CORPORACIN UNIVERSITARIA DEL CARIBE-CECAR

DIVISIN DE EDUCACIN ABIERTA Y A DISTANCIA

DERECHO ADMINISTRATIVO II

JORGE LORDUY VILORIA

ABOGADO ESPECIALIZADO

PROGRAMA ADMINISTRACIN PBLICA A DISTANCIA

SINCELEJO SUCRE
2008

BIOGRAFA
(6 de junio de 1966) Abogado de la Universidad de Cartagena, egresado en 1993,
especialista en Derecho Administrativo 1999, Derecho Procesal 2000 y en
Derecho Penal y Criminologa 2003 de la Universidad Libre de Colombia.
Diplomado en docencia 2003. Docente Universitario de la Corporacin
Universitaria del Caribe CECAR, en las ctedras de derecho Laboral y Derecho
Administrativo

en la facultad de Contadura Pblica; Derecho Administrativo

General, Derecho Administrativo Colombiano y Derecho Administrativo Laboral.Adems posee otros estudios en Contabilidad y Finanza y en Conciliaciones.
Miembro Fundador del Instituto Colombiano de Derecho Procesal Captulo
Sincelejo, Estudiante de la maestra de Derecho procesal de la Universidad de
Medelln.- Empleado Pblico Municipal de Sincelejo, en el cargo de profesional
especializado desde 2003 hasta 3 de febrero de 2009, juez administrativo oral de
Sincelejo desde el 5 de febrero de 2009.

NDICE GENERAL
PAG

INTRODUCCIN
DINMICA PARA CONSTRUIR EL CONOCIMIENTO
CONTEXTO TERICO
CAPITULO 1
PRESENTACIN
OBJETIVOS
EVALUACIN INICIAL.
1. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO Y DE LOS SERVIDORES PBLICOS
1.1 RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN PBLICA
1.1.1. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO.
1.1.1.1. .HISTORA GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD.
1.1.1.2. EVOLUCIN EN COLOMBIA
1.1.2. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
DE LA ADMINISTRACIN Y DEL SERVIDOR PBLICO
1.1.3. REGMENES DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
DEL ESTADO
1.1.3.1. RESPONSABILIDAD SUBJETIVO
1.1.3.1.1 ACTIVIDAD U OMISIN DEL ESTADO
1.1.3.1.2. EL DAO.
1.1.3.1.3. NEXO CAUSAL.
1.1.3.1.4 ACTIVIDAD PROPIA DEL ESTADO
1.1.3.1.5.CAUSALES EXLUYENTES DE RESPONSABILIDAD
1.1.3.2. RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
1.1.2. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
1.1.2.1 ELEMENTOS ESENCIALES DE LA RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
1.2. RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES PBLICOS
1.2.1. RESPONSABILIDAD PENAL
1.2.2. RESPONSABILIDAD FISCAL
1.2.3. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA.

6
9
12
14
15
16
17
18
18
22
22
24
30
33
33
33
36
39
40
41
43
47
48
59
60
60
61

1.2.4.RESPONSABILIDAD POLTICA
1.2.5. RESPONSABILIDAD SOCIAL.
1.2.6. RESPONSABILIDAD CIVIL O PATRIMONIAL
1.3. RESUMEN GENERAL
1.4. LECTURA COMPLEMENTARIA
1.5. AUTOEVALUACIN

61
61
61
68
70
78

CAPTULO 2
PRESENTACIN
82
OBJETIVOS
83
EVALUACIN INICIAL
84
CONTRATACIN ESTATAL
85
2.1 CONTRATOS ESTATALES
85
2.1.1 ELEMENTOS ESENCIALES
86
2.1.2 ELEMENTOS DE LA NATURALEZA.
87
2.1.3 ELEMENTOS ACCIDENTALES.
87
2.2. RGIMEN LEGAL DE LA CONTRATACIN ESTATAL
88
2.2.1.DERECHO DE IGUALDAD
88
2.2.2.PREVALENCIA DEL INTERS GENERAL
89
2.2.3. PRINCIPIO DE LEGALIDAD
89
2.2.4. PRINCIPIOS DE LA FUNCIN ADMINISTRATIVA
89
2.2.5. REGIMEN LEY 80/93 ESTATUTO GENERAL DE LA
90
CONTRATACIN ESTATAL.
2.2.6. RGMENES ESPECIALES O EXCEPCIONALES DE
91
CONTRATACIN ESTATAL
2.3.PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN ESTATAL
2.3. PRINCIPIOS ESPECFICOS DE LA CONTRATACIN ESTATAL
107
2.3.1. PRINCIPALES
108
2.3.2. COMPLEMENTARIOS
108
2.4. ETAPAS DE LOS CONTRATOS
109
2.4.1. PRECONTRACTUAL.
109
2.4.2. CONTRACTUAL
110
2.4.3. POSCONTRACTUAL.
110
2.5.FORMAS DE CONTRATACION ESTATAL
110
2.5.1. LICITACIN PBLICA
110
2.5.2.CONTRATACIN
ABREVIADA
119
2.5.3.CONCURSO
DE
MERITO
124
2.5.4.CONTRATACION DIRECTA
124

2.6. CARACTERISTICAS DEL CONTRATO ESTATAL

2.7.GARANTIAS EN LA CONTRATACION ESTATAL
2.8. CLASES DE CONTRATOS ESTATALES
2.9.LAS PARTES DEL CONTRATO ESTATAL
2.9.1.LAS ENTIDADES CONTRATANTES
2.9.2.EL CONTRATISTA FORMA DE PARTICIPACIN
2.10.REGMENES DE INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
2.11. NULIDADES
2.11.1.NULIDADES CONTRACTUALES
2.11.2EFECTOS DE LAS NULIDADES
2.12.SOLUCION DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
2.13.RGIMEN DE CONTRATACION DE LOS SERVICIOS
PUBLICOS
2.13.1.MBITO DE APLICACIN DEL REGIMEN
ESPECIAL
2.13.2.CLUSULA EXCEPCIONAL
2.13.3. RGIMEN DE INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
2.13.4.RGIMEN DE SELECCIN DEL CONTRATISTA
2.14.LEY 190/95
RESUMEN GENERAL
LECTURAS COMPLEMENTARIAS
AUTOEVALUACIN
BIBLIOGRAFA

126
128
130
132
132
135
141
146
146
148
148
152
154
156
159
160
166
169
172
179
182

INTRODUCCIN

A travs del presente texto se entra a realizar un estudio sobre las

responsabilidades del Estado y sus agentes, tanto extracontractual como la
contractual,

pasando

del

estadio

de

irresponsabilidad

estatal

hasta

la

responsabilidad objetiva o del dao especial, analizando la responsabilidad nacida

de la culpa o responsabilidad subjetiva.La nueva tendencia de la responsabilidad estatal dentro de un Estado Social de
Derecho, como causa o como consecuencia. Adems se visualizar la
responsabilidad del agente estatal, hoy servidor pblico a la luz de la nueva
constitucin, para crear en el estudiante la concepcin de compromiso y
pertenencia que debe tener el servidor pblico, por lo complejo que es la
administracin pblica y los fines que persigue, que puede rayar en conductas
omisivas cuando tiene el deber de actuar y no lo hace o de extralimitacin de
funciones, cuando actuando se excede a su competencia, en ambos caso
constituyen conductas disciplinable y peor aun pueden ser delictivas.-

Por otra parte se tratar el tema que ms atencin requiere, como es la

Contratacin del Estado, ya que constantemente, se habla como fuente de
corrupcin y por lo tanto de desangre del erario pblico.- Se estudiarn
todas las etapas y formas de la contratacin Estatal, as como los principios
especficos de ella. Se culminar el estudio con las distintas soluciones
ofrecidas por la ley de los conflictos que surjan dentro de los contratos
estatales.-

Esperamos despertar en los estudiantes de administracin pblica, la

importancia de despertar la conciencia cvica, esperando que este pequeo
trabajo le sirva en un futuro para el ejercicio de su profesin y hagamos de
Colombia un pas ms organizado y desarrollado, para tener mejores
condiciones

de

vida,

para

mayores

oportunidades

generaciones.-

DINMICA PARA CONSTRUIR EL

CONOCIMIENTO

para

futuras

Amigo(a) Estudiante:
El mdulo ha sido diseado para el trabajo autodirigido, de tal suerte que el
estudiante pueda trabajarlo en su casa y posteriormente discutirlo con el profesor
en el aula de clases
En este mdulo se plantearn las distintas tesis sobre la responsabilidad del
Estado, en sus distintas actuaciones o funciones, es decir,

tanto en el

funcionamiento de la rama ejecutiva, como legislativa y jurisdiccional, as como en

el ejercicio de las funciones legislativas, administrativa y jurisdiccional, como se ha
ido perfeccionando el concepto de responsabilidad estatal en las teoras del
Estado dentro de nuestra entorno econmico, social y poltico, de manera clara,
concreta y prctica; Adems tocaremos una actuacin administrativa muy ligada a
la responsabilidad del Estado, como es la contratacin estatal all precisaremos las
distintas formas de contratacin Estatal y su distincin de la contratacin privadas,
veremos pues como el legislador ha tratado de hacer ms dinmico la
administracin pblica pero adems ha querido imponer mayores controles y
participacin ciudadana en l.Esperamos que a los estudiantes de administracin pblica les pueda servir este
mdulo como modelo para las actividades profesionales que estn desarrollando o
que llegaren realizar en ejercicio de la profesin, por lo cual al final de cada
capitulo encontrarn talleres

de casos prcticos de situaciones cotidianas y

habituales en el ejercicio de la administracin pblica, que le ayudarn a despertar

el sentido de ubicacin y reaccin antes la problemtica o desafo de la
administracin pblica nos depara, que pondr a prueba la aprehensin de los
conceptos bsicos expuestos.-

La administracin pblica, depende bsicamente de la Ley, pero sta regula

realidades abstractas, como tal no son exactas, por lo que su aplicacin depende
de la interpretacin de esas realidades que la ley consagra, por lo cual habr
muchas interpretaciones siendo algunas de mayor acogidas que otras, pues el
operador de la norma puede estar en puntos distintos, en razn a ello es que es
enriquecedor, debatir tales esquemas en mesas redondas o paneles y en grupos
de trabajos, para conocer los distintos puntos de vistas y poder tomar la mejor
decisin posible.Para el estudiante, se recomienda que complemente la informacin desarrollada
en este documento consultando los textos referenciados en la bibliografa. As
mismo, se sugiere que:

1. Considere el mdulo como una herramienta que le permitir fortalecer sus

conocimientos sobre la Administracin pblica.
2. Prepare cada uno de los temas con antelacin a la reunin con el profesor,
de tal suerte que llegue a la discusin con preguntas e inquietudes al respecto.
3. Siga los contenidos programticos de cada capitulo, para que encuentre
sentido a la aplicacin de los preceptos tericos en el campo prctico.
4. Complemente sus actividades con la consulta de documentos, revistas
afines, pginas Web, etc., que fortalezcan su estudio de los temas propuestos
en el mdulo.
5. No intente seguir adelante con las actividades propuestas en el mdulo si
antes no tiene claro los conceptos claves que se enumeran en la seccin de
autoevaluacin. Pregunte, disctalos con sus compaeros o profesor y,
despus de su perfecta comprensin, siga adelante.

