluidos los nulos) y positivos (quedan excluidos los votos en
blanco) tomados sobre el total de los votantes y no sobre el padrn.
Adems del caso de renuncia, el cdigo electoral prev diversos supuestos de transicin. Para el supuesto de
renuncia o muerte de una formula ya proclamada se aplica el rgimen de acefalia.
La reforma tambin modifico la duracin y reeligibilidad de la frmula presidencial, dado que el periodo de seis
aos fue reducido a 4
El art. 91 es contundente, el mandato presidencial expira a los 4 aos de su asuncin. La norma no permite
completar ese plazo si hubiese alguna interrupcin en dicho periodo.
Cabe preguntarse si el Congreso puede prolongar un periodo presidencial ms all de los 4 aos (como hizo
con Menem)
Aunque la respuesta es negativa, ello ocurri con la modificacin de la ley de acefalia que dice que en caso de
existir presidente y vicepresidente de la nacin, electos estos asumirn los cargos acfalos, agregando que el
tiempo transcurrido desde la asuncin prevista en este art. hasta la iniciacin del periodo para el que hayan
sido electos no ser considerado a los efectos de la prohibicin prevista en el art. 90
86

Tuvo aplicacin efectiva en la presidencia de Nstor Kirchner que se extendi del 25 de mayo de 2003 a 10 de
diciembre de 2007
La frmula presidencial cuenta ahora con la posibilidad de reeleccin inmediata por un solo periodo, pudiendo
luego del intervalo de al menos un periodo, acceder nuevamente a la mxima magistratura. La
incompatibilidad abarca a la formula completa.
Antes de asumir su cargo deben prestar juramento, el que se presta ante el presidente provisional del Senado
estando el Congreso en Asamblea.
El vicepresidente cuando asume el ejecutivo no presta juramento como presidente, salvo que la vacancia sea
definitiva.
Reemplazo
La acefalia se refiere a la ausencia del jefe de la comunidad, es la ausencia del poder ejecutivo. Es un poder
que se desempea de manera continua, por ello, ante su ausencia, aun cuando sea transitoria, la CN ha
previsto su reemplazo.
Art. 88.- En caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte, renuncia o destitucin del presidente, el
Poder Ejecutivo ser ejercido por el vicepresidente de la Nacin. En caso de destitucin, muerte, dimisin o
inhabilidad del presidente y vicepresidente de la Nacin, el Congreso determinar qu funcionario pblico ha
de desempear la Presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo presidente sea
electo.

a. Causales de acefalia, al mencionarlas el art. incurre en imprecisiones terminolgicas que confunden al
intrprete. Se mencionan cinco causales, en la primera parte.

1. Ausencia de la Capital. Tena su razn de ser en 1853 donde la dificultad de las comunicaciones impeda
el ejercicio de sus funciones, actualmente cay en desuso.
Su expresin debi ser reemplazada en la reforma por ausencia del pas, que es cuando en los hechos se
produce la asuncin del vice a cargo del ejecutivo. Para ello requiere autorizacin del Congreso
2. Muerte. No presenta inconvenientes, ante la muerte de Pern en 1974 asumi su esposa y vicepresidenta,
Mara Estela Martnez.
3. Renuncia. Se trata de una causal objetiva, que debe ser aceptada por el Congreso. Mientras este no se
expida el presidente sigue en funciones.
Cabe preguntarse si puede dejar sin efecto la renuncia presentada, antes de que el Congreso la admita.
Al ser la renuncia un acto desvaliosa que necesita de aceptacin, mientras ella no se produzca debe admitirse
la facultad del presidente de retractarse.
En nuestra historia ha habido varios casos. En 1973 se produjo la renuncia de la formula Solano Lima-
Cmpora para llamar a elecciones y as asumir Pern, quien hasta entonces estaba proscripto.
Estaba vigente en aquella oportunidad la primera ley de acefalia 252, la que previa el orden sucesorio
transitorio actual, pero con la diferencia de que quien asuma el P.E lo haca para llamar a elecciones dentro
de los 30 das.
El segundo caso de doble renuncia no dio lugar a la aplicacin de la ley de acefalia, sino que origino una
asuncin anticipada de la frmula ganadora de las elecciones celebradas con 7 meses de anticipacin.
Las renuncias de Alfonsn y Martnez permitieron que Menem asumiera como presidente y Duhalde como
vice.
En 2001 se produjo nuevamente la renuncia del presidente De la Ra.
La Asamblea legislativa procedi a la eleccin de Duhalde quien asumi la presidencia el 1 de enero de 2002
para finalizar el mandato comenzado por De la Ra. El mandato finalizaba el 10 de diciembre de 2003, pero la
profunda crisis social y especialmente econmica llevo a Duhalde a adelantar su renuncia, la que se produjo
el 25 de mayo de 2003. Para ese entonces ya haba sido elegida la formula presidencial Kirchner-Scioli. Esta
eleccin debi llevarse a cabo al solo efecto de terminar el periodo de De la Ra
Adems de vulnerarse la norma constitucional en cuanto al tiempo de eleccin, se modifico la ley de acefalia
para permitir la unificacin de los mandatos y que esos siete meses no fueran considerados primer periodo,
as se produjo la segunda inconstitucionalidad.
4. Destitucin. La nica causal es la decisin adoptada por el Congreso mediante juicio poltico. La CN no
regulo ninguna otra. El golpe de estado no es una causal de destitucin, sino un hecho de fuerza
87

En el golpe contra Frondizi, no asumi el gobierno militar sino que lo hizo Guido, como presidente provisional
del Senado (vice ya haba renunciado). Esta sucesin se dio basada en la ley 252 que estableca la
convocatoria a elecciones dentro de los 30 das. Guido gobern hasta el 12 de octubre de 1963 que tomo la
presidencia Illia.
5. Inhabilidad. Implica todo impedimento o defecto para ejercer un cargo. La norma parece asimilarla con
enfermedad, dada la distinta redaccin que utiliza en la primera y la segunda parte.
Pueden incluirse otros supuesto, como la privacin ilegitima de libertad que sufriera un presidente, que no
fuera un intento de golpe de estado.
Presenta como inconveniente quin la declara y bajo qu condiciones. Si el presidente la admite y pide
licencia o renuncia, no hay inconveniente.
Lo difcil es determinar quien debe declararla en caso de que el presidente no pueda manifestar su voluntad o
mucho peor, en contra de ella. Resulta adecuado que sea el Congreso quien lo haga. En este aspecto hay
consenso generalizado.
Se encuentra controvertido si el procedimiento a seguir es el de juicio poltico o uno diferente. Bidart Campos
se opona a la primera alternativa, por entender que la inhabilidad es una causal distinta de destitucin y no
necesariamente implica mal desempeo.
Ms all de que pueda preverse mediante una declaracin de ambas cmaras, esta no puede realizarse por
menos de una mayora calificada de al menos 2/3 de los miembros presentes de cada una, as se salvaguarda
la conveniencia de prever un mecanismos ms adecuado, asegurando los consensos necesarios
b. Sucesin presidencial. El art. regulo solo el reemplazo del presidente por su vice, dejando en manos del
Congreso la eleccin del funcionario que ocupe la primera magistratura en caso de doble acefalia. La ley
20.972 reglamenta el sistema de reemplazos.
La acefalia puede ser transitoria o peramente. Es transitoria cuando el presidente y su vice se ausentan
temporalmente retornando luego a sus funciones. En estos supuestos la ley preestablece un orden sucesorio.
En primer trmino suple el presidente provisional del Senado, a falta de este el de la Cmara de Diputados, y
en su defecto el de la Corte Suprema.
Si la vacancia es definitiva, transitoriamente se ocupa la presidencia segn el orden mencionado hasta tanto
el congreso proceda a la eleccin de la persona que ocupara el P.E para finalizar el mandato pendiente. Este
periodo es del tiempo que falta para cubrir ese plazo y no de 4 aos.
El Congreso se rene en asamblea dentro de las 48 horas de producida la acefalia, y deben reunirse 2/3 de
los miembros de cada cmara.
La eleccin se hace por mayora absoluta en la primera votacin, se realiza una segunda entre las dos
personas que hubieran obtenido mayor nmero de sufragios.
La ley limita los funcionarios entre los que puede elegir la asamblea. Adems de reunir los requisitos que
exige el art. 89 debe tratarse de senador nacional, diputado nacional o gobernador de provincia en ejercicio.
B) Garantas de funcionamiento.
GARANTIAS CORPORATIVAS.
Nos referimos a las facultades que tiene la institucin presidencial para auto organizarse e imponer medidas
sobre subalternos y terceros. Es una estructura netamente vertical.

1. Garantas de organizacin. Para realizar su cometido, tanto en el orden internacional como en el interno,
el P.E se vale de estructuras cuto funcionamiento se encuentran subordinados a su figura, quien ostenta el
doble carcter de jefe de estado y jefe de gobierno.
El poder ejecutivo cuenta con la facultad de nombrar a los ministros por s solos. La organizacin ministerial
es regulada por la ley 22.520 y sus modificatorias.
En ella se crearon las secretarias presidenciales, generales, legales y tcnicas, de inteligencia de Cultura y de
programacin para la prevencin de la drogadiccin y la lucha contra el narcotrfico.
Las funciones son fijadas por el presidente quien puede modificarlas, transferirlas o suprimirlas.
Se reconoce como facultad del presidente, determinar qu ministros refrendan y legalizan los decretos
originados en las secretarias y organismos de su unidad.
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2. Garantas disciplinarias. El funcionamiento de la administracin pblica se lleva adelante tanto mediante
la organizacin centralizada como la descentralizada que tiene siempre como superior comn al P.E.
Todos los cuadros superiores de la administracin que suele conocerse vulgarmente como cuadros polticos,
tienen una dependencia directa del presidente, a diferencia de lo que ocurre con la persona de planta.
Todos los derechos y obligaciones, as como el marco de ingreso son regulados por ley. Esta ley tambin
prev las potestades disciplinarias que aplicadas al agente por sus superiores jerrquicos, le otorgan al
presidente, la palabra final por medio del recursos jerrquico.
Estas decisiones pueden ser revisadas judicialmente. Sobre el cuadro regular las potestades disciplinarias se
establecen por la ley y tienen revisin posterior en el P.J. El marco de actuacin del presidente es limitado y
su estudio pertenece al derecho administrativo.
Si el presidente puede nombrar y remover funcionarios, como ocurre con los ministros, su potestad
disciplinaria se extiende tambin a la adopcin de medidas de menor envergadura.
Esta ley no resulta aplicable al Jefe de gabinete a los ministros, al secretario general de la presidencia, a los
secretarios y subsecretarios, al jefe de la casa militar, a las mximas autoridades de organismos
descentralizados e instituciones de la seguridad social y a los miembros integrantes de los cuerpos
colegiados.
Sobre estos funcionarios el presidente ejercer amplias atribuciones, sin estar sometido a las disposiciones
legales ni al control judicial posterior.
GARANTIAS INDIVIDUALES
a. Garantas judiciales.

1. Inmunidad de opinin. El presidente NO goza de la inmunidad de opinin que tienen los legisladores. La
CN no lo reconoci.
En cuanto al vicepresidente, como este integra el senado, salvo cuando se encuentra ejerciendo el P.E
corresponde otorgarle la potestad referida, en paridad con los dems legisladores, a fin de poder cumplir con
su cometido parlamentario.
2. Limitacin al arresto. La frmula presidencial cuenta con ella, otorgada a todos los miembros sometidos a
juicio poltico, quienes no pueden ser juzgados hasta el momento de su destitucin.
b. Garantas econmicas. Buscan mediante un sistema de incompatibilidades limitar privilegios que el cargo
puede conceder.
1. Remuneraciones. El art. 92 establece que el presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado
por el Tesoro de la Nacin que no podr ser alterado en el periodo de sus nombramientos.
Se pretende que no existan modificaciones ni por aumento ni en desmedro del salario presidencial. Esta
clausula no es demasiado respetada y han sido los presidentes quienes alteraron sus propias
remuneraciones.
Es importante que los funcionarios estn bien remunerados, especialmente en cargos de tanta
responsabilidad. Pero es fundamental que se respeten las clausulas constitucionales y ello no ocurre.
2. Incompatibilidades. Durante su periodo no podrn ejercer otro empleo, ni recibir ningn otro emolumento
de la nacin, ni de provincia alguna.
En cuanto al ejercicio de empleo, la prohibicin constitucional es absoluta. El presidente solo debe dedicarse a
gobernar y no corresponde que atienda ninguna otra actividad.
No puede ejercer funciones docentes de manera regular, pero lo que no se encuentra alcanzado por esta
prohibicin es la posibilidad de dar disertaciones aisladas en las cuales no perciba retribucin alguna.
Las rentas que un presidente puede obtener como consecuencia de alquileres de inmuebles de su propiedad
no se encuentran alcanzadas por la prohibicin.
Tampoco parecen alcanzados los ingresos que se obtengan frutos de seguros de retiros o la concesin de
beneficios previsionales provenientes de cajas independientes, siempre y cuando las leyes no lo declaren
incompatibles.
No resulta posible que pueda percibir beneficios previsionales del Estado Nacional, las provincias o los
municipios.
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El convencional dio pautas genricas y estrictas, que el intrprete debe analizar a la luz de las circunstancias
actuales, velando siempre por la integridad de la funcin.
c. Garantas funcionales.
1. Estabilidad. Dura en su mandato 4 aos no pudiendo el Congreso removerlo anticipadamente. La nica
forma de destitucin es el juicio poltico. Ningn presidente o vice fue destituido por este procedimiento.
2. Autonoma. Al estar a su cargo las principales jefaturas es de suyo que posee amplia autonoma, dado que
son funciones que la CN le encomienda de manera directa sin necesidad de consensuar con ningn otro
poder estatal, siempre respetando los lmites que ella fija
El Congreso no puede imponerle la direccin poltica ni removerlo por la adoptada, salvo que su actuacin
configure mal desempeo, pero esta causal nada tiene que ver con el sentido adoptado, sino que refiere a la
forma de ejecutar las decisiones tomadas.
No se puede remover al presidente por su decisin de privatizar o estatizar; si, en cambio, si privatizo
entregando empresas muy por debajo de su valor o si estatiz pagando sobreprecios en exceso.
C) Competencias. Desarrolla el P.E distintas competencias tanto las que le son propias de su funcin
administrativa, como institucionales y legislativas. Se encuentran enumeradas en el art.99
No puede desarrollar competencias judiciales por la expresa prohibicin establecida en el art. 109.
COMPETENCIAS INSTITUCIONALES.
Se encuentran todas las atribuciones referentes a la organizacin y estructuracin del Estado.

1. Jefatura de Estado y de gobierno. Engloba las jefaturas de estado y de gobierno en el presidente.
Como jefe de estado el presidente ostenta la direccin poltica suprema. No existe poder alguno capaz de
obligarlo a actuar en determinado sentido.
Cuenta con la representacin del Estado. Recae en el presidente la personificacin de la republica.
Sus atribuciones encuentran limitaciones en los poderes que la CN le otorga a otros rganos estatales
especialmente al parlamento.
A esta jefatura se le suma la de gobierno que le permite, sin requerir acuerdos de ninguna clase, designar su
gabinete y valerse de l para llevar adelante la administracin general del pas. Adiciona a la direccin de la
poltica exterior que le otorga la jefatura de Estado, la direccin poltica interior mediante la cual traza
objetivos, programa, presupuesta y ejecuta lo proyectado.
La reforma, con la introduccin del jefe de gabinete, obliga a replantear si ella sigue a cargo del presidente o si
fue trasladada al nuevo funcionario. A l la ley declarativa le otorgaba tener a su cargo la administracin
general dl pas.
La literalidad de la expresin era representativa de que se buscaba transferir esta administracin al jefe de
gabinete, aunque al presidente le reconoca la jefatura de gobierno y la responsabilidad poltica de la
administracin general del pas.
En lugar de mantenerse la titularidad de la atribucin, se confiere solo su ejercicio lo que implica que se
mantiene en cabeza del presidente.
2. Comandante en jefe de las fuerzas armadas. La CN le reconoce por s solo, la atribucin de nombrar
oficiales en el campo de batalla.
Sobre la base de estas atribuciones el presidente no solo reglamenta leyes relativas a la defensa nacional,
sino que fija las directivas en cuanto a organizacin y funcionamiento de las fuerzas.
Estas atribuciones as como las reconocidas al Congreso son demostrativas de la sumisin que deben las
fuerzas armadas a las autoridades civiles.
3. Declara el estado de sitio. La CN le reconoce dicha facultad solo en caso de ataque exterior, con acuerdo
del Senado o cuando el Congreso de encuentre en receso.
4. Nombra magistrados judiciales. Sufri una importante modificacin con la reforma de 194.
Actualmente mantiene la facultad el P.E de designar a los integrantes de la Corte Suprema solo que el
acuerdo senatorial debe ser otorgado con una mayora calificada de dos tercios de los miembros presentes. El
resto de los magistrados inferiores son designados por el presidente pero sobre una terna vinculante
propuesta por el Consejo de la Magistratura.
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El presidente no puede elevar al Senado un candidato distinto de alguno de los 3 propuestos por el Consejo,
aun cuando de esta terna pueda elegir a cualquiera de ellos.
Para los magistrados inferiores, el acuerdo senatorial se alcanza con la mayora absoluta simple.
El prrafo 3 del inc.4 requiere un nuevo nombramiento con acuerdo senatorial para mantenerse en el cargo a
todo magistrado mayor de 75 aos. Fue reputada invalida en el caso Fayt no tuvo aplicacin posterior.
5. Nombra embajadores y diplomticos. La ley 20.597 regula el rgimen del Servicio Exterior de la Nacin.
Agrupa al personal en las categoras de embajador extraordinario y plenipotenciario; ministro plenipotenciario
de primera clase; ministro plenipotenciario de segunda clase; consejo de embajada y cnsul general;
secretario de embajada y cnsul de primera clase; secretario de embajada y cnsul de segunda clase; y
secretario de embajada y cnsul de tercera clase
Para las tres primeras se requiere el acuerdo senatorial dado que para la designacin de agentes consulares
la CN prev expresamente que el presidente los designe por s solo.
El P.E puede nombrar agregados especializados en las reas de defensa, cultura, economa u otros servicios
que dependern del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, salvo en los asuntos especficos de su
especialidad y funcin, en los que mantienen dependencia directa con el ministerio de origen.
El P.E puede designar excepcionalmente embajadores extraordinarios y plenipotenciarios a personas que, no
perteneciendo al Servicio Exterior de la nacin, posean condiciones relevantes. Este nombramiento se
considera extendido por el tiempo que dure el mandato del presidente que lo haya efectuado.
Queda siempre la potestad del Senado de no otorgar acuerdo para la respectiva designacin.
La ley regula que durante el receso del Congreso el P.E podr designar o promover funcionarios para la
primer categora; ad referndum de la cmara de senadores, e igualmente podr promover funcionarios a las
categoras B y C en las mismas condiciones.
El funcionario cuyo acuerdo fuera rechazado o no hubiera sido solicitado al Senado en el trmino
correspondiente, volver a ocupar el mismo cargo en el que revistaba en el Servicio Exterior.
Para la designacin de agentes consulares no requiere acuerdo del senado.
6. Otros nombramientos. La CN tambin prev la designacin y remocin por parte del presidente, del jefe
de gabinete, los ministros y dems empleados cuyo nombramiento no se encuentre regulado de otro modo
por la CN. En todos estos casos no requiere acuerdo del Senado, puede hacerlo por s solo.
Se general dos interpretaciones sobre al alcance de esa expresin. Algunos autores sostienen que por s solo
significa que nicamente con su firma plasmada en el decreto es suficiente para que la designacin sea
vlida. Otro entendieron que significa que sin acuerdo del Senado, pero con refrendo ministerial.
En la prctica es costumbre que los decretos se emitan con refrendo ministerial, acudiendo a la certificacin
del escribano general del nacin, cuando el presidente entrante designa al primer de los ministros de su
gobierno que es el Jefe de Gabinete.
Adems de los nombramientos, varias leyes le dan al presidente la facultad de designar funcionarios. Ello es
lo que ocurre con el Ministerio Pblico, donde se establece que tanto el procurador general, como el defensor
general son designados por el P.E con acuerdo de 2/3 de los senadores presentes.
Tambin se le confiri la facultad de designar y remover a titulares de instituciones creadas por laye pero de
intima relacin con la administracin, como sucede con el directorio del Banco Central.
7. Indulta y computa penas. El indulto consiste en el perdn de una pena u obligacin, la conmutacin
significa su reduccin
La Corte suprema sostiene que el poder de conmutar, como el de indultar o amnistiar, eran formas de la
facultad de gracia que los soberanos ejercitaban como prerrogativa real en nombre de la piedad cristiana, y de
la civilizacin y que inaugurada la vida republicana y federal entre nosotros, estas fueron receptadas en
nuestras cartas fundamentales y en nuestras leyes con contenidos diversos en cuanto a su naturaleza y
efectos.
La norma solo exige el informe del tribunal, que consiste en proporcionar los antecedentes del caso, pero que
de ninguna manera implica un asesoramiento vinculante al presidente sobre la conveniencia o no de llevar
adelante el indulto.
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Hay otros lmites materiales a la facultad de indultar, como la individualidad de la medida, la imposibilidad de
hacerlo respecto de las decisiones adoptadas en juicio poltico, o ante la comisin de delitos de lesa
humanidad.
En la individualidad radica la diferencia entre el indulto y la amnista. El primer es causal de extincin de la
pena y de tales efectos para el reo.
Solo pueden indultarse los delitos sujetos a jurisdiccin federal, respecto a los delitos de jurisdiccin provincial
esta potestad corresponde al gobernador, si as lo prev la constitucin loca.
Se discute si puede indultarse a quien se encuentra procesado pero no condenado. Nuestra Corte ha sido
vacilante al respecto.
En un primer momento no admiti la facultad de indultar a quienes no tuvieran una condena firme. En
Ibez modifico su criterio, admitiendo la posibilidad de indultar a procesador. Aos despus volvi a su
postura primigenia en la causa Hiplito Yrigoyen.
Ms cercano a nuestros tiempos la Corte confirmo la validez de los indultos otorgados por el presidente
Menem a procesados.
Existen lmites y ellos estn dados por la existencia de una causa penal, donde quien va a resultar beneficiado
por el indulto se encuentre imputado y le apliquen una pena como es la privacin de la libertad.
8. Lleva adelante las relaciones internacionales. Inc. 11 art.99 el presidente concluye y firma tratados,
concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las
organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules.
Las relaciones internacionales son conferidas constitucionalmente al P.E, quien suele estar asistido de su
ministro de relaciones internacionales o canciller, adems de los funcionarios del servicio exterior de la nacin.
Su atribucin no es exclusiva, dado que precisa del acuerdo del Senado para el nombramiento de ciertos
funcionarios, pero fundamentalmente requiere del Congreso la aprobacin de los tratados que negocia.
La CN le asigna al P.E la facultad de negociar el tratado pudiendo o no celebrarlos, segn su criterio, sin que
el P.L pueda efectuar ninguna imposicin al respecto.
Para que el tratado sea considerado como tal es necesaria la aprobacin del Congreso. En una primera etapa
el tratado es negociado generalmente por el canciller, el diplomtico acredito o algn funcionario al que se le
otorgan plenos poderes. (CELEBRACION)
Una vez celebrado corresponde que el Congreso lo apruebe. Si lo hace, el presidente debe ratificarlo en sede
internacional para entonces perfeccionarse como tratado.
Despus de la aprobacin parlamentaria, el P.E puede no ratificarlo, dado que esa aprobacin implica una
autorizacin necesaria para concluirlo, pero no es una exigencia jurdica a quien se encuentra
constitucionalmente a cargo de las relaciones internacionales.
Se discute si la denuncia de un tratado es atribucin del presidente o requiere autorizacin previa del
Congreso.
Es indudable que el presidente es el encargado de las relaciones internacionales, y as como puede celebrar o
no un tratado segn su criterio poltico, puede dejarlo sin efecto.
La reforma de 1994 fija una valla a la denuncia de los tratados de DD.HH enumerados en la CN que cuentan
con jerarqua constitucional. Solo podrn ser denunciados, en su caso, por el P.E nacional, previa aprobacin
de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara.
La incorporacin del pas en organismos internacionales tambin requiere de la aprobacin del Congreso
como sucedi con los ingresos a la ONU o la OEA.
9. Decreta la intervencin federal. Con la reforma la CN limito la facultad del presidente solo en caso de
receso del congreso, pero debiendo convocarlo de modo simultaneo para su tratamiento.
COMPETENCIAS ADMINISTRATIVAS
La voz administracin en su significado amplio se equipara a gobernar, dirigir, ejercer mando en un territorio y
sobre las personas; en su voz restringida a organizar y disponer de bienes y recursos.
El P.E cuenta con ambas facultades, solo que la CN utiliza la voz administracin en sentido restringido, para
referirse de manera amplia lo hace mediante el otorgamiento de las jefaturas de estado y de gobierno.
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Son compartidas con el jefe de gabinete.

1. Responsable poltico de la administracin general del pas. Actualmente se encuentra desglosada. El
jefe de gabinete ejerce la administracin, mientras que el presidente es el responsable poltico. Se discute
quien es su verdadero titular.
Los constituyentes dejaron en manos del presidente la titularidad, aunque delegaron su ejercicio, a fin de
aliviar el cumulo de tareas del P.E en cabeza del jefe de gabinete.
2. Concede jubilaciones. El inc.6 le otorga la facultad de conceder jubilaciones, retiros, licencias y pensiones
conforme a las leyes de la nacin.
Actualmente se encuentra delegada, en el mbito federal, en la Administracin Nacional de Seguridad Social
(ANSES), organismo autrquico que forma para de la administracin descentralizada y que se encuentra en la
rbita del ministerio de trabajo, empleo y seguridad social.
La ley 24.241 y sus modificatorias regulan el Sistema integrado de Jubilaciones y Pensiones.
3. Supervisa la recaudacin e inversin de rentas. La actual atribucin de supervisar al jefe de gabinete en
la recaudacin de la renta y en la ejecucin de la ley de presupuesto se corresponde con el inc. 7 del art.100
en cuanto le otorga a ese funcionario, la facultad de hacer recaudar las rentas y ejecutar el presupuesto.
Una prctica presente es la delegacin en el jefe de gabinete por parte del Congreso de la potestad de
reasignar partidas presupuestarias.
4. Pide informe a ministros y secretarios. Puede pedir todos los informes que considere adecuados, tanto
al jefe de gabinete como a los dems ministros y secretarios e incluso a los dems empleados de la
administracin.
Solo se reafirmar la relacin jerrquica.
COMPETENCIAS LEGISLATIVAS
1. Abre las sesiones del Congreso. El art. 99 inc 8 establece que el presidente anualmente hace la apertura
de las sesiones del Congreso, reunidas al efecto ambas cmaras, dando cuenta en esta ocasin del estado
de la nacin, de las reformas prometidas por la CN, y recomendando a su consideracin las medidas que
juzgue necesarias y convenientes.
Actualmente el art. 63 prev la potestad de las cmaras de abrir el ao por s mismas, si el ejecutivo no lo
hace.
El discurso tiene un carcter netamente poltico.
2. Prorroga y convoca a extraordinarias. Cuenta con la atribucin de prorrogar las sesiones ordinarias del
Congreso o lo convoca a sesiones extraordinarias cuando un grave inters de orden o de progreso lo
requiera.
Ha sido una prctica constante no solo que sea el presidente quien convoque, sino quien tambin fija el
temario y el tiempo de funcionamiento que nunca fue prorrogado por las cmaras.
3. Participa en el proceso de formacin de leyes.
a) Iniciativa. Cuenta con la atribucin de presentar proyectos de ley para que sean tratados por el Congreso.
Con excepcin de aquellos que tienen previsto el inicio en una cmara determinada puede hacerlo en
cualquiera de ellas.
Suele utilizar como cmara de origen aquella en done cuenta con una mayora de legisladores afines ms
holgada.
b) Promulgacin y publicacin. Mediante la primera el P.E aprueba la decisin adoptada por el parlamento
convirtiendo en ley el proyecto sancionado por ambas cmaras.
Puede ser expresa o tacita, segn que el presidente dicte un decreto o simplemente deje pasar el plazo de 10
das hbiles.
La publicacin tiene por objeto hacer conocida la ley por todos los ciudadanos para otorgarle eficacia.
Los inconvenientes se suscitan cuando no existe un decreto de promulgacin que ordena su publicacin. En
estos supuestos, igualmente le corresponde al presidente ordenar la publicacin. Si ello no sucede se
encuentran habilitados los presidentes de las cmaras para ordenar la publicacin de la ley en ese organismo
o utilizando medios alternativos.
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c) Veto. Puede rechazar el proyecto sancionado a travs del veto. Si veta un proyecto el Congreso solo puede
obtener su promulgacin de manera obligatoria si insiste con ms de dos tercios de los miembros de cada una
de las cmaras. En caso contrario el proyecto no puede volver a presentarse hasta el ao siguiente.
En las ltimas dcadas se efectu mayormente mediante decreto con fundamento.
Vetado el proyecto, tiene que ser devuelto a la cmara de origen, quien vota sobre la insistencia
nominalmente por s o por no, y en caso de que el resultado sea afirmativo, lo remite a la revisora. Las
cmaras no tienen un tiempo lmite para su tratamiento.
Una cuestin a analizar es la atribucin de anular un veto y promulgar el proyecto observado. No parece una
solucin adecuada, por el principio de preclusin de los actos estatales.
d) Promulgacin parcial o veto parcial. Constituye una prctica constitucional que fue incorporada a la carta
magna con la reforma.
Desechado un proyecto en todo o en parte, vuelve a las cmaras para su insistencia y solo si ambas superan
los 2/3 se convierte en ley.
La CN expresa que solo puede haber ley cuando hay coincidencia entre la voluntad del parlamento y la del
presidente. Pese a ello el P.E promulgo leyes pese a vetar artculos determinados.
Algunos defendan esa posibilidad en tanto no se afectare la unidad del proyecto. Este fue el criterio imperante
en la Corte suprema especialmente en Colella.
En Servicio Nacional reafirmo la facultad de promulgacin parcial de leyes supeditado a que permaneciese
inalterado el objeto central de la norma.
El art. 80 establece que Los proyectos desechados parcialmente no podrn ser aprobados en la parte
restante. Sin embargo, las partes no observadas solamente podrn ser promulgadas si tienen autonoma
normativa y su aprobacin parcial no altera el espritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso.
En este caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los decretos de necesidad y urgencia.
Para la validez constitucional de la promulgacin parcial se exige el cumplimiento de requisitos formales y
sustancias. En relacin a los primeros la norma remite a las exigencias establecidas para los decretos de
necesidad y urgencia, es decir que se dicten en acuerdo general de ministros, con refrendo de todos ellos y
del jefe de gabinete, quien adems debe elevarlo dentro de los 10 das a la comisin bicameral permanente
creada al efecto.
Respecto a los sustanciales se exige que la parte promulgada no altere el espritu del proyecto.
Solo si ambas cmaras rechazan el decreto este queda derogado, quedando a salvo los derechos adquiridos
durante su vigencia. Al ejecutivo le bastara contar con mayora en una sola de las cmaras para que la ley
promulgada parcialmente quede en vigencia.
Ante el rechazo de la promulgacin parcial, el proyecto de ley se encuentra vetado en su totalidad. En este
supuesto se presunta si existe obligacin de devolver el proyecto a fin que el congreso pueda insistir con la
promulgacin obligatoria
A nuestro entender, promulgado parcialmente un proyecto de ley entra en vigencia, aun cuando debe ser
remitido por el jefe de gabinete a la comisin bicameral para que examine si se cumplieron los requisitos
formales y no se altero el ncleo de la ley.
En caso que el examen arroje que la promulgacin parcial es invalida, el proyecto debe ser remitido a la
cmara de origen con sus observaciones para que puedan insistir con 2/3 de sus integrantes e la
promulgacin obligatoria.
Si no sucede, queda definitivamente desechado.
4. Reglamenta leyes
5. Emite disposiciones de carcter legislativo, bajo ciertas condiciones, esta autorizado a emitir decretos
con sustancia de ley.
D) Formas de funcionamiento. El presidente ejerce sus competencias mediante el dictado de decretos. En
la praxis constitucional las normas emitidas por el P.E se publican con la denominacin de decretos a los que
se clasifican en reglamentarios de leyes, autnomos, de necesidad y urgencia y de delegacin legislativa.