10

6. Asocie permanentemente los conceptos trabajados con su realidad laboral,

social o poltica.
Plantee ejemplos diferentes a los propuestos y disctalos con sus compaeros y
profesor. Procure llevar inquietudes o interrogantes para hacer dinmica la
socializacin de este mdulo.-

CONTEXTO TERICO

11

Al concebir la Administracin pblica como el motor impulsor para el

cumplimiento de los fines del Estado, la vemos entonces como el gran
promotor o artfices de la responsabilidad del mismo, pues en su bsqueda
del inters general, se ve precisada a la ejecucin de actuaciones que van a
generar obligaciones, mirando pues las fuentes de las obligaciones segn los
tratadistas del derecho civil, aplicable a los rganos del derecho pblico,
pues vemos sin lugar a duda que existen don fundamentales como son: los
actos jurdicos (actos y contratos Estatales) y La responsabilidad
Extracontractual, es decir, que nace sin la voluntad de la administracin.
La Responsabilidad estatal obliga a un compromiso de sus servidores
pblicos con el inters general y una vocacin de servicio excepcional, ya
que

las

obligaciones

contractuales

nacen

del

compromiso

de

la

administracin en pos de satisfacer necesidades de la comunidad, el

incumplimiento de ellos, pone en peligro o lesiona

intereses de la

comunidad, y si este proviene de la administracin pblica va a generar

detrimento

patrimonial

responsabilidad

del

del
estado;

erario

pblico,

Tambin

pues

puede

compromete

la

comprometerse

la

responsabilidad de la administracin en la realizacin de otras actividades

estatales, que penden bsicamente del servidor pblico, como la persona
natural investido de estado para llevar a cabo las actuaciones.
Este mdulo nos va a presentar la pelcula de la responsabilidad del Estado
y de los servidores pblicos desde sus inicios irresponsables en el Estado

12

Monrquico absolutista

hasta la responsabilidad objetiva del estado

pregonada en el nuevo estado Social de derecho, de la mano pues de la

formacin del concepto de contracto de los actos de gestin frente a los
actos de poder de la administracin pblica, es decir, planteamiento civilista
(derecho privado), por lo cual se ha requerido estudiar autores como Savigni,
Leon Diguit, Garca Enterria, Jean Rivero,

Pino Ricci, Dromi, Jaime

Santofinio, Bordillo y muchos otros estudiosos del derecho administrativo,

preocupados por dar mejores elementos a la administracin pblica y a los
servidores pblicos.

Responsabilidad del Estado.

13

CAPTULO 1

PRESENTACIN

14

En este
captulo se presenta la responsabilidad Estatal histricamente concebida
e
y en la poca actual, partiendo del entorno de Estado Social de derecho que nos
rige y que hace obligatorio para el Estado

restablecer patrimonialmente

el

perjuicio o dao que cause.

Por lo que veremos pues determinar la responsabilidad en las dos (2) lneas
terica, es decir, desde el planteamiento subjetivo

con falla probada o falla

presunta del servicio hasta la responsabilidad objetiva, en su dos (2) acepciones

como responsabilidad presunta, riesgo creado y como dao especial.-

Analizaremos

adems

los distintos elementos de

la responsabilidad y las

distintas actividades del Estado; para plantear la responsabilidad no solamente del

entorno de la rama administrativa del poder pblico sino como responsabilidad
patrimonial del Estado por el desempeo de todas sus actividades.

Nos mostrar adems este captulo lo concerniente a las eximentes de

responsabilidad en cada una de las teoras.

Por ltimo se tratar la responsabilidad del servidor pblico, al igual que la

responsabilidad contractual tanto del Estado como del servidor pblico, mostrando
pues los elementos caractersticos de sta.-

OBJETIVOS ESPECFICOS

OBJETIVOS

15

Busco con este mdulo dar una gua a los estudiantes de Administracin Pblica
que le sea til en desarrollo de su profesin, Por lo que deber haber obtenido
las siguientes capacidades:
1.-Comprender que el Estado est al servicio de los ciudadanos, y por ende debe
responder patrimonialmente cuando ocasiona un perjuicio o dao a ste por regla
general.
2.-Diferenciar los ttulos de responsabilidad entre las distintas clases de sta
(Contractual extracontractual)
3.-Identificar los elementos que determinan la responsabilidad del Estado.
4.-Tener unos conceptos claros sobre el compromiso del servidor pblico en la
responsabilidad Estatal.
5.-Entender que la Administracin pblica implica la toma de decisiones que
puede afectar derechos particulares.
6.- Definir la importancia de concienciar a los ciudadanos que pretendan una
reparacin integral por los daos, pero no mirar esa oportunidad como fuente de
enriquecimiento.

EVALUACIN INICIAL - ATRVASE A OPINAR

1.

Qu es la responsabilidad Estatal?
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______

16

2.

Diga en qu consiste la teora subjetiva de la

responsabilidad?
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______

3.

Cules sern los elementos de la responsabilidad del

Estado.?
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
CAPTULO I
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______________________________________________
_______

17

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

1.- RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN PBLICA

Cuando iniciamos hablando de responsabilidad, nos remitimos inmediatamente a

garanta u obligacin, ya que la responsabilidad implica un compromiso, luego al
referirnos a la Administracin pblica estamos haciendo mencin al Estado, y
surge necesariamente su compromiso de la Constitucin Poltica como estructura
o base de todo el ordenamiento jurdico y cual es el objeto de ello, obviamente la
convivencia pacfica y el bienestar de todos los asociados o de toda la comunidad,
luego tomando en ese sentido amplio, cualquier desviacin del objeto implica una
responsabilidad del Estado.-

18

La doctrina afirma que la responsabilidad es una obligacin patrimonial a cargo del

Estado consistente en el deber de reparar las lesiones que ocasiona la
administracin por su falla. La responsabilidad del Estado se origina por el
quebranto de funciones, ya que la competencia de un funcionario es el ejercicio de
un poder deber, y tal quebranto en un sentido positivo o negativo acarrean la
consecuente indemnizacin de perjuicios.
Es necesario observar una de las innovaciones importantes de la Constitucin de
1991 y es la del rgimen general de la responsabilidad patrimonial del Estado, es
decir, de las personas jurdicas estatales, bsicamente las que resultan de la
distribucin vertical del Poder Pblico; por los daos y perjuicios que se le causen
al particular. Es decir, desde otro extremo, la responsabilidad en el Estado de
Derecho comprende igualmente al Estado y sus organismos. As el artculo 90
constitucional, en su inciso 1., establece que:

El Estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que

le sean imputables, causados por la accin o la omisin de las
autoridades pblicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de
uno de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa
o gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra
ste.
Se observa de lo anterior, que para que exista materialmente el concepto de
responsabilidad patrimonial del Estado colombiano se requiere de la presencia
articulada de tres claros elementos:
1. La accin u omisin de unas autoridades,

19

2.- Un dao o daos de carcter antijurdico,

3.- Una inevitable relacin de causalidad entre la accin u omisin de las
autoridades pblicas y los daos antijurdicos que generan obligaciones de
carcter patrimonial para el Estado.
El elemento conceptual que por mandato constitucional configura la existencia del
dao, y como consecuencia la indemnizacin de perjuicios, es a todas luces el
denominado dao antijurdico. La jurisprudencia colombiana no ha sido unnime
en su evaluacin; como lo seala en algunas ocasiones ha acudido al concepto de
la doctrina extranjera, en especial la espaola, entendiendo por tal aquel que la
vctima no tiene el deber jurdico de soportar.
La Corte constitucional

sobre este tema particular se ha pronunciado en el

siguiente sentido:
El artculo 90 de la Constitucin Poltica estableci

una clusula general de

responsabilidad del Estado, cuya aplicacin se determina por la configuracin de

dos requisitos: (1) la existencia de un dao antijurdico y (2) que ste sea
imputable a la accin u omisin de una autoridad pblica 1.

Respecto a la nocin de dao antijurdico, esta Corporacin, siguiendo los

lineamientos jurisprudenciales del Consejo de Estado, ha dicho que ste puede
definirse como aquella lesin patrimonial o extrapatrimonial, causada en forma
lcita o ilcita, que el perjudicado no est en el deber jurdico de soportar. 2 As, la
responsabilidad del Estado podra configurarse no solo cuando el dao es el
resultado de una actividad irregular o ilcita, sino tambin, cuando en el ejercicio
normal de la Qu es la administracin pblica?

1
2

Sentencia C-100/ 2001

Sentencia C-333/96 (MP Alejandro Martnez Caballero).

20

Por funcin administrativa se entiende la funcin primordial del estado en la

bsqueda de la satisfaccin de las necesidades de los ciudadanos, a travs del
bienestar y el progreso colectivo. Los entes encargados de esta funcin son los
funcionarios que ejercen el poder.
Dentro de la funcin administrativa juega su papel la administracin pblica, cuyas
leyes tratan de la estructura del estado como poder administrativo y su relacin
con los ciudadanos.
La importancia de la administracin pblica radica en que a travs de ella se
logran los objetivos polticos de una nacin con una serie de procesos y acuerdos
que le otorgan la legitimidad y autoridad necesarias.
La administracin pblica debe buscar el equilibrio socioeconmico, primando los
intereses generales frente a los particulares.
En tanto que la administracin pblica es legal, poltica y social. Debe ejercer
funciones de autoridad para cumplir con su papel poltico y social fundamental.
De igual forma la administracin pblica participa en todo el sistema econmico,
regulndolo, ordenndolo y controlndolo en muchos sentidos.
Por otro lado la administracin pblica puede actuar en todo un territorio e incluso
puede actuar sobre la propiedad privada, si as lo exige el inters general.
Concepto de administracin pblica

21

Para dar una definicin tcnica que nos ayude a comprender de qu se trata la
administracin pblica, podemos decir que sta comprende la organizacin
llevada a cabo por un grupo profesional, que cuenta con un nmero de recursos
econmicos y materiales pblicos que suelen ser los impulsores de la puesta en
prctica que corresponde a la decisiones que se toman por parte del gobierno de
un pas.
La administracin publica esta conformada por todos aquellos elementos que la
hacen efectiva, como por ejemplo, los funcionarios, los edificios pblicos, etc. La
funcin principal de la administracin pblica, es la creacin de un vnculo o
relacin entre el poder poltico y el pueblo o ciudadana.
No obstante, debemos remarcar que no solo se conoce una administracin
pblica por parte del poder ejecutivo, sino que tambin, la misma es llevada a
cabo por parte del Estado y algunas entidades privadas que desempean
diferentes funciones y actividades administrativas. De todas formas es importante
conocer que el concepto correspondiente a la administracin pblica puede ser
analizado desde dos sectores y dos puntos de vista diferentes.
Uno de ellos es el punto de vista formal, en donde se comprende que a la entidad
destinada a la administracin publica, se la ha otorgado por parte del poder
poltico, todos los medios necesarios que puedan lograr la satisfaccin de los
intereses colectivos. Pero analizndola desde un punto de vista material,
podemos decir que la administracin pblica como la actividad de un organismo
que ha sido considerado en sus problemas de gestin, tanto en aquellas
relaciones impuestas con otro organismos semejantes, como tambin con
aquellos particulares, para poder asegurar y garantizar la ejecucin de la misin
correspondiente. Por otra parte, la administracin publica, puede ser considerada
como una disciplina que se encarga del manejo practico de los recursos y de la

22

direccin de las actividades correspondientes al trabajo por parte de las personas,

siempre enfocada al lograr el objetivo de satisfacer los intereses pblicos, o sea,
las expectativas de la sociedad que constituye dicho pas.
Elementos bsicos de la administracin pblica
Como todo proceso administrativo, la administracin publica funciona a base de
algunos elementos que consideramos, son importantes de conocer, entre los que
mencionaremos estn, los medios personales o personas fsicas que intervienen
en ella; los tributos correspondientes a cada pas que resultan ser los principales
medios econmicos de la administracin pblica; el rden y organizacin racional
y coherente de todos los medios relacionados; los principios de la entidad
administrativa correspondiente y la actuacin eficiente dentro de un mbito de
competencia del rgano actuante. Ahora bien, la administracin pblica tambin
tiene un concepto jurdico, que suele utilizarse mucho ms en el sentido formal de
la aplicacin correspondiente; en este caso debemos remarcar que la
administracin pblica no denota a una persona jurdica, sino que se trata de un
organismo que lleva a cabo una actividad correspondiente al Estado. Cuando
hacemos referencia a la responsabilidad de la administracin publica, queremos
decir que el acto consecuente con la administracin ser responsabilidad del
Estado.
El modelo actual que se utiliza para llevar a cabo la administracin pblica en un
pas es el modelo burocrtico que Max Weber suele describir detalladamente.
Este modelo tiene su base en la racionalidad de la utilizacin de los instrumentos
como tambin en el ajuste que se debe realizar entre los objetivos a conseguir y
los medios que se emplearan para ello.

23

No podemos dejar de mencionar que la administracin publica cuenta con

algunas prerrogativas que la sitan en un nivel superior al que posee la gestin
publica, ya que, en la administracin podemos destacar la interpretacin unilateral
de los contratos correspondientes; la capacidad para ejecutar todos los actos
administrativas requeridos, que hace referencia a todos aquellos actos que deben
cumplirse obligatoriamente que la administracin pblica esta autorizada a
imponer de manera unilateral a todos los particulares de la sociedad (multas,
impuestos, etc).
6

6
663

Como quiera que el Estado realiza diversas funciones y actividades, de la cuales

puede ocasionar 3 y daos a w que deben ser resarcidos, luego debemos enfilar
el enfoque del estudio de la responsabilidad desde varias situaciones as:
1.1.- Responsabilidad extracontractual, que puede ser Administrativa, legislativa o
Jurisdiccional, dependiendo la rama del poder pblico.
1.2.- Responsabilidad Contractual, surgida dentro de las distintas etapas del
procedimiento contractual, es decir, la precontractual, la ejecucin de un contrato
o contractual y la poscontractual.-

24

1.1. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO

Antes de entrar a la teora de la responsabilidad extracontractual del Estado

actualmente, se hace necesario ver su desarrollo a travs de la historia; veamos
pues las siguientes etapas:

1.1.1.- DESARROLLO HISTRICO.

1.1.1.1. En el derecho romano, que es la primera referencia jurdica de nuestra

civilizacin, vemos que en todos los estadio de poder (Repblica o imperio) el
Estado era irresponsable, es decir, segn los historiadores, en Roma imper el
principio societas delinquere non potest lo que significa que en el evento de
una acusacin o reclamacin solo podra afectar a la persona que administraba la
ciudad, pero nunca podra afectar a la ciudad; en conclusin era el funcionario

25

quien deba responder por los daos causados, pues era una extralimitacin de
sus funciones.-

1.1.1.2.- Edad Media, caracterizada por los reyes, es decir el absolutismo como
forma de gobierno, donde el Monarca nunca cometa errores, la irresponsabilidad
del Estado se basaba en tres (3) postulados: a.- La soberana del Estado que
niega la igualdad del Estado con el individuo, el monarca no puede

ser

responsable ante el sbdito.

b.-El origen divino del poder del Rey, delegado por Dios.c.- El poder era infalible, pues su voluntad era Ley, siendo siempre lo mejor para
todos.-

1.1.1.3.- Despus de la revolucin Francesa, con la declaracin de los derechos

del hombre, era apenas natural que se comenzara modificar la tesis de la
irresponsabilidad del Estado, aunque en sus inicios, con el postulado que la
soberana recae en el pueblo, continuaba con el planteamiento de la
irresponsabilidad del Estado, pues la ley es expresin popular, pero replantearon
la tesis romana considerando que los actos fuera de la ley o ilegales

y las

conductas dainas de los funcionarios o agentes que produjeran un dao stos

deban responder y no el Estado.1.1.1.4.- Surge el principio Servant, donde se considera que los actos de los
funcionarios pblicos en ciertos casos

comprometan la responsabilidad del

26

Estado aunque de manera indirecta, es decir, la relacin entre o vnculo laboral

de los servidores pblicos con el Estado, ameritaba que ste respondiera por la
obligacin de seleccin y vigilancia que deba tener para con su personal.1.1.1.5.- Con la evolucin y nacimiento del derecho administrativo, comienza
tambin la responsabilidad del Estado, pues en Francia se dan los primeros fallos
o pronunciamientos judiciales, es decir, el reconocimiento de la responsabilidad
del Estado es de naturaleza jurisprudencial, que posteriormente se va a plasmar
en leyes o normas escritas.-

1.1.2 .EVOLUCIN EN COLOMBIA

En nuestro pas desde muy temprano se legisl sobre ciertas indemnizaciones o

compensaciones por daos producidos por trabajos pblicos, as pues la ley 1 de
1823 dispona en su artculo 34Si algunos terrenos, molinos, acequias de
regado u otros establecimientos de cualquier especie, se desmejoraren o
inutilizares por causa de una obra pblica, aunque esta no ocupe parte de
ellos se indemnizar
experimenten.

a los propietarios de todos los daos que

Como fueron pocas de constante guerras civiles, los

legisladores establecieron normas para compensar un poco los daos que

ocasionaran los ejrcitos en contienda, pero ello no significaba un real
compromiso de reparacin de los daos; en la misma constitucin de 1886,

27

consagr dentro del artculo 33, la expropiacin para casos de guerra, estipulando
expresamente la responsabilidad del Estado por la expropiacin que hiciera el
gobierno directamente o a travs de sus agentes.-

Ahora bien, la declaracin de responsabilidad y

el reconocimiento de

indemnizaciones, siempre fue por va judicial, por lo que debemos analizar las
jurisprudencias de las distintas autoridades jurisdiccionales que se pronunciaron
en razn a su competencia sobre el particular.

1.1.2.1.- Iniciaremos con la Corte Suprema de Justicia, que al tenor del artculo
151 de la Constitucin de 1886, era competente para conocer de los procesos
contenciosos

donde fuese parte la nacin.- La Corte Suprema de Justicia,

mximo rgano de justicia, plante en el primer momento la teora de la

Responsabilidad Indirecta, aplicacin de los artculos 2341 al 2360 del Cdigo Civil
Colombiano, como podemos ver en principio la Corte

toma como base la

responsabilidad en la nocin de culpa del derecho privado; al establecer que las

personas morales de derecho privado y

pblico responden

indirectamente a

causa de las culpas cometidas en daos a terceros, por sus funcionarios o

dependientes en ejercicios de las funciones o con ocasin de ellas. (Artculos
2347 y 2349 C.C); pues estas personas morales tienen un deber de in eligiendo y
de in vigilando, es decir, de elegir y vigilar a sus agentes con sumo cuidado, ya
que son sus dependientes o subordinados, y la ley contempla en los artculo

28

antes planteados una presuncin de responsabilidad en contra del empleador

(Sent. de la C.S. J, 30 de junio de 1962, Demandante, Reinaldo Tinjaca contra el
Municipio de Bogot, M.P. Jose J. Gomez).-

Concomitante con la tesis de la responsabilidad Indirecta, la Corte Suprema de

Justicia, en un fallo de casacin del 21 de agosto de 1939, consagr la
Responsabilidad Directa de las personas jurdicas pues no podra establecerse
una dualidad entre ellas y sus propios agentes, en razn a su naturaleza.
Tomando como soporte normativo el artculo 2341 del C.C., cuyo tenor que reza:
El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de la pena principal que la ley
imponga por la culpa o el delito cometido., como podemos apreciar es un
concepto bsico de los particulares, para responder directamente por sus culpas,
aplicado a las personas jurdicas o morales.-

Otra tesis terica que defenda el concepto de responsabilidad directa,

denominada la teora organicista, expresaba que las personas jurdicas eran
responsable por los actos realizados solo por quienes poseen capacidad para
representarlas, pues aqu la persona jurdica es quien esta obrando, en
consecuencia, ser rgano de la persona moral quienes la dirigen, en los dems
caso solo son agentes pero no sus rganos.

29

Para concluir este ciclo de la Corte suprema de Justicia, tenemos que mencionar
la tesis planteada en sentencia del 30 de junio de 1941, denominada fallas del
servicio, adoptada de la teora francesa FOUTE DE SERVICE , pero dndole
todava un sentido civilista, pero con los elementos propios de la teora extranjera,
trayendo la proyeccin del deber del Estado de prestar a la comunidad los
servicios pblicos

y en virtud del cual el dao originado en irregularidades o

deficiencia de stos, debe ser satisfecho por la administracin, aqu la culpa se

traslada del agente infractor al Estado directamente.-

La competencia de la Corte Suprema de justicia, para conocer de los procesos

contra la Nacin, dur hasta 1964 , cuando se expidi el Decreto Ley 528 de
1964, que traslada la competencia a la jurisdiccin contenciosa administrativa.-

1.1.2.2.- CONSEJO DE ESTADO. Antes de la expedicin del Decreto Ley 528 de

1964, ya muchos estudiosos del derecho, bajo la influencia de la doctrina y la
jurisprudencia francesa, propugnaban por la aplicacin de la teora de la culpa o
falla del servicio, con apoyo en normas de derecho pblico como el artculo 16 de
la Constitucin de 1886 que estableca: Las autoridades de la repblica estn
instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su
vida, honra y bienes y para asegurar el cumplimiento de los deberes del

30

Estado y de los particulares . Voces que hicieron ecos en el Consejo de

Estado, quien en providencia del 2 de noviembre de 1960 con ponencia del doctor
CARLOS GUSTAVO ARRIETA, abogan por la aplicacin del derecho pblico con
base en los artculo 2 y 16 de la Constitucin Nacional, manifestando que la
Constitucin Colombiana y el cdigo contencioso administrativo

desplazan el

centro de gravedad de la responsabilidad estatal, de los elementos meramente

subjetivos que le da el cdigo Civil, hacia base ms concretas y objetivas.-

A partir del Decreto Ley 528 de 1964, el Consejo de estado pudo disponer el
reconocimiento de las indemnizaciones por los daos y perjuicios, aplicando la
teora de la falta o falla del servicio, el cual genera una responsabilidad directa,
consisten que se atribuye el dao a que una persona pblica, no ha actuado
debiendo actuar o acta mal o tardamente, segn la jurisprudencia de la poca.-

Con esta norma donde le otorga la competencia del conocimiento de los proceso
indemnizatorio donde participare la Nacin o el Estado, manejando la teora de la
falta o falla del servicio abre una puerta grande, por donde se ventilan muchos
caso y se expiden mucho pronunciamientos judiciales tomando como soporte
jurdico de la responsabilidad del Estado el artculo 16 de la constitucin de 1886;
lo que se prest para extralimitaciones, al sealarse que el Estado podra ser
responsable por todas las desventuras que sufriera una persona, al tomar como
base la norma constitucional que establece el deber genrico de proteger la vida,

31

bienes y honra de las personas residente en el pas.- Lo que ataj un poco imputar
la declaracin de responsabilidad

del Estado en algunos caso, fue la carga

probatoria que en esos momentos corresponda al demandante (vctima o

perjudicado) demostrar la falta o falla del servicio.