1. Decretos de ejecucin de leyes
Son aquellos que dicta el P.E basado en las atribuciones que le confiere el art. 99 inc.2 que expresa que
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expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la nacin,
cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias.
Su dictado es al solo objeto de poder efectivizar la ley, por lo que existe una clara subordinacin a ella. Se
dictan para poder cumplir con el espritu de la ley.
La CN fija claramente su subordinacin a la ley. El decreto reglamentario solo esta previsto para que se
adopten las medidas necesarias para efectivizarla.
El inciso es claro en su redaccin en cuanto que el presidente debe dar instrucciones y dictar normas para
que se aplique la ley. Es accesorio de la ley no parte de ella
Derogada la ley el reglamento pierde vigencia.
En la prctica se reglamentan leyes civiles, como ocurre con la legislacin que contempla los derechos de
usuarios y consumidores.
Aunque no puede desconocerse que la praxis es diferente, la verdadera limitacin esta en los alcances de la
facultad.
La ley a reglamentar debe ser completa, no se puede tratar de una ley abierta que deba ser llenada por la
administracin, porque en este caso no estamos en presencia de facultad reglamentarias de delegacin.
Una ley utiliza un concepto determinado cuando delimita el mbito de la realidad a la que se refiere de una
manera precisa e inequvoca.
Cuando la ley recurre a un concepto jurdico indeterminado, la facultad reglamentaria es mayor, pero aun as
su discrecionalidad es limitada, puesto que la ley fijo el mbito de desarrollo y le queda al P.E precisar la
realidad concreta, que no surge con claridad o que es variable.
Cuando una ley no utiliza conceptos jurdicos determinados o indeterminados, sino que deja blancos no
estamos en presencia de facultades reglamentarias sino de delegacin, las que pueden ejercerse segn lo
estipulado en el art. 76
Otra cuestin que genera controversia es si los ministros o dems funcionarios de la administracin pueden
reglamentar leyes. Al ser una atribucin propia del presidente este puede imputar a sus subalternos tal
funcin, sin mengua alguna del equilibrio de poderes.
2. Decretos autnomos
Aqu el ejecutivo los dicta para ejercer las atribuciones que la CN le confiere en cabeza propia. Estos decretos
son los conferidos al presidente en su carcter de administrador general del pas y que consisten en la
organizacin administrativa, fijacin de recursos jerrquicos, etc.
Por este instrumento ejerce todas las dems atribuciones no solo a su competencia como administrador
general del pas.
Nuestro modelo es estricto en cuando a la separacin de poder y el Congreso no es un poder por encima de
los otros. Sobre la base de estas consideraciones, si el Congreso invade una atribucin propia del presidente
que este decide ejercer esta burlando su mbito de competencia y por tanto, prevalece el decreto autnomo.
3. Decretos de necesidad y urgencia
En los gobiernos de facto las denominaron primeramente decreto ley, y luego solo ley. Su utilizacin fue
moderada hasta el retorno de la democracia, donde en el gobierno de Alfonsn algunos no cumplieron con la
exigencia de verdadera necesidad y urgencia.
En el mbito jurisprudencial la Corte le dio recepcin definitiva en el polmico fallo Peralta.
Con la incorporacin de esta atribucin a la constitucin se intento frenar la avalancha de disposiciones
legislativas emitidas por los presidentes.
(Art.99 inc. 3) El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir
disposiciones de carcter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por
esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o el rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los
que sern decididos en acuerdo general de ministros que debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de
gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la medida a consideracin
de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar la proporcin de las
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representaciones polticas de cada Cmara. Esta comisin elevar su despacho en un plazo de diez das al
plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento, el que de inmediato considerarn las Cmaras. Una
ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara regular el
trmite y los alcances de la intervencin del Congreso.

a) Materias excluidas. La penal, la tributaria, la electoral y el rgimen de partidos polticos. Los dos primeros
tienen su fundamento en el nacimiento mismo del parlamento.
En cuanto al rgimen electoral y de los partidos polticos no solo se los excluyo de la atribucin del presidente,
sino que incluso se fijo una mayora agravada para su reforma.
En Berkley la Corte invalido el decreto que creaba una tasa sobre las empresas aseguradoras de riesgos
del trabajo, consistente en pagar un porcentaje de los fondos recaudados a la AFIP.
En Zofracor el mximo tribunal analizo la ratificacin posterior que el tributo tuvo por parte del Congreso,
concluyendo que esta situacin no poda convalidar su creacin y dijo que esa ratificacin legislativa carece
de efectos retroactivos en virtud de la insanable inconstitucionalidad original.
Sobre materias prohibidas, los decretos se tornaran nulos, la cual en caso de ser ratificada en el futuro por
parte del Congreso solo surte efecto desde ese momento en adelante, pero no puede ser considerada
convalidada una norma que naci nula.
b) Requisitos sustanciales. La CN exige que se configure la presencia de circunstancias excepcionales que
impidan seguir los trmites legislativos ordinarios y la existencia de razones de necesidad y urgencia.
La corte suprema en Verrochi entendi que esta posibilidad se presentaba en los siguientes supuestos:
1. Que sea imposible dictar la ley mediante el tramite ordinario previsto por la CN, es decir que las cmaras
del congreso no puedan reunirse por circunstancias de fuerza mayor o desastres naturales que impidiesen su
reunin o el traslado de los legisladores a la capital federal o;
2. Que la situacin que requiere solucin legislativa sea de una urgencia tal que deba ser solucionada
inmediatamente en un plazo incompatible con el que demanda el trmite normal de las leyes. (Este supuesto
deja un amplio margen de interpretacin)
Es imposible seguir los trmites parlamentarios, exceptuando los casos de fuerza mayor, cuando una medida
debe ser adoptada de manera inmediata para resguardo de las instituciones fundamentales del pas o de sus
bases mismas y el debate del trmite parlamentario conlleve en s mismo el fracaso de la medida a adoptar.
c) Forma. La CN estableci requisitos de forma. Exige que la decisin se adopte en acuerdo general de
ministros que tanto ellos como el jefe de gabinete los refrenden y que este ultimo lo someta a la Comisin
Bicameral Permanente.
Los ministros se encuentran subordinados jerrquicamente al presidente y son designados y removidos por l,
con lo que no se hallan en condiciones de disentir, dado que si lo hacen es ms factible que sean reemplazos
antes de que se paralice el dictado del decreto,
Es una formalidad sin consecuencias el sometimiento a la comisin bicameral permanente, dada que su
incumplimiento no tiene previsto sancin alguna por parte de la ley reglamentaria, que se limita a establecer
que, en caso de no ser remitido en el tiempo fijado, la Comisin se debe avocar de oficio en un plazo de 10
das hbiles.
d) Comisin Bicameral Permanente. Su funcin se limita a dictaminar sobre la validez de los decretos y en su
composicin debe respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada cmara
Esta integrada por 8 diputados y 8 senadores, designados por los presidentes de sus respectivas cmaras, a
propuesta de los bloques parlamentarios.
Duran en el ejercicio de sus funciones hasta la siguiente renovacin de cmara a la que pertenecen, pudiendo
ser reelegidos.
Eligen anualmente un presidente un vicepresidente y un secretario. La presidencia corresponde
alternativamente un ao a cada cmara. Dictan su propio reglamento
Cumple funciones aun durante el receso del Congreso, requiriendo la mayora absoluta de sus integrantes
para sesionar
e) Tramite. Una vez que se encuentra en tratamiento de la comisin esta debe pronunciarse sobre la validez o
invalidez del decreto, elevando sus conclusiones al plenario. Cuenta con un plazo de 10 das vencido el cual
las cmaras deben avocarse a su expreso e inmediato tratamiento. Estas se promueven por resolucin que se
comunican entre ellas, sin que puedan realizar modificacin alguna.
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El rechazo implica derogacin. Tal disposicin no se adecua al diseo constitucional. Si el decreto no cumple
los requisitos constitucionales de validez y el congreso as lo entiende, la consecuencia necesaria es su
nulificacin y no su derogacin.
Aun cuando se acepte la constitucionalidad del decreto en un momento determinado, nada quita que retome
su atribucin sobre una materia que la CN le confiere expresamente y que incluso el propio poder ejecutivo
admiti como ajena.
f) El control por parte de la judicatura. Un aspecto que genera controversias es la facultad del poder judicial de
controlar la constitucionalidad de estos decretos. Ellos se deben controlar los requisitos habilitantes para que
el P.E pueda dictar normas de competencia legislativa.
La judicatura puede controlar los requisitos de contenido, dado que, si lo hace con respecto a la ley no puede
negrsele esta facultad cuando se controla una ley en sentido material, pero emitida por el presidente.
En Verrochi el tribunal dijo que corresponde al P.J el control de constitucionalidad sobre las condiciones
bajo las cuales se admite esta facultad excepcional que constituyen las actuales exigencias constitucionales
para su ejercicio.
En Berkley confirmo la sentencia recurrida en cuanto declaro la inconstitucionalidad de un decreto de
necesidad y urgencia por legislar sobre materia tributaria.
La judicatura es la interprete final de la CN y aun cuando la constitucin le confiera al Congreso el control de
los requisitos habilitantes, no sustrajo dicha facultad del P.J quien no solo debe analizar que se cumplan los
requisitos formales y de trmite que la constitucin y la ley establecen, sino que adems debe analizar la
existencia de los requisitos sustanciales y fundamentalmente su adecuacin con las medidas concretas que
se adopten, as como los contenidos que emanan de la norma
No puede analizar la oportunidad o conveniencia de su dictado, dado que si se cumplen las condiciones
extremas que la CN exige solo el P.L esta en condiciones de rechazar el decreto porque lo crea inoportuno o
contrario a su visin poltica.
As lo sostuvo la Corte suprema en Consumidores Argentinos
4. Decretos de delegacin legislativa
Son los que emite el presidente como consecuencia de la habilitacin que le otorga el Congreso. Ejerce aqu
funciones legislativas.
Una vez que el Congreso le delego la facultad de legislar, si puede el presidente emitir D.N.U al margen de la
delimitacin fijada en la ley de delegacin es una de las cuestiones a analizar. El tema fue abordado en la
causa San Luis con motivo de la pesificacin de los depsitos bancarios.
All se expreso que conceptualmente resulta concebible tanto que el Congreso delegue sus facultades
legislativas frente a la emergencia como que el P.E las ejerza por s, en el marco reglado por el art. 99. Pero lo
que no es procedente es que frente a una delegacin el P.E ejerza facultades excepcionales concebidas para
ser desempeadas en defecto de la actuacin del P.L y no en forma concurrente con l.
La delegacin que la CN permite exige que sea ejercida dentro de las bases que el Congreso establezca.
Si el congreso fija las pautas de la delegacin para que el P.E legisle sobre esas bases, no puede este
rgano, amparado en la existencia de las mismas circunstancias que motivaron la delegacin, emitir decretos
de necesidad y urgencia como forma de burlar los lmites sealados

E) rganos Relacionados. El rgano ministerial tiene directa subordinacin al P.E, aunque no forme parte de
l. El presidente cuenta con la atribucin de nombrarlos y removerlos a su criterio, lo que genera una
subordinacin tanto jurdica como fctica.

Jefe de Gabinete de Ministros
Alfonsn quera una figura fuerte semejante a un primer ministro. Sobre este nuevo ministro expresaba que
ser el puente a travs del cual se podr institucionalizar un gobierno de coalicin.
La figura cuya labor era la atenuacin de las facultades presidenciales poco logro su cometido. La figura del
jefe de gabinete no sirve para lo que realmente importaba que fuera aumentar el control y procurar una mayor
descentralizacin poltica. Los argumentos que ponen en evidencia la tibieza de este rgano son de diversa
ndole.
En la relacin el presidente, este no solo puede designarlo y removerlo por s solo, sino que tambin es el jefe
de gobierno, dejando en manos del jefe de gabinete el ejercicio de la administracin, pero no su titularidad.
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a) Composicin. Es unipersonal. La ley de ministerios fija que su reemplazo es establecido por el P.E.
Su nombramiento es atribucin exclusiva del presidente quien, como primer acto, al asumir el cargo debe
refrendar el decreto por medio del escribano general.
Puede ser removido por tres mecanismos diferentes. Lo puede hacer el P.E o el Congreso mediante la mocin
de censura o el juicio poltico.
Hasta ahora los distintos jefes de gabinete cesaron por finalizacin del mandato del presidente saliente o por
renuncia, pedida mayormente por el P.E Es la manera ms comn.
El art. 101 prescribe que el jefe de gabinete puede ser interpelado a los efectos del tratamiento de una mocin
de censura por el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las cmaras, y
ser removido por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada una de las cmaras
La mocin no tiene ms efecto que la desaprobacin poltica de la gestin que esta realizando, o sea de la
administracin en general o de algn tema en particular; y constituye un paso previo y necesario para la
remocin.
La censura requiere una mayora agravada consistente en la mayora absoluta sobre los miembros totales.
Superado este paso el Congreso puede decidir votar por su destitucin. En esta etapa intervienen ambas
cmaras, pero con una mayora distinta porque se considera sobre el qurum y no sobre los totales. El
procedimiento es ms agravado, pero la mayora no es calificada.
Hasta la fecha no tuvo aplicacin prctica.
No se justifica que la remocin por cuestin polticas tenga un procedimiento que pueda resultar incluso ms
grave que la destitucin por juicio poltico.
Como tercer procedimiento se prev la destitucin por juicio poltico. Tiene consecuencias jurdicas dado que
las causales se encuentran taxativamente previstas y conllevan juicio de responsabilidad civil o penal
posterior. Incluso la destitucin puede ser acompaada de inhabilitacin lo que no ocurre con la mocin de
censura que solo implica desaprobacin poltica.
b) Garantas de funcionamiento.
1. Garantas de organizacin. Se encuentran en un mbito ms limitado que las posedas por el presidente.
La ley de ministerio le reconoce la facultad de aprobar las estructuras organizativas de la jurisdiccin,
ministerios y organismos descentralizados que les dependan, correspondientes al primer nivel operativo.
Teniendo el jefe de gabinete el ejercicio de la administracin general del pas, no caben dudas de que se
encuentran, entre sus atribuciones, la facultad de organizacin interna, as como de designacin de
empleados, tal como lo reconoce la CN. Sin perjuicio de la posibilidad del presidente de hacerlo por si, basado
en su jefatura de gobierno y responsabilidad poltica sobre la administracin.
2. Garantas disciplinarias. El personal poltico s designado por el P.E no teniendo el jefe de gabinete
atribucin alguna sobre ministros y secretarios, salvo los que se encuentran bajo su dependencia.
Solo sobre ellos ejerce amplias potestades.
3. Limitacin al arresto. Cuenta con la garanta de limitacin al arresto.
La Corte rechazo, por improcedente el recurso extraordinario planteado contra una resolucin que se limito a
establecer que un ministro nacional no puede, por actos cometidos en el desempeo de su cargo, ser trado
ante los tribunales, sin que previamente haya sido despojado del fuero en juicio poltico
4. Incompatibilidades. Lo regulo de manera especfica por un lado y otra comn con los dems ministros.
El art.100 le prohbe desempear simultneamente otro ministerio.
La otra incompatibilidad en el art.105 que les prohbe a todos los ministros, no solo al jefe de gabinete, ser
diputado o senador sin renunciar a su cargo.
Durante el desempeo de sus cargos los ministros, secretarios y subsecretarios debern abstenerse de
ejercer, con la sola excepcin de la docencia, todo tipo de actividad comercial, negocio, empresa o profesin
que directa o indirectamente tenga vinculaciones con los poderes organismos o empresas nacionales,
provinciales y municipales.
5. Remuneraciones. Art. 107.- Gozarn por sus servicios de un sueldo establecido por la ley, que no podr ser
aumentado ni disminuido en favor o perjuicio de los que se hallen en ejercicio.
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c) Competencias. No cuenta con atribuciones institucionales, sino que sus competencias son
fundamentalmente administrativas y legislativas, en estas ltimas su tarea consiste de modo principal en ser
un nexo entre el poder administrador y el parlamento.
En su conexin con el Congreso se encuentran la obligacin de enviar proyectos de ley de ministerios y
presupuesto, refrendar decretos reglamentarios de leyes de prrroga de sesiones o convocatorias a
extraordinarias, de iniciativa legislativa, de delegacin legislativa, de necesidad y urgencia, concurrir a las
sesiones del congreso y presentar informes al parlamento.

1. Ejerce la administracin del pas. As el P.E desconcentro gran parte de sus funciones. Dentro del
cumulo de funciones administrativas podemos agruparlas en aquellas relacionadas con la organizacin del
gabinete, las relativas al presupuesto y las que denominamos de poltica gubernamental.
*Organizacin del gabinete. Le corresponde Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de
ministros, presidindolas en caso de ausencia del presidente.
Le compete coordinar los asuntos a tratar as como coordinar y controlar las actividades de los ministerios y
de las distintas reas a su cargo, realizando su programacin y control estratgico, a fin de obtener
coherencia en el accionar de la administracin para incrementar su eficacia.
Debe tambin optimizar y coordinar los recursos humanos. Para cumplir esa tarea dirige y supervisa el
accionar del cuerpo de administradores gubernamentales
Al ejercer la administracin general del pas contar con la atribucin de pedir informes y aprobar
contrataciones, tiene una relacin de superioridad con el resto de los ministros, por lo menos en cuanto a
jerarqua de funciones, mas all de que no cuente con la facultad de designarlos ni removerlos.
*Facultades presupuestarias. . Hacer recaudar las rentas de la Nacin y ejecutar la ley de Presupuesto
nacional.
La ley de ministerios le reconoce la potestad de intervenir en la elaboracin y control de ejecucin de la ley de
presupuesto en los niveles del gasto y de los ingresos pblicos.
Le corresponde coordinar y controlar las prioridades y relaciones interjurisdiccionales vinculadas a la gestin y
ejecucin; coordinar el seguimiento de la relacin fiscal entre la nacin y las provincias, etc.
Le toca intervenir en la aplicacin de la poltica salarial del sector pblico, as como en los planes de accin y
los presupuestos de las sociedades del Estado, entidades autrquicas, organismos descentralizados o
desconcentrados.
Le corresponde lo atinente a la elaboracin, aplicacin y fiscalizacin del rgimen de suministros del Estado.
Es su funcin primordial la facultad de distribuir las rentas nacionales segn la asignacin presupuestaria
aprobada por el Congreso. En los ltimos aos esta atribucin se incremento enormemente por la asignacin
de facultades legislativas que le permiten reasignar partidas presupuestarias.
Mediante distintas leyes de presupuesto se autorizo al jefe de gabinete a introducir ampliaciones en los
crditos presupuestarios aprobados por ley a establecer su distribucin.
*Funciones de poltica gubernamental. As se engloban asignaciones de diversa ndole, reconocidas por la CN
por la ley de ministerios y las delegadas por el presidente.
El art.100 en el inc.3 lo faculta para efectuar los nombramientos de los empleados de la administracin,
excepto los que correspondan al presidente.
Todo el resto del personal administrativo es designado por el jefe de gabinete.
Le corresponde entender en la definicin de las polticas de recursos humanos y en el seguimiento y
evaluacin de su aplicacin que aseguren el desarrollo y funcionamiento de un sistema eficiente de carrera
administrativa.
Tambin tiene a su cargo la supervisin de las polticas pblicas del gobierno nacional, manteniendo vnculos
con las provincias y los municipios.
La ley de ministerios le otorga la funcin de asistir al presidente en la formulacin implementacin y ejecucin
de la poltica ambiental.
Se encuentra facultado para la conduccin de la gestin y obtencin de cooperacin tcnica y financiera
internacional que otros pases u organismos internacionales ofrezcan para el cumplimiento de los objetivos y
polticas de su competencia, en coordinacin los dems organismos del Estado para su implementacin.
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2. Relaciona al poder ejecutivo con el Congreso. Debe servir de nexo entre el P.E y el Congreso.
Se le impone concurrir al Congreso al menos una vez por mes, alternativamente a cada una de sus cmaras
para informar de la marcha del gobierno
Debe adems producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las cmaras le
solicite.
El adecuado funcionamiento de la presentacin mensual requiere que el funcionario explique los aspectos
ms salientes de la tarea de la administracin y que sobre uno o pocos temas actuales los legisladores
formulen preguntas, sin enmaraarse en una cantidad excesiva que desva la atencin de las cuestiones
principales.
Le corresponde tambin enviar los proyectos de ley de ministerios y de presupuestos; refrendar los decretos
reglamentarios de leyes, lo que prorroguen sesiones o convoquen a extraordinarias, los mensajes
presidenciales que promuevan iniciativa legislativa; los decretos dictados como consecuencia de delegaciones
legislativas as como los de necesidad y urgencia.
Tambin le compete presentar al iniciarse las sesiones una memoria detallada del estado de la nacin.
Debe velar por el cumplimiento de las decisiones que emanen del P.J
d) Forma de funcionamiento. La CN establece que este funcionario expida los actos y reglamentos que sean
necesarios para ejercer las facultades que le atribuyen este artculo y aquellas que le delegue el presidente de
la nacin, con el refrendo del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera. Se los llama
decisiones administrativas.
El rgano Ministerial
El art. 100 prescribe que los negocios de la nacin sean efectuados no solo por el jefe de gabinete sino
tambin por los dems ministros secretarios. Este rgano tiene una subordinacin jerrquica con el
presidente, con quien colabora en su funcin de gobierno.

a) Composicin. Originariamente estableca que estaba compuesto por 5 ministros secretarios. Mediante
decreto 919/10 se fijo en 14.
La designacin y remocin de los ministros es una atribucin discrecional del presidente, aunque tambin
puede ser destituido por medio de juicio poltico.
b) Garantas de funcionamiento. Mismas que el jefe de gabinete
c) Competencias. Se encuentran previstas en la CN y reglamentadas en la ley de ministerios.
Los ministros desarrollan sus actividades reunidos en gabinete o en forma individual.
Colaboran con el presidente en la determinacin de los objetivos, polticos y estrategias nacionales, en el
planeamiento nacional, en la preparacin del proyecto de presupuesto, as como en todos los asuntos que el
P.E someta a su consideracin.
En las reuniones informan tanto sobre las actividades propias de su competencia como sobre aquellas que el
presidente considere de inters para el conocimiento del resto del Gabinete.
Dentro de su mbito individual de competencias les corresponde orientar las actividades del sector privado
vinculadas a los objetivos de su rea, promover la iniciativa privada en funcin del bien comn, etc.
Todas sus atribuciones se deben realizar en consonancia con la poltica fijada por el presidente.
La CN les prohibi tomar cualquier resolucin por si solos, a excepcin de lo concerniente al rgimen
econmico y administrativo de sus respectivo departamentos.
Para con el Congreso tienen la obligacin de presentarle una memoria detallada del estado de la nacin en lo
relativo a los negocios de sus respectivos departamentos, cuando este abra sus sesiones.
La ley les reconoce la facultad de elaborar y suscribir los mensajes, proyectos de leyes y decretos originados
en el P.E
Cabe preguntarse si es viable que reglamenten leyes del Congreso. A nuestro modo de ver esta posibilidad
esta presente en virtud de lo estipulado en el art.99 inc.2 en cuanto el presidente no solo expone reglamentos,
sino tambin instrucciones
Una de sus funciones ms importantes es la de refrendar y legalizar los actos del presidente por medio de su
firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia.
100

Con su firma en el decreto, el ministro cumple la doble funcin de refrendar, autorizar el decreto, y de
legalizar, certificar la autenticidad de la firma del presidente.
La firma lo hace responsable de los actos que legaliza.
Cabe preguntarse si la responsabilidad se limita solamente a la autenticidad de la firma o si tambin se
extiende a su contenido.
La participacin del ministro en la validez del decreto ha llevado a que un sector importante de la doctrina
considere que el decreto es un acto complejo que requiere acuerdo de voluntades.
d) Forma de funcionamiento. Se expiden mediante resoluciones fundadas. Son firmadas solo por el ministro
respectivo, salvo que se dicten resoluciones conjuntas las que son suscriptas por todos los participantes.
F) El poder Ejecutivo Provincial.
Las provincias, con algunas variaciones, siguen el modelo presidencialista imperante en el orden federal.
Los poderes ejecutivos se encuentran desempeados por una persona con el cargo de gobernador, elegido
por la poblacin y suplido por un vicegobernador.
En Santa Fe se prev que asuma el ejecutivo el presidente provisional del Senado mientras se procede a una
nueva eleccin la que no puede recaer en dicho funcionario. Pero no procede nueva eleccin si el resto del
periodo no excede de un ao y medio.
Si bien todas las provincias han previsto la existen de ministros, ninguna de ellas sigui, a nivel constitucional,
la figura del jefe de Gabinete que introdujo la reforma de 1994.