Pero posteriormente, en un pronunciamiento del Consejo de Estado, consagr

para ciertos caso la falta o falla presunta del servicio, en un caso donde se
ocasion un dao con un arma de dotacin oficial (C de E, seccin tercera , 31 de
julio de 1989, demandante Jorge Herrera Velsquez, C.P Antonio de Irisarri
Restrepo) Pronunciamiento reiterado en el caso de daos ocasionado con
vehculo oficial (C de E., seccin tercera , 19 de diciembre de 1989, demandante
Rosa Franco, C.P Antonio de Irisarri Restrepo). En este nuevo rgimen de Falla
presunta del servicio, al Estado es quien debe demostrar que acto con suma
diligencia y prudencia, con lo que se rompa con la presuncin de imputabilidad;
tambin poda demostrar caso fortuito, que significa probar la ausencia de culpa;
hay que resaltar, que adems de la teora de la falla presunta, tambin surgi la de
responsabilidad presunta, que es un rgimen posterior que es la responsabilidad
sin falta, es decir la famosa teora
matices el riesgo excepcional

objetiva de responsabilidad, con dos (2)

y el dao especial, los cuales quedaron

expresamente consagrados en el artculo 90 de la constitucin poltica.-

32

1.1.3. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL

DE LA ADMINISTRACIN Y DEL FUNCIONARIO PBLICO.

Despus de un recuento histrico de responsabilidad del Estado, entremos pues

a determinar la responsabilidad patrimonial de la administracin pblica en la
actualidad, tenemos que hacer mencin de dos (2) de los mximos rganos de
justicia de nuestro pas, como son la corte constitucional y el Consejo de Estado,
ambos coinciden en afirmar el carcter imperativo del artculo 90 de la constitucin
poltica, y en la no discriminacin o distincin de las actuaciones de la
administracin pblica, es decir, quedando comprendida dentro de sta tanto la
responsabilidad extracontractual como la responsabilidad contractual del Estado,
adems considera la corte constitucional que la responsabilidad del Estado se
presenta cuando se dan dos (2) supuestos: a.- que exista un dao b. - que este
sea imputable a una accin u omisin de la administracin pblica .-

33

Esto no conlleva necesariamente a la aplicacin de la responsabilidad objetiva,

sino que puede adems a estar circunscrito en la teora subjetiva, de falla
probada o presunta del servicio. La diferencia estriba, en consecuencia, en los
ttulos jurdicos de imputacin del dao, determinantes de la causalidad jurdica
ms all de la simple causalidad material que se deriva del nexo causal. As,
mientras en la responsabilidad fundada en el contrato, sern ttulos jurdicos de
imputacin, por ejemplo los mandatos de la buena fe, y la igualdad y equilibrio
entre prestaciones y derechos que caracteriza los contratos conmutativos (L.
80/93, art. 28) en la extracontractual lo sern, adems, la falla del servicio que es
el ttulo de imputacin ms frecuente, cualquiera que sea el sistema que para su
prueba se adopte; la culpa personal en nexo con el servicio, prevista para citar
algunas disposiciones, en el inciso 2 del artculo 90 de la Constitucin Nacional y
en el artculo 77 del Cdigo Contencioso Administrativo; la igualdad de las
personas ante la ley (art. 13 de la C.N, entre otros); el riesgo excepcional
establecido, por ejemplo por la Ley 104 de 1993 o en el Decreto 444 del mismo
ao; el error judicial y el anormal funcionamiento de la administracin de justicia
artculo 40 del Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 41 del Cdigo de
Procedimiento

Penal,

etc.),

la

inconstitucionalidad

de

la

ley

declarada

judicialmente, y principios de justicia de equidad como ste del no al

enriquecimiento sin causa. (C. Const., Sent. C-333, ago. 1/96. M.P. Alejandro
Martnez Caballero).Es de resaltar que el Consejo de Estado en la Sentencia de la

34

Seccin Tercera, de mayo 8 de 1995. M.P. Juan de Dios Montes Hernndezcomparti la tesis de la corte constitucional, pero adems estableci que bajo
cualquier clase o rgimen de responsabilidad patrimonial del Estado o de las
personas jurdicas de derecho pblico es menester que estn presentes estos
elementos: la accin o la omisin de la entidad estatal, el dao antijurdico, el nexo
de causalidad material y el ttulo jurdico de imputacin. (C.E., Sec. Tercera.
Sent. mayo 8/95. Exp. 8118. M.P. Juan de Dios Montes Hernndez). Entonces
pues, La finalidad de la responsabilidad patrimonial no consiste, en borrar una
culpa, sino en hacer recaer sobre el patrimonio de la administracin, el dao
sufrido por el particular. No hay duda de que a partir del texto constitucional citado
la responsabilidad se ha tornado en grado sumo objetiva, puesto que la culpa ha
dejado de ser el fundamento nico del sistema indemnizatorio, convirtindose
simplemente en uno de los criterios jurdicos de imputacin de daos a la
administracin. Por ello es posible, en muchos casos, que se tenga derecho a la
indemnizacin de los daos patrimoniales ocasionados con una actuacin
administrativa lcita. La filosofa que informa todo este universo jurdico se apoya
en el principio de solidaridad, que se recoge tambin en el artculo primero de la
Constitucin Nacional cuando se afirma que Colombia es un Estado social de
derecho, fundado en el respeto de la dignidad de la persona humana y en la
solidaridad de las personas que la integran. (C.E., Sec. Tercera. Sent. Exp. 6784,
nov. 22/91. M.P. Julio Csar Uribe Acosta).

35

1.1.3.1.-REGMENES

DE

RESPONSABILIDAD

EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO

Como hemos venido observando la jurisprudencia, la ley y la doctrina han

planteados dos (2) grandes tendencia de responsabilidad extracontractual:

1.1.3.1.1.- RGIMEN SUBJETIVO

Basado bsicamente en la teora de la falta o falla del servicio,

es decir, la

actuacin irregular de la administracin pblica, quien por su culpa ocasionaba

un dao a un tercero, por lo que inferimos que los elementos que conforman este
tipo de responsabilidad son : A - la actividad u omisin del Estado, que constituye
la falla del servicio

B.- el dao

C.- el nexo causal D.- Actividad Propia del

Estado.
Estudiemos pues cada una de los elementos de la responsabilidad subjetiva:
1.1.3.1.1.1.- Actividad u omisin del Estado. El Estado en pos de cumplir con
sus fines desarrolla tres (3) grandes funciones, ellas son: La funcin legislativa, la
de hacer las leyes y reforma la Constitucin; la funcin jurisdiccional es la de
aplicar la ley o administra justicia; y la funcin ejecutiva o administrativa, consiste
en hacer cumplir la ley. Bien antes de la constitucin de 1991, el Estado
Colombiano solo responda por los daos que ocasionara a travs de esta ltima

36

funcin; a partir de la constitucin de 1991, el Estado tambin responde por los

daos ocasionados en las otras dos (2) funciones, ello acontece por una falta o
falla del servicio, por omisin, retardo, irregularidad, ineficiencia o ausencia del
servicio. La falta o falla de que se trata, no es la personal del agente estatal, sino
la del servicio o annima del estado. Veamos cada una en ejecucin:
1.1.3.1.1.1.1.-La funcin administrativa, sus actuaciones se materializa en actos
Administrativos, que pueden ser contrarios a derechos y el particular puede
obtener se le restablezca el derecho a travs de la accin de nulidad y
restablecimiento del Derecho. Pero adems la administracin se manifiesta por
medio de hechos Administrativos, operaciones administrativas, omisiones
administrativas y vas de hechos, en estas circunstancias siempre que ocasiona
daos, estos pueden ser reparados a travs de la accin de reparacin directa;
cuando surge en ejercicio de la

contratacin

estatal, pues existen varios

mecanismos, dependiendo de la etapa contractual, as en la precontractual se

maneja los actos administrativos, se puede interponer la accin de Nulidad y
restablecimiento del derecho, en la etapa contractual y pos contractual se puede
obtener el resarcimiento de perjuicios mediante la accin de controversias
contractuales; ahora si de la ejecucin del contrato surge afectado un tercero, este
deber iniciar la accin de Reparacin directa.1.1.3.1.1.1.2.- La funcin Jurisdiccional; Como consiste en la administracin de
justicia, el estado entra a responder por los daos que ocasione con este actuar,
establecido en tres causales a saber:

37

1.1.3.1.1.1.2.1.- Error jurisdiccional, contemplado en el artculo 66 de la Ley

270/96 as: ART. 66.Error jurisdiccional. Es aquel cometido por una
autoridad investida de facultad jurisdiccional, en su carcter de tal, en el
curso de un proceso, materializado a travs de una providencia contraria a la
ley.

1.1.3.1.1.1.2.2.- Detencin injusta e ilegal, contemplado inicialmente en el artculo

414 del cdigo de procedimiento penal y posteriormente en el artculo 69 de la Ley
270/96 que reza: ART. 68.Privacin injusta de la libertad. Quien haya sido
privado injustamente de la libertad podr demandar al Estado reparacin de
perjuicios.

1.1.3.1.1.1.2.3.- Defectuoso funcionamiento de la administracin de justicia,

contemplado en el artculo 69 de la Ley 270/96 ART. 69.Defectuoso
funcionamiento de la administracin de justicia. Fuera de los casos
previstos en los artculos 66 y 68 de esta ley, quien haya sufrido un dao
antijurdico, a consecuencia de la funcin jurisdiccional tendr derecho a
obtener la consiguiente reparacin.
1.1.3.1.1.1.3..- Funcin Legislativa, es cierto que es difcil pensar en una
reparacin por esta funcin, pues es entendida que es la que regula realidades

38

imperantes, siendo adems la manifestacin voluntad soberana del pueblo, en ese

orden de ideas, veamos algunas situaciones:
1.1.3.1.1.1.3.1.- Cuando una ley consagra un monopolio de una actividad a favor
del Estado, las personas que se beneficiaban de dicha actividad deben ser
indemnizado.-

1.1.3.1.1.1.3.2.-Cuando una ley impone una carga aparentemente legtima a los

particulares, posteriormente es declarada inexequible, pues obviamente que caus
un agravio a los particulares, por lo

cual deben responder e indemnizar al

agraviado.

1.1.3.1.1.2.- EL DAO, es definido como el perjuicio o detrimento que se sufre, es

decir, la lesin o perturbacin de un bien protegido por el derecho, bien sea civil,
administrativo, etc., con las caractersticas generales predicadas en el derecho
privado para el dao indemnizable, como es que sea cierto (que existi, existe o
existir), determinado o determinable, debe ser personal y que pueda avaluarse
econmicamente.
Los daos pueden ser de las siguientes clases:
1.1.3.1.1.2.1.- MATERIALES, es aquel detrimento o estancamiento patrimonial
que sufre el sujeto pasivo de la accin u omisin o en general del actuar del
Estado, puede ser:

39

1.1.3.1.1.2.1.1.- DAO EMERGENTE, que es el detrimento o mengua que sufre el

patrimonio del sujeto pasivo de la actuacin del Estado. Los hay de dos clases:
pasado o consolidado y futuro,
El pasado o consolidado el dao efectivamente causado entre el da del insuceso
y la sentencia definitiva del proceso judicial. Se obtiene conforme a la siguiente
frmula:
S = Ra (1 + i)n -1
i
Donde:
S = suma buscada
Ra

= base de liquidacin actualizada

= inters legal.(6% anual)

= perodo.(# de meses)

= Unidad

El dao emergente futuro, es el que surge o se va a realizar despus de la

sentencia definitiva, se obtiene con la siguiente frmula:

S = Ra (1 + i)n - 1
i (1 + i)n

1.1.3.1.1.2.1.2..- LUCRO CESANTE, Consiste en el incremento o aumento que

deja de percibir el patrimonio de la persona perjudicada por el actuar estatal.-

40

El pasado o consolidado el lucro dejado de percibir entre el da del insuceso y la

sentencia

definitiva del proceso judicial.

Se obtiene conforme a la siguiente

frmula :

S = Ra (1 + i)n -1
i
Donde:
S

= suma buscada

Ra

= base de liquidacin actualizada

= inters legal.(6% anual)

= perodo.(# de meses)

= Unidad

El Lucro Cesante futuro, es el que se va a dejar de percibir despus de la

sentencia definitiva, se obtiene con la siguiente formula:

S = Ra (1 + i)n - 1
i (1 + i)n

1.1.3.1.1.2.2.- DAOS MORALES, consiste en el deterioro interior (dolor,

sufrimiento, tristeza) que sufre una persona como resultado de la carga que ha
debido soportar producto de la actividad desplegada por el Estado, aqu es el Juez
quien con base en su criterio fija el valor en salarios mnimos legales mensuales
vigentes, sin superar los 100 S.M.L.M.V; aunque hoy, se esta aplicando el
concepto de indemnizacin o reparacin integral

que nos trae la

Corte

41

interamericana de Derechos Humanos, en los procesos contra el Estado

colombiano por violacin de derechos humanos.-

1.1.3.1.1.2.3.- DAO DE VIDA DE RELACIN: Mal llamada por la doctrina en

una mala traduccin dao Fisiolgico; el dao de vida en relacin o de relacin,
consiste en la afliccin que se genera en una persona cuando como consecuencia
de la actuacin del Estado, su integridad fsica ha sufrido mengua hasta el punto
que no puede desarrollar una actividad funcional de su organismo que le generaba
satisfaccin personal, y que trastoca su vida en sociedad o de interrelacin con las
dems personas Ej: el individuo que en su ratos de ocio se dedicaba a tocar el
acorden, con lo cual se diverta con su familia, pero a raz del accidente
ocasionado por un vehculo oficial perdi las dos manos.-

1.1.3.1.1.3..-NEXOS

CAUSAL,

Este

elemento

es

fundamental

para

la

responsabilidad del Estado, pues debe hacer una relacin de causa - efecto entre
la actividad de la administracin o falla del servicio y el dao irrogado a la persona
afectada, es decir, es necesaria la existencia de una relacin de causalidad entre
la falta o falla de la administracin y el dao, sin la cual an demostrada la falta o
falla del servicio, no habr lugar a la indemnizacin.

Naturalmente, habr casos de concausalidad o culpa concurrente, bien entre la

falla y la culpa de la vctima, entre la falla y el hecho de un tercero o aun, entre la

42

falla y la fuerza mayor o el caso fortuito, en los cuales la responsabilidad del

Estado quedar limitada en la proporcin en que su falta o falla sea reconocida
como causa eficiente del dao sufrido, presentndose entonces, la figura conocida
en el derecho, como compensacin de culpas o reparticin de responsabilidades.

1.1.3.1.1.4.- ACTIVIDAD PROPIA DEL ESTADO, implica que la administracin ha

actuado o ha dejado de actuar, por lo que se excluyen los actos del agente, ajenos
al servicio, ejecutados como simple ciudadano.

Esta primera teora conforme a quien le corresponda probar, estableci por regla
general que la vctima o perjudicado era quien deba probar la falta o falla del
servicio, el dao ocasionado y el nexo causal; pero la jurisprudencia fue
decantando y encontr caso similares a los contemplados en la Ley civil, en los
cuales era ms fcil probar a la parte demandada y estableci la presuncin de
Falla del servicio, entontes la teora estableci falla probada del servicio y falla
presunta del servicio
Estado

o la gran diferencia radica que la actividad u omisin del

en la teora subjetiva degenera en una falla del servicio presunta o

probada, porque la actuacin fuere irregular o ilegal, lo que determina la existencia

de culpa; mientras que

la responsabilidad objetiva basta que la actividad o la

omisin produzca un dao antijurdico, es decir que

la persona no tenga la

obligacin o el deber de soportarlo, sin importar si la administracin acto

legtimamente o no.

43

Para determinar la Naturaleza y entidad de la falla del servicio y su elemento

nexo con el servicio. La jurisprudencia de Consejo de Estado ha elaborado una
formula: "Ser falla del servicio la falla que presente un nexo con el servicio, o, lo
que es lo mismo, una falla que no est desprovista de todo nexo con el servicio .
Para determinar la existencia del nexo, elabora un esquema que sirve de gua, de
la siguiente forma:
Nexo con el servicio
a) Advin el perjuicio en horas del servicio?

No

Perceptible
b) Advin el perjuicio en el lugar del servicio?

No

c) Advin el perjuicio con instrumento del servicio? S

No

Inteligible
d) El agente actu con el deseo de ejecutar un servicio?

e) El agente actu bajo la impulsin del servicio?

No

No

Y anota, luego: Si de la confrontacin que se haga del caso concreto con el

esquema anterior se observa que todas las respuestas son negativas, nos
encontraramos indefectiblemente ante una falla personal clsica, excluyente de
aquella del servicio, precisamente por lo que ste no puede ser vinculado de
manera alguna con la produccin del perjuicio. Por el contrario si mnimo hay una
respuesta afirmativa, el nexo con el servicio puede aparecer, debindose anotar

44

que su aparicin ser ms contundente en la medida en que el juez pueda

responder afirmativamente a ms preguntas.

1.1.3.1.1.5.CAUSALES

EXCLUYENTES

DE

RESPONSABILIDAD:

Son

eximentes de responsabilidad en esta teora subjetiva, es decir, que el Estado se

exonera de responder las siguientes: fuerza mayor o caso fortuito, culpa exclusiva
de un tercero, culpa exclusiva de la vctima y ausencia de falla.1.1.3.1.1|.5.1..-FUERZA MAYOR, se entiende por sta todo evento imprevisto e
imprevisible e irresistible generalmente de la fuerza de la naturaleza incapaz de
ser resistido por el hombre, como por ejemplo un terremoto, un Tsunami etc.1.1.3.1.1.5.2..-CASO FORTUITO, constituye caso fortuito un hecho fruto del acaso
o del azar, un hecho imprevisto que an la persona ms cuidadosa no hubiera
podido prever, por ejemplo, la salida de una llanta de un vehculo automotor.1.1.3.1.1.5.3.- CULPA EXLUSIVA DE UN TERCERO, cuando el dao es obra del
actuar de un tercero, como por ejemplo: cuando un tercero comete un delito contra
el patrimonio de otra persona.1.1.3.1.1.5.4.- CULPA EXCLUSIVA DE LA VCTIMA: en este evento el hecho
daoso es producto de la vctima que se expuso al peligro, sabiendo tal
exposicin, por ejemplo: quien en una va rpida habiendo puente peatonal por
donde transitar se arriesga a cruzar dicha va por debajo del puente.1.1.3.1.1.5.5. AUSENCIA DE FALLA DEL SERVICIO, Obviamente no poda faltar
la ausencia total de falla del servicio, es decir, evento diferente a los dems, bien

45

porque el afectado no demuestre la falla del servicio, o la entidad demandada

demuestre que no era su funcin o competencia, aqu lgicamente hay ausencia
de falla del servicio.-

1.1.3.1.2. RESPONSABILIDAD OBJETIVA

Esta teora de responsabilidad surge a partir de lo contemplado en la constitucin

poltica de Colombia expresamente:
ART.

90.El

Estado

responder

patrimonialmente

por

los

daos

antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la omisin de

las autoridades pblicas.
En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno
de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra ste. Y
en El artculo 78 del CCA, est acorde con el artculo 90 de la Constitucin de
1991. A pesar de que se ha considerado por algunos doctrinantes que la nueva
concepcin de la responsabilidad del Estado tiene como fundamento un criterio
objetivo, no puede afirmarse tajantemente que el constituyente se haya decidido
exclusivamente por la consagracin de una responsabilidad objetiva, pues el
artculo 90 dentro de ciertas condiciones y circunstancias tambin admite la
responsabilidad subjetiva fundada en el concepto de culpa. Y ello es el resultado

46

de que si bien el dao se predica del Estado, es necesario tener en cuenta que se
puede generar a partir de la accin u omisin de sus servidores pblicos, esto es,
de un comportamiento que puede ser reprochable por irregular o ilcito.

En esta nueva imputacin de responsabilidad, se puede decir que nacen dos (2)
vertientes que son responsabilidad por el riesgo excepcional y presuncin de
responsabilidad. La diferencias entre la responsabilidad por el riesgo excepcional y
presuncin de responsabilidad. "Segn esta teora, el Estado compromete su
responsabilidad cuando quiera en la construccin de una obra o la prestacin de
un servicio, desarrollados en beneficio de la comunidad, emplea medios o utilice
recursos que colocan a los administrados, bien en sus personas o en sus
patrimonios, en situacin de quedar expuestos a experimentar un riesgo de
naturaleza excepcional que, dada su particular gravedad, excede notoriamente
las cargas que normalmente han de soportar los administrados como contrapartida
de los beneficios que derivan de la ejecucin de la obra o de la prestacin del
servicio.