EL PODER JUDICIAL .
No hay libertad si el poder de juzgar no esta bien deslindado del poder legislativo y del poder ejecutivo.
La administracin de justicia se encomienda a un poder del Estado, independiente de los poderes polticos
que no solo tiene por misin resolver los conflictos entre particulares, sino que tambin esta a cargo del
control de constitucionalidad de toda la actividad estatal, siendo el intrprete final de la carta magna.
El adecuado funcionamiento del poder judicial se estructura desde arriba hacia abajo.
El cumulo de las labores que actualmente le toca atender, con una sociedad que reclama de manera ms
activa el efectivo ejercicio de sus derechos y que los canaliza por este rgano estatal, exige tambin que se
cuente con colaboradores capacitados y medios tcnicos adecuados, que permitan una mayor eficacia en la
prestacin del servicio.
Por ello tambin es conveniente que se organicen tribunales suficientes para atender los requerimientos de la
poblacin y que se los dote de las herramientas tcnicas necesarias para desarrollar su labor.
En nuestro sistema federal existen dos poderes judiciales, el nacional y los provinciales.
A) Estructura. El art.108 es muy escueto al estructurar el P.J estableciendo simplemente que esta
integrado por una Corte Suprema y por los dems tribunales inferiores que fije el Congreso.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Auxiliares.
La CN reconoce su existencia como rgano judicial supremo, exigiendo como condicin para ocupar esa
magistratura tener el ttulo de abogado, 8 aos de ejercicio y las dems condiciones para ser senador (30
aos, 6 de ejercicio de la ciudadana)

a) Los 8 aos de ejercicio de la abogaca han separado las opiniones doctrinales en cuanto a la posibilidad de
cumplirlo solo con el ejercicio de la profesin liberal o tambin con el ejercicio de la magistratura.
Es suficiente el desempeo en actividades donde se exige la titulacin como se interpreta en la prctica.
La CN menciona al presidente de la Corte Suprema. Es el mximo tribunal quien elige sus propias
autoridades.
El art. 70 del Reglamento para la justicia nacional establece que es elegido por mayora absoluta de los
ministros y que dura tres aos en sus funciones, salvo que se haga cargo del P.E en cuyo caso la presidencia
del cuerpo se prorroga mientras desempee dicha funcin.
Tambin se elige un vicepresidente
101

En cuanto al procedimiento de designacin, el art. 99 inc. 4 establece que es atribucin del P.E nombrar los
magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del senado por 2/3 de sus miembros presentes, en sesin
pblica, convocada al efecto.
Se fija un procedimiento donde se publica el nombre de los candidatos a cubrir vacantes, pudiendo la
ciudadana y las distintas organizaciones presentar objeciones. Vencido el plazo de las impugnaciones y
recabada informacin sobre los aspirantes, el P.E dispone dentro de los 15 das la elevacin o no de los
candidatos.
Originariamente eran 9. Con la reforma de 1869 fue suprimida esa composicin dejando a la ley la
determinacin de la cantidad de integrantes, la ley 27 fijo en 5 miembros. Fue elevado a 7 y reducido
nuevamente a 5.
Durante la presidencia de Menem se llevo a 9 la cantidad de integrantes, ampliacin duramente criticada cuya
finalidad era lograr ministros proclives a convalidar la actuacin del gobierno de turno
En diciembre de 2006 se redujo la cantidad a 5, y se previ que transitoriamente hasta que se obtengan las
dos vacantes necesarias para funcionar con 5 jueces el nmero de ministros necesarios para adoptar
cualquier decisin valida es de 4.
La Corte suprema tiene asiento en la capital federal.
En caso de excusacin, recusacin impedimento o vacancia, el tribunal se integra con conjueces. En primer
lugar se hace un sorteo entre los integrantes de las distintas cmaras federales con asiento en la capital y en
las diversas provincias. Si an as no se puede obtener la integracin necesaria, re curre a una lista de
conjueces, constituida por 10 abogados nombrados por el P.E con acuerdo del Senado que deben cumplir las
calidades para ser miembros de la Corte.

b) Para realizar sus funciones la Corte se vale de una importante cantidad de auxiliares entre los que cabe
destacar a secretarios, relatores y empleados.
Los dems tribunales inferiores
Son establecidos y regulados por ley, reservndose la CN el modo de seleccin de los magistrados.
Los jueces nacionales son designados por el P.E con acuerdo del senado sobre la base de una terna
vinculante propuesta por el Consejo de la Magistratura

a) La organizacin de la justicia federal. Se encuentra compuesta bsicamente por tribunales que entienden
en las competencias que la CN les asigna, con asiento en las provincias y por los tribunales que tienen
competencia ordinaria, con asiento en la Capital Federal.
Actualmente hay ms de 100 tribunales inferiores en todo el interior de la republica entre los juzgados
federales de primera instancia y los tribunales orales en lo criminal federal.
Dentro de la capital federal, las clases de tribunales existentes son las de los que tienen competencia federal
exclusivamente, los que tienen competencias ordinarias y los que tienen ambas.
b) El procedimiento de seleccin de magistrados. Hay diversos sistemas
1. Eleccin popular. No conto con mayores adeptos. El principal cuestionamiento pasa por las dificultades
del electorado de conocer calidades tcnicas y personales de los candidatos a ocupar cargos los que dificulta
tremendamente la capacidad de elegir al ms adecuado.

2. El sistema de cooptacin es el propio P.J el encargado de designar a sus pares. El inconveniente es la
ausencia de renovacin que suele tener el cuerpo, al existir una clara preferencia en la seleccin de aquellos
candidatos que se encuentran desempendose dentro del rgano, en desmedro de los abogados de la
matricula.
3. El mtodo de designacin por el P.E. Con la reforma de 1994 este sistema sufri una profunda
transformacin dado que, si bien sigue siendo el presidente quien los designa se encuentra limitado a una
terna de candidatos que eleva el Consejo de la magistratura.
El procedimiento comienza particularmente en la Comisin de Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial.
Este rgano debe dar a publicidad la convocatoria a seleccin de magistrados. El concurso es publico de
oposicin y antecedentes
Para los aspirantes a camaristas se exigen los mismos requisitos que para ser miembro de la Corte suprema,
mientras que para postularse a juez de primera instancia se requiere al menos 28 aos de edad y 6 en el
ejercicio de la profesin.
102

A partir de una serie de exmenes la comisin determina la terna y el orden de prelacin que se eleva al
plenario junto con la nomina de los postulantes que participaran de la entrevista personal.
Presentada la terna al P.E este puede proponer al Senado la designacin de cualquiera de los 3 candidatos,
sin tener que fundar su apartamiento.
En caso de que el Senado rechace el pliego, automticamente se debe convocar a un nuevo concurso para
cubrir la vacante de que se trate.
B) Garantas de funcionamiento. Tienen importancia mayscula especialmente con el fin de asegurar
su independencia e imparcialidad.
GARANTIAS CORPORATIVAS
a. Garantas de organizacin.

1. Toma de Juramento. Una vez designados los jueces deben prestar juramento antes de desempear su
cargo. La CN prev que los ministros de la Corte juren ante el presidente del cuerpo
En el caso de los magistrados inferiores, el reglamento dispone la jura ante el mismo tribunal si se trata de
rganos colegiados, y ante la propia Corte o la cmara respectiva en los dems casos.
2. Dictado de reglamento interno. Art. 113.- La Corte Suprema dictar su reglamento interior y nombrar a
sus empleados.
La reforma de 1994 suprimi la facultad de dictar su reglamento econmico, transfirindolo al Consejo de la
Magistratura.
Mediante el reglamento para la justicia nacional se disciplina diversos aspectos del funcionamiento del poder,
que abarcaban la designacin y el manejo de la persona, los horarios de funcionamiento, la determinacin de
la estructura interna del rgano as como aspectos procesales referentes a las formas de presentar escritos o
la manera de llevar los expedientes
3. Administracin. Abarca tantos aspectos de lo ms variados que tienden a asegurar un eficiente servicio de
justicia.
A la facultad de auto administrarse se la conoce como autarqua financiera. La expresin cuenta con un
amplio abanico de posibilidades.

*El autofinanciamiento. Esta atribucin se encuentra esbozada en la ley 23.853 de autarqua del P.J que
establece que su presupuesto ser atendido con un 3,5% de los ingresos tributarios y no tributarios de la
administracin central y con los recursos especficos propios del P.J
*La fijacin del presupuesto. La ley 23.853 reconoce amplias atribuciones en la fijacin del presupuesto por
parte del tribunal supremo.
La ley que regula el Consejo de la Magistratura establece que los gastos que demanden el funcionamiento del
Consejo de la magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados debern ser incluidos en el
presupuesto del P.J de la nacin.
Del 3,5% de los ingresos asignados, el 0,57% corresponden a la Corte Suprema y el 2,93% al Consejo de la
magistratura, lo que resulta demostrativo de que las mayores competencias econmicas se asignan a este
cuerpo.
Actualmente el manejo presupuestario genera controversias. En primer lugar porque las partidas asignadas al
P.J pueden ser modificadas no solo por el Congreso sino tambin por el presidente, mediante la delegacin
de atribuciones que para su reasignacin le otorga el parlamento, En cuanto a las remuneraciones salarias de
los integrantes del poder, tambin existen conflictos entre el Consejo de la magistratura y la Corte Suprema
que reivindica para s esta potestad, fijando incrementos por medio de acordadas.
4. Aceptacin de renuncias. Los magistrados presentan su renuncia ante el P.E aun cuando deben dar
cuenta de esa presentacin a la Corte suprema, por va de la cmara respectiva.
Mientras no sea aceptada, el magistrado queda sujeto a las disposiciones legales y reglamentarias
concernientes a la funcin judicial, especialmente mantiene las incompatibilidades.
El presidente puede aceptar o rechazar la renuncia; lo cuestionable es que dilate en el tiempo esa decisin si
no existe un fundamento valedero para ello.
103

b. Garantas disciplinarias.
1. Sobre sus integrantes. El reglamento prev un rgimen de sanciones a los empleados, que va desde el
apercibimiento hasta la exoneracin. Las aplican los mismos jueces y pueden ser recurridas ante las cmaras
respectivas.
Mediante los poderes de superintendencia, los tribunales superiores han aplicado sanciones a los inferiores,
desde apercibimientos a multas o suspensiones. Actualmente esta atribucin fue transferida, por ley, al
Consejo de la Magistratura.
La ley considera faltas disciplinarias la infraccin a las normas legales y reglamentarias vigentes en materia de
incompatibilidades y prohibiciones; las faltas a la consideracin y el respeto debido a otros magistrados.
En la utilizacin de sus potestades disciplinarias el Consejo puede actuar de oficio o ante denuncia que le
efectan otros rganos del P.J, magistrados, funcionarios o particulares que acrediten inters.
Las sanciones se deciden con el voto de la mayora absoluta de los miembros presentes y la decisin de abrir
un proceso disciplinario no puede extenderse por un plazo mayor de 3 aos contados a partir del momento en
que se presente la denuncia contra el magistrado.
El rgimen disciplinario no puede afectar la garanta de independencia de los jueces en materia del contenido
de las sentencias. Las sanciones son apelables ante la Corte Suprema.
2. Sobre terceros. Las normas de procedimientos les reconocen amplias atribuciones a los jueces para
imponer sanciones a personas ajenas al poder, como son los abogados, los procurados y toda persona que
deba presentarse en los estrados de los tribunales.
El objetivo es preservar el orden y decoro en las causas que les toca juzgar
Las sanciones aplicadas por los jueces de primera instancia pueden ser apeladas ante el superior, pero si son
aplicadas por una cmara o por la Corte solo son susceptibles de recurso de revisin.
El juez no puede excederse ni de la pena prevista legalmente ni del modo de detencin.
GARANTAS INDIVIDUALES
Constituyen el pilar sobre el que se basa la independencia e imparcialidad de los magistrados.

a) Judiciales. Limitacin al arresto. No cuentan con la inmunidad de opinin propia de los legisladores, si con
la limitacin al arresto
Se infiere de lo dispuesto en la parte ltima del art.60 al establecer que el destituido por juicio poltico quedara
sujeto a acusacin juicio, y castigo conforme a las leyes de los tribunales ordinarios.
Con posterioridad la Corte reafirmo que es pacifica la doctrina segn la cual resulta ser un requisito
indispensable para someter a un magistrado nacional a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios en procesos
civiles o penales la previa destitucin de aquel por va del juicio poltico o el cese en sus funciones por
cualquier otra causa.
Por este criterio se extiende la inmunidad de jurisdiccin a causas civiles, lo que constituye un privilegio ajeno
a las previsiones constitucionales.
Desde la reforma cuando se trate de un magistrado que no sea miembro de la Corte el pedido de suspensin
debe realizarse ante el Consejo de la magistratura, que es el rgano encargado de tomar esta decisin.
b) Econmicas
1. Intangibilidad de las remuneraciones. Art. 110.- Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales
inferiores de la Nacin conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn por sus
servicios una compensacin que determinar la ley, y que no podr ser disminuida en manera alguna,
mientras permaneciesen en sus funciones.
Esta garanta tiene como finalidad que los magistrados estn ocupados solo del dictado de sentencias y en la
satisfaccin de sus necesidades personales y familiares.
La doctrina de nuestros autores reconoce este principio. La fijacin de las remuneraciones judiciales, aparte
del tema de su indexacin, tiene que atender distintas situaciones:
a) posibilidades econmicas de una sociedad
b) necesidad de atraer a la judicatura a los mejores abogados y
c) proporcionar a los jueces una vida establece
104

Tanto la doctrina como la jurisprudencia de nuestro pas han sostenido que esta intangibilidad debe ser
asegurada preservando el Estado como mnimo, la retribucin pagada a cada magistrado con inmediata
posterioridad a la fecha de su juramento, evitando cualquier clase de disminucin, ya sea, directa, mediante la
reduccin del monto monetario nominal, ya indirecta por falta de adecuada actualizacin de los valores
monetarios nominales, en pocas de inflacin:
Debe mantenerse inclume la cantidad de bienes y servicios que el titular puede adquirir con su remuneracin
Desde hace unos aos genera controversia el alcance del impuesto a las ganancias sobre el salario de los
magistrados. Estamos seguros (Toricelli) de que ninguna de tales reducciones viola el art. 110 y que los
jueces estn sujetos a soportarlas como cualquier persona.
En sentido opuesto se dijo que se debe distinguir segn que el impuesto grave el salario (rditos, ingresos
brutos) de aquel cuya materia imponible no se encuentre vinculada directamente a la remuneracin. Para el
primer supuesto creemos que la prohibicin constitucional impide de cualquier modo gravarlo y de esta
manera lo ha interpretado la Corte suprema al sealar que la ley de rditos es violatoria del art. 96 de la CN
en cuanto impone una contribucin sobre el sueldo de los magistrados judiciales de la nacin. Este tipo de
impuestos importa una disminucin en la remuneracin del magistrado
La Corte se expidi en diversas oportunidades sobre el tema. En su desarrollo jurisprudencial desecho todo
tipo de disminucin del salario, sea de manera directa mediante algn impuesto o en modo indirecto, debido a
los procesos inflacionarios.
La garanta de irreductibilidad de los sueldos esta conferida en comn al rgano institucin y al rgano
individuo no para exclusivo beneficio personal o patrimonial de los magistrados sino para resguardar su
funcin en el equilibrio tripartido de los poderes del Estado, de forma que la va abierta en esta causa no
tiende tanto a defender un derecho de propiedad de los actos como particulares y a ttulo privado sino la ya
referida garanta de funcionamiento e independencia del P.J cuya perturbacin la ley suprema ha querido
evitar al consagrar rotundamente la incolumidad de las remuneraciones judiciales.
Otorgando a los jueces una situacin jurdica sin duda peculiar se le asegura a la sociedad, al pueblo, la
estricta vigencia del Estado de derecho y del sistema republicano de gobierno
Por muchos aos el Congreso entendi que la garanta referida con el alcance dado por la corte suprema. En
1973 se publico la ley sobre impuesto a las ganancias, que se encuentra actualmente vigente, dicha normativa
regulo las exenciones a este tributo.
Este modo de asegurar la independencia debe ser cuidadosamente equilibrado.
Si a los jueces no se les permite ejercer ninguna funcin remunerada es lgico que como contrapartida el
salario sea digno y no pueda ser disminuido por ninguna causa, ni directa, ni indirectamente.

a) Extensin a magistrados provinciales. La prerrogativa alcanza tambin a los magistrados provinciales y es
extensiva no solo a la remuneracin en actividad, sino tambin en pasividad.
El art.110 es de aplicacin ineludible por las provincias dado que constituye una garanta mnima del sistema
republicano.
b) Extensin a pasivos judiciales. El objetivo de la garanta es que el magistrado no sufra detracciones en sus
salarios y as no se vea obligado a dejar su cargo para que el gobernante de turno pueda nombrar jueces
adeptos. Procura, adems, asegurarle su nivel de vida de manera permanente sin necesidad de recurrir a
ningn ingreso extra.
De esta manera se le asegura al juez que no tenga que preocuparse, ni actualmente ni en su futuro sobre su
situacin patrimonial.
2. Incompatibilidades. La CN es muy escueta al regular el rgimen de incompatibilidades, estableciendo en
el art. 34 que los jueces de las cortes federales no podrn serlo al mismo tiempo de los tribunales de
provincia.
Esta incompatibilidad resulta de toda evidencia en la actualidad dado que le es imposible a un magistrado
ocupar dos cargos.
La ley orgnica y el reglamento para la justicia nacional son ms amplios al fijar incompatibilidades,
prohibiendo a los magistrados estar afiliados a partidos o agrupaciones polticas, o actuar en poltica ejercer
cualquier profesin liberal, el comercio, empleo pblico o privado, los cargos de rector de universidad, decano
o secretario de facultad o cualquier actividad lucrativa.
105

No resulta incompatible el ejercicio de la docencia universitaria, siempre que sea autorizada por la Corte
Suprema o la Cmara respectiva.
Tambin se prohbe practicar juegos de azar, concurrir habitualmente a lugares destinados a ellos o ejecutar
actos que comprometan la dignidad del cargo.
Estas incompatibilidades si bien no pueden limitarse, s pueden ampliarse.
El rgimen de incompatibilidades, al igual que el de garantas, intenta asegurar el mejor funcionamiento de la
administracin de justicia.
c) Funcionales.
1. Estabilidad. La CN establece que los jueces duran en su cargo mientras dure su buena conducta (art.
110).
La corte suprema entendi que, cuando se dejaba en manos de otros poderes la disposicin del cargo judicial,
la clausula que as lo estableca era contraria a los principios constitucionales.
La CN fija una garanta mnima en cuanto a la estabilidad de los magistrados que no puede ser soslayada por
las provincias.
Pese a estas contundentes afirmaciones, el art.99 inc.4 en su prrafo segundo expresa:
Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser necesario para mantener en el cargo a cualquiera
de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de setenta y cinco aos. Todos los nombramientos de
magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se harn por cinco aos, y podrn ser repetidos
indefinidamente, por el mismo trmite.
Y se complementa con la clausula transitoria undcima que establece que:
Undcima: La caducidad de los nombramientos y la duracin limitada previstas en el art. 99 inc 4 entrarn en
vigencia a los cinco aos de la sancin de esta reforma constitucional (corresponde al art. 99 inc. 4).
Su redaccin presenta varias objeciones.
*En primer lugar, establece un sistema que afecta enormemente la independencia de los jueces, al dejar su
continuidad en el cargo a las vicisitudes de decisiones polticas, dependiendo de la voluntad del P.E de turno
enviar o no sus pliegos para nuevo acuerdo.
No vulnera la referida garanta de independencia hacer cesar automticamente a un magistrado cuando
alcance una edad determinada, siempre que tenga asegurado su subsistencia en condiciones equivalentes a
las que tiene como activo.
Aun cuando este sistema no sea violatorio de la independencia del juez, si es claramente discriminatorio, dado
que no le permite a una persona ocupar su cargo en razn de su edad, sin importar su idoneidad para
desempearlo.
S resultan contrarios a la independencia los mecanismos que dejan en manos de otro Poder, generalmente el
ejecutivo, el arbitrio para decidir la continuidad o no de los jueces en sus funciones, como en este caso.
*Lo segundo que se cuestiona es qu sucede cuando el magistrado cumple los 75 aos, dado que no surge
con claridad si automticamente pierde su cargo, a menos que lo nombre el P.E o si continua hasta que se
designe un nuevo sucesor. La interpretacin se inclina por la primera opcin.
*El tercer aspecto que genera controversias es si esta norma es aplicable a los magistrados que ingresaron al
P.J antes de la reforma. Importantes voces se alzaron contra esta posibilidad.
*Por ltimo, se discute si la convencin contaba con la habilitacin suficiente para introducir este artculo. El
tribunal cimero se pronuncio en Fayt declarando la nulidad del prrafo referido. La Corte suprema se centro en
la ausencia de habilitacin en su argumentacin.
Sostuvo que no puede admitirse que la convencin reformadora incorpore una clausula ntidamente extraa a
las atribuciones del P.E puesto que todo lo concerniente a la inamovilidad de los jueces es inherente a la
naturaleza del P.J y configura uno de los principios estructurales del sistema poltico.
Si bien la solucin fue dada en un caso concreto, la norma no tuvo aplicacin alguna; ningn magistrado de
ms de 75 aos fue cesado ni sometido a nuevo acuerdo.
La CN en el art.110 eligi el mejor sistema de independencia en cuanto consagra una estabilidad que solo
puede ser dejada sin efecto por el mal desempeo o la comisin de delitos
106

El derecho a la estabilidad comprende tambin la prerrogativa del juez de no ser ascendido ni trasladado sin
su consentimiento, a menos que ese traslado sea debido a un cambio de sede del tribunal en el que se
desempea y dentro de un radio razonable.
2. Los jueces en comisin. La CN previo que el P.E pueda llenar provisionalmente aquellos cargos que
requieren acuerdo del Senado, como ocurre con los jueces.
La designacin en comisin afecta la garanta de estabilidad del juez, quien debe dejar el cargo en caso de no
conseguir el acuerdo antes de la finalizacin de la prxima legislatura.
Aunque una importante doctrina y la mayora de los integrantes de la Corte entendieron que las vacantes se
podan producir tanto durante el periodo en que el Senado estuviera en funciones como fuera del, a nuestro
entender la CN no quiso darle al P.E la posibilidad de burlar el acuerdo senatorial por medio de los hechos
consumados, como resulta de la puesta en funcionamiento de un juez, sino que priorizo cubrir cargos con
celeridad, en el momento mismo en que se producan las vacantes, previendo la posibilidad de que el
Congreso se encontrara en receso.
Si la vacante se produce en actividad del parlamento, no cabe esperar a su receso para designar un juez en
comisin.
En la actualidad no tiene sentido la aplicacin de esta norma que tampoco es demasiado utilizada. Cuando se
trata de jueces inferiores a la Corte el Consejo de la Magistratura tarda meses o hasta aos en elevar la terna
al ejecutivo, que tambin toma un tiempo considerable en enviar los pliegos al senado.
Independencia
Todas las garantas buscan asegurar la independencia del juez, tanto respecto de los poderes polticos como
de las dems influencias externas que puedan existir.
Se ha definido el principio de independencia como ausencia de subordinacin jurdica aclarando que en el
ejercicio de su funcin los jueces y magistrados no estn sujetos a rdenes o instrucciones de nadie; se
encuentran sometidos nicamente al imperio de la ley.
En nuestro sistema el juez se encuentra sometido fundamentalmente a la CN.
La Corte suprema es una frrea defensora de esa independencia, tanto en las decisiones judiciales que
adopta, en la emisin de rdenes a otros poderes para el cumplimiento de mandas judiciales, como en
acordadas de carcter general.
El juez debe preferir siempre la norma constitucional. En la actualidad, incluso cuando las partes no lo
aleguen. Y para realizar tal empresa debe contar con las garantas adecuadas de independencia que se
trasunta en no obedecer ms que los dictados de la constitucin, aun cuando otros poderes tengan
pretensiones distintas, o incluso magistrados superiores dicten sentencias apartndose abiertamente de la
lgica que implica el diseo constitucional.
Conjueces y Subrogantes
La designacin de ellos conspira contra las garantas judiciales. El juez esta obligado a no participar en
aquellas causas donde pueda verse afectada su imparcialidad, por tener relacin con alguna de las partes o
un inters particular en el resultado del pleito. Una vez agotado el reemplazo con magistrados de otro turno o
competencia material, se recurre a la designacin de una lista de conjueces formada por abogados de la
matricula que rena las condiciones para ser miembros de los tribunales que les toca suplir
Estos no tienen ninguna de las garantas fundamentales que requiere la CN para preservar el adecuado
funcionamiento del servicio de justicia.
Otro de los aspectos controvertidos es el cubrimiento de vacancias mediante los denominados jueces
subrogantes.
Se le otorgo al Consejo la atribucin de dictar los reglamentos que establezcan el procedimiento y los
requisitos para la designacin de ellos en casos de licencia o suspensin de su titular, y en los casos de
vacancia para los tribunales inferiores.
En el 2004 dicto un decreto cuyo procedimiento fue declarado inconstitucional. En su razonamiento el alto
tribunal expreso que la CN contiene un procedimiento de designacin de magistrados en el que resulta
necesaria la participacin del Consejo de la Magistratura, del P.E y del Senado. Este sistema no excluye la
implementacin de un rgimen de jueces subrogantes para actuar en el supuesto de que se produzca una
vacante a los efectos de no afectar el derecho de las personas a contar con un tribunal que atienda en tiempo
oportuno sus reclamos.
107

Esta corte ha sostenido enfticamente que resulta indispensable para la designacin de los magistrados y el
ejercicio de la funcin judicial, en sintona con los principios de independencia e inamovilidad de los jueces, la
intervencin obligatoria del P.E con acuerdo del Senado, de conformidad con los preceptos de la CN y la
forma representativa de gobierno
Pese a considerar inconstitucional el rgimen su sentencia fue dictada con efectos hacia el futuro. La Corte
decidi mantener en el ejercicio de sus cargos a quienes han sido designados para ejercer la funcin
jurisdiccional en los tribunales que se encuentran vacantes hasta que cesen las razones que originaron su
nombramiento o hasta que sean reemplazados o ratificados, mediante un procedimiento constitucionalmente
valido que deber dictarse en el plazo mximo de un ao.
Un ao despus se dicto la ley 26.376 creando el nuevo rgimen de subrogancia. Segn ella se designa un
juez de igual competencia en la misma jurisdiccin teniendo prelacin el de la nominacin inmediata en
aquellos lugares donde tengan asiento ms de un juzgado de igual competencia, o por sorteo, entre la lista de
conjueces confeccionada por el ejecutivo, cada 3 aos deber contar con acuerdo del Senado.
Aun cuando la Corte ha convalidado la posibilidad de designar jueces subrogantes la realidad es que estos
magistrados no cuentan con uno de los pilares que aseguran la independencia de los jueces, como lo es
precisamente la estabilidad.
Un juez que tiene todas las incompatibilidades que establecen los regmenes respectivos y que dura en el
cargo un plazo de un ao o menos, es susceptible de ceder a presiones externas para asegurar su
continuidad o prepararse para el desempeo de actividades futuras.
Por ello, las subrogancia no encuadran en nuestro rgimen constitucional.
C) Competencias. Son el conjunto de atribuciones con las que cuenta cada rgano estatal.
Unidad de jurisdiccin. Esto implica que la administracin de justicia se encuentra, de manera
exclusiva a cargo del Poder judicial.
El Art. 109 reafirma este principio afirmando que en ningn caso el presidente de la Nacin puede
ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las
fenecidas.