Se tiene entonces que, segn esta concepcin, siempre que la actividad

generadora de riesgo se cumple en provecho de la colectividad, las cargas que de
aqulla puedan derivarse no deben gravar ms a unos ciudadanos, que a otros.
No sera lgico, en efecto, que al tiempo que la administracin se lucra de un

47

servicio pblico, se empobrezca paralelamente un administrado. Es la aplicacin

del aforismo "ubi emolumentum ibi onus esse debet", segn el cual quien quiera
que obtenga beneficios de una actividad generadora de riesgos, asume las cargas
que de stos se deriven. En otras palabras, es el precio que fatalmente debe
pagar el Estado frente a la modernizacin de los servicios a su cargo y que se
traduce en una proteccin especial y excepcional al patrimonio lesionado. Ahora
bien, la jurisprudencia de las distintas corporaciones pareciera distinguir entre el
riesgo excepcional que tal como se dej atrs expuesto es un rgimen de
responsabilidad objetiva, cuya aplicacin se predica, entre otros, en los eventos
relacionados con los daos producidos por las redes elctricas, y el ejercicio de
las actividades peligrosas como el uso de armas de fuego o la conduccin de
vehculos automotores donde se ha considerado que opera una presuncin de
responsabilidad. Es decir se habla de responsabilidad objetiva cuando se aplica la
teora del riesgo excepcional y de presuncin de responsabilidad si se trata de la
nocin de actividad peligrosa. Sin embargo la jurisprudencia precis en sentencia
del 24 de agosto de 1992 (exp. 6754) que estos conceptos son idnticos pues
ambos constituyen un rgimen de responsabilidad objetiva del Estado derivado del
ejercicio de actividades peligrosas o riesgosas automotores, armas de fuego,
energa

elctrica.

Actividades

que

siempre

crean

una

presuncin

de

responsabilidad contra el causante del dao (el Estado), la cual slo se desvirta,
en uno u otro caso, mediante la prueba de una causa extraa (fuerza mayor,
hecho exclusivo de tercero o hecho exclusivo de la vctima).

48

En conclusin, los daos provenientes de las redes elctricas as como del uso de
armas de fuego o la conduccin de vehculos automotores son conceptos que no
presentan diferencia alguna pues se trata de la creacin de un riesgo excepcional
por el ejercicio de actividades peligrosas, en cuyo caso la responsabilidad es
objetiva y el Estado slo se exonera o se libera por medio de la prueba de una
fuerza mayor, del hecho de un tercero o de culpa exclusiva de la vctima (causa
extraa). (C.E., Sec. Tercera. Sent. Exp. 10.820, sep. 10/98. M.P. Ricardo Hoyos
Duque).3

En esta clase de responsabilidad objetiva los elementos son los mismo

excluyendo la falla del servicio y distinguiendo que el dao debe ser antijurdico,
es decir, el dao irrogado a una persona que no tiene la obligacin legal de
soportarlo, por lo cual el Estado ante el perjuicio o dao de esta ndole debe
reparar o indemnizar.- Son predicables en este tipo de responsabilidad las
causales de exclusin de responsabilidad tales como; Fuerza mayor, pero este
3

NOTA: Acerca del riesgo excepcional pueden consultarse adems las

sentencias, Corte Suprema de Justicia 18 de noviembre de 1940. M.P. Liborio

Escalln. Consejo de Estado, sentencia 2 de febrero de 1984. M.P. Eduardo
Suescn Monroy. Exp. 2744. Tambin del Consejo de Estado la sentencia 20 de
febrero de 1989. M.P. Antonio Jos de Irisarri. Exp. 4655

49

con cierta reserva, ya que el Estado puede estar incumpliendo posiblemente un

deber; Culpa exclusiva de la vctima o de un tercero, estas dos (2) causales son
alegables, solo requieren la prueba, es decir, probar por cualquiera de los medios
de pruebas la culpa de la vctima o del tercero. Por ltimo la causal eximente que
no podra alegarse en ningn caso sera el Caso Fortuito, pues es deber del
Estado tomar todas las precauciones.- Entonces pues podemos afirmar que las
caractersticas de la responsabilidad objetiva son:
a.- El Dao Antijuridico, pilar fundamental., pues la victima o perjudicado no tiene
el deber jurdico de soportarlo
b.- Principio Objetivista. Es decir, no importa si hubo o no culpabilidad del Estado,
basta nicamente demostrar el dao antijurdico, la actividad de la administracin
y el nexo causal.c.- Unidad de Fundamento. Es decir, que exista el titulo jurdico de imputacin, el
cual es especial en la responsabilidad extracontractual
.

1.2. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DEL ESTADO

Este tipo de responsabilidad, tiene que ver directamente con la ecuacin

contractual, con la equivalencias de las contraprestaciones, pues la reparacin
surge del incumplimiento en los deberes y obligaciones nacidos del contrato, es

50

decir,

implica nicamente la responsabilidad nacida

del contrato estatal,

afirmacin que entraa un alejamiento de la teora general de la responsabilidad

contractual del derecho privado, que para la doctrina en general supone toda la
relacin jurdica preexistente, como cuando se trata de una obligacin legalmente
establecida.-

La doctrina ha definido a la responsabilidad Contractual del Estado como la

sujecin jurdica a la obligacin de dar cuenta, o de estar a la resulta de una
conducta; y para la administracin a la obligacin de restablecer, mediante el
pago de una suma de dinero, una situacin patrimonial alterada por una actuacin
administrativa.- Es decir, esta responsabilidad se expresa por medio de la
obligacin
obligaciones

de reparar el dao causado, debido al incumplimiento de sus

contractuales o por la interrupcin del equilibrio financiero del

contrato inicialmente pactado.-

De manera pues, que la reparacin del dao o perjuicio surge de la aplicacin del
principio de igualdad ante las cargas pblicas, el de la inviolabilidad del patrimonio
personal y del equilibrio financiero del contrato

1.2.1.

ELEMENTOS

CONTRACTUAL

ESENCIALES

DE

LA

RESPONSABILIDAD

51

Se ha sostenido que los elementos esenciales de esta clase de responsabilidad

son:

1.2.1.1. CONTRATO ESTATAL CELEBRADO. Es decir debe estar plenamente

probado que el contrato se perfeccion, cumpliendo adems con todas las
formalidades para su ejecucin, aunque por regla general exigen que el contrato
sea la fase final de un procedimiento precontractual solemne y de obligatorio
cumplimiento, el hecho de haberse comenzado a ejecutar o haberse ejecutado un
contrato irregularmente celebrado, si bien puede en un momento dado ser
declarada la nulidad, ello no exonera de obligacin a la entidad contratante de
cancelar

lo efectuado por el contratista, siempre que no hubiere sobrevenido

maniobra fraudulenta del contratista.

1.2.1.2.

INCUMPLIMIENTO

DEL

CONTRATO

IMPUTABLE

LA

ADMINISTRACIN.- La responsabilidad pblica sobreviene de la inobservancia

de las obligaciones a cuyo cumplimiento se someti la administracin en virtud
de la celebracin de un contrato estatal. Aqu se podra decir, que se presenta por
varias causas como se ver

ms adelante, por lo pronto, centremos en los

elementos esenciales

1.2.1.3. EL DAO, Es el elemento esencial de la teora de la responsabilidad,

pues ello implica el detrimento o menoscabo patrimonial o el perjuicio o lesin

52

fsica fruto de la actuacin administrativa, es decir, la responsabilidad contractual

administrativa se condiciona a la imputabilidad del dao a un ente administrativo
con quien se contrata. En la responsabilidad contractual casi nunca se relaciona
el dao moral, adems debe ser especial, es decir, particular que afecte
determinada situacin jurdica. Y por ltimo se debe observar que no siendo el
elemento dolo o culpa determinante para configurar la responsabilidad se puede
afirmar su existencia con la produccin del dao.-

1.2.1.4.- NEXO CAUSAL. Cuando dentro de un contrato estatal se altere el

equilibrio financiero por una conducta directamente atribuible a la administracin.-

Toda esta responsabilidad contractual se encuentra consagrada en el Estatuto

General de Contratacin, Ley 80/93 modificado por la ley 1150/07 y el Decreto
066 de 2008, los cuales abarcan varios aspectos:
1.2.1.4.1 Un primer aspecto hace mencin al mbito de aplicacin de la
responsabilidad contractual, la cual puede derivarse de actuaciones y hechos
antijurdicos que sean imputables o atribuibles a los sujetos que intervienen en la
contratacin estatal, originando responsabilidad disciplinaria, civil o penal.1.2.1.4.2 En segundo lugar, fija los sujetos responsables ellos son: Las entidades
estatales, Los Servidores pblicos, los contratistas y los Asesores, consultores e
interventores.- (artculo 50 y siguientes de la Ley 80/93).

53

1.2.1.4.3. En tercer lugar, establece las sanciones

conforme al tipo de

responsabilidad as pues, si es responsabilidad disciplinaria, se le impondr

sanciones disciplinarias tales como suspensin del cargo, destitucin o multa. Si
es responsabilidad civil, pues se deber indemnizar en la forma y cuanta que lo
estipule la sentencia. Y si es penal la responsabilidad, pues corresponder penas
de prisin, arresto, multas e interdiccin de derechos. Esta tres (3) clases de
responsabilidad no son excluyente son compatibles.1.2.1.4.4.

Por ltimo

estableci los distintos controles que debe tener la

contratacin y ellos son : Disciplinario, lo ejerce la procuradura, quien vela porque

se cumplan con las normas de contratacin; Jurisdiccional, lo realiza la Fiscala y
los Jueces penales, quienes investigan y juzgan las conductas delictivas e
imponen sanciones; Fiscal lo ejerce la Contralora quien protege el patrimonio
pblico, por lo cual abre juicio fiscal ( ley 42/92 y 610/00); por ltimo tenemos el
control Social, a cargo del ciudadano quien podr instaurar las respectiva
denuncia, adems

el proceso de contratacin debe convocar e instalar

las

veeduras ciudadanas, precisamente para ejercer este control.-.

1.2.2. CAUSAS DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DEL

ESTADO.-

54

Debemos en primera medida que la causa original tiene que ver con el
proceso contractual, conforme a sus etapas as se presentan causas
diversas;

observemos

pues

algunas

de

las

mediatas

de

la

responsabilidad contractual:
1.2.2.1. Falta de una adecuada Planeacin del contrato. Se relaciona
directamente el dao antijurdico con eventos de planeacin como la
definicin de la necesidad contractual, los recursos presupuestales
disponibles para financiar el contrato, los estudios y diseos previos
(econmicos, tcnicos y jurdicos), los ajustes a la necesidad, los
planes de compras. La falta de planeacin se materializan o
evidencian en:

1.2.2.1.1. Errores cometidos por la entidad al momento mismo de

definir la naturaleza jurdica del contrato que debe celebrarse para
satisfacer la necesidad, as como la forma de contratacin que debe
aplicarse.