Para intentar asegurar el principio de legalidad, Francia creo el Consejo de estado, rgano administrativo
encargado de decidir las impugnaciones que presentaran los particulares, mediante un procedimiento de
revisin que se realiza ante el poder administrador.
Este sistema es trasladado a nuestro derecho administrativo y aun cuando la CN intenta desterrarlo por medio
de una prohibicin expresa, las prcticas a nivel infra constitucional continan y la Corte estableciendo ciertos
lmites, admite esa posibilidad.
Los tribunales administrativos
Bajo este rotulo se engloban aspectos que merecen ser distinguidos y que involucran tanto la facultad de
entes administrativos de aplicar sanciones, as como la facultad de dirimir conflictos entre particulares y el
Estado o incluso entre particulares.
La validez de los procedimientos administrativos de referencia se encuentra supeditada, como principio a que
las leyes dejen abierta la posibilidad de una revisin judicial ulterior.
Que no cabe hablar de juicio si el trmite ante el rgano administrativo no se integra con la instancia judicial
correspondiente; ni de juicio previo si esta instancia no ha concluido y la sancin, en consecuencia no es un
resultado de actuaciones producidas dentro de la misma.
En cuanto a las facultades de decidir conflictos entre el Estado y particulares. Con excepcin de los procesos
constitucionales que se llevan adelante contra el Estado, las demandas que tramitan ante la va ordinaria y
contenciosa administrativa requieren que, antes de acceder a un tribunal de justicia, se presente el reclamo
ante el propio rgano emisor del acto cuestionado. Se trata de una prerrogativa especial con que cuenta el
Estado por su condicin de tal, que tiene por finalidad permitirle subsanar errores en la propia sede en que se
originaron antes de ser demandados.
Si agotada esa instancia la pretensin debe ser decidida ante un tribunal administrativo, se afecta entonces la
unidad de jurisdiccin
En nuestro derecho se han creado varios de estos tribunales. Uno de los ms conocidos es el Tribunal Fiscal
de la Nacin y que entiende en los recursos que se interponen contra tributos y sanciones que aplica la
direccin general impositiva, as como en los recursos contra las decisiones de la direccin general de
108

aduanas relativos a derechos, gravamen, accesorios y sanciones.
Tiene competencia en todo el pas.
Se encuentra constituido por 21 vocales, divido en 7 salas, cuatro tienen competencia impositiva y estn
compuestas por 3 vocales, dos de los cuales tienen que ser abogados y el restante contador, mientras que las
otras 3 salas que entienden en materia aduanera estn integradas por 3 abogados cada una.
Tanto la designacin como la eleccin del presidente del cuerpo es atribucin del poder ejecutivo. La duracin
de los vocales es indeterminada pudiendo ser removidos por un jurado presidido por el procurador general del
tesoro de la nacin, y cuatro miembros abogados nombrados por el ejecutivo
La ley equipara en incompatibilidades a los vocales de este tribunal con los magistrados judiciales. No gozan,
en cuanto a las remuneraciones de las garantas que la CN les otorga a los jueces, su salario es equivalente
al de juez de cmara de apelaciones.
Se les prohbe declarar la inconstitucionalidad de leyes tributarias o aduaneras, a excepcin de que lo haga en
el seguimiento de jurisprudencia de la corte suprema.
Nada impide que los particulares cuando discuten derechos patrimoniales puedan dirimir sus controversias en
tribunales ajenos a los previstos en la CN como sucede con los compromisos arbitrales.
Este rgano administrativo no tiene las mismas prerrogativas que los tribunales judiciales y sus garantas
provienen de la ley y no de la CN. Por ello, su creacin en el mbito administrativo es una opcin legislativa
errada.
Tambin los entes reguladores poseen facultades de decidir conflictos jurdicos, pero a diferencia de los
anteriores si bien suelen ser creados por ley con carcter autrquico, se desenvuelven en la esfera de
actuacin de la administracin pblica
En nuestra prctica constitucional ha sido muy comn el reconocimiento de facultades para dirimir
controversias a tribunales administrativos, dotados de mayor o menor independencia.
Desde 1960 la Corte entendi que los tribunales administrativos, para salvar su constitucionalidad deben
contar con un control judicial suficiente. En una situacin jurdica que supone litigios entre particulares
atinentes a sus derechos subjetivos privados, control judicial suficiente quiere decir: a) reconocimiento a los
litigantes del derecho a interponer recurso ante los jueces ordinarios; b) negacin a los tribunales
administrativos de la potestas de dictar resoluciones finales en cuanto a los hechos y al derecho
controvertidos con excepcin de los supuestos en que los interesados hubiesen elegido la va administrativa,
privndose voluntariamente de la judicial.
La Corte ha entendido que ningn precepto constitucional se opone a que el Congreso reconozca al P.E la
atribucin de actuar como juez administrativo, siempre que contra sus resoluciones se deje expedita la
instancia judicial y se d satisfaccin al derecho de defensa del infractor.
El otorgamiento de facultades jurisdiccionales a rganos de la administracin desconoce lo dispuesto en el art.
18 que garantiza la defensa en juicio de la persona y sus derechos y 109 de la CN que prohbe en todos los
casos al P.E ejercer funciones judiciales. Tales principios quedan a salvo cuando los organismos de la
administracin dotados de jurisdiccin para resolver conflictos entre particulares hayan sido creados por la ley,
su independencia e imparcialidad estn aseguradas, el objetivo econmico y poltico tenido en cuenta por el
legislador para crearlos haya sido razonable y adems sus decisiones estn sujetas a control judicial amplio y
suficiente.
Le impuso tambin nuevos lmites a estos organismos negando la facultad de aplicar el derecho comn en las
controversias que les toca decidir, por no encontrarse dentro de su especialidad y ser una facultad reservada
a los jueces.
Admitir que el congreso pudiera delegar en los rganos de la administracin facultades judiciales sin limitacin
material de ninguna especie sera impensable.
La expresin toda controversia queda suscripta a toda controversia vlidamente sustrada por el Congreso a
la competencia de los jueces ordinarios. En particular, la administracin de los remedios ordinarios, esto es, el
poder para dirimir el reclamo de daos y perjuicios planteado por el usuario con sustento en el derecho
comn, resulta extrao a las atribuciones conferidas al ente regulador.
En conclusin, tanto el Congreso como el poder judicial han admitido su existencia aunque limitada por este
ultimo a la posibilidad de revisin judicial amplia, de hechos y derechos, y de que la decisin verse sobre
cuestiones administrativas de conocimiento especifico de estos tribunales
109

Los tribunales militares
Hay consenso mayoritario en la existencia de una jurisdiccin penal militar y una jurisdiccin disciplinaria
militar. Distintas tesis se han esgrimido sobre la constitucionalidad de este rgimen.
La primera corriente convalidatoria dice que ambas jurisdicciones son administrativas, por lo tanto con una
instancia de revisin judicial se salva la validez constitucional de estos tribunales.
Una segunda corriente negatoria entiende que tanto el derecho penal militar como el disciplinario son derecho
penal, por lo que caen en la prohibicin del art. 109 dado que estos delitos solo pueden ser juzgados por el
poder judicial.
La tercera lnea hace una distincin entre el derecho disciplinario, que considera derecho administrativo,
aplicable por superiores jerrquicos o por tribunales militares, y el derecho penal militar, al que considera
derecho penal y por tanto aplicable solo por los tribunales pertenecientes al P.J. Es intermedia.
El cdigo de justicia militar, derogado en 2008 se enrolaba en la doctrina convalidatoria.
Las faltas se repriman con las sanciones. Ellas podan ser aplicadas por los tribunales militares, por el
presidente en su carcter de comandante en jefe de las fuerzas armadas, o por sus agentes militares.
Los delitos militares eran reprimidos con penas aplicadas por sentencia emitida por tribunales militares, que
involucraban las penas de muerte, reclusin prisin mayor prisin menor, y degradacin.
Tradicionalmente, la Corte admiti la potestad de los tribunales militares para reprimir delitos militares.
En el precedente Lpez el tribunal cimero dijo que si el derecho penal militar es, como parece claro, un
derecho penal especial, cabe exigir que la criminalizacin sea decidida por jueces independientes, que podrn
o no ser especializados cuestin que no tiene relevancia en la medida en que no se trate de comisiones
especiales y por ende, constitucionalmente prohibidos.
Un tribunal sea ordinario o especializado debe estar integrado con jueces independientes, lo que significa que
no pueden integrarlos funcionarios sometidos al poder disciplinario del P.E
Estos principios rigen respecto de toda la jurisdiccin y los impone la CN. Los actuales tribunales militares no
pueden considerarse jurisdiccin en sentido constitucional, ni internacional sino que constituyen tribunales
administrativos incompetentes para aplicar penas
Los tribunales administrativos no pueden juzgar delitos y la competencia militar, tal como se halla establecida
es inconstitucional por violatoria de la convencin americana del pacto internacional y de la declaracin
universal. Esta doctrina fue sostena por Zaffaroni, Lorenzetti y Fayt
El congreso derogo el cdigo de justicia militar y en su reemplazo dispuso modificar los cdigos penal y
procesal penal, y aprobar en cuatro anexos diferentes, el procedimiento penal militar para tiempo de guerra y
ortos conflictos armados; el cdigo de disciplina de las fuerzas armadas y la organizacin del servicio de
justicia conjunto de las fuerzas armadas.
Solo las faltas disciplinarias pueden ser aplicadas por quien tenga el comanda sobre sus subordinados, o por
los consejos de disciplina. Se recepta la tesis intermedia tanto en la jurisprudencia de la Corte como en la
legislacin vigente.
Competencia federal
Art. 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y
cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
El constituyente fue muy cuidadoso al establecerla pues no quiso violentar las autonomas provinciales.
La organizacin es complementada por las leyes nacionales 48 y 13.988. Es limitada y de excepcin, porque
esta ceida a las causas que la CN o las leyes reglamentarias expresamente le determinan, pues un
apartamiento de ellas provocara la invasin de distribuciones que las provincias se reservaron y no delegaron
expresamente en la Nacin.
Tampoco puede ser ampliada ni por la voluntad de las partes ni por normativa provincial alguna. En tal sentido
sostuvo que la Corte que la intervencin del fuero federal en las provincias es de excepcin pues se encuentra
circunscripta a las causas que expresamente le atribuyen las leyes que fijan su competencia que son de
interpretacin restrictiva.
110

Es privativa y excluyente pues en las materias delegas no pueden entender los tribunales provinciales, lo que
implica que los jueces locales deban declararse incompetentes de oficio y en cualquier estado de la causa.
Este carcter se volvi relativo no solo por las excepciones legalmente establecidas y admitidas
jurisprudencialmente, sino tambin por las prorrogas de competencia que, con excepcin de los asuntos de
conocimiento originario de la corte, alcanzan a la totalidad de las causas federales en razn de las personas.
No ocurre lo mismo en lo concerniente a la competencia material, dado que la competencia federal por razn
de la materia es improrrogable por su propia naturaleza y no puede ser alterada por la voluntad de los
litigantes. Su aplicacin debe ser sostenida aun de oficio cuando sea alterada voluntaria o inconscientemente
y debe ser declarada en cualquier estado del proceso.
Es inalterable porque una vez radicada una causa en sede federal no puede ser sometida a sede provincial,
aun cuando se modifiquen las circunstancias que dieron lugar a la competencia federal, salvo por la existencia
de juicios universales en sede provincial.

1. Competencia en razn de la materia. Se suscita cuando la pretensin volcada en una demanda tiene
como fundamento directo e inmediato una norma de derecho federal.
Las normas de derecho federal son aquellas dictadas por las autoridades nacionales en cumplimiento de fines
estatales, que originan su actuacin cuando la pretensin se basa directa e inmediatamente en ellas.
As la competencia federal se provoca cuando una causa versa sobre puntos regidos por la CN, leyes
federales del Congreso, tratados internacionales, causas de almirantazgo y jurisdiccin martima y otras
causas regidas por normas federales.
a. Causas regidas por la CN: Lo importante es que el derecho reclamado este directa e inmediatamente
fundado en ella, dado que en caso contrario las causas son de competencia de los tribunales provinciales aun
cuando para resguardar la primaca constitucional se utilice el recurso extraordinario como ltimo remedio.
b. Causas regidas por leyes federales. En la actualidad se equiparan a ellas los D.N.U y de delegacin
legislativa, cuando se dictan dentro de los marcos que fija la CN y buscan cumplir fines federales.
Por ejemplo, las leyes de ciudadana, de telgrafos nacionales de correos, de aduanas, de YPF, sobre el
banco central, el estatuto docente, las leyes de obras sociales y medicina prepaga, y el programa medico
obligatorio, etc.
c. Causas regidas por tratados internacionales. Se entendi que las normas de un tratado internacional
podan contener prescripciones de ndole federal o de derecho comn, conformando segn los casos la
aplicacin por tribunales nacionales o locales.
El tratado es una norma orgnicamente federal y esa naturaleza federal alcanza tambin su contenido.
Reconoce naturaleza federal a los tratados no es una cuestin puramente terica, porque tiene por efecto
prctico el hacer judicial por tribunales federales toda causa que verse sobre puntos regidos por un tratado.
d. Causas de almirantazgo y jurisdiccin martima. Incluyen todos los actos relativos al comercio,
comunicaciones, operaciones y costumbres de mar.
El almirantazgo comprende los actos o delitos ejecutados en alta mar donde todas las naciones tienen iguales
derechos y jurisdiccin y se rigen principalmente por el derecho internacional, mientras que la jurisdiccin
martima involucra los contratos, daos servicios puramente martimos, o relativos a derechos u obligaciones
propios del comercio y la navegacin.
Quedan fuera de la jurisdiccin martima y de la competencia federal, los casos referentes a embarcaciones
menores como veleros, lanchas o canoas.
La analoga entre el derecho aeronutico y la navegacin martima hizo que lo referente a esta materia fuera
asignada a la competencia federal
Queda excluido el transporte realizado dentro de una misma provincia
e. Causas regidas por otras normas federales. Existen otras como decretos de naturaleza federal emitidos por
el P.E, resoluciones de organismos inferiores de la administracin pblica o sentencias y acordadas de la
Corte, siempre que tengan en miras fines nacionales.
2. Competencia en razn de la persona. La materia y las personas constituyen dos categoras distintas de
casos cuyo conocimiento atribuye la CN a la justicia federal, pues en cada uno de dichos supuestos la
mencionada jurisdiccin no responde a un mismo concepto.
La competencia en razn de las personas se presenta cuando el Estado nacional es parte, cuando participan
vecinos de diferentes provincias, cuando intervienen ciudadanos argentinos y extranjeros y cuando las causas
111

se refieren a cnsules y vicecnsules extranjeros

a. Causas en que la nacin es parte. Esta competencia es congruente con la idea de soberana, dado que
resulta difcil de compatibilizar que el Estado, soberano, pueda ser sometido a tribunales de los estados
provinciales.
Puede renunciar a este privilegio, la competencia federal establecida para dichos casos es reconocible a favor
de la justicia provincial y los particulares carecen de inters jurdico para oponerse a ello, desde que se trata
de un privilegio que solo a aquel concierne.
Por estado nacional, a los fines del fuero federal, deben entenderse todos los poderes, exigindose que la
afectacin asea de manera directa a alguno de ellos, toda vez que la ocupacin de un complejo habitacional
por un grupo de personas no afecta directamente a alguno de los poderes nacionales constituidos no procede
la intervencin del fuero federal.
Esta competencia en razn de la persona estado surge cuando su patrimonio se encuentra comprometido.
Otras entidades estatales gozan de este privilegio como organismos autrquicos, sociedades de economa,
mixta o empresas del Estado.
Se pierde cuando la sociedad deja de ser persona estatal.
Antes de demandar a la administracin pblica nacional centralizada o descentralizada e incluso sus entes
autrquicos, debe considerarse la ley 19.594 que establece el rgimen de procedimientos administrativos,
indicando en qu casos y con qu modalidades debe recurrirse a esta va antes de intentar acciones
judiciales.
b. Causas entre vecinos de diferentes provincias. Corresponde a los jueces nacionales conocer las causas
civiles en que sean partes un vecino de la provincia en que se suscite el pleito y un vecino de otra. La
vecindad de una provincia se adquirir para los efectos del fuero, por la residencia continua de dos aos o por
tener en ella propiedades races, o un establecimiento de industria o comercio, o por hallarse establecidos de
modo que aparezca el nimo de permanecer.
Solamente las causas civiles dan origen al fuero federal no as las que versan sobre cuestiones
administrativas o paneles o en general sobre derecho pblico.
La vecindad debe ser acreditada.
Esta competencia es prorrogable, tanto de manera expresa como tacita
c. Causas entre ciudadanos argentinos y extranjeros. Es competencia federal en las causas civiles que sean
partes estos.
La nacionalidad extranjera debe acreditarse de modo indubitable, siendo insuficiente la cedula de identidad
del pas de origen, de la actora pues no constituye una prueba fehaciente de la nacionalidad a los efectos de
habilitar el fuero federal y en particular la competencia originaria de la Corte suprema.
d. Causas concernientes a cnsules y vicecnsules extranjeros. La ley 13.988 regula la competencia federal
en las causas que versen sobre negocios particulares de los cnsules extranjeros y de todas las
concernientes a los vicecnsules extranjeros.
3. Competencia en razn del lugar. Tanto en los territorios nacionales, como en la capital federal, entendi
el P.J de la nacin dado que resultaba imposible que los tribunales provinciales pudieran tener alcance fuera
del mbito local.
En la actualidad no correspondera seta competencia con la excepcin de lo sucedido en los establecimientos
de utilidad nacional cuando se afecten intereses nacionales.
Con el traspaso de la justicia nacional al mbito de la ciudad de buenos aires no se produjo, esta competencia
se mantiene actualmente.
Competencia de la Corte Suprema
Se divide en originaria y apelada. La segunda puede ser provocada por apelacin ordinaria o extraordinaria.

1. Competencia Originaria. Art. 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a
embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria
y exclusivamente.
112

Con el otorgamiento de la instancia originaria se trato de brindar las mayores garantas en aquellas causas
donde el resulta pudiera afectar las relaciones internacionales o la paz interiores.
En estos casos no se cumple con el requisito de la doble instancia exigido por la Corte Interamericana. Pese a
ello, no puede entenderse que exista una colisin entre dos normas de igual rango, pues el mximo tribunal
nacional es de por si garanta suficiente por su composicin, el prestigio de sus decisiones y el hecho de ser
quien en ltima instancia tiene la decisin final de todos los conflictos donde estn en juego garantas
constitucionales.
Tiene como caracteres, esta competencia que es:
*Limitada, porque no puede ser ampliada no solo por acuerdo de partes sino que ni siquiera la ley puede
modificarla dado que viene impuesta por la CN, lo cual implica que la Corte suprema puede declararla de
oficio, aun cuando la provincia se allane a dicha competencia.
*Exclusiva, que genera distintas interpretaciones. Para Bianchi se refiere a que no puede ser prorrogada a
favor de ningn otro tribunal; nicamente la Corte puede entender en las causas que le asigno la CN
Otros sostienen que el carcter de exclusiva se afirmo con respecto a los dems poderes del gobierno federal,
poniendo de relieve que a ellos les estara vedado entender en dichas causas.
La competencia atribuida a la Corte lo es en razn de la persona, por lo que se puede acceder
independientemente del proceso por medio del cual se tramite el juicio, sea ordinario, sumarsimo o especial.
El alto tribunal interviene en las causas:
A) Intervencin por provincia. La Corte suprema sostiene que con excepcin de las demandas entre
provincias, en los dems supuestos (cuando litiga un vecino de otra provincia o un ciudadano extranjero)
restringe su competencia, exigiendo siempre que se trate de una causa civil y excluyendo su intervencin
originaria cuando se debaten normas de derecho pblico local. Tambin amplia su jurisdiccin al tramitar
demandas por la va originaria cuando es parte una provincia y se debate materia federal.
La Corte no admita demandas donde se persegua el cobro de indemnizacin que se originaran como
consecuencia de un contrato de obra pblica o de empleo pblico, pero s se declaraba competente cuando
para resolver la materia civil de la causa resulta necesario enjuiciar de modo incidental o previo cuestiones de
derecho pblico local la consideracin de estas, no tiene por fin revisar actos locales sino apreciar su
incidencia en la solucin de la causa civil.
A partir de 2006 el tribunal comenz una etapa ms restrictiva en cuanto a la interpretacin no solo del
concepto de causa civil sino tambin en acciones declarativas de inconstitucionalidad y en acumulacin de
pretensiones.
En Barreto rechazo su competencia originaria cuando se reclaman indemnizaciones por responsabilidad
extracontractual, donde resulta necesario analizar normas locales por falta de servicio.
Dijo all que se debe considerar causas civil, a los efectos de generar la competencia originaria, a aquellos
litigios regidos exclusivamente por normas y principios de derecho privado, tanto en lo que concierne a la
relacin jurdica de que se trata, como en el examen sobre la concurrencia de cada uno de los presupuestos
de la responsabilidad patrimonial ventilada, y en su caso, en la determinacin y valuacin del dao resarcible.
Tampoco tomara intervencin en esta sede cuando el examen de un caso que se califica como de
responsabilidad civil de un Estado provincial se atribuya a la falta de servicios o remita al examen de materias
no reguladas por disposiciones dictadas por el Congreso sino por las autoridades locales de gobierno, en
ejercicio de una atribucin no delegada a la nacin
Excluye todos aquellos casos en los que quiera hacerse responsable patrimonialmente a una provincia por los
daos y perjuicios que crean sufrir los ciudadanos de otro estado local, o un extranjero por la actuacin o por
la omisin de los rganos estatales en el ejercicio de sus funciones.
Para disminuir las causas que por esta va llegan originariamente a sus estrados, cambio el carcter federal
por local de las leyes convenios, como son la ley de coparticipacin federal, que reviste carcter de norma
local.
En cuanto a la acumulacin de pretensiones, la doctrina de la corte fue morigerada a partir de la causa
Mendoza donde se demandaba al Estado nacional, a la provincia de Bs.As y a un grupo de empresas
privadas.
Los actores buscaban la recomposicin del dao ambiental y el resarcimiento de los daos y perjuicios
sufridos. La corte entendi que la primera pretensin era de carcter federal y all s admiti la acumulacin de
demandados, pero rechazo la acumulacin de las pretensiones indemnizatorias, entendiendo que deban
113

tramitarse ante los juzgados respectivos por aplicacin de la doctrina Barreto sobre el concepto de causa
civil.
La Corte sigue aceptando su competencia originaria cuando se demanda a una provincia y esta en juego la
aplicacin del derecho federal. En Estos supuestos admite tambin la presencia de un litisconsorcio pasivo,
aun cuando los otros demandados no provoquen por si solos, lugar a la instancia originaria.
Por el contrario, si las pretensiones se basan en materias que, combinadas con la condicin personal no da
lugar al fuero originario, no admite la acumulacin, ordenando que cada responsable sea demandado ante los
tribunales que corresponderan si fuera el nico participe de la situacin.
El mximo tribunal remarca constantemente que la provincia debe ser parte tanto nominal como sustancial del
juicio para dar lugar a su competencia originaria.
No es parte nominal cuando, en lugar de ser demandada la persona provincia, se demanda a una entidad
autrquica o a cualquier otra persona publica provincial.
A su turno, tambin considero que no es parte sustancial cuando de la pretensin no surge evidente que la
provincia sea titular de la relacin jurdica por carecer de un inters directo en el pleito
Incluso cuando la CN establece el carcter de exclusiva de esta competencia, tanto la ley como la Corte
aceptan la prorroga.
A partir de la reforma de 1994 con el nuevo estatus constitucional adquirido por la ciudad de Bs.As se
efectuaron planteos pretendiendo que su intervencin sea equiparada a la de una provincia.
El mximo tribunal fue contundente al expresar que la ciudad no es una provincia argentina y en
consecuencia, no le corresponde la instancia originaria.
Los casos que provocan la competencia originaria de la Corte cuando una provincia es parte son aquellos en
los que la contraparte es:
a. Dos o ms provincias. No importa la materia en conflicto, estas causas son siempre de competencia
originaria. Esta atribucin surge del art. 127 y que le es conferida para asegurar la armona y el respeto
reciproco de los Estado provinciales y como medio de garantizar la paz interior.
Cuando resuelve esta clase de controversias, en principio desecha la aplicacin del derecho privado y aplica
el derecho constitucional nacional o comparado y eventualmente si su aplicacin analgica es posible, lo que
la Corte norteamericana denomina Common Law federal y el derecho internacional pblico.
b. Una provincia y un vecino de otra. Deben tratarse de causas civiles. Un aspecto que genera ciertas
dificultades interpretativas es la distinta vecindad de una persona jurdica de derecho privado.
En el caso de las sociedades annimas, a los fines del fuero no basta que tengan su domicilio legal en una
jurisdiccin ajena, sino que el local o sucursal donde la sociedad realiza sus negocios debe estar ubicado
fuera de la provincia demandad, entendiendo que la realizacin de actividades en una provincia implica
avecinarse en ella.
c. Una provincia y un ciudadano extranjero. En el caso de que un ciudadano extranjero demande a la
provincia debe acreditar fehacientemente tal condicin.
d. Una provincia y el estado Nacional. Por imperio del art.117 de la CN no cabe otra posibilidad que asignar
competencia originaria a la Corte Suprema pues se entiende que sobre la base de la nacin al fuero federal y
de la provincia a la jurisdiccin originaria del tribunal una solucin que satisfaga esas prerrogativas
jurisdiccionales conduce a declarar que solo la competencia de la Corte puede satisfacer las exigencias
constitucionales y las que de ellas emanan
Cuando en el caso debido estn en juego bienes nacionales, ser competente el alto tribunal.
Cabe destacar que, por aplicacin de este criterio, cuando alguna persona jurdica nacional de derecho
pblico es parte contra una provincia, tambin se provoca la competencia originaria, porque esas entidades
tienen derecho al fuero federal.
e. Una provincia y un Estado extranjero. Ello ocurre por la doble condicin de aforadas de las partes.
Por el principio de soberana de un Estado extranjero, este no puede ser demandado ante los tribunales de
nuestro pas si previamente no da, por medio de su representante diplomtico, la conformidad para estar en
juicio.

B) Intervencin por diplomtico extranjero. La Corte suprema entiende de manera originaria en las causas
concernientes a embajadores ministros y cnsules extranjeros.
114

Dicha competencia encuentra su justificacin en la necesidad de preservar el respeto y la mutua
consideracin entre los Estados, dada la importancia de las relaciones y el trato con las potencias extranjeras.
Tiene Que tratarse de una causa donde sea parte, como actor o demandado, un agente extranjero que goce
de estatus diplomtico. En estos casos no importa la materia en disputa dado que todo pleito cae bajo la
competencia originaria.
Si se trata de un delito cometido por el agente, aun cuando le corresponde la competencia a la Corte
suprema, suele delegar la investigacin a cargo de un juez de instruccin.
La jurisdiccin del alto tribunal cesa si existe modificacin en el estatus diplomtico de la parte privilegiada.
El criterio de aplicacin de la competencia originaria es restrictivo cuando son los cnsules los que revisten la
calidad de parte, esta reservada a las causas que versen sobre los privilegios y exenciones de aquellos en su
carcter pblico.

2. Competencia Por Apelacin Ordinaria. Requisitos propios. Se encuentra regulada por diversas leyes. La
ley 27 estableci recursos de apelacin, nulidad y revisin contra las decisiones de los jueces federales con
asientos en las provincias.
El art. 19 de la ley 24.463 de 1995 estableca que las sentencias definitivas de la Cmara federal de la
Seguridad Social eran apelables por recurso ordinario ante la corte suprema
La asignacin de esta competencia abarroto de causas al mximo tribunal. Con su nueva composicin, la
corte declaro la inconstitucionalidad de ese artculo.
Como consecuencia de ello en abril de 2005 se derogo la competencia apelada del tribunal para estos
supuestos. En la actualidad se reduce a los supuestos previstos en el art. 24 inc 6 del decreto/ley 1285/58 la
que expresa que el alto tribunal conocer por apelacin ordinaria de las sentencias definitivas de las cmaras
nacionales de apelaciones en los siguientes casos:
*Causas en que la nacin directamente o indirectamente sea parte, cuando el valor disputado en ultimo
termino, sin sus accesorios sea superior a
*Extradicin de criminales reclamados por pases extranjeros
*Causas a que dieren lugar los apresamientos o embargos martimos en tiempo de guerra, sobre salvamento
militar y sobre nacionalidad del buque, legitimidad de su patente o regularidad de sus papeles.
Procede siempre que el Estado o una entidad estatal (entidades autrquicas, empresas del Estado o cualquier
entidad donde se encuentre comprometido el patrimonio de la nacin= sean partes del juicio.
Los otros dos buscan asegurar la justicia del caso como forma de afianzar las relaciones internacionales.
Los requisitos propios de este recurso estn configurados por la existencia de una sentencia definitiva, es
aquella que pone fin al pleito. La Corte tambin acepto su procedencia contra las decisiones que, sin
pronunciarse sobre el merito de la causa paralizan irremediablemente el juicio, impidiendo su continuacin o
su nueva iniciacin por haberse prescripto el derecho en juego.
Nunca procede contra decisiones emanadas de tribunales de provincia ni de tribunales administrativos.
Se interpone dentro de los 5 das de notificada la resolucin adversa, ante el propio tribunal que dicto la
decisin cuestionada sin necesidad de fundar.
3. Recurso Extraordinario Federal. Este recurso es el mecanismo impugnatorio por excelencia que permite
acceder a la corte suprema a los fines de obtener la ltima decisin en el ejercicio del control de
constitucionalidad
Su naturaleza extraordinaria se configura por las especiales exigencias que rodean su procedencia y el
limitado radio de accin que tiene el mximo tribunal en cuanto al pronunciamiento a dictar.
Se buscaba compatibilizar la convivencia de las autonomas provinciales con un orden federal superior.
Tambin se quiso asegurar la primaca constitucional. Este objetivo es actualmente el principal sentido del
recurso.

a) Regulacin. El art. 14 de la ley 48 dice que una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia ser
sentenciado y fenecido en la jurisdiccin provincial y solo podr apelarse a la Corte de las sentencias
definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes:
115

*Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del Congreso o de una
autoridad ejercida en nombre de la nacin y la decisin haya sido contra su validez
*Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya puesto en cuestin bajo la pretensin
de ser repugnante a la CN, a los tratados o leyes del Congreso y la decisin haya sido a favor de la validez de
la ley o autoridad de provincia
*Cuando la inteligencia de alguna clausula de la CN, o de un tratado o ley del congreso, o una comisin
ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisin sea contra la validez del
ttulo, derecho, privilegio o exencin que se funda en dicha clausula y sea materia de litigio.
La Corte Suprema conocer en grado de apelacin las sentencias definitivas pronunciadas por las cmaras
federales de apelacin, por las cmaras de apelacin de la Capital, por los tribunales superiores de provincia y
por los tribunales superiores militares en los casos previstos (los de arriba supongo)
Art. 256. - El recurso extraordinario de apelacin ante la Corte Suprema proceder en los supuestos previstos
por el artculo 14 de la ley 48.
Art. 257. - El recurso extraordinario deber ser interpuesto por escrito, fundado con arreglo a lo establecido en
el artculo 15 de la ley 48, ante el juez, tribunal u organismo administrativo que dict la resolucin que lo
motiva, dentro del plazo de DIEZ (10) das contados a partir de la notificacin.
De la presentacin en que se deduzca el recurso se dar traslado por DIEZ (10) das a las partes interesadas,
notificndolas personalmente o por cdula. Contestado el traslado, o vencido el plazo para hacerlo, el tribunal
de la causa decidir sobre la admisibilidad del recurso. Si lo concediere, previa notificacin personal o por
cdula de su decisin, deber remitir las actuaciones a la Corte Suprema dentro de CINCO (5) das contados
desde la ltima notificacin. Si el tribunal superior de la causa tuviera su asiento fuera de la Capital Federal, la
remisin se efectuar por correo, a costa del recurrente.
La parte que no hubiera constituido domicilio en la Capital Federal quedar notificada de las providencias de
la Corte Suprema por ministerio de la ley.
Art. 258. - Si la sentencia de la cmara o tribunal fuese confirmatoria de la dictada en primera instancia,
concedido el recurso, el apelado podr solicitar la ejecucin de aqulla, dando fianza de responder de lo que
percibiese si el fallo fuera revocado por la Corte Suprema.