55

1.2.2.1.2. Prrroga de los trminos del proceso de seleccin,

varindose el cronograma de actividades establecidos en los pliegos
de condiciones, que puede conllevar substancialmente una variacin
de los costos del contrato.-

1.2.2.1.3. Realizaciones de actividades no previstas dentro del objeto

contractual, que a veces son necesarios, o de adiciones al objeto, lo
que nos muestra

la deficiencia en los estudio de conveniencia y

oportunidad del contrato, y ms an de la definicin o determinacin

de la necesidad.-

1.2.2.2. Etapa Precontractual, siendo esta la etapa de preparacin de

los pliegos y trminos de referencias, as como de todo el proceso de
seleccin de la mejor propuesta hasta el acto de adjudicacin; pues
aqu las excusas ms comunes que generan responsabilidad son:
1.2.2.2.1. Ilegalidad de los actos precontractuales. Pueden ser o bien
el acto de convocatoria donde se establece un requisito para participar
fuera del marco legal, por un falla en la elaboracin de los pliegos de

56

condiciones o trmino de referencia, falta de un buen anlisis jurdico;

o bien, en el acto administrativo de adjudicacin o declaracin de
desierta la licitacin o el concurso, la cual se puede presentar por:
a.- el orden de elegibilidad no se compone conforme a lo establecido
dentro de las reglas de juego de la licitacin o concurso.
b.- declaran desierto el procedimiento contractual, alegando inters
general o pblico, o estableciendo otros factores de evaluacin que no
fueron establecidos dentro de los pliegos de condiciones o trminos de
referencia.1.2.2.2.2. Contratos verbales. Este tipo de contratos no tiene asidero
dentro de la contratacin estatal, salvo excepcin de urgencia,
manifiesta, que no se da un contrato verbal, sino que se presenta la
inversin de las etapas del proceso contractual, luego constituyen una
verdadera va de hecho, es muy dado en la administracin por la falta
de planeacin ordenar la ejecucin de actividades a particulares sin
haberse

perfeccionado

contrato

alguno,

obviamente

que

trae

posteriormente responsabilidad patrimonial para el Estado, como de

otra ndole para los servidores pblicos.-

57

1.2.2.2.3. Contrato sin disponibilidad presupuestal. En este evento o

mejor la disponibilidad presupuestal queda definida desde el estudio
de conveniencia y oportunidad, pues all se estipula si dentro del
presupuesto de gasto de la entidad en la respectiva vigencia existe el
rubro para amparar el gasto; pero adems la norma contractual exige
que

al

momento

del

perfeccionamiento,

exista

disponibilidad

presupuestal, esta falencia se evidencia generalmente en la ejecucin

del contrato, y las causas ms comunes son:
a.- Se celebra contrato y se da inicio a la ejecucin del mismo.
b.- Se ordena la ejecucin de actividades no previstas en el objeto
contractual, por lo cual no estn amparado por la disponibilidad
presupuestal, tales como las adiciones y los contratos adicionales.c.- La ejecucin de actividades que estn dentro del objeto del
contrato pero que no alcanzan a ser cubiertas por la disponibilidad
que ampara el contrato.-

58

1.2.2.2.3. Etapa Contractual. Es aqu donde se concentra la mayor

parte de la responsabilidad del Estado, pues es all donde se incurre o
presentan

lasa

causales

de

responsabilidad

patrimonial

por

incumplimiento del Estado, dentro de las cuales se destaca:

1.2.2.2.3.1. Falta de previsin en la ejecucin del Contrato, lo que
pudiremos decir, negligencia de la entidad pblica, pues omiti su
deber, imposibilitando o perturbando la ejecucin del contrato, se
puede presentar en las siguientes formas:
a.-El plazo esta por vencerse y la entidad no lo prorroga a pesar que
se requera para la ejecucin del objeto del contrato, por lo cual vence,
obviamente, ello se presenta por culpa de la entidad contratante.b.- El objeto del contrato se ha excedido o desbordado.c.- El precio inicialmente pactado no alcanza, para cubrir los costos de
ejecucin del objeto contractual.d.-El objeto contractual recae sobre un bien que an no pertenece ala
entidad

contratante, lo que va a generar demora o atraso en la

ejecucin del contrato, produciendo mayores costos.-

59

1.2.2.2.3.2. Incumplimiento en el pago del anticipo. Generalmente el

anticipo se coloca como requisito de ejecucin o punto de partida de la
iniciacin de la ejecucin del contrato, este se evidencia en las
siguientes situaciones:
a.- No entrega o paga el anticipo dentro del trmino pactado dentro
del contrato, por lo cual no se inicia oportunamente la ejecucin del
contrato.
b.- No paga la totalidad del anticipo
c.- No lo paga nunca, por lo cual no se ejecuta el contrato.
1.2.2.2.3.3. Falta de adopcin de medidas de contingencia para la
ejecucin

idnea del objeto contractual. Cuando se presenta un

imprevisto imprevisible tcnicamente, que imposibilita o dificulta la

realizacin del objeto contractual, y la entidad no busca una solucin o
medida de contingencia que permita solventar la situacin. Esto se
presenta en los siguientes casos:
a.- No celebra un contrato adicional a pesar de haber aprobado la
ejecucin de actividades adicionales.-

60

b.- En ejecucin de objetos contractuales elementos aportados por el

contratista sufren mengua, y la administracin no reconoce tal hecho,
y por ende no tramita la modificacin del caso.c.- Cuando se abstiene de suspender la ejecucin de un contrato,
cuando sobreviene una justa causa para ello, o suspende de hecho la
ejecucin de un contrato, sin suscribir la respectiva acta.d. Cuando la entidad incumple la obligacin de efectuar una condicin
necesaria para poder ejecutar el objeto contractual, como sera la
obtencin de una licencia etc.
e.- No brinda la informacin y el apoyo necesario pactado dentro del
contrato al contratista, para el cumplimiento del objeto contractual.f.-Cuando dentro del contrato asume los mayores valores surgidos de
carga impositiva o incrementos en los costos en la ejecucin del
contrato no imputable a las partes, y luego se niega a reconocer y
pagar.1.2.2.2.3.4. Mora en el pago definitivo del contrato. Se presenta esta
situacin por falta de programacin de los pagos, pues la entidad no
hace

las

gestiones

administrativas

para

cubrir

la

obligacin

61

contractual, causando un retardo injustificado en los pagos. Puede

presentarse en las siguientes formas:
a.- No da cumplimiento a lo ordenado en una decisin judicial o arbitral
a favor del contratista.
b.- El contrato tiene las certificaciones de ejecucin total y el recibo a
satisfaccin del mismo, y la entidad no paga alegando que el contrato
nunca se perfeccion.c.- No cancela el saldo a favor del contratista establecido en la
liquidacin del contrato.d.-La entidad no paga a tiempo las cuenta de cobro de actas
parciales.1.2.2.2.3.5. Falta de reconocimiento de adicionales, reajustes o
mayores permanencias. Se refiere a las contingencias tpicas de los
contratos cuya solucin requiere de reconocimiento que la entidad no
asume o ha plasmado dentro del contrato. Se puede manifestar en las
siguientes situaciones:
a.- Aprueba un reajuste pero no se allana a pagarlo.-

62

b.- Se resiste a liquidar conforme a la formula pacta en el contrato los

adicionales.c.- Difiere al momento de la liquidacin la solucin de un problema que
afecta la economa contractual y por lo tanto la buena marcha.1.2.2.2.3.6. Declaracin injusta del siniestro.

2.- RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES PBLICOS

Como hemos venido diciendo la responsabilidad se asemeja a cumplimiento de

obligaciones, pues bien la nueva carta constitucional trae dentro de su texto la
clusula general de responsabilidad al tenor del artculo 6 ART. 6Los
particulares slo son responsables ante las autoridades por infringir la
Constitucin y las leyes. Los servidores pblicos son por la misma causa y
por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones. Entonces de
donde nace que la obligacin o deberes de los particulares es respetar la
constitucin y las Ley, y el servidor pblico adems del deber de cumplir con la
constitucin y la ley, tambin debe desarrollar cabalmente sus funciones dentro
del

marco de su competencia, en caso contrario podra comprometer su

responsabilidad, en ese orden de ideas hay que analizar que existen varios tipos

63

de responsabilidades que involucra a una persona natural bien como particular o

bien como servidores pblicos veamos entonces los tipos de responsabilidades
que involucra a los servidores pblicos:

2.1.- Responsabilidad Penal, surge como corolario de una conducta delictiva

desplegada por el servidor pblico, que bien puede ser de accin o de omisin,
esos tipos penales se encuentra consagrado dentro del ttulo asignados como
delitos contra la administracin pblicas, donde el sujeto activo de la conducta
punibles es calificado ya que es el servidor pblico; aqu la conducta debe ser:
Tpica, antijurdica y culpable, para que el servidor pblico se haga acreedora una
sancin penal que involucra la prdida de su libertad.

2.2.- Responsabilidad Fiscal, cuando el servidor pblico con su actuar (culposo o

doloso) ocasiona un detrimento patrimonial al erario pblico, la Contralora que es
el rgano que ejerce este control debe iniciar el juicio fiscal para determinar la
responsabilidad y obtener se le restablezca lo perdido.- (Ley 42/92 y Ley 610/00)

2.3.- Responsabilidad Disciplinaria, obedece a la prestacin del buen servicio,

es decir, si el servidor pblico con su conducta pone en peligro o atenta contra el

64

buen servicio se investiga tal conducta y si es del caso se impone la sancin

disciplinaria que amerite.- (Ley 734/02).

2.4.- Responsabilidad poltica, las tienen algunos servidores que poseen

autoridad pblica de poder, pues tiene que ver con el ejercicio del poder pblico,
tal sera el ejemplo de la mocin de censura de los ministros que impone el
Congreso.-

2.5.-Responsabilidad Social, es el juicio de reproche que hace el comn ( el

pueblo) a la autoridad o servidor pblico por su actuar, ya que representa cierta
distincin dentro del conglomerado social, que espera su mejor actitud.-

2.6.- Responsabilidad Civil o Patrimonial; sta tiene que ver con el

resarcimiento de los daos y perjuicios que ocasione el servidor pblico con su
actuar

a los particulares; aqu en esta responsabilidad el perjudicado puede

encausar a travs de una accin de reparacin directa a la Administracin Pblica

y sta si determina que existe culpa grave o dolo en el servidor pblico, repetir
contra l para que restablezca el dao causado, sin perjuicio de las dems
responsabilidad a que se haga acreedor el servidor pblico.-

65

Se hace la precisin precedente porque en los eventos en los que se demanda a

la entidad y al funcionario y se demuestre no la culpa grave del agente o el dolo en
el ejercicio de sus funciones, sino su culpa personal desligada en un todo del
servicio pblico, deber absolverse a la entidad y condenarse a ste.

Los artculos 77 y 78 del Cdigo Contencioso Administrativo, aunque anteriores al

artculo 90 de la nueva Carta, continan vigentes porque no solo no colinden con
ste, sino porque se ajustan a su mandato, el cual inequvocamente contempla la
accin de repeticin, en defensa del patrimonio estatal, como sancin para el
funcionario que con su conducta dolosa o gravemente culposa en el ejercicio de
sus funciones caus perjuicios.