Dicha fianza ser calificada por la cmara o tribunal que hubiese concedido el recurso y quedar cancelada si
la Corte Suprema lo declarase improcedente o confirmase la sentencia recurrida. El fisco nacional est exento
de la fianza a que se refiere esta disposicin
Art. 280. - Llamamiento de autos. Rechazo del recurso extraordinario. Memoriales en el recurso ordinario.
Cuando la Corte Suprema conociere por recurso extraordinario, la recepcin de la causa implicar el
llamamiento de autos. La Corte, segn su sana discrecin, y con la sola invocacin de esta norma, podr
rechazar el recurso extraordinario, por falta de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas
resultaren insustanciales o carentes de trascendencia.
Si se tratare del recurso ordinario del artculo 254, recibido el expediente ser puesto en secretara,
notificndose la providencia que as lo ordene personalmente o por cdula.
El apelante deber presentar memorial dentro del trmino de DIEZ (10) das, del que se dar traslado a la otra
parte por el mismo plazo. La falta de presentacin del memorial o su insuficiencia traer aparejada la
desercin del recurso.
Contestado el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo se llamar autos.
En ningn caso se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos.
Art. 281. - Las sentencias de la Corte Suprema se redactarn en forma impersonal, sin perjuicio de que los
jueces disidentes con la opinin de la mayora emitan su voto por separado.
El original de la sentencia se agregar al expediente y UNA (1) copia de ella, autorizada por el secretario, ser
incorporada al libro respectivo.
b) Requisitos. Para su procedencia se requiere, adems de las exigencias comunes de cualquier impugnacin
(existencia de caso, legitimacin, gravamen, subsistencia de los requisitos de la causa) deben cumplir una
serie de requisitos sustancias y formales.
116

EXIGENCIAS COMUNES
1) El caso judicial. Fija el mbito de actuacin de este poder.

2) Legitimacin para interponerlo. Quien puede estar en juicio puedo plantearlo. Tambin se admiti a los
terceros con inters legitimo, considerando por tales no solo a aquellos que han sido debidamente citados al
juicio sino tambin a quienes involucra un pronunciamiento judicial por ser sus destinatarios, quedando
obligados a un hacer, no hacer o dar.
3) Gravamen. Para poder cuestiona una decisin judicial debe causar un perjuicio propio y concreto a quien
plantea el recurso.
El agravio debe ser propio, jurdicamente protegido, concreto y actual.
4) Subsistencia del inters. Si no caso abstracto.
EXIGENCIAS SUSTANCIALES
1) Introduccin y mantenimiento de la cuestin federal. La introduccin de la cuestin federal tiene como
objeto que los tribunales inferiores se pronuncien sobre el derecho federal afectado. Por ello la introduccin se
debe realizar en la primera oportunidad que aparece.
No requiere formulas sacramentales, considerndose incluso suficiente la invocacin de precedentes de la
Corte para sustentar una pretensin o referirse a un derecho constitucional explicndolo.
El mantenimiento implica el no abandono de la cuestin oportunamente introducida. Tampoco se requieren
formulas sacramentales, pero es insuficiente la remisin a escritos anteriores; el mantenimiento debe ser
inequvocamente planteado.
En la actualidad los jueces pueden declarar la inconstitucionalidad de normas de oficio siempre que con ello
no se modifique el objeto de lo pretendido por considerarse que se trata de una cuestin de derecho a la que
el juez conoce con prescindencia de la alegacin de las partes.
2) Sentencia definitiva. Es aquella que resuelve la pretensin principal objeto de la demanda, terminando el
juicio con carcter de cosa juzgada material.
Tambin se admite su procedencia contra toda decisin que impide continuar el juicio, causa un gravamen
irreparable o tiene una trascendencia tal que puede ser considerada de gravedad institucional.
Hay diversas resoluciones que impiden continuar un juicio e imposibilitan llegar al dictado de la sentencia de
fondo, como ocurre cuando se declara una caducidad, se admite una excepcin de arraigo, se rechaza una
declaratoria de pobreza o un beneficio de litigar sin gastos, entre otras.
En los juicios cuyas sentencias revisten el carcter de cosa juzgada formal, ellas pueden adquirir el carcter
de definitiva cuando lo resuelto no puede ser revisado por otro juicio ordinario.
Tambin la configuracin de la gravedad institucional con una resolucin le da carcter definitivo, pero ello
depende de las circunstancias particulares y del merito que al respecto haga la Corte
3) Tribunal superior. El salto de instancia. No solo se debe tratar de una sentencia definitiva o equiparable a
tal, sino que tiene que provenir del tribunal superior de la causa.
En aquellas causas que tramitan ante los juzgados provinciales, eran las normas de procedimiento locales las
que definan cuando la decisin de un tribunal era recurrible
Cuando las partes consideren que las vas previstas en el ordenamiento local para el caso concreto,
terminadas con la intervencin de las instancias inferiores de la justicia provincial, debern exponer las
razones pertinente al interponer el recurso extraordinario federal, cuya concesin o denegacin habr de
fundamentar, tambin en este aspecto, el tribunal de la causa.
El litigante debe acudir primeramente al tribunal superior de su provincia y solo despus de transitada esa va
puede acceder a los estrados de la Corte.
Tambin se considero sentencia definitiva a decisiones jurisdiccionales adoptadas por rganos que no son
estrictamente tribunales de justicia, dado que se encuentran fuera de la rbita del P.J como ocurre con las
decisiones del Senado adoptadas en juicio poltico.
Dicha postura cuando se trata del Senado Nacional, fue reiterada en Nicosia Trovato y Boggiano. Por
el contrario cuando el fallo proviene de un Senado provincial, por aplicacin de Di Mascio corresponde que
su sentencia sea impugnada ante el tribual superior de provincia.
117

Una posibilidad de presentar un recurso extraordinario sin cumplir con el requisito de que la decisin provenga
del tribunal superior de la causa esta dado por el instituto del per saltum. El primer antecedente es el caso
Margarita Beln donde el tribunal cimero se limito a resolver un conflicto de competencia, pero se neg a
entrar en el fondo del planteo.
Ms tarde la Corte acepto por primera vez una apelacin saltando la instancia del tribunal superior.
Con respecto al requisito de que la decisin provenga del tribunal superior de la causa, la Corte entendi que
cuando las cuestiones federales exhiban inequvocas y extraordinarias circunstancias de gravedad y
demuestren con total evidencia que la necesidad de su definitiva solucin expedita es requisito para la efectiva
y adecuada tutelada del inters general, las importantes razones que fundan la citada exigencia de tribunal
superior deben armonizarse con los requerimiento antes enunciados, para que el marco normativo que
procura la eficiencia del tribunal no conspire contra la eficiencia de su servicio de justicia al que, en rigor, debe
tributar todo ordenamiento procesal.
Expreso que solamente procede en casos donde esta en juego el derecho federal, que de ninguna manera
entraa la extensin de la competencia del tribunal a casos no previstos por las leyes reglamentarias de
aquellas.
En otros precedentes admiti saltas las instancias pero no l hizo con fundamento en ese instituto sino que lo
sustento en sus atribuciones implcitas para resolver conflictos de poderes.
As en Unin Obrera Metalrgica para admitir el planteo la Corte dijo que haba exceso de jurisdiccin por
parte del magistrado actuante.
Similar fue lo que ocurri en Rodrguez donde el jefe de gabinete pidi que el alto tribunal resolviera lo que
consideraba un conflicto de poderes, suscitado por el dictado de una medida cautelar dispuesta por una juez
de primera instancia, suspendiendo un decreto de necesidad y urgencia que haba sido remitido al Congreso
para que analizara su validez.
Las impugnaciones per saltum tenan como objetivo abarrotar al mximo tribunal de planteos que, dado el
efecto suspensivo, les permitieran a los bancos no cumplir con las rdenes judiciales impartidas por juzgados
inferiores, por medio de las cuales deban devolver sus depsitos a los ahorristas.
Al observarse la inutilidad de un mecanismos que procuro proteger a los ms poderosos ante el mayor
latrocinio de la historia argentina, que era desigualitario, dado que solo una de las partes poda interponerlo
fue derogado por la ley 25.587
A favor del salto de instancia puede decirse que en determinadas circunstancias cumple un fin loable, al
permitir cerrar el pleito en un menor tiempo.
Lamentablemente en aquellos casos en los que el instituto fue admitido tuvo en miras proteger al estado.
Se le suma que genera una gran inseguridad jurdica, vulnera el derecho de doble instancia y deja al litigante
en un estado de indefensin.
4) Cuestin federal o arbitrariedad. Para que proceda tiene que estar en disputa la inteligencia de una
norma federal o existir una sentencia reputada arbitraria.
*El recurso extraordinario naci con el objeto de asegurar la primaca de las instituciones federales y
especialmente de la CN por sobre las instituciones locales.
Se trata de cuestiones de derecho y no de interpretacin o prueba de hechos que solo dan lugar a la apertura
de esta instancia cuando son interpretados de manera arbitraria.
Las cuestiones federales se clasifican de la siguiente manera:







Cuestiones
Federales
Cuestiones federales simples. Lo
que se discute en ellas es la
interpretacin y el alcance de esas
normas federales. Lo que existe es
un conflicto entre una norma federal
y su aplicacin concreta por parte de
alguno de los destinatarios.

Cuestiones federales complejas,
versan sobre la presunta
contradiccin entre dos normas
Si la contradiccin es entre la CN y
otra norma inferior es una cuestin
federal compleja directa
Si se produce el conflicto entre dos
118

normas de diversas jerrquicas, pero
no interviene la CN directamente,
estamos en presencia de una
cuestin federal compleja indirecta
donde mediatamente se vulnera la
CN al incumplirse el principio de
supremaca.

*En cuanto a la arbitrariedad, la Corte suprema dio amplia cabida como causal de apertura del recurso
extraordinario. Como consecuencia de ello tambin revisa sentencias donde est en juego derecho comn,
derecho local, cuestiones de hecho y prueba o normas procesales, cuando lo decidido en la causa resulta
irrazonable.
Es necesaria la presencia de una deficiencia grosera. Es arbitraria cuando no hace una derivacin razonada
del derecho vigente o cuando no se sujeta a las circunstancias comprobadas de la causa.
Sags hace una distincin entre arbitrariedad normativa, se produce en aquellas causas donde no se aplica
razonablemente el derecho vigente; y arbitrariedad fctica que se origina cuando en la sentencia se omite o se
prescinde de prueba adecuadamente incorporada al expediente y que es decisiva en lo resuelto; no se
consideran hechos notorios o bien cuando el fallo se basa en pruebas no incorporadas al proceso.
Dentro de las primeras se admiten subclases:
a. La arbitrariedad por sentencia infundada o deficientemente fundada. Son los supuestos donde el juez se
aparta de la ley y se basa en su sola voluntad.
b. Arbitrariedad por sentencia con exceso ritual manifiesto, cuando hay un excesivo apego al formalismo que
afecta el derecho de defensa de las partes
c. Arbitrariedad por sentencia incongruente, se trata de las decisiones judiciales que no respetan el principio
de congruencia segn el cual el magistrado no puede otorgar a una parte ms de lo pretendido por ella, no
puede omitir resolver pretensiones efectuadas ni resolver aspectos distintos a los pretendidos por las partes
d. Arbitrariedad por sentencia que atenta contra la preclusin y la cosa juzgada. La preclusin impide que los
actos o etapas superadas en un juicio puedan reabrirse, mientras que la cosa juzgada impide que un juicio
pueda ser reeditado una vez que quedo firme.
e. Arbitrariedad por sentencia auto contradictoria, es un supuesto de sentencia incoherente por afirmar o
negar premisas inconciliables entre s. Puede presentarse en los mismos fundamentos de la sentencia o entre
los considerandos y el resuelvo.
f. Arbitrariedad por sentencia invalida, el rgano que adopta la decisin no fue adecuadamente integrado o la
formulacin de la sentencia no guarda una uniformidad mnima y necesaria.
5) Relacin directa. Entre la cuestin federal o la arbitrariedad y el resultado del juicio tiene que haber una
relacin directa e inmediata.
Estamos en presencia de ella cuando la solucin de la causa depende necesariamente de la interpretacin de
las normas federales o del anlisis de la arbitrariedad invocada.
6) Resolucin contraria. La resolucin adoptada en el pleito debe ser contraria al derecho fundado en la
norma federal porque si ello no ocurre no hay inters para sustentar el recurso.
Cuando es una cuestin federal simple la decisin que al respecto se adopte origina, para la parte que resulta
perdidosa, la resolucin contraria permite la habilitacin de la instancia extraordinario.
Cuando se trata de una cuestin federal o constitucional compleja donde se cuestiona la validez de una norma
loca, solo cuando se declara la validez se abre la instancia extraordinaria, dado que no fue atendido el
derecho federal invocado.
La resolucin contraria puede ser expresa o tacita lo que ocurre cuando el tribunal superior omite tratar el
derecho federal invocado.
EXIGENCIAS FORMALES.
1) Forma de interposicin. Debe ser interpuesto por escrito, firmado por letrado, su presentacin debe
bastarse a s misma y no debe ser subsidiario de otros recursos.
119

La exigencia de la autosuficiencia implica que en su presentacin se debe resumir adecuadamente la causa a
los fines de que su sola lectura sea suficiente para conocer todo el expediente. Se debe argumentar para
convencer al tribunal que debe modificar la sentencia en crisis.
El relato debe ser completo.
Se prev que el no cumplimiento o el cumplimiento defectuoso de los requisitos exigidos provocan la
desestimacin del recurso. Sin embargo, la Corte se reservo la posibilidad de admitirlo segn su sana
discrecin.
Dicho rgimen no se aplica a los recursos extraordinarios interpuestos in forma pauperis, aquellas peticiones
informales presentadas por una persona privada de su libertad sin asistencia letrada.
En el escrito de presentacin se debe constituir domicilio en la Capital Federal. La no constitucin trae
aparejado la aplicacin del apercibimiento.
2) Lugar de interposicin. Siempre es el tribunal superior de la causa, aun en los casos en que se trata de
un rgano no judicial, como el senado.
A este tribunal le corresponde analizar la admisibilidad rechazndolo o admitindolo y elevando las
actuaciones a la Corte suprema.
En el juicio de admisibilidad el tribunal superior se pronuncia por auto fundado donde analiza el cumplimiento
de los requisitos formales de presentacin.
3) Plazo. El recurso debe interponerse dentro de los 10 das hbiles de notificada la resolucin. Comienza a
correr a partir del da siguiente de la notificacin.
Queja por denegacin del recurso extraordinario
Cuando el tribunal superior de la causa rechaza un recurso extraordinario al recurrente solo le queda
presentarse en queja
Se prev que se haga por escrito no mayor de 10 pginas.
El escrito tiene como nica finalidad refutar cada uno de los fundamentos por los cuales el tribunal superior
rechazo el recurso extraordinario, no pudiendo introducirse cuestiones no planteadas en aquella oportunidad
El plazo para interponerlo es de cinco das hbiles desde que fue notificada la resolucin, a los que se agrega
un da mas cada 200 km entre la sede del tribunal superior y la Corte.
El quejoso debe efectuar un dispositivo judicial, que en la actualidad asciende a 5000$ perdindolo en caso de
que el alto tribunal decida no abrir la instancia. La Corte pueda rechazar la queja fundadamente o en
aplicacin del art.280
Otros supuestos de intervencin de la Corte Suprema
Entiende en conflictos de competencia suscitados entre dos tribunales y en conflictos de diversa ndole entre
magistrados, en tanto no tengan un superior comn. Tambin entiende en los casos de retardo o denegacin
de justicia.
Los conflictos de competencia pueden suscitarse tanto si do jueces deciden declararse competentes para
entender en la misma causa (conflicto positivo) como si ambos rechazan esa posibilidad (negativo)
Los conflictos entre magistrados se suscitan cuando ninguno de ellos se niega a tender requerimientos de
otro, como ocurre en los casos en que se solicita el diligenciamiento de rogatorias, en la negativa a otorgar
ciertos informes, etc.
D) Forma de Funcionamiento. Los jueces adoptan decisiones que presentan distintas denominaciones.
Las decisiones adoptadas DENTRO del proceso o para concluirlo son conocidas como decretos, autos
o sentencias. Cuando corresponde que los magistrados utilicen cada una de estas alternativas y qu
formalidades deben cumplir, es un aspecto del que se ocupan los cdigos de procedimiento.
Estructura de la sentencia
Son adoptadas por escrito y llevan la firma del juez o de los magistrados. Las partes que la componen son:
Vistos o resultandos Expresan los datos de las partes. Deben hacer una breve
mencin del objeto del juicio
Considerandos En ellos los jueces argumentan sobre la solucin a la que
arriban, dando los fundamentos de su decisin
120

Resuelvo o parte
dispositiva
Donde se declara el derecho de los litigantes y se rechaza
o admite la demanda

Hay otras formas de pronunciamientos realizadas fuera del proceso por tribunales superiores y especialmente
utilizada por la Corte a las que se conoce como acordadas. Las utiliza para pronunciarse sobre temas de los
ms variados. Tanto para el ejercicio de sus funciones de superintendencia, para declaraciones polticas o en
el dictado de decisiones de tipo legislativo. Tambin lo utilizo para llevar adelante el control de
constitucionalidad.
En situaciones donde esta en juego el funcionamiento del propio poder, no resulta lgico que plantee una
accin judicial para requerir la declaracin de inconstitucionalidad de la norma en crisis. Estas acordadas
tienen mayormente un alcance general.
E) rganos Relacionados. A partir de la reforma en el procedimiento de seleccin y remocin de
magistrados inferiores a la Corte participan dos nuevos rganos. El consejo de la Magistratura y el
Jurado de Enjuiciamiento.
No cumplen funciones jurisdiccionales ni estn integrados exclusivamente por jueces, pero tienen una intima
relacin con la funcin judicial.

En doctrina hay posiciones claramente diferenciadas: Una primera corriente considera que se trata de rganos
extra poder, ajenos a la judicatura, porque poseen una integracin plural de jueces, abogados, polticos y
acadmicos, y porque el P.J esta integrado por la Corte y los dems tribunales inferiores, y estos rganos no
son ni una cosa ni la otra.

La segunda postura entiende que es parte del P.J por estar ubicado dentro del ttulo referido a este, a
diferencia del ministerio pblico, que por decisin de los constituyentes se ubico fuera de ese mbito, y porque
la tesis anterior afecta la divisin de poder.

Una postura intermedia dice que la CN no define su ubicacin y que hay que considerarlo como un rgano
perteneciente al poder judicial.
Consejo de la Magistratura
Art. 114.- El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada por la mayora absoluta de
la totalidad de los miembros de cada Cmara, tendr a su cargo la seleccin de los magistrados y la
administracin del Poder Judicial.
El Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representacin de los
rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados
de la matrcula federal. Ser integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el
nmero y la forma que indique la ley. Sern sus atribuciones:
1. Seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales
inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administracin de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso ordenar la suspensin, y
formular la acusacin correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial y todos aquellos que sean necesarios para
asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestacin de los servicios de justicia.
El rgano central de esta reforma es el Consejo de la Magistratura, cuyas funciones van desde una
intervencin sustancial en el proceso de nombramiento de los jueces hasta la apertura del procedimiento de
remocin de estos y la acusacin ante el Jurado de enjuiciamiento, rgano este que pasa a ser el mecanismo
de remocin en casos de inconducta para los jueces nacionales, exclusin hecha de quienes integran la Corte
suprema
Se le asignan importantes funciones revirtiendo la tendencia que llevo a concentrar en uno de los rganos que
ejercen el P.J (la Corte) la totalidad de los poderes de administracin correspondientes a un conjunto de
121

rganos descentralizados entre s.

a) Estructura. La mayor crtica que se le hace a la reforma es la ausencia de una definicin precisa sobre su
composicin. Ello fue consecuencia de la falta de consenso sobre la conveniencia de su incorporacin.
La doctrina se explayo sobre el equilibrio exigido constitucionalmente. As, Bidart Campos, aun cuando
entenda que el equilibrio entre las cuatro representaciones no implica igualdad en cantidad de cada uno,
expresaba que la mencin del equilibrio entre tales representas es muy importantes porque quedara roto si
por la cantidad de miembros de los rganos polticos de origen popular quedara a merced de ellos una
predominancia que neutralizara la representacin de los jueces y de los abogados que, de algn modo, son
pares del candidato por la ndole de sus funciones profesionales
An cuando la clausula transitoria estableca para agosto de 1995 la sancin de la ley especial, fue publicada
recin el 6 de enero de 1998 como 24.937
Con esta ley no solo no se respeto el tiempo establecido sino que tampoco se cumpli el equilibrio exigido por
la norma constitucional. El consejo fue reformado en febrero del 2006 por la ley 26.080. La modificacin
acentu aun ms el desequilibrio, en beneficio de los poderes polticos tanto en la composicin como en la
integracin de las comisiones.
En su redaccin original la anterior dispona que sobre un total de veinte cargos, otorgara a la representacin
poltica un 45%, contando el oficialismo con un mximo del 25% del total de los representantes; los jueces
contaban con un 25% mientras que los abogados con un 20%
Esta composicin era de por si inconstitucional, por no respetar el equilibrio exigido. La reforma fue aun peor.
Redujo el Consejo a 13 miembros entre los cuales se encuentran 3 jueces, 6 legisladores, un representante
del P.E, dos abogados y un acadmico. Previo una duracin de 4 aos y con reeleccin pero con intervalo de
un periodo y cesando en su cargo los jueces y legisladores que perdieran sus calidades de tales.
Para ser miembro del Consejo se deben cumplir las condiciones exigidas para ser juez de la Corte Suprema.
La presidencia se elige por mayora absoluta de la totalidad de los integrantes, durando un ao en el cargo,
reelegible con intervalo de un periodo.
En consejo se divide en cuatro comisiones, de Seleccin de Magistrados y Escuela judicial; De Disciplina y
Acusacin; de Administracin y Financiera; de Reglamentacin.
No son validos los argumentos que expresan que son los representantes de jueces o abogados quienes
defienden los intereses corporativos, mientras que los nicos que velan por los intereses de la sociedad son
los representantes del poder poltico, adems de constituir una falacia total, van en contra de lo procurado por
la CN
Esta composicin adems de no respetar el diseo constitucional, demuestra un importante fracaso en su
funcionamiento, generando vacancias durante largos periodos y no dando solucin a problemas cruciales,
como el funcionamiento edilicio de fueros completos
b) Garantas de funcionamiento. Ellas no se encuentran reguladas por la CN, sino por la ley reglamentaria.

1. Garantas acordadas al cuerpo.
*Dictado de reglamento interno (Garanta de organizacin). El art. 7 prev la facultad de dictar su reglamento
general, y el art. 2 reconoce la potestad de dictar los reglamentos que sean necesarios para ejercer las
facultades que le atribuye la CN y esta ley a fin de garantizar una eficaz prestacin de la administracin de
justicia.
Reconoce as la facultad de auto-regularse. Como consecuencia se dicto el Reglamento General.
Adems de este reglamento se dictaron los reglamentos de auditores, de la comisin disciplinaria y de
acusacin; de subrogaciones; de informaciones sumarias y sumarios administrativos y de concursos
*Administracin (Garanta de organizacin). La facultad de auto-administrarse implica la posibilidad de
nombrar y remover a su propio personal, ms all de las atribuciones que tiene de administrar al P.J
*Facultades de remocin (Garantas disciplinarias). Las facultades de sus propios integrantes son reguladas
legalmente de una manera que no es la adecuada.
Se prev la posibilidad del cuerpo de remover a los miembros representantes por el voto de las tres cuartas
partes de los miembros totales del cuerpo, mediante un procedimiento que asegure el derecho de defensa del
acusado, cuando incurrieran en mal desempeo o en la comisin de un delito
122

Los representantes del Congreso y del P.E solo podrn ser removidos por cada una de las cmaras o por el
presidente de la nacin segn corresponda, a propuesta del pleno del Consejo de la magistratura, previa
recomendacin tomada por las partes de los miembros totales del cuerpo. No se entiende por qu de esa
diferenciacin
Precisamente la distincin es ms grave aun teniendo en cuenta que se trata de la injerencia de ortos
poderes.
Se establece finalmente que en ninguno de estos procedimientos el acusado puede votar.
2. Garantas individuales.
Aqu en cuanto a las garantas judiciales, econmicas y funcionales, los legisladores y jueces que integran el
Consejo cuentan con las que son propias del rgano al que pertenecen. Para el resto la ley regula las
garantas econmicas pero nada prev respecto de las judiciales
Dentro de las econmicas se encuentran las referentes a la remuneracin, as como a las incompatibilidades
en que no deben incurrir sus integrantes.
La ley distingue entre los consejeros que son jueces o legisladores, dado que sus funciones sern honorarias
de los dems consejeros que percibirn una compensacin equivalente a la remuneracin de un juez de la
cmara nacional de casacin penal.
Con respecto a las incompatibilidades, jueces y legisladores se rigen por su propio sistema mientras que los
miembros elegidos en representacin del P.E de los abogados y del mbito cientfico o acadmico estarn
sujetos a las mismas inmunidades e incompatibilidades que rigen para los jueces.
Si bien jueces y legisladores pueden seguir ejerciendo sus funciones por no ser incompatibles se les reconoce
a los jueces la posibilidad de licenciarse en sus cargos cuando existan motivos fundados que les impidieren
ejercer ambas tareas simultneamente
Tambin se considera incompatible el ejercicio simultneo de miembro del Consejo y del Jurado de
enjuiciamiento.
c) Competencias. Pueden resumirse en la facultad de preseleccin de magistrados; administracin y
reglamentacin del P.J; ejercicio de potestades disciplinarias sobre jueces y funcin acusadora en el
procedimiento de remocin de jueces.
En cuanto a la facultad acusatoria, se desplazaron atribuciones que antes posean a la cmara de diputados.
El consejo no solo cuenta con facultades acusatorias sino que tambin dispone de la posibilidad de suspender
al juez en su cargo, por mayora de 2/3 de los miembros presentes en caso de que se la desestime
Cuando los tribunales superiores adviertan la presunta comisin de ilcitos o la existencia manifiesta de
desconocimiento del derecho aplicable por parte de los jueces inferiores remiten de manera inmediata la
denuncia o una informacin sumaria al Consejo a los fines de decidir la apertura del procedimiento acusatorio.
Si as lo decide el Consejo debe comunicar su decisin de inmediato al P.E
d) Forma de funcionamiento. Se previeron diversas formas de actuacin, en sesiones plenarias, en
comisiones y por medio de una secretaria del consejo, de una oficina de administracin financiera y de los
organismos auxiliares cuya creacin disponga.
Para el funcionamiento de sesiones plenarias el qurum es de 7.
Jurado de Enjuiciamiento
Art. 115.- Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin sern removidos por las causales expresadas
en el artculo 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la
matrcula federal.
Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada quedar
no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.
Corresponder archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren ciento
ochenta das contados desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin, sin que haya sido dictado el
fallo.
En la ley especial a que se refiere el artculo 114, se determinar la integracin y procedimiento de este
jurado.
123


a) Estructura. La ley 24.937 regulo su composicin fijando 3 jueces, 3 legisladores y 3 abogados, logrando
una composicin equilibrada compuesta por partes iguales por cada estamento. La modificacin de la ley
20.080 desequilibro esta integracin al prever una composicin de 2 jueces, 4 legisladores y un abogado.
Los jueces deben ser de Cmara, uno del fuero federal del interior y otro de la Capital Federal, debiendo
confeccionarse dos listas, una con cada grupo
Los legisladores, dos son elegidos por la cmara de senadores, y dos por la de diputados
El abogado tiene que pertenecer a la matricula federal, tanto de la capital como del interior y debe reunir los
requisitos exigidos para ser juez de la Corte
Su duracin en el cargo se extiende al tiempo que dure el trmite de los juzgamiento de los magistrados que
les fuero encomendados y solo con relacin a estos
Los miembros elegidos por su calidad institucional de jueces, legisladores o por su condicin de abogados
inscriptos en la matricula federal cesan en sus cargos si se alteran las calidades en funcin de las cuales
fueron seleccionados, debiendo ser reemplazados por sus suplentes o por los nuevos representantes que
designen los cuerpos que los eligieron para completar el mandato respectivo
El desempeo de las funciones es considerado carga pblica. Se prohbe integrar el jurado en ms de una
oportunidad. En el caso de los jueces y de los legisladores, no pueden ser nuevamente miembros de este
cuerpo hasta tanto lo hayan integrado el resto de sus pares.
b) Garantas de funcionamiento. Al actuar de manera intermitente dentro de sus garantas de funcionamiento
se previeron legalmente la facultad de remocin y las compensaciones econmicas.
Con respecto a la remocin, es el cuerpo, por el voto de partes de sus integrantes, quien puede destituir a
los jueces o abogados que integran el jurado. En relacin a los legisladores solo puede hacerlo la cmara
respectiva a propuesta de miembros del cuerpo.
Las causales son mal desempeo o comisin de delitos en ejercicio de su funcin.
Reciben remuneraciones nicamente los abogados, dado que jueces y legisladores perciben sus dietas, y
desde la plena y efectiva constitucin del jurado.
Ser miembro del jurado no es incompatible con el ejercicio del cargo o profesin en virtud del cual fue
nombrado.
c) Competencias. La nica funcin consiste en el juzgamiento y destitucin de los jueces de los tribunales
inferiores de la nacin, no contando con la posibilidad de aplicar una pena accesoria de inhabilitacin, como
puede ejercer el senado en el juicio poltico.
Los jueces tienen las mismas causales de destitucin que los funcionarios sometidos a juicio poltico.
La ley desarrolla la causal de mal desempeo considerando que se incurre en ella cuando existe un
desconocimiento inexcusable del derecho; incumplimiento reiterado de la CN, normas legales o
reglamentarias; negligencia grave en el ejercicio del cargo; realizacin de actos de manifiesta arbitrariedad en
el ejercicio de sus funciones; incapacidad fsica o psquica sobreviniente.
La enumeracin no es taxativa.
d) Forma de funcionamiento. Este rgano entra en funciones ante la decisin del plenario del Consejo de abrir
el procedimiento de acusacin, debiendo designar entre sus miembros, a su presidente.
El procedimiento es oral y pblico y asegura el derecho de defensa del acusado.
Para alcanzar un fallo destitutorias se necesita mayora de 2/3 de los miembros.
Los integrantes del jurado tienen el deber de excusarse, pudiendo ser recusado por las causales previstas en
el cdigo procesal penal.
El procedimiento se inicia con la presentacin de la denuncia formulada por el plenario del Consejo. De ella se
corre traslado al magistrado acusado, por diez das. Contestado el traslado se abre la causa a prueba por 30
das, plazo que puede ser prorrogado por no ms de 15 das, por disposicin de la mayora del jurado, ante
peticin expresa y fundada
Rigen todos los medios de prueba que contempla el cdigo procesal penal de la nacin
124

Todas las audiencias son orales y publicas, pudiendo ser interrumpidas o suspendidas solo cuando
circunstancias extraordinarias o imprevisibles lo hicieran necesario
En primer lugar alega el representante del Consejo e inmediatamente despus el acusado. Una vez finalizada
esta etapa, el Jurado se rene para deliberar, debiendo resolver en un plazo no superior a 20 das.
La ley prev que contra el fallo solo procede el pedido de aclaratoria, dentro de los 3 das de notificado. La CN
dice que el fallo irrecurrible.
Puede articularse el recurso extraordinario federal? Ha sido contundentemente resuelto por la Corte en
Brusa donde entendi que el art. 25 de la Convencin Americana sobre DD.HH consagra un recurso
efectivo ante un tribunal de justicia, segn lo entendi la Corte interamericana de DD.HH.
Una interpretacin literal de la irrecurribilidad resultara incompatible con las normas internacionales de igual
jerarqua que en forma contempornea incorporo la reforma constitucional de 1994 configuran el bloque de la
constitucionalidad argentina.
El fallo que da una adecuada y sistemtica interpretacin a las normas en disputa, conto con el beneplcito de
importante doctrina.
El consejo de la magistratura en el mbito provincial
La mayora de las jurisdicciones argentinas regula los consejos la magistratura a nivel constitucional, aunque
con alcances diversos, tanto en cuanto a la composicin del rgano como en cuanto a las atribuciones. Santa
Fe no lo tiene previsto.
La institucin del jurado de enjuiciamiento aunque con distinta composicin esta prevista incluso en provincias
que no cuentan con el Consejo de la magistratura a nivel constitucional
f) Poder Judicial Provincial. Por imperativo constitucional todas las provincias desarrollan su propio poder
judicial. Las variaciones existentes no son significativas sino que dependen de la mayor o menor regulacin
otorgada especialmente a los juzgados inferiores los que en general son diferidos a la ley.
MINISTERIO PBLICO .
En la Francia absolutista, este organismo actuaba netamente vinculado al monarca, instituido para la defensa
del Estado, no solo de la legalidad sino tambin en la proteccin patrimonial, incluso de los bienes del rey
Cumpla as el doble rol de estar en los juicios patrimoniales y de llevar adelante la acusacin penal. Con el
tiempo se resalto su funcin acusadora.
En nuestro pas se le otorgaron, de manera principal, las funciones de llevar adelante ciertos juicios
impositivos, velar por el cumplimiento de la legalidad y acusar penalmente. Su encuadramiento se desenvolva
entre quienes lo ubicaban dentro del P.E, quienes consideraban que deba encuadrarse dentro del P.J y
quienes propugnaban su autonoma
Triunfo la postura que lo sustenta como rgano extra poder
Art. 120.- El ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera,
que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses
generales de la sociedad, en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica. Est integrado por un
procurador general de la Nacin y un defensor general de la Nacin y los dems miembros que la ley
establezca. Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.
Para remarcar la independencia de este rgano con respecto a los 3 poderes tradicionales en la CN se
introdujo una seccin especial que contiene este solo artculo.
Estructura
Este dividido en: Ministerio Publico Fiscal y Ministerio Publico de la defensa, ambos regulados por la ley
24.946
Su supero as la contradiccin en que se incurra en muchas ocasiones donde deban enfrentarse en juicio
fiscales y defensores, ambos bajo la rbita del mismo procurador, que revesta el cargo de superior jerrquico
ARTICULO 3 El Ministerio Pblico Fiscal est integrado por los siguientes magistrados:
a) Procurador General de la Nacin.
b) Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y Fiscal Nacional de Investigaciones
Administrativas.
125

c) Fiscales Generales ante los tribunales colegiados, de casacin, de segunda instancia, de instancia nica,
los de la Procuracin General de la Nacin y los de Investigaciones Administrativas.
d) Fiscales Generales Adjuntos ante los tribunales y de los organismos enunciados en el inciso c).
e) Fiscales ante los jueces de primera instancia; los Fiscales de la Procuracin General de la Nacin y los
Fiscales de Investigaciones Administrativas.
f) Fiscales Auxiliares de las fiscalas de primera instancia y de la Procuracin General de la Nacin.
ARTICULO 4 El Ministerio Pblico de la Defensa est integrado por los siguientes magistrados:
a) Defensor General de la Nacin.
b) Defensores Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. c) Defensores Pblicos de Menores e
Incapaces ante los Tribunales de Segunda Instancia, de Casacin y ante los Tribunales Orales en lo Criminal
y sus Adjuntos; y Defensores Pblicos Oficiales ante la Cmara de Casacin Penal, Adjuntos ante la Cmara
de Casacin Penal, ante los Tribunales Orales en lo Criminal, Adjuntos ante los Tribunales Orales en lo
Criminal, de Primera y Segunda Instancia del Interior del Pas, ante los Tribunales Federales de la Capital
Federal y los de la Defensora General de la Nacin.
d) Defensores Pblicos de Menores e Incapaces Adjuntos de Segunda Instancia, y Defensores Pblicos
Oficiales Adjuntos de la Defensora General de la Nacin.
e) Defensores Pblicos de Menores e Incapaces de Primera Instancia y Defensores Pblicos Oficiales ante
los Jueces y Cmaras de Apelaciones.
f) Defensores Auxiliares de la Defensora General de la Nacin.
Integran el Ministerio Pblico de la Defensa en calidad de funcionarios los Tutores y Curadores Pblicos cuya
actuacin regula la presente ley.
En cuanto a los nombramientos, el procurador general de la nacin y el defensor general de la nacin son
designados por el P.E con acuerdo del Senado. Se requiere ser argentino, con ttulo de abogado de validez
nacional con 8 aos de ejercicio y reunir las dems calidades exigidas para ser senador nacional.
Los dems son nombrados por el P.E con acuerdo del senado sobre la base de una terna propuesta por el
procurador general o por el defensor general, en su caso. Es elaborada mediante concurso pblico de
oposicin y antecedentes.
El tribunal se integra con 4 funcionarios del Ministerio Publico con jerarqua no inferior a fiscales o defensores
de cmara, siendo presidido por procurados o defensores ante la Corte suprema
Pare presentarse a concurso para ser fiscal general adjunto ante los tribunales y de los organismos
administrativos; ser fiscal ante los jueces de primera instancia; fiscal de la procuracin general; fiscal de
investigacin se requiere ser argentino, mayor de 25 aos y contar con 4 de ejercicio efectivo en el pas de
funciones en el Ministerio o en el P.J con por lo menos 4 aos de antigedad en el titulo de abogado
En cuanto al mecanismo de destitucin, la ley separa al procurador general y al defensor general del resto de
los funcionarios. Para las cabezas establece como procedimiento de remocin el juicio poltico. La solucin
adoptada es cuestionable aunque no vulnera la norma constitucional.
Los integrantes del Ministerio tienen reconocida constitucionalmente inmunidades funcionales con lo que el
sometimiento a juicio poltico como procedimiento de destitucin nada agrega sobre las garantas de
funcionamiento lo que el constituyente ha previsto.
Para el resto hay un procedimiento especial de destitucin mediante un tribunal de enjuiciamiento que se
integra por 7 miembros. Se elige igual nmero de suplentes.
El tribunal es convocado por el procurador general o por el defensor general segn corresponda, o por su
presidente, en caso de interponerse una queja ante una denuncia desestimada por alguno de aquellos. Los
integrantes duran 3 aos en sus funciones
Integrado el tribunal, nombra su presidente por sorteo, rotando dicho cargo cada seis meses, segn el orden
del sorteo.
Como defensor de oficio, en caso de ser necesario, acta un defensor oficial ante los tribunales colegiados de
casacin, de segunda instancia o de instancia nica a opcin del imputado.
La instancia se abre por decisin del procurador general de la nacin o el defensor general segn
corresponda de oficio o por denuncia fundados en la invocacin de hechos que configuren las causales de
remocin previstas en la ley
El juicio debe ser oral, publico, contradictorio y contino no pudiendo el denunciante constituirse en parte.
126

La prueba se reduce al debate. El fiscal debe sostener la accin y mantener la denuncia o acusacin sin
perjuicio de solicitar la absolucin cuando entienda que corresponda. El pedido de absolucin no ser
obligatorio para el tribunal, pudiendo condenar aun en ausencia de acusacin fiscal.
La sentencia debe dictarse en un plazo no mayor de 15 das que fija el presidente del tribunal al cerrar el
debate.
Si fuese absuelto y hubiera sido suspendido se le reintegrara inmediatamente a sus funciones y percibir el
total de lo embargado, atendiendo al principio de intangibilidad de las remuneraciones.
La sentencia puede ser recurrida por el fiscal o por el imputado ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo Federal.
Garantas de funcionamiento.
Su consagracin resulta imprescindible para que el rgano pueda desarrollar su actividad adecuadamente. Se
lo llama rgano extra poder su funcin es simplemente la de controlar, no ejerce relacin de mando y
obediencia; esta aparente debilidad debe ser reforzada con una interpretacin amplia de las garantas que
rodean su funcionamiento.
La independencia es el primero de las dotes que se ha querido asignar a este instituto porque solo esta
asegurada la defensa del justiciable si el rgano acusador esta desvinculado de los poderes ejecutivos y
judiciales.
Era preferible un mayor diseo de la institucin por parte del convencional, las garantas de funcionamiento
resultan suficientes para un adecuado desempeo.

* Garantas corporativas

a) Garantas de organizacin
1. Toma de juramento. Prev que al tomar posesin de sus cargos deben prestar juramento de
desempearlos bien y legalmente y de cumplir y hacer cumplir la CN y las leyes de la republica.
En el caso de que lo presten el procurador general o el defensor general lo hacen ante el presidente. En
cambio los fiscales y defensores lo hacen ante el procurador o el defensor general, o ante los magistrados que
estos designen.
2. Dictado de reglamento interno. Mayormente el organismo se desempea mediante resoluciones, aunque
existen algunos reglamentos dictados, como, por ejemplo la realizacin de los concursos de seleccin y
magistrados.
3. Administracin. La administracin general y financiera est a cargo del procurador general y del defensor
general de la nacin.
Para su ejercicio deben dictar reglamentos de superintendencia general y financiera de organizacin
funcional, de persona; organizar y dirigir una oficina de recursos humanos, etc.
La autarqua financiera es reglamentada por el art. 22 de la ley que le reconoce crdito presupuestario propio,
atendido con cargo a rentar generales y con recursos especficos.
Elaboran el presupuesto, el ejecutivo solo puede formular observaciones pero no puede modificar su
contenido, debiendo incorporarlo en el presupuesto general.
4. Aceptacin de renuncias.
b) Garantas disciplinarias sobre sus integrantes. Solo se prevn las relativas a los propios integrantes. La ley
prev que dentro de su rbita, tanto el procurador como el defensor general puedan aplicar sanciones de
prevencin, apercibimiento y multa hasta el 20% de la remuneracin mensual, teniendo en cuenta la gravedad
de la falta, los antecedentes en la funcin y los perjuicios causados.
Tambin las poseen los fiscales y defensores respecto de los magistrados de rango inferior.
Para aplicar una sancin se debe llevar adelante un sumario. Cuando surja que es pasible de una sancin de
remocin se lo debe elevar al tribunal de Enjuiciamiento para que determine la sancin correspondiente.
Son recurribles por va administrativa
*Garantas individuales

a) Garantas judiciales
1. Limitacin al arresto. Los magistrados del Ministerio Publico no podrn ser arrestados excepto en caso de
127

ser sorprendidos en flagrante delito. Si ello ocurre se debe dar cuenta a la autoridad superior del Ministerio
que corresponda, y al Tribunal de Enjuiciamiento respecto con la informacin sumaria del hecho.
Esta ley solo resulta aplicable al procurador y al defensor general por ser estos miembros enjuiciables por
juicio poltico, la garanta debe tenderse aplicable tambin a los dems integrantes del cuerpo
2. Inmunidad de opinin. La Corte entendi que resulta irrazonable admitir el enjuiciamiento de los fiscales por
delitos contra el honor que pudieran derivarse del cumplimiento de las funciones que especficamente las
leyes les atribuyen porque de lo contrario se menoscabaran los intereses generales que a ellos han sido
confiados. En efecto, a la posibilidad de que su actividad pueda conducir a un procesamiento, cuando
precisamente ella consiste sustancialmente en promover la averiguacin de los delitos y acusar a quienes
estime responsables, llevara diluir el rol de su Ministerio en perjuicio de la defensa de la comunidad.
*Garantas econmicas.
1. Intangibilidad de las remuneraciones. La garanta de intangibilidad consagrada a los magistrados judiciales
resulta aplicable tambin a los integrantes del Ministerio pblico.
La ley reglamentaria sigui estas directrices. En su art. 12 equipara las remuneraciones de magistrado
judiciales con la de los magistrados del Ministerio Publico, aclarando en el prrafo final que las equiparaciones
precedentes se extienden a todos los efectos patrimoniales, previsionales y tributarios, idntica equivalencia
se establece en cuanto a jerarqua, protocolo y trato.
2. Incompatibilidades. Se le impide a los integrantes ejercer la abogaca ni la representacin de terceros en
juicio, salvo en los asuntos propios o en los de su cnyuge, ascendiente o descendientes, o bien cuando lo
hicieren en cumplimiento de un deber legal.
Tambin les alcanzan las incompatibilidades que establecen las leyes respecto de los jueces de la nacin.
*Garantas funcionales
1. Estabilidad. Los magistrados del Ministerio Pblico gozan de estabilidad mientras dure su buena conducta y
hasta los setenta y cinco (75) aos de edad. Los magistrados que alcancen la edad indicada precedentemente
quedarn sujetos a la exigencia de un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo. Estas designaciones
se efectuarn por el trmino de cinco (5) aos, y podrn ser repetidas indefinidamente, mediante el mismo
procedimiento
Ha elegido un sistema deficiente dado que es preferible no establecer ningn lmite de edad o bien fijar el
cese de pleno derecho, pero no dejar en manos de otros poderes la conformidad para seguir en el cargo
2. Autonoma. Para Bidart Campos la autonoma implicaba una frontera externa que impide cualquier
injerencia de otros poderes e internamente que las relaciones dentro del organismo son conducidas por quien
inviste su jefatura mxima
A nuestro entender, solo la frontera externa se encuentra diseada por el constituyente, aun cuando la ley
agrego la interna
ARTICULO 1 El Ministerio Pblico es un rgano independiente, con autonoma funcional y autarqua
financiera, que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los
intereses generales de la sociedad.
Ejerce sus funciones con unidad de actuacin e independencia, en coordinacin con las dems autoridades
de la Repblica, pero sin sujecin a instrucciones o directivas emanadas de rganos ajenos a su estructura
Tiene una organizacin jerrquica la cual exige que cada miembro controle el desempeo de los inferiores y
de quienes lo asisten y fundamentalmente, las facultades y responsabilidades disciplinarias que en esta ley se
reconocen a los distintos magistrados o funcionarios que lo integran.
Competencias
Entre las principales competencias pueden mencionarse la de promover la actuacin de la justicia en defensa
de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad; representar y defender el inters pblico;
promover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y correccionales; intervenir en los procesos de
nulidad de matrimonio y divorcio, de filiacin y en todos los relativos al estado civil y nombre de las personas,
venias supletorias, declaraciones de pobreza; en los que se alegue privacin de justicia; ejercer la defensa de
la persona y los derechos de los justiciables toda vez que sea requerida en las causas penales, y en otros
fueros, cuando aquellos fueren pobres o estuvieren ausentes; velar por la defensa de los DD.HH en los
128

establecimientos carcelarios, e intervenir en todos los procesos judiciales en que se solicite la ciudadana
argentina.
Excluyo de sus atribuciones la representacin del Estado y del fisco en juicio, el asesoramiento permanente al
P.E y el ejercicio de funciones jurisdiccionales
En particular, el procurador general de la nacin es jefe mximo del ministerio publico fiscal, ejerce la accin
penal publica, por si o por medio de los rganos inferiores, y le corresponde dictaminar en las causas que
tramitan ante la Corte, cuando se pretende suscitar la competencia originaria, en cuestiones de competencia
que debe dirimir la Corte, cuando este tribunal entiende por apelacin ordinaria o cuando se articulen
cuestiones federales ante ella.
Por su parte, el defensor general es el jefe mximo del ministerio publico de la defensa, debiendo ejercer ante
la Corte en los casos que corresponda, las facultades del M.P.D, delegar sus funciones en los defensores
oficiales ante el alto tribunal; disponer por si o mediante instrucciones generales o particulares la adopcin de
las medidas necesarias y conducentes para el ejercicio de las funciones y atribuciones que la CN las leyes y
los reglamentos le confiera; promover y ejecutar polticas para facilitar el acceso a la justicia de los sectores
discriminados, etc.
Forma de funcionamiento
Dado de que se trata de un rgano que tiene diversas funciones no se adopta una manera nica, sino que
depender del rol que desempee
Se trata de un rgano que cuenta con estructura vertical, por lo que sus integrantes estn sometidos a las
directrices que dispongan, dentro de su orbitan tanto el procurador general como el defensor general
La ley consagra expresamente este deber de obediencia. Pese a ello, el funcionario puede dejar a salvo su
opinin personal.
Si a su criterio recibiera una instruccin que considera contraria a la ley, pone en conocimiento del procurador
o del defensor general, segn sea el caso, su criterio disidente mediante un informe fundado.
Ministerio Pblico Provincial.
En el constitucionalismo provincial es ubicado mayoritariamente dentro del P.J. Solo las constituciones de
Salta y Crdoba lo reconocen como rgano independiente.
UNIDAD 4:
RGIMEN FEDERAL .
A) Consideraciones Generales. En nuestra Argentina el sistema federal sigue siendo dbil. Sus causas
son diversas (sociolgicas, jurdicas y estructurales)
La Creacin del estado federal argentino tuvo su momento inicial con los acuerdos de San Nicols de los
Arroyos y se concreto en la CN jurada en 1853 por trece provincias a la cual luego se integro la provincia de
Buenos Aires.
Gran parte del territorio se encontraba fuera del rgimen provincial siendo gobernado por el Estado central
mediante la creacin de territorios naciones, que paulatinamente fueron dando paso a la formacin de nuevas
provincias, hasta constituir las 23 actuales.
Aunque la CN le otorga un importante reconocimiento a las autonomas provinciales, al atribuirle todas las
competencias que expresamente no se reserve al gobierno nacional, le concede a este ultimo amplias
facultades, como la posibilidad de intervenirlas.
En lo econmico, el desequilibrio existente entre las distintas regiones tambin conspira contra los
federalismos. Desde el comienzo de nuestra organizacin nacional el desarrollo de nuestra economa sobre
una base agroexportadora, pero a costa del debilitamiento del resto del territorio
Para compensar estas asimetras, el gobierno central utilizo mecanismos consistentes en acciones
territoriales, desarrollos de economas regionales y subsidios.
Las primeras consistieron en la construccin de escuelas nacionales, desarrollo de servicios, creacin de
sistemas de salud pblica. Tambin hubo una fuerte presencia de dependencias de las Fuerzas Armadas,
pero principalmente la creacin de grandes empresas como gas del estado, YPF, que dieron lugar a un
importante crecimiento porque abarcaban una amplia red de equipamientos sociales.
129

El desarrollo de las economas regionales se trato de emprendimientos agroindustriales, caracterizados por su
especializacin y su orientacin hacia el mercado interno.
Tambin el rgimen de los partidos polticos centralizados conspira contra las autonomas locales. Los
legisladores son propuestos en listas sabanas por sus partidos, ingresando en la cmara para formar parte de
bloques que no votan necesariamente en defensa de los intereses locales, sino basados en las decisiones
adoptadas por las cpulas partidarias, o en las indicaciones del P.E, en el caso de los sectores oficialistas.
Este avance de competencias nacionales tambin fue sustentado en la clausula comercial y en los poderes
implcitos del Congreso. La clausula comercial le permite al congreso regular toda materia de intercambio
interprovincial o exterior con el agregado de que se entiende por comercio no solo el intercambio de bienes y
mercaderas sino tambin todo tipo de transporte y comunicaciones. El avance federal en estos mbitos
genero la inhibicin provincial para regular estas materias
Al nuevo diseo constitucional de reparto tributario, desfavorable a las provincias, debemos sumarle los
desajustes financieros existentes en su interior y la poca voluntad poltica del gobierno central en asignar los
recursos comprometidos en tiempo oportuno o en atender a las necesidades asumidas por la Nacin.
Es una realidad innegable que las provincias deben ordenar sus cuentas ye vitar despilfarros escandalosos
que se contraponen con el nivel de vida de sus vecinos. Ello constituye el primer paso para exigir a los dems.
Resulta lgico que, si se malgastan recursos, el Estado central retacee su envo y que poco le importe a la
poblacin que sus regiones reciban ms dinero, a sabiendas de que no los tendr por beneficiarios.
Las provincias
Nuestras provincias gozan de autonoma. No pueden considerarse soberanas precisamente porque estn
sometidas a una estructura superior. Surge de los siguientes artculos:
Art. 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia
estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes
o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del
Pacto de 11 de noviembre de 1859.
Art. 123.- Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el artculo 5 asegurando la
autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo,
econmico y financiero.
Art. 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno federal, y el
que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
Esta expresamente reconocida en el art.122
Art. 122.- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus
legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin del Gobierno federal.
Esta autonoma ha sido reconocida por la Corte Suprema en diversos precedentes. Dijo al respecto que las
provincias en nuestra estructura constitucional son las nicas entidades autnomas porque dictan sus propias
normas
Su margen de actuacin tiene lmites precisos. No hay lmites en cuanto a la forma de gobierno, siempre
dentro de las formas posibles en una democracia republicana. Cabe preguntarse si es admisible que el
ejecutivo provincia sea colegiado. La CN no lo prohbe pero el art. 128 se refiere a los gobernantes como
agentes naturales del gobierno federal.
A nuestro entender nada quita que una provincia opte por un ejecutivo colegiado.
Por tratarse de un ente integrante del Estado federal, no cuenta con los derechos de secesin ni de
nulificacin, propios de los componentes de una confederacin.
Un aspecto que suscita controversias es la igualdad de las provincias originarias con respecto a las formadas
posteriormente.
A nuestro entender la discusin se genera por una distinta interpretacin sobre la formacin de las provincias.
Quienes entienden que deben su existencia a la decisin de los poderes federales, las consideran en
inferioridad de condiciones; por el contrario, los autores que ensean que las provincias son preexistentes y
que el Estado central, en los territorios nacionales, solo se limito a su pupilaje o administracin hasta que se
dieran las condiciones suficientes para poder autogobernarse defienden su igualdad a ultranza.
130

Este ultimo criterio es el sentado por el mximo tribunal en La Pampa c/Mendoza donde adems de
remarcar la igualdad poltica de las provincias fijo limites a la potestad del Estado nacional de comprometer
bienes de dominio pblico de los territorios nacionales.
B) Relaciones entre el Estado Central y las Provincias. En la divisin de competencias, nuestra CN
estableci una tcnica flexible. No enumero reglas taxativas y, aunque otorgo facultades residuales a
las provincias, las interpretaciones efectuadas fueron contrarias a las potestades locales, lo que
contribuyo a establecer un federalismo raqutico.
El art. 121 VER ARRIBA.
Las relaciones entre las provincias y el estado nacional son:
*Exclusivas
*Concurrentes.
Competencias Exclusivas del Estado Nacional
El art. 121 le otorga a las provincias todas las atribuciones que no deleguen al gobierno federal el art. 126
aclara expresamente que ellas no ejercen el poder delegado a la nacin.
Art. 126.- Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin. No pueden celebrar tratados parciales de
carcter poltico; ni expedir leyes sobre comercio, o navegacin interior o exterior; ni establecer aduanas
provinciales; ni acuar moneda; ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin autorizacin del
Congreso Federal; ni dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera, despus que el Congreso los
haya sancionado; ni dictar especialmente leyes sobre ciudadana y naturalizacin, bancarrotas, falsificacin de
moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de tonelaje; ni armar buques de guerra o levantar
ejrcitos, salvo el caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin dando luego
cuenta al Gobierno federal; ni nombrar o recibir agentes extranjeros.
La Corte suprema prohbe a las provincias reglar materias delegadas al gobierno nacional, pero su postura
tuvo algunos retaceos.
Como principio general no admiti que se modificara aun bajo la invocacin de emergencias, el rgimen de las
obligaciones, fuera de la habilitacin que al efecto concediera el Congreso.
En otro caso, con motivo de la postergacin en el tiempo del pago de obligaciones previsionales, como
consecuencia del dictado de leyes locales de emergencia, sin habilitacin nacional, el tribunal cimero, con una
mayora ajustada, admiti la potestad provincial.
En disidencia el doctor Petracchi sostuvo que la invocacin del estado de emergencia econmica local por
parte del legislador provincial tampoco puede justificar el desconocimiento del esquema constitucional de
reparto de competencias legislativas entre la nacin y las provincias.
Que si llegramos a admitir que una ley de derecho administrativo provincial basta para poner fin al estado de
mora y obligar al acreedor de la provincia a aceptar los bonos emitidos por esta en pago de lo que ella le
adeuda, tambin tendramos que admitir forzosamente que cuando se trate de obligaciones que tienen por
fuente una ley provincial o un contrato celebrado por un Estado provincial, cada una de las provincias puede
legislar a su arbitrio; a pesar de que esta Corte ha interpretado prcticamente sin excepciones que tales
cuestiones forman parte de la legislacin comn
Posteriormente el criterio mayoritario fue morigerado esta postura, entendi que no poda admitirse
postergacin alguna de las obligaciones, ni aun por ley de emergencia, si no contaban con habilitacin
nacional. Expreso que cualesquiera que sean las disposiciones que contengan las leyes locales tendientes a
sustraer de la accin de los acreedores los bienes, recursos y rentas del Estado contrariando los derechos y
garantas que acuerda la ley civil, no pueden ser vlidamente invocadas, pues las relaciones entre acreedor y
deudor son de la exclusiva legislacin del Congreso nacional.
En Filcrosa la Corte rechazo la posibilidad de que las provincias regulen en materia de prescripcin, ni
siquiera cuando se trate de obligaciones que surjan como consecuencia de tributos que ellas impongan.
En definitiva, aun cuando presento algn punto de inflexin en invocacin de emergencias locales, la Corte
Suprema ha sido constante en prohibirle a las provincias legislar en materia delegada a la nacin.
Competencias exclusivas de las Provincias
Fuera de las competencias expresamente asignadas a la nacin y de aquellas que por su conexidad estn
ntimamente vinculadas, las dems potestades corresponden a las provincias.
En la reforma de 1994 se enumeraron expresamente una serie de potestades locales. Se destacan:

131

1. Autogobierno. Estas atribuciones fueron plasmadas en diversas normas de la CN
Art. 5.- Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de
acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su
administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas condiciones el
Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
Art. 122.- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus
legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin del Gobierno federal.
Art. 123.- Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el artculo 5 asegurando la
autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo,
econmico y financiero.
La inconstitucionalidad de disposiciones contenidas en las cartas locales solo puede ser declarada por la
judicatura, mediante el ejercicio del control de constitucionalidad.
Por su parte el art. 31 le impone a las provincias el respeto de las normas federales, mientras que Art. 128.-
Los gobernadores de provincia son agentes naturales del Gobierno federal para hacer cumplir la Constitucin
y las leyes de la Nacin
El sentido de ello es obtener de la primera magistratura local, colaboracin en el cumplimiento de los fines
federales y no el tornar al gobernador en un delegado de las autoridades centrales.
Adems de darse sus propias instituciones, la CN les asegura en el art. 13 y normas concordantes, el respeto
de su integridad territorial, as como de sus autoridades debidamente constituidas.

2. Organizacin del rgimen municipal. El art. 5 impone que las constituciones provinciales aseguren el
rgimen municipal, mientras que el art. 123 le requiere el reconocimiento de diversos grados de autonoma.
3. Los recursos naturales. La parte ltima del art. 124 dice que corresponde a las provincias el dominio
originario de los recursos naturales existentes en su territorio.
Los recursos naturales se pueden clasificar en renovables, que usualmente son organismos vivos que crecen
y se reproducen, y no renovables que se agotan con su explotacin. Este prrafo se refiere a todos los
recursos naturales renovables o no, cualquiera sea su origen y en cuanto a su territorio, se refiere en sentido
amplio al mismo, y se incluye al suelo, al subsuelo al espacio areo, al mar, a los lechos a la plataforma
continental.
Qu se entiende por dominio originario? Es aquel que pertenece a una persona desde el origen o
descubrimiento de una cosa, mientras que en el dominio derivado se reconoce la existencia de un dueo
anterior.
En el dominio originario pertenece a las provincias y consiste en la facultad de conceder la explotacin; el
derecho de propiedad sobre las minas lo ejerce aquel que recibe la concesin y es independiente del de la
propiedad del suelo, y el derecho de jurisdiccin pertenece juntamente a la provincia y al Estado nacional.
El petrleo paso a ser un recurso natural no renovable, legislativamente tuvo un tratamiento distinto.
Inicialmente fue reconocido a las provincias, cuando ese recurso se encontraba asentado en territorio
nacional.
Por la ley 26.197 se reconoci la pertenencia de los yacimientos hidrocarburos lquidos y gaseosos al
patrimonio del Estado nacional o de las provincias.
Corresponden a las provincias los yacimientos que se encuentren en su territorio, incluso en el mar, hasta una
distancia de 12 millas.
Este concepto de dominio originario se equipara al de jurisdiccin con un alcance aun mayor, dado que, en
cuanto a recursos no renovables refiere, le otorga al Estado provincial su titularidad.
4. Celebracin de convenios internacionales. La interpretacin el art. 124 no es sencilla. Art. 124.- Las
provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y establecer rganos con facultades
para el cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no sean
incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o
el crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el
rgimen que se establezca a tal efecto.
En primer lugar porque las relaciones internacionales se encuentran delegadas al gobierno federal; en
segundo trmino porque se mantiene la prohibicin a las provincias establecida en la parte final del art. 126 de
nombrar o recibir agentes extranjero.
132

Es indudable que la CN no le otorga la facultad de celebrar tratados a las provincias. No solo porque no
derogo ninguna de las atribuciones del gobierno central al respecto, sino porque tampoco puede hacerlo.
Resulta interesante definir la situacin jurdica internacional en que se encuentran las provincias. En el
derecho internacional pblico solo son reconocidos como actores lo estados que poseen sus tres elementos y
que han sido debidamente reconocidos por los dems Estados. Una de las condiciones que se exige para ello
es que el ente poltico goce de soberana.
Nuestras provincias no gozan de soberana, ni tienen el reconocimiento efectuado por otros Estados, por lo
tanto no son sujetos de derecho internacional y carecen de facultades para la celebracin de convenios
internacionales
Los convenios que celebren con otros estados no son ms que contratos administrativos, a los cuales,
obviamente no puede otorgrseles jerarqua constitucional, ni le son aplicables las normas de la Convencin
de Viena, sobre el derecho de los tratados
Dichos acuerdos, que suelen ser de tipo econmico, financiero o cultural, no son verdaderos tratados ni se
rigen por sus principios, sino que incluso dependen de con quien se celebre y bajo qu condiciones, para
saber a qu normativa se someten
La CN exige que esos convenios no sean incompatibles con la poltica exterior de la nacin, ni afecten
facultades delegadas o el crdito pblico.
Competencias Concurrentes
La CN prev que ciertas competencias son compartidas tanto por los poderes locales como por el poder
central. Se clasifican en:
a) Competencias relativas al desarrollo. El desarrollo del pas fue siempre una preocupacin, tanto de los
constituyentes histricos como de los posteriores y en ese mbito se remarcaron las atribuciones tanto de uno
como de otro ente
El art. 75 inc.18 le otorga esa atribucin al congreso mientras que el 125 le reconoce a las provincias.
Art. 125.- Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de administracin de justicia, de
intereses econmicos y trabajos de utilidad comn, con conocimiento del Congreso Federal; y promover su
industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de
propiedad provincial, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales
extranjeros y la exploracin de sus ros, por leyes protectoras de estos fines, y con sus recursos propios.
Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar organismos de seguridad social para los
empleados pblicos y los profesionales; y promover el progreso econmico, el desarrollo humano, la
generacin de empleo, la educacin, la ciencia, el conocimiento y la cultura.
El desarrollo de estas competencias concurrentes se muestra, por ejemplo, en la construccin de caminos,
donde las provincias trazan rutas para conectar poblaciones que no se encuentran unidas por trazas
nacionales.
Fundamentalmente, en materia de comunicaciones, transporte y energa de la nacin, ha llevado adelante su
desarrollo.
En materia energtica se vivieron etapas diferentes. Eran generalmente las propias ciudades las encargadas
de establecer usinas recurriendo muchas veces a licitaciones, o directamente instalaciones de privados que
brindaban el servicio, ya sea por ejercicio personal, societario o por el rgimen de cooperacin
La creacin de Agua y Energa Elctrica modifico este panorama, asumiendo la nacin su despliegue. Pero
luego la empresa fue desmembrada.
Tambin en telefona se cre una gran empresa nacional Entel, que llevo el servicio hasta su privatizacin en
la dcada del 90.
2. Reconocimiento de derechos. Es la facultad provincial de dictar un plexo de derechos. Por aplicacin del
art. 5 y del 31 los derechos reconocidos en la CN son directamente aplicables en el mbito provincial.
Ese plexo se completa actualmente con los tratados internacionales.
La duda se genera en si las provincias pueden ampliarlo o modificarlo. La incorporacin de los tratados de
DD.HH jerarquizados, que reconocen el principio pro homine, el cual segura que cualquier derecho por ellos
establecido no puede entenderse como negacin de mejores derechos consignados por los ordenamientos
internos, avala la posibilidad de aplicacin o incorporacin de nuevos derechos.
133

En la prctica, todas las constituciones provinciales ejercen esta atribucin. Claro que no pueden legislar en
todas las materias, las provincias deben abstenerse de reconocer derechos, dado que escapa all margen de
sus atribuciones, como sucede con aquellas que se encuentran regladas por los cdigos de fondo.
En algunas materias especificas, como en lo relativo al reconocimiento de los pueblos originarios, o la
proteccin del medio ambiente, la CN reconoce expresamente la potestad concurrente entre ambas orbitas.

a. Reconocimiento de los pueblos originarios. El inc.17 del art. 75 hace un reconocimiento de ellos, y expresa
que las provincias pueden ejercer concurrentemente las atribuciones all conocidas.

b. Proteccin del medio ambiente. El art. 41 dice que corresponde a la Nacin dictar las normas que
contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas,
sin que aqullas alteren las jurisdicciones locales.
Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.
Las provincias le han dado un tratamiento diverso a la cuestin.
En materia de prohibicin de ingresos de residuos peligrosos, salvo excepciones, la mayora de los distritos
establecieron restricciones propias de ingresos, sea por constitucin, ley o decreto.
Si bien pueden establecer restricciones a la pesca como forma de proteger el recurso, no pueden impedir su
comercializacin pues esa atribucin fue delegada al gobierno federal, que si cuenta con esa potestad.
3. Competencias tributarias. La viabilidad del sistema federal se asienta, fundamentalmente, sobre la
posibilidad de los entes locales de obtener recursos concretos que permitan su subsistencia.
Si bien la ley 23.548 estableci transferencias automticas la demora en su remisin, en medio de un contexto
altamente inflacionario, redujo de modo ostensible los montos percibidos de manera efectiva por las
provincias.
Tras el fin de la inflacin, el gobierno central impuso mltiples cambios a la ley.
La distribucin secundaria se hizo sobre la base de los regmenes anteriores, con las correcciones frutos de
alineamientos polticos y capacidad de cabildeo (lobby) que le permitieron a algunas provincias resultar
beneficiadas respecto a otras.
El 12 de agosto de 1992 se celebro el primer pacto fiscal y al ao siguiente el segundo denominado Pacto
Federal para el Empleo, la produccin y el crecimiento.
A partir de all se celebraron diversos acuerdos modificatorios y complementarios, del que no todas las
provincias participaron
Esta maraa normativa es fuente de conflictos por las incertidumbres que ocasiona, lo que lleva a la
presentacin de demandas judiciales de las provincias para fijar con claridad los aportes que le corresponde
La reforma de 1994 incumplida en esta materia, intenta fijar nuevas pautas.

a) Imposicin concurrente de tributos. Art. 75 inc. 2 primer prrafo 2. Imponer contribuciones indirectas como
facultad concurrente con las provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien
general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin de la parte o el total
de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables.
Las provincias no estn delegando facultades de imposicin a la nacin sino que las provincias y la nacin
comparten facultades de distribucin para sentar las bases de un federalismo solidario.
En la CN se establece el siguiente esquema. Por un lado, la separacin de las fuentes, asignando al gobierno
federal los impuestos aduaneros y los directos a las provincias. Por el otro, ha acogido la posibilidad de
concurrencia en los impuestos indirectos y en los directos bajo ciertas condiciones.
En consecuencia puede decirse que las potestades tributarias, o facultades de imposicin de la nacin y de
las provincias permanecen inalterables.
La ley de coparticipacin intenta evitar la doble o mltiple imposicin al impedir que las provincias legislen
sobre los tributos que se coparticipacin.
Queda entonces en manos de la ley de coparticipacin evitar el desacierto de fijar la doble imposicin. La ley
23.548 lo hacen en el art. 9 donde establece que cada provincia que se adhiera se obliga a no aplicar ni por
s, ni sus municipalidades gravamen locales anlogos a los que coparticipan.

134

b) La ley convenio. Como forma de plasmar el sistema de coparticipacin se prev el dictado de una ley
convenio en los prrafos segundo y cuarto del inc.2
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de
coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos.
La ley convenio tendr como Cmara de origen el Senado y deber ser sancionada con la mayora absoluta
de la totalidad de los miembros de cada Cmara, no podr ser modificada unilateralmente ni reglamentada y
ser aprobada por las provincias.
Dicha ley convenio reconoce como particularidades la imposibilidad de su modificacin unilateral y la
prohibicin de su reglamentacin.
No esta exenta de crticas, entre las que se destacan la exigencia de unanimidad para su aprobacin, la falta
de previsin sobre lo que sucede en caso de que algn distrito no adhiera, la ausencia de la ciudad de buenos
aires en su conformacin y la facultad del presidente de vetar la ley.
*La forma de celebracin. Esta ley convenio dictada por el Congreso ratifica los acuerdos que se celebren
entre los gobernadores de provincias y el presidente. A ella luego se adhieren las legislaturas provinciales
Uno de los inconvenientes es que no previ para su entrada en vigencia, el acuerdo de un nmero
determinado de provincias, lo que trae aparejado que todas ellas deben celebrarlo para su validez.
Qu sucede si alguna de las provincias decide no adherirse a la nueva ley de coparticipacin.
Ante este planteo un constituyente respondi que cuando una provincia no firma el convenio, pensamos que
contina percibiendo la coparticipacin que tenia. Ha habido casos concretos que se han registrado en los
ltimos tiempos respecto de determinadas provincias, ya que al firmarse el Pacto Fiscal algunas no lo
hicieron; sin embargo, continuaron percibiendo exactamente lo que tenan asignado.
*La ausencia de la Ciudad de Buenos Aires. Se le niega la posibilidad de participar en estos acuerdos a ella.
Solo se reservan al gobierno central y a las provincias. Deliberadamente se considero que la ciudad de
Buenos Aires no deba participar de ello, porque la parte que le corresponde se debe detraer de la asignacin
nacional.
La facultad municipal es siempre derivada por el art.5 cuando dice que la provincia asegura el rgimen
municipal. A partir de all en las provincias se comenz a delegar facultades impositivas en los municipios,
como el impuesto inmobiliario y diversas tasas y contribuciones
En cambio, la Capital tambin fue adquiriendo por delegacin de la nacin igual facultad. Entonces, si es una
facultad delegada, cualquier municipio del gran Buenos Aires podra pedir estar en la discusin de la gnesis
de la coparticipacin
En la convencin no se tuvo en cuenta el nuevo estatus de Buenos Aires ni qu ocurre si deja de ser capital
de la nacin dado que entonces no tiene por qu participar del producido nacional ni se encuentra inmersa en
ninguna provincia argentina.
c) Las facultades del Poder ejecutivo de vetar. Si bien la norma se negocia primeramente entre los
gobernadores y el presidente, nada obsta a que, entre el momento en que se logra el acuerdo y el de sancin
de la ley convenio, se modifique la composicin del ejecutivo, o que este cambie de parecer.
Todas las leyes pueden ser vetadas por el presidente. Y la ley convenio no es la excepcin. Lo que
caracteriza es que se dictan teniendo un acuerdo previo como marco entre las distintas jurisdicciones y que,
una vez transformados en ley, requieren la adhesin de las provincias por medio de sus legislaturas locales.
Es inherente a ellas que no puedan ser modificadas unilateralmente ni reglamentadas, pero no que no puedan
ser vetadas cuando el pacto aun no termino de ser normativizado.
d) Forma de distribuir los recursos. Los prrafos 3 y 5 fijan las pautas que deben tener los acuerdos para
distribuir los fondos.
La distribucin entre la Nacin, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y entre stas, se efectuar en
relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas contemplando criterios
objetivos de reparto; ser equitativa, solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo,
calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
No habr transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva reasignacin de recursos,
aprobada por ley del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Buenos
Aires en su caso.
135

La distribucin de recursos entre la nacin y las provincias, conocida doctrinariamente como distribucin
primaria, se har en relacin directa a las competencias servicios y funciones de cada una de ellas.
Se incorporan tambin como elementos y principios rectores la equidad la solidaridad y la obtencin de un
nivel de desarrollo y calidad de vida homogneos en todo el pas.
Las pautas mencionadas se corresponden a dos formas distintas de distribuir el producido de los tributos. La
equidad implica correspondencia fiscal, es decir, que cada distrito afronte sus gastos con recursos propios.
La solidaridad y la prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo calidad de vida, e igualdad de
oportunidad importan la igualacin de recursos por habitante.
De la mezcla de ambos principios debe deducirse que nuestro sistema tiene que estar basado sobre la
transferencia de recursos de las regiones ms ricas a las ms pobres pero no en una igualacin total por
habitante.
Para ello deben analizarse las necesidades de gasto de cada jurisdiccin y los costos de prestacin de los
servicios, evitando as que esos costos aumenten enormemente por la presencia excesiva de agentes
pblicos como sistema clientelar.
Imperaron estos criterios objetivo por sobre la posibilidad de fijar porcentaje, aunque sea mnimos, tanto en la
distribucin primaria como en la secundaria. Pero ello no obsta a que la aplicacin de los criterios se traduzca
porcentualmente en la ley, a fin de evitar inconvenientes interpretativos que siempre perjudican a la
jurisdiccin ms dbil.
A diferencia de lo que ocurre con la negociacin, en la distribucin se incorpora a la ciudad de Buenos Aires la
cual no fue considerada a los fines de las negociaciones de la ley convenio porque su porcentaje surge del
que, por disposicin primaria se asigna a la nacin.
La automaticidad de los fondos que se encuentra prevista en la ley se consagra ahora como principio
constitucional.
e) El organismo fiscal federal. El ltimo prrafo del inc. 2 consagra el rgano de control.
Un organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin de lo establecido en
este inciso, segn lo determine la ley, la que deber asegurar la representacin de todas las provincias y la
ciudad de Buenos Aires en su composicin.
La consagracin constitucional jerarquiza este organismo y potencia esta estructura de participacin en la
medida en que contribuir a garantizar una eficacia practica de los objetivos de solidaridad, equidad y
desarrollo armnico que se definen como principios rectores de orientacin.
La ley reglamentaria puede modificar el organismo actualmente existente (la Comisin Federal de Impuestos)
creando representacin desigual entre las provincias o excluyendo al representante nacional.
Con posterioridad a la reforma sigue vigente la comisin, constituida por un representante del poder central y
por uno por cada provincia adherida, con sus respectivos suplentes.
Las principales funciones son aprobar el clculo de los porcentajes de distribucin; controlar la liquidacin de
las participacin que a los distintos fiscos corresponda, as como el cumplimiento de las obligaciones que
contraen al aceptar este rgimen de distribucin, dicta normas generales interpretativas de la ley de
coparticipacin, interviene con carcter consultivo en la elaboracin de todo proyecto de legislacin tributaria
nacional
Las decisiones son obligatorias para la nacin y las provincias adheridas. Contra la decisin final solo cabe el
recurso extraordinario ante la Corte
**Las asignaciones especficas. El rgimen de coparticipacin contenido en el inc.2 se complementa con el
inc. 3 Establecer y modificar asignaciones especficas de recursos coparticipables, por tiempo determinado,
por ley especial aprobada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
La masa coparticipable se integra con la totalidad de los impuestos directos e indirectos que recauda la
nacin, pero que la regla de la integralidad admite una excepcin, me refiero a las asignaciones especificas
para las que se exige un fin, un tiempo de duracin determinado y que sean instituidas mediante una ley
especial del Congreso.
Como garantas de integridad de la masa el tema tributario no es materia para el dictado de decretos de
necesidad y urgencia; la creacin de tributos puede alcanzarse por simple mayora del Congreso pero la
afectacin y la distribucin de lo recaudado requieren en todos los casos una mayora calificada.
136

El inciso es claro en cuanto a que la mayora absoluta se exige para establecer una nueva asignacin
especifica o bien para modificar sus montos. Este requisito debe cumplir para modificar el principio general,
que es el de que los tributos son coparticipables.
g) La clausula transitoria. Con el objetivo de aclarar la transicin y fijar el momento a partir del cual deba
entrar en vigencia el nuevo rgimen de coparticipacin se dicto la disposicin transitoria sexta.
Establecer y modificar asignaciones especficas de recursos coparticipables, por tiempo determinado, por ley
especial aprobada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Con esta norma se reafirma la inquebrantable decisin de salir de un rgimen transitorio de distribucin de
recursos que lleva ms de 20 aos y se ingresa definitivamente en un nuevo ms de relaciones financieras y
fiscales entre el gobierno federal y los estados provinciales.
Este imperativo categrico exige que las partes emprendan cuanto antes el dialogo institucional que
desembocara en el nuevo Pacto Federal fiscal.
Cul es la situacin hasta la sancin de la nueva ley convenio de coparticipacin? La pauta que ha definido
el dictamen de mayora consiste en que la distribucin de competencias, servicios, funciones y recursos
vigentes a la sancin de esta reforma no podr modificarse en desmedro de las provincias hasta el dictado de
un nuevo rgimen
La clausula en cuestin es merecedora de reproches, por cuanto no establece, pese a la solicitud de varios
convencionales, ninguna garanta para el cumplimiento del nuevo rgimen antes de la finalizacin del ao
1996.
4. Organismos de seguridad social en poder de las provincias. Ha tenido distintas etapas. En sus
comienzos pueden ubicarse a partir, de 1904, donde se crearon las primeras cajas que amparaban al
personal del Estado nacional.
Con el paso del tiempo se comenzaron a establecer cajas que agruparon a los trabajadores por sectores,
como la caja para el personal de servicios pblicos; para el personal bancario y de Seguro.
Tambin los municipios y fundamentalmente las provincias crearon sus propios regmenes donde afiliaban a
sus empleados.
La situacin deficitaria de muchas cajas hizo que por ley 14.499 se creara un fondo compensador de
inversiones y acumulacin, administrado por el instituto nacional de previsin social, a donde se entregaban
los fondos y el instituto los devolva para pagar los beneficios previsionales.
Se mantuvieron subsistentes las cajas provinciales, as como las profesionales que son entidades privadas
paraestatales cerradas para los profesionales del rea, dentro de la jurisdiccin local.
En esos traspasos las provincias renunciaban a la facultad de legislar en materia previsional, asumiendo el
compromiso de abstenerse de dictar norma alguna que admitiera la organizacin de nuevos sistemas
jubilatorios generales o especiales, dentro del territorio provincial.
Aunque eran voluntarios, a fin de evitar transferencias compulsivas o pretender la absorcin de los distintos
regmenes por el Estado nacional se agrego en el art. 125 Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden
conservar organismos de seguridad social para los empleados pblicos y los profesionales; y promover el
progreso econmico, el desarrollo humano, la generacin de empleo, la educacin, la ciencia, el conocimiento
y la cultura.
Si bien se reconoce la facultad de las provincias de mantener sus cajas previsionales, tanto para agentes
pblicos como para profesionales, nada se dice ni respecto a las cajas municipales, ni sobre la posibilidad de
crear nuevos organismos de seguridad social en sectores aun no organizados y dentro de los mbitos
reconocidos.
Aquellas provincias que voluntariamente pactaron no solo la transferencia de sus cajas sino que asumieron la
obligacin de abstenerse de crear nuevos organismos para sus agentes pblicos, no pueden hacerlo sin
autorizacin de la nacin.
En cuanto a los organismos de seguridad social municipal, cabe admitir la facultad de crearlos para sus
agentes, en tanto se trata de un poder provincial delegado a estas jurisdicciones.
Nuestra Corte siempre admiti las facultades de las provincias para el establecimiento de sistemas de
seguridad social. En uso del referido poder no delegado pueden crear y reglamentar regmenes de seguridad
137

social reconociendo incluso la facultad dentro de ese mbito, de dictar emergencias limitando derechos
econmicos, ms all de las reconocidas a nivel nacional o estableciendo determinados plazos de
prescripcin propios respecto de esas reas
5. El poder de Polica. Se lo incluyo en el art. 75 inc.30 como atribucin provincial y municipal con respecto a
los establecimientos de utilidad publica
Entendida en un sentido amplio como facultad reglamentaria de los derechos constitucionales y como
actividad administrativa tendiente a asegurar el orden pblico, es indudable que corresponde tanto a la nacin
como a las provincias, cada una segn su mbito de competencia, o incluso concurrentemente en aquellas
materias que involucran a ambos entes
Desde el punto de vista constitucional se refiere al poder de polica en un sentido restringido como actividad
de tipo administrativa que busca proteger la seguridad, moralidad y salubridad pblicas.
La atribucin se encuentra reservada por las provincias excepto en aquellas materias que expresamente le
han delegado al gobierno nacional, como regular el comercio interjurisdiccionales o custodiar la capital federal
y las fronteras, entre muchas otras o que pueden tener un impacto que trasciende los lmites de las provincias
Desde sus comienzos la Corte reconoci la atribucin local en el entendimiento de que la polica de las
provincias esta a cargo de los gobiernos locales y se entiende incluido en los poderes que se han reservado,
el de proveer lo conveniente a la seguridad, salubridad y moralidad de sus vecinos, admitiendo esta potestad
para legislar incluso en materia de faltas y contravenciones.
El poder de polica dejando a salvo el mbito de la legislacin comn y el debido respeto a las garantas
constitucionales, corresponde a las provincias.
Especialmente en materia de sanidad tanto animal y vegetal, como referida a la salud pblica, trabajan
concurrentemente las provincias y la nacin, dado que los males que se puedan sufrir en una jurisdiccin
rpidamente se pueden transmitir a otras, especialmente en la actualidad con el desarrollo de las
comunicaciones y la facilidad de transporte de mercaderas y personas existentes.
6. Convenios entre provincias y Nacin. Determinadas competencias concurrentes requieren la accin
coordinada de todos ellos y para ello es necesario recurrir a acuerdos. La CN los previ en el art. 75 inc.2
En un primer grupo encontramos aquellas leyes que se dictan como competencia de u acuerdo entre la nacin
y las provincias, como es el caso no solo de la coparticipacin sino tambin de distintas leyes que aprueban
convenios celebrados.
Si bien generalmente no lo prevn lo adecuado es que estos convenios regulen la posibilidad de su denuncia,
dado que, al tratarse de un contrato, este no puede ser dejado sin efecto ni modificado por la voluntad
unilateral de una sola de las partes.
Rigen para tales supuestos analgicamente las normas relativas al derecho de los tratados.
Distinto es lo que ocurre con un segundo grupo de normas que dicta el Congreso federal quien invita a las
provincias a adherirse las cuales lo hacen por ley. Es el caso de la ley nacional de transito, que rige en la
jurisdiccin federal.
En estos supuestos no estamos en presencia de un verdadero tratado o convenio interjurisdiccionales, sino
simplemente de una recepcin efectuada por ley que puede ser dejada sin efecto de la misma manera.
C) Relaciones Interprovinciales. Art. 127.- Ninguna provincia puede declarar, ni hacer la guerra a otra
provincia. Sus quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus
hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de sedicin o asonada, que el Gobierno
federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley.
Aun cuando los conflictos interprovinciales encuadren en las atribuciones del art. 127, el tribunal cimero se
encarga de remarcar que los planteos a ella sometidos deben ser presentados mediante demanda judicial y
con los requisitos de esta, nico medio de que este tribunal pueda ejercitar la jurisdiccin.
Esas atribuciones le son conferidas para asegurar la armona y el respeto reciproco de los Estados
provinciales y como medio de garantizar la paz interior. Por ello entendi que deba intervenir para resolver las
querellas entre estos organismos autnomos partes del cuerpo de la Nacin, en ejercicio de las facultades
que le conciernen como intrprete final de la CN y con la sola exigencia de que tales quejas asumieran la
calidad formal de una demanda judicial
138

Cuando resuelve esta clase de controversias, en principio desecha la aplicacin del derecho privado, y aplica
el derecho constitucional nacional o comparado, y eventualmente si su aplicacin analgica es posible, lo que
la Corte norteamericana denomina Common Law federal y el derecho internacional pblico.
Ninguna de las provincias puede erigirse en juez de su propia causa, determina que esta Corte suprema sea
la que deba llevar adelante los procedimientos pertinentes a ese fin.
Como medio de garantizar la paz interior, la Corte interviene para resolver las querellas entre estos
organismos autnomos, mediante el adecuado mecanismo previsto en el art. 127. Estas cuestiones requieren
una solucin inmediata.
Las relaciones entre provincias son relaciones entre entes carentes de soberana, pero con atribuciones
autnomas y que se encuentran en un pie de igualdad. Dentro de ese marco hay relaciones de cumplimiento
ineludible fijadas por el Estado nacional y otras que se desenvuelven en el marco de lo contractual.
En tal sentido la CN impone:
Reconocimiento de actos pblicos y procedimientos judiciales.
Art. 7.- Los actos pblicos y procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera fe en las dems; y el
Congreso puede por leyes generales determinar cul ser la forma probatoria de estos actos y
procedimientos, y los efectos legales que producirn.
Primo el sentido de unidad por sobre el reconocimiento de atribuciones locales.
Sern tenidos por autnticos los actos y decretos de los gobernadores, los actos y leyes de las legislaturas,
los actos, procedimientos judiciales, sentencias, testimonios y dems documentos emanados de organismos
provinciales, siempre que adopten los procedimientos de legalizacin que al efecto dicte la propia provincia
La autenticidad de estos la otorga la misma provincia que los emite.
El respeto debido a estas prescripciones de la ley y de la CN exige que se les d tambin los mismos efectos
que hubieran de producir en la provincia de donde emanasen, toda vez que el territorio de la republica debe
considerarse sujeto a una soberana nica.
Extradicin de Criminales
Art. 8.- Los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e inmunidades inherentes
al ttulo de ciudadano en las dems. La extradicin de los criminales es de obligacin recproca entre todas las
provincias
Se celebro un convenio entre el Estado y la provincia de buenos aires que fue aprobado por la ley 20.711. A
ese convenio fueron adhirindose las dems provincias.
Se contempla all la ejecutividad de las rdenes de detencin emitidas por tribunales con competencia penal,
as como las exigencias que ellas deben cumplir. Tambin se prev el procedimiento a seguir una vez
detenida la persona.
Convenios interprovinciales
Las facultades de las provincias de acordar entre ellas se encuentran reconocidas en el art.125. El objetivo de
estos tratados es regular intereses comunes.

a) Las materias involucradas. El art. los define como parciales, y fija entre las materias la administracin de
justicia, los intereses econmicos y los trabajos de utilidad comn.
En primer lugar, en cuanto a los tratados parciales, para Alberdi lo son en tanto lo celebren algunas provincias
y no todas. Pese a ello en la prctica, estos tratados han sido suscriptos por la totalidad de las provincias
argentinas.
A nuestro modo de ver se trata de parciales implica que dos o ms provincias no puedan fusionarse en una
sola.
Las materias involucradas son amplias, especialmente las formulas de intereses econmicos o trabajos de
utilidad comn, que incluyen una gama prcticamente limitada de posibilidades. El art. 126 prohbe que sean
de naturaleza poltica.
La prohibicin busca impedirle a las provincias realizar pactos sobre facultades que antes posean como la de
celebrar alianzas o ligas y que fueron cedidas al Estado central. Fuera de la limitacin referida no hay bices
para la celebracin de estos tratados
b) El conocimiento al Congreso. Cuando concretan tratados deben darle conocimiento al congreso. Una
prestigiosa doctrina sostiene que implica aprobacin.
139

La redaccin de esta norma proviene del proyecto de Alberdi que exiga aprobacin del Congreso federal. Al
entender de l la aprobacin del Congreso es un requisito que servir para evitar que en esos tratados locales
se comprometiesen intereses polticos o intereses deferidos a la confederacin y se destruyera el equilibrio de
los pueblos del Estado
Para Fras ese derecho de conocer el tratado no excluye el debate del Congreso ni la declaracin que pueda
ser su consecuencia, pero un pronunciamiento negativo no lo deja sin efecto.
Esta comunicacin resulta innecesaria cuando el Estado nacional participa del tratado, como sucede con la
extradicin de criminales, o la comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin.
c) Forma de los convenios. La CN no exige ninguna forma especial para la celebracin, salvo cuando se trate
de ceder territorio para conformar la Capital federal o para formar nuevas provincias.
Esta materia es disciplinada por las constituciones provinciales
d) El orden del derecho interprovincial. La regulacin jerrquica que ocupan estos tratados es una de las
materias donde existe poco desarrollo y no hay grandes consensos.
Una importante doctrina consideraba que forman parte de la legislacin intrafederal. Disentimos.
Estos tratados no forman parte de la legislacin federal, sino solamente de la provincial Por ello su
interpretacin no da lugar al recurso extraordinario federal en tanto no colisionen con normas federales.
Cul es la posicin jerrquica en la rbita provincial. Aqu hay una diferencia importante con los tratados que
celebran las provincias con participacin del Estado central, dado que esas normas tienen un carcter federal
del que carecen estos convenios y por tanto, no les resultan aplicables las relaciones jerrquicas fijadas por la
CN.
El tema no cuenta con un importante desarrollo. Solo Crdoba, Neuqun, Santiago del Estero y Tierra del
fuego, lo regulan. Nada dicen al respecto los dems.
No resulta posible el retiro unilateral de una provincia ni la invocacin de normas locales para incumplir un
tratado, no solo respecto a la otra provincia, sino tambin sobre los terceros que puedan gozar de derechos
conforme a sus prescripciones.
D) La regin. El art. 124 establece que las provincias podrn crear regiones para el desarrollo
econmico y social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines.
Hay un regionalismo natural y un regionalismo poltico o jurdico. El primer es un fenmeno sociolgico que
surge como consecuencia de procesos histricos similares entre distintos espacios territoriales, por la
existencia de sociedades territorios y objetivos semejantes. El regionalismo poltico nace de un acto jurdico
adoptado por quienes detentan el poder.
La regin tiene un mayor desarrollo dentro de pases unitarios, que conceden cierto grado de autonoma a
diversas localidades.
No tienen rganos jurisdiccionales, contando entre sus autoridades con el Consejo regional, la Junta Regional
y su presidente. Hay un comisionado del gobierno central que supervisa las funciones administrativas
ejercidas por el Estado y las coordina con la regin mientras que los actos administrativos locales son
controlados por un rgano estatal.
Ordenamiento derivado del estatal, recibiendo ipso iure una diversidad de normas y principios adoptados por
fuentes de este. Hay una relacin de compenetracin parcial entre el ordenamiento jurdico del Estado y el de
cada una de las regiones. Es indudable que no es esta la clase de organizacin que se ha tenido en vista al
momento de reconocer esta atribucin a las provincias.
Las regiones solo pueden nacer como consecuencia del acuerdo de los distritos interesados, sin necesidad de
participacin del gobierno central, aun cuando resulta provechoso que los distintos rdenes polticos
coordinen y organicen sus tareas.
En ese sentido se orienta la reforma constitucional y as se desarrollan las experiencias existentes en la
creacin de las regiones del Norte Grande, del Nuevo Cuyo, Patagnica y Centro.
La regin centro constituida originariamente por Santa Fe y Crdoba en 1998 y se incorporo luego Entre Ros.
Por el tratado se crea la regin, con el fin de promover el desarrollo econmico, social y humano, la salud, la
educacin la ciencia el conocimiento y la cultura.
140

Se constituye la Junta de Gobernadores como rgano mximo. Esta junta es la que decide y aprueba los
programas de desarrollo econmico y social, negocia y firma los acuerdos, crea y regula los rganos que
considere necesarios, dicta las normas necesarias para la conduccin de la regin.
La implementacin de las polticas regionales se encuentra a cargo del Comit Ejecutivo, compuesto por los
ministros provinciales.
Se regula una instancia a fin de deliberar, atender consultas y formular propuestas a cargo de la comisin
parlamentaria conjunta, integrada por legisladores.
El tratado fue aprobado por las legislaturas locales y puesto a conocimiento del Congreso.
Se acord que las decisiones se adoptan por consenso de todas las provincias integrantes y que cada una se
compromete para que, dentro de su territorio se cumplan las normas emanadas de los rganos regionales.
Cualquier provincia puede denunciar el tratado y su protocolo, pero la adhesin o denuncia significan ipso iure
la adhesin o denuncia a todo.
El Marco Constitucional
La CN desarrollo muy escuetamente la atribucin provincial de crear regiones. Dentro del marco del art. 124
respecto de la organizacin en regiones solo cuentan con previsiones expresas algunas provincias.
Una de las caractersticas comunes es que la integracin se desenvuelve en sentido semejante a las
organizaciones supranacionales, especialmente el Mercosur.
La importancia de la regin no radica en sumar ms burocracia, sino en convertirse en un factor de equilibrio y
realizacin en orden al desarrollo armnico del pas.
Los rganos creados estn integrados por funcionarios provinciales. Se evidencia una fuerte impronta de los
poderes ejecutivos que en todos los casos son integrantes de los mximos estamentos de conduccin y
decisin.
Las facultades normativas son ensacas y deben asumirse por consenso total de las provincias actuantes,
requiriendo adems la ratificacin en el mbito local. No dictan leyes, solo las proponen para que sean
dictadas por las legislaturas provinciales respectivas
Cabe preguntarse si las provincias pueden delegar competencias en estas regiones. Es indudable que si las
constituciones locales as lo establecen no hay objecin alguna.
A nuestro modo de ver el art. 124 habilita la posibilidad de delegar competencias propias de las provincias,
aun fuera de las previsiones de las constituciones locales.
No puede admitirse la delegacin en caso de que la carta magna local la prohba ni tampoco fuera de las
mayoras especiales establecidas para delegar.
Las regiones creadas pueden tener personalidad jurdica, segn lo dispongan los pactos de creacin o sus
complementarios, los que deben regular la facultad de las regiones en cuanto a los actos que pueda realizar.
Se trata de personas jurdicas de derecho pblico.
La CN ha dejado un amplio margen para que las provincias se agrupen en regiones. Mientras sean las
provincias las que decidan regular estos procesos las mayores o menos competencias de que doten a la
regin no sern un inconveniente, sino un elemento de fortalecimiento del federalismo.
E) El Municipio. Cabe preguntarse si el rgimen municipal debe encuadrarse dentro de esta ltima
esfera o si estamos en presencia de un tercer orden de estructuracin.
El debate con anterioridad a 1994
Nuestros constituyentes originarios entendieron la trascendencia que el rgimen municipal presenta para la
vida institucional del pas, y por ello le impusieron a las provincias la obligacin de asegurarlo garantizando
solo en esos casos el goce y ejercicio de sus instituciones.
Quienes entienden que sus antecedentes fueron los cabildos son proclives a un amplio reconocimiento de
autonoma, dado que las funciones de estos involucraban no solo las propias de una ciudad, sino adems
polica y administracin de justicia. Una opinin contraria defiende los que postulan que los cabildos eran
antecedentes de las provincias.
El municipio provincial es una institucin necesaria pero su configuracin resulta atribucin privativa del orden
local, pudiendo escoger la provincia entre un rgimen autrquico o autonmico, con las mltiples facetas que
cada uno de estos puede adoptar.
141

La jurisprudencia tuvo posiciones discordantes hasta la causa Rivademar, que los municipios no son un
poder ni una de las entidades autnomas que integran el sistema republicano, representativo y federal
adoptado por la CN.
Las considera como entes autrquicos territoriales de las provincias al definirlas como delegaciones de los
mismos poderes provinciales circunscriptos a fines y lmites administrativos, que la CN ha previsto como
entidades del rgimen provincial y sujeto a su propia legislacin.
El nuevo artculo 123
Art. 123.- Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el artculo 5 asegurando la
autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo,
econmico y financiero.
La autonoma municipal no podra ser reglamentada en detalle por la propia CN porque as se avanzara de
un modo incorrecto e imprudente sobre las autonomas provinciales. Sern las provincias lasque definirn el
alcance y contenido de la autonoma municipal.
Cada constitucin provincial adoptara los recaudos para que los municipios de esa provincia puedan acceder
al dictado de sus propias instituciones. Esto tiene vinculacin, justamente con esa descentralizacin del poder,
que lo acerca al ciudadano y al vecino de cada una de las ciudades de la Argentina
Los municipios argentinos van a poder generar sus rentas y recaudar para invertir y controlar sus propios
recursos, que, a su vez, podrn ser manejados independientemente de otro poder, complementando as las
facultades de administracin que le son propias.

a) El concepto de autonoma. La autonoma y la autarqua son definidas como grados de competencia dentro
de un ordenamiento jurdico estatal.
La doctrina considera a la soberana como la mxima capacidad del ente y a la autonoma como un grado
inmediato inferior, caracterizado por la facultad de darse su propia organizacin, pero sujeto a un
ordenamiento jurdico superior que fija los limites de esa atribucin. La autarqua los considerara como un
grado de competencia menor que la autonoma que consiste en la posibilidad del ente de administrarse as i
mismo, pero bajo un ordenamiento que le es impuesto.
Todo ente que cuenta con autonoma trae implcita facultades autrquicas.
En Rivademar la Corte hizo una distincin entre autonoma plena, cuando el municipio cuenta con la
facultad de dictar su propia carta orgnica y semiplena cuando no alcanza la atribucin de organizarse por s
misma
La autonoma institucional implica la facultad de sancionar, por parte del municipio, su propia carta
organizativa. Podrn regular la forma de gobierno a adoptar, siempre respetando el sistema representativo y
republicano.
La autonoma poltica implica la capacidad del ente de elegir y remover sus propias autoridades pero tambin
de adoptar decisiones polticas, fundamentalmente mediante su facultad de legislar sin sujecin a un ente
superior
La autonoma administrativa si se refiere a la capacidad del ente de auto gestionar, esta se encuentra
presente en todo ente autrquico, no estamos hablando de una atribucin exclusivamente econmica
La autonoma econmico-financiera implica reconocerle al municipio la facultad de gestionar sus propios
ingresos y gastos de fijar su presupuesto, ejecutarlo y controlarlo.
b) La operatividad del artculo 123. La norma no le otorga autonoma directamente a los municipios sino que
fija lneas directrices para que sean las propias provincias las que definan el rgimen.
El art. 123 no resulta de por si operativo, aunque sin duda marca la direccin y los lineamientos a seguir por el
constituyente local o, en su defecto, por el legislador provincial.
No puede entenderse que por la creacin de esta norma los municipios argentinos sean autnomos al menos
sin reconocimiento de las leyes o constituciones provinciales.
La nueva disposicin constitucional es positiva en un doble aspecto. En primer lugar, le impide al legislador
provincial dictar leyes que restrinjan las facultades esenciales de las municipalidades; especialmente el ncleo
de atributos que tenan reconocidos al momento de la reforma.
En segundo trmino, aun cuando no se dicten normas donde se regule el alcance ni las ciudades
comprendidas en las distintas facultades autonmicas reconocidas, la interpretacin de las prescripciones
142

provinciales que regulan la vida de los municipios debe realizarse en sentido favorable a un mayor grado de
descentralizacin.
La Corte entendi que no confiere a los municipios el poder de reglar las materias que le son propias sin
sujecin a lmite alguno. Les reconoce autonoma en los rdenes institucional, poltico, administrativo,
econmico y financiero, pero deja librada a la reglamentacin que estas realicen la determinacin de su
alcance y contenido
El mandato constitucional de asegurar la autonoma municipal no puede ser desnaturalizado mediante una
reglamentacin que produzca la caducidad de los mandatos
Las Principales funciones
Las competencias municipales varan segn el reconocimiento provincial y la forma en que se constituya el
municipio, ya se trate de uno netamente urbano o de uno departamental.
Si la provincia no le cede competencias de poco sirve incluso la facultad de poder dictar la propia carta
orgnica. Bsicamente se les otorga a los municipios funciones urbansticas, consistentes en el dictado de las
reglamentaciones edilicias, limpieza, salubridad y ornato de los espacios pblicos, o que estn relacionados
con el transporte y la autorizacin de habilitacin de comercios. Cuenta con poder de polica en todas las
materias a su cargo.

a) Las facultades tributarias. Estn relacionados con la posicin que se adopte sobre la naturaleza del
municipio.
Quienes postulan un municipio raqutico entienden que solo tiene facultades para imponer tasas que
retribuyan prestacin de servicio, pero le niegan las facultades impositivas generales.
En una postura opuesta defienden la existencia de un poder tributario originario que solo puede ser limitado
por disposicin expresa de la provincia o de la nacin, pero dentro de ciertos parmetros, dado que el poder
de limitar de los entes superiores tambin tendra limites.
Una tesis intermedia entiende que si bien el municipio cuenta con facultades tributarias originarias ellas se
enmarcan dentro de los contornos que fija el ordenamiento provincial. Esta parece la correcta.
Mientras ms entes existan y cuenten con esta atribucin, mayor ser la posibilidad de que se encuentre
afectado el derecho de propiedad de los habitantes.
Dentro del reconocimiento de la autonoma econmico-financiera con que cuentan pueden fijar atributos pero
estos deben ser siempre sobre potestades que tenga la provincia, y en tanto ella no decida ejercerla dado que
la CN establece que es el ente provincial el que regula el alcance de la autonoma municipal, por lo cual
puede fijar de modo no arbitrario, que impuestos puede crear y cules no.
Hay que distinguir entre impuestos y tasas, dado que estas ltimas el margen de actuacin del municipio es
mucho mayor, puesto que, si el servicio se encuentra organizado no puede ser reducido por el orden
provincial ni por el federal.
Es necesaria la existencia de una verdadera organizacin del servicio.
b) Los acuerdos intermunicipales. Las organizaciones y realidades de los municipios son diferentes.
Los inconvenientes por defecto los tienen las comunas muy pequeas. De poco habitantes, que deben prestar
servicios que resultan excesivamente onerosos y donde su armado resulta econmicamente inviable,
debiendo recurrir a los aportes de los entes superiores
Los inconvenientes por exceso se presentan en las grandes ciudades donde de un lado de la calle se esta en
presencia de un municipio y en el otro comienza una jurisdiccin diferente.
En ambos es necesario recurrir a convenios que permitan superar esas trabas, especialmente para la
prestacin de servicios como la recoleccin de los residuos, el transporte, la asistencia sanitaria, el control de
actividades recreativas.
Cuando las constituciones provinciales los autorizan expresamente ningn conveniente se presenta.
Queda preguntarse qu sucede con las localidades que no tienen esta clase de habilitacin. Diversas
situaciones. Resulta valido que la provincia prohiba la integracin, aunque vulneraria incluso los diversos
grados de autonoma reconocidos.
Si la norma provincial nada dice, no hay inconvenientes para celebrar esta clase de acuerdos e incluso llegar
a la formacin de entes especiales, siempre que el municipio no pierda su condicin de tal ni se transforme en
una entidad distinta, para lo que requiere habilitacin especial.
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c) La polica de seguridad. El poder de polica administrativo pertenece fundamentalmente a las provincias.
Los municipios cuentan la potestad de polica en materias de su competencia
Dicho poder puede ser administrativo o judicial. En ambos se busca garantizar la integridad y tranquilidad de
las personas y las cosas, ambas policas se distinguen fundamentalmente por depende del P.E y en segundo
lugar del judicial.
Por ser las provincias titulares del P.J no pueden prescindir de la organizacin policial, dependa esta del
gobernador o de los magistrados. Pero ello no impide que se les reconozca a los municipios la facultad de
organizar una polica de seguridad propia, que dependa jerrquicamente de las autoridades municipales y que
pueda tambin recibir rdenes del P.J de la misma manera que la polica provincial colabora y recibe
instrucciones de la justicia federal con asiento en la localidad
No existe impedimento constitucional para la formacin de una polica municipal dedicada fundamentalmente
a la prevencin del delito y a la colaboracin con las dems autoridades y fuerzas pblicas.
F) La Ciudad Autnoma de Buenos Aires. La federalizacin de la ciudad vino acompaada con una
importante restriccin en cuanto a su autogobierno, dado que en el anterior diseo constitucional se
evito la convivencia de autoridades locales y nacionales.
La convencin introdujo el nuevo art.129
Art. 129.- La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de
legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la ciudad.
Una ley garantizar los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la
Nacin.
En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los habitantes de la ciudad
de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto
Organizativo de sus instituciones.
Decimoquinta: Hasta tanto se constituyan los poderes que surjan del nuevo rgimen de autonoma de la
ciudad de Buenos Aires, el Congreso ejercer una legislacin exclusiva sobre su territorio, en los mismos
trminos que hasta la sancin de la presente.
El jefe de gobierno ser elegido durante el ao mil novecientos noventa y cinco.
La ley prevista en el prrafo segundo y el tercero del art. 129, deber ser sancionada dentro del plazo de
doscientos setenta das a partir de la vigencia de esta Constitucin. Hasta tanto se haya dictado el estatuto
organizativo la designacin y remocin de los jueces de la ciudad de Buenos Aires se regir por las
disposiciones de los arts. 114 y 115 de esta Constitucin (corresponde al art. 129).
La CN exiga el dictado de dos leyes, una para asegurar los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad
siga siendo capital y la segunda para convocar a convencionales que dictaran el estatuto organizativo.
Adems, previo que el jefe de gobierno fuera elegido durante el ao 1995
Para asegurar los intereses nacionales se aprob la ley 24.588 conocida como Ley Cafiero la cual, adems
de superar los 9 meses previstos en la clausula restringi considerablemente las atribuciones del gobierno
local.
Dispuso que la nacin conserve todo el poder no atribuido por la CN al gobierno de la ciudad, que mantiene la
titularidad de todos aquellos bienes, derechos, poderes y atribuciones necesarios para el ejercicio de sus
funciones.
Le otorgo la posibilidad de celebrar convenios internacionales en un marco semejante al art.124.
En el caso Gauna la Corte convalido la ley en el entendimiento de que la delimitacin concreta de
competencias entre la nacin y la ciudad de Buenos Aires no fue realizada por el constituyente de 1994,
circunstancia demostrativa de que las relaciones entre ambas en este proceso de transicin no surge de la
CN. Por el contrario, a travs del art.129 de la CN se delego tal delimitacin a los poderes ejecutivo y
legislativo federales y a la Convencin Estatuyente de la ciudad
En cumplimiento de la prescripcin del art.129 se dicto la ley 24.620 conocida como ley Snopeck que se
excedi aun ms que la anterior en el plazo de su sancin y que regulo competencias propias de los
convencionales Estatuyente
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Esta ley no solo convoco y disciplino la eleccin de sesenta convencionales para que dicten el estatuto local y
a sesenta miembros de la legislatura local, fijando incluso el sistema electoral aplicable y las condiciones de
elegibilidad e incompatibilidad
Pese a su clara inconstitucionalidad fue convalidada por la Corte en el caso Gauna con el argumento de que
lo prescripto no afectaba la autonoma de la ciudad establecida por el art.120. La obligacin impuesta al P.E
nacional de convocar a elecciones no significa una intromisin indebida en el gobierno autnomo de la ciudad
de Buenos Aires.
El dictado del estatuto no estuvo exento de desprolijidades. La carta portea desarrolla n amplio plexo de
derechos
El estatuto de la Ciudad de Buenos Aires
Sigue generando controversias entre quienes entienden que se trata de un municipio, quienes lo asimilan a un
provincia, o quienes le reconocen un carcter diferente y novedoso en nuestra organizacin constitucional (un
nuevo ente poltico, que no se equipara a las provincias, aunque cuenta con importantes atribuciones,
equivalentes a ellas en muchos casos, pero que tampoco puede ser comparada con los municipios existentes)
A nuestro entender, no se quiso equiparar a la ciudad con el resto de las provincias, porque de ser as, el
art.129 simplemente lo hubiera expresado. Pero es indudable que se la ha dotado de un status constitucional
distinto al del resto de las ciudades que no eligen senadores, ni son mencionadas en la distribucin
constitucional de los recursos coparticipables, ni tiene definida su autonoma desde la carta magna.
Este estatus especial impone analizar las competencias en relacin con las nacionales, especialmente
mientras la ciudad siga siendo la Capital Federal
Las competencias locales
La Constitucin marco algunas pautas. Mientras se mantenga la condicin de ciudad Capital, la ley
garantizara los intereses del Estado nacional.
Es indudable la preeminencia de los intereses nacionales sobre los locales.
La posibilidad de crear su polica encontr n principio de solucin con el dictado de la ley 26.288 donde, si
bien se mantiene la polica federal en el mbito del gobierno nacional, se le permite a la ciudad organizar la
propia.
El traspaso de los tribunales no resulta sencillo, tanto en la interpretacin sistemtica de la CN, como en la
resistencia fctica que ello trajo aparejada, especialmente por parte de los mismos magistrados
Mientras se mantenga la jurisdiccin las garantas de los jueces no regulan afectadas, dado que los
magistrados gozan de garantas mnimas reconocidas por la CN que aseguran su estabilidad, intangibilidad e
independencia
La ciudad cuenta con atribuciones para tener tribunales ordinarios, queda por analizar s el traspaso afecta los
intereses del Estado nacional.
Al haber tribunales federales, donde se resuelven las contiendas relativas a los intereses nacionales, ningn
inconveniente se genera en que los cdigos de fondo se apliquen por los juzgados de la ciudad, por ella
creados o traspasados por el gobierno central.
Reconociendo que las facultades de jurisdiccin implican la potestad de aplicar los cdigos de fondo, se
transfieren a la ciudad de Buenos Aires, el juzgamiento de los delitos de tenencia y portacin de armas de uso
civil y su suministro a quien no fuera legitimo usuario. Esa transferencia con invocacin del art. 75 inc.2 se
hizo acompaada de los recursos pertinentes
En esta distribucin de atribuciones, uno de los aspectos no resueltos, es el de la pertenencia de las
competencias residuales.
La CN nada dice. La ley 24.588 expresa que la nacin conserva todo el poder no atribuido por la CN al
gobierno autnomo de la ciudad de buenos aires.
En sentido opuesto el Estatuto dice que la ciudad ejerce todo el poder no conferido por la CN al gobierno
federal
Mientras Buenos Aires conserve su condicin de capital Federal es indudable la preeminencia de la
disposicin legal por sobre la estatutaria. As lo reconoci la Corte en el caso Gauna
Resulta plenamente valido que no se otorguen competencias residuales a la Ciudad, como bien sealo el alto
tribunal. Lo cuestionable es que la ley que establece esa situacin ha desarrollado escasamente qu
competencias pertenecen a Buenos Aires.
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De la CN surge que puede celebrar acuerdo donde se transfieran competencias
La ley mantiene las competencias que posea como ciudad en materia de urbanismo y educacin, le reconoce
la potestad de ejercer funciones y facultades de seguridad en todas las materias no federales, la competencia
y fiscalizacin de los servicios pblicos de la ciudad, contar con atribuciones de autoadministracin
presupuestarias y financieras, celebrar convenios y contratar crditos internacionales con entidades pblicas o
privadas, siempre que no sean incompatibles con la poltica exterior de la nacin.
Este cumulo restringido de competencias se mantiene mientras sea la capital de la republica, porque en caso
que deje de serlo pierde virtualidad la ley 24.588 recobrando la ciudad las facultades que le reconoce su
estatuto.
Estas facultades pueden ser ampliadas por ley
El estatuto organizativo
El poder legislativo es unicameral, integrado por 60 diputados, presidido por el vicejefe de gobierno.
EL pode ejecutivo es desempeado por un jefe de gobierno, tambin denominado gobernador, elegido en
formula junto al vicejefe por mayora absoluta y con posibilidad de una sola reeleccin. El poder judicial se
integra con un Tribunal Superior de Justicia, el Consejo de la Magistratura, los dems tribunas que la ley
establezca y el Ministerio Publico.
Prev una descentralizacin administrativa por medio de las comunas, que carecen de facultades tributarias y
tienen funciones de planificacin ejecucin y control.
El estatuto prev un control interno del sector pblico a cargo de la Sindicatura General y un control externo a
cargo de la Auditora General de la Ciudad
La defensa, proteccin y promocin de los derechos humanos se encomienda a la defensora del pueblo
Se cre dentro del mbito del P.E el Ente nico Regulador de los Servicios Pblicos, a cargo del control,
seguimiento y resguardo de la calidad de los servicios pblicos.
El estatuto en caso de traslado de la Capital
A nuestro entender en caso de traslado, la Ciudad retoma la amplitud de sus poderes autonmicos, dado que,
al no estar en juego intereses federales en ese territorio el Congreso pierde toda atribucin al respecto
Sin embargo, no puede asumir la condicin de provincia. Ello as porque a diferencia del resto del territorio
argentino esta ciudad cuenta con un estatus especial que le viene conferido directamente por la CN, por lo
que mal puede otorgrsele el rango de provincia por ley, ni reconocerle atribuciones que la CN no ha previsto
El nuevo art. 129 le confiere un estatus que le permite ampliar la autonoma si no existen intereses nacionales
a tutelar, pero que no le permite cambiar de condicin, ni volverse un municipio de la provincia de Buenos
Aires, ni transformarse en provincia, aun por disposicin del Congreso