Se estima, entonces, que para la prosperidad de la repeticin deber no solo

resultar probada la culpa grave o el dolo del funcionario vinculado al proceso, sino
que, precisamente, por dicha conducta cumplida en ejercicio de sus funciones, se
caus dao a la persona demandante. Se entiende, as mismo, que una vez
cumplida la obligacin por la entidad, sta deber repetir contra el funcionario por
lo que le correspondiera.( Sentencia del 9 de diciembre de 1993, expediente
7818).

De conformidad con el artculo 78 del Cdigo Contencioso Administrativo, los

perjudicados pueden demandar ante esta jurisdiccin al funcionario, a la entidad o

66

a ambos, pero en los eventos en que se demanda tanto a la entidad como al

funcionario no se configura una solidaridad entre stos. Por lo tanto, si prospera la
demanda se condenar a la entidad al pago de la indemnizacin y sta deber
repetir contra el funcionario. As lo defini la Corte Constitucional al declarar
exequible el artculo mencionado:

a) La norma cuestionada habilita al perjudicado para promover la accin

resarcitoria frente a la entidad, el funcionario o contra ambos. Sin embargo,
debe entenderse que la responsabilidad del agente se ve comprometida
siempre que prospere la demanda contra la entidad, o contra ambos.
b) Cuando prospera la demanda contra ambos, la sentencia declara la
responsabilidad de la entidad pblica, as como la responsabilidad del
funcionario por haber incurrido en la conducta dolosa o gravemente culposa
que contribuy a la ocurrencia del dao. Pero la obligacin de resarcir los
perjuicios se impone a la entidad y no al funcionario; pero a la entidad se le
reconoce el derecho de repetir lo pagado contra el funcionario. Ello es as,
porque la responsabilidad por el dao antijurdico es del Estado y no
propiamente de su agente; lo que sucede es que
gravemente culposa

o dolosa, determinante

la conducta de ste

del dao, tiene como

consecuencia el que la entidad pueda repetir lo pagado.

c) Entiende la Corte, adems, que as no se demande al funcionario o agente,
el juez administrativo est facultado para llamarlo en garanta de oficio(2) o a

67

solicitud de la entidad demandada o del Ministerio Pblico. En este evento,

la situacin procesal es exactamente igual a la que ocurre cuando se vincula
directamente a aqul como demandado en el proceso. Y si no ocurre ni lo
uno ni lo otro, la solucin se encuentra en el inciso segundo del artculo 86
del Cdigo Contencioso Administrativo en la forma como fue modificado por
el artculo 31 de la Ley 446 de 1998, que en relacin con la reparacin directa
dispone:
Las entidades pblicas debern promover la misma accin cuando resulten
condenadas o hubieren conciliado por una actuacin administrativa
originada en culpa grave o dolo de un servidor o ex servidor pblico que no
estuvo vinculado al proceso respectivo, o cuando resultan perjudicadas por
la actuacin de un particular o de otra entidad pblica.

En sntesis, el funcionario puede ser condenado a repetir siempre que haya sido
demandado en un proceso conjuntamente con la entidad pblica, o cuando es
llamado en garanta en ste, o cuando se le impone la obligacin de restituir a la
entidad pblica lo pagado en proceso separado, segn la norma antes transcrita

Ahora bien, la Ley 678 de 2001 reglament la responsabilidad patrimonial de los

agentes del Estado a travs del ejercicio de la accin de repeticin de que trata el
4

Sentencia C-430 de 2000.

68

artculo 90 de la Constitucin, la cual deber ejercerse contra el servidor, el ex

servidor pblico o el particular investido de funciones pblicas, que como
consecuencia de su conducta dolosa o gravemente culposa haya dado lugar a que
se condene al Estado. No obstante, la ley permite a la entidad optar por llamarlos
en garanta dentro del proceso, en vez de esperar a que ste culmine para iniciar
la accin de repeticin (art. 2). En esta ley se regulan los aspectos sustanciales y
procesales relacionados con la accin de repeticin y el llamamiento en garanta,
tales como: el procedimiento por el cual debe tramitarse la accin (art. 10), el
trmino de caducidad (art. 11), la ejecucin de la sentencia (art. 15) y las medidas
cautelares procedentes (art. 23), entre otros. Se destaca lo relacionado con los
legitimados para ejercer la accin de repeticin que, segn el artculo 8 de la ley,
son, en primer lugar, la persona jurdica de derecho pblico directamente
perjudicada con el pago de una suma de dinero como consecuencia de una
condena, y ante la omisin de sta, el Ministerio Pblico y el Ministerio de Justicia
y del Derecho cuando la perjudicada con el pago sea una entidad del orden
nacional. Adems, se seala que cualquier persona podr requerir a las
entidades legitimadas para que instauren la accin de repeticin. El artculo
31 de la ley deroga las disposiciones que le sean contrarias, pero el artculo 78
del Cdigo Contencioso Administrativo no resulta incompatible con la ley, pues
aqul no establece un legitimado ms para interponer la accin de repeticin, sino
que permite que en un mismo proceso pueda resolverse la responsabilidad tanto

69

de la entidad como del funcionario causante del hecho frente al perjudicado. Es

decir, si bien la entidad pueda obtener igualmente por esta va el reembolso de lo
pagado a la vctima, porque tal como lo ha sealado la jurisprudencia, en el evento
de ser demandados la entidad y el funcionario, se condenar solo a aqulla, la
cual podr repetir contra ste lo pagado, debe advertirse que la finalidad de la
norma no es la de proteger el patrimonio de la entidad sino favorecer a la vctima
permitiendo obtener en un mismo proceso la reparacin integral del dao, bien sea
del Estado o del funcionario que lo caus.

En efecto, la opcin que tiene el perjudicado para dirigir la demanda tambin

contra el funcionario que con su conducta dolosa o gravemente culposa
comprometi la responsabilidad de la entidad, tiene como finalidad dar
cumplimiento a los principios de economa procesal y el acceso eficaz a la
administracin de justicia, en tanto que dicha opcin representa para ste la
posibilidad de obtener la reparacin del dao tambin en los eventos en los que se
considere que el hecho causante del mismo obedeci exclusivamente a la culpa
personal del funcionario, desligada del servicio pblico. De no ser as, una vez
resuelto por esta jurisdiccin el proceso de reparacin en el que se declare esa
situacin, le correspondera al demandante iniciar un nuevo proceso ante la
jurisdiccin ordinaria, con el consecuente deber de acreditar todos los elementos
de la responsabilidad; el riesgo de que la accin haya caducado o que el juez de la

70

causa tenga un criterio diferente en relacin con la responsabilidad que le incumbe

a ese funcionario.

RESUMEN DEL CAPITULO 1

En desarrollo del presente tema denominado

Responsabilidad del Estado,

debemos concluir lo siguientes:

Inicialmente diremos que responsabilidad es sinnimo de responsabilidad, luego

debemos manifestar que en lo concerniente al Estado era un ente irresponsable,
pues se entenda que el dao que ocasionaba era el precio o riesgo normal que
se corra por vivir en comunidad, pudindose exigir solamente del funcionario la
satisfaccin de la obligacin.

La responsabilidad Estatal nace de la teora de responsabilidad del derecho

privado, cuya base es la culpa, pero de manera indirecta responda el Estado,
como consecuencia del actuar de sus agentes o de sus cosas, y por la obligacin
que tena el Estado de in seleccin e in vigilando, es decir, el deber de seleccin y
vigilancia de sus agentes.
pblicos se adopt

Posteriormente con el auge del concepto de servicios

la teora de la falla de los servicios, surgiendo pues la

71

responsabilidad por falla presunta o probada del servicio, es decir una

responsabilidad directa.-

Con la nueva Constitucin de 1991, se consagra en el artculo 90 la clusula

general de responsabilidad, fijando como marco de responsabilidad

el dao

especial o antijurdico, es decir, aquel dao ocasionado a una persona que no

tena la obligacin legal de soportar.

Esta nueva teora tambin involucra la responsabilidad por la falla del servicio,
pues ella no descarta la responsabilidad nacida de la culpa, sino que lo que varia
es el ttulo de la misma. Por otra parte esta nueva teora de responsabilidad
objetiva, contempla dos (2) situaciones, la presuncin de responsabilidad y el
dao excepcional; uno producto del riesgo creado por su actividad y la otra por no
tener el perjudicado la obligacin legal de soportar dicha carga.Por otra parte hay que reiterar que el detrimento patrimonial producto de una
sentencia condenatoria en contra del Estado por responsabilidad

de un perjuicio

causado por la actuacin de un servidor pblico le concede el derecho a la entidad

una vez cumpla con el fallo, repetir contra el servidor pblico, para obtener el
reintegro de lo pagado.-

72

LECTURA COMPLEMETARIA

*RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO - Estudio de los

hechos ocurridos despus de la Constitucin de 1991 y antes de la Ley 270
de 1996 / DEFECTUOSO FUNCIONAMIENTO DE LA ADMINISTRACIN DE
JUSTICIA - Antes de la Ley 270 de 1996.

73

Si bien los hechos imputados a ttulo de falla acaecieron ya en vigencia de la Carta

Fundamental de 1991, tambin ocurrieron y fueron impugnados antes de la
expedicin de la Ley 270 de 7 de marzo de 1996 Estatutaria de
Administracin de Justicia. El hecho relativo a que los hechos demandados
hayan sucedido despus de la nueva Carta Fundamental de 1991 y antes de
la expedicin de la 270 de 1996 no implica que no puedan estudiarse. Esto
por cuanto la Norma Fundamental dispone, de una parte, que las autoridades
de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas
residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias, y dems
derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes
sociales del Estado y de los particulares (inc. 2 art. 2. de la Carta Poltica) y,
de otra parte, que el Estado responder patrimonialmente por los daos
antijurdicos que le sean imputables, causados por accin o la omisin de las
autoridades pblicas (art. 90 ibdem). La responsabilidad del Estado por los
daos antijurdicos que causa, puede surgir tambin cuando tales daos son
producidos en desarrollo de la funcin judicial, o por el acto judicial mismo o
por los hechos, omisiones o excesos en el desarrollo judicial; as lo ha
sostenido la jurisprudencia del Consejo de Estado mucho antes de la
expedicin de la Carta de 1991, aunque no siempre estuvo dentro de esta
posicin.
FUNCIONES

JUDICIALES - rganos que la ejercen en el estado

colombiano / AUTORIDAD ADMINISTRATIVA - Ejercicio de funciones

judiciales / INSPECCIONES DE POLICIA - Ejercicio de algunas funciones
judiciales.

74

Las distintas funciones del Estado son ejercidas no slo por cada Rama del Poder
Pblico sino tambin por los rganos autnomos e independientes y
aunque todos tienen funciones separadas pueden colaborar armnicamente
para la realizacin de los fines del Estado (art. 113 C.N.). Esas previsiones
constitucionales hacen visible que la Rama Judicial es el titular originario
dentro del Estado de Derecho de la mayora de las funciones judiciales,
pero que por causas constitucionales, legales o convenidas por las partes
de un conflicto, respectivamente, otra Rama del Poder Pblico y los
particulares

pueden

ejercerlas

cuando

se

den

los

supuestos

constitucionales, legales o de habilitacin por las partes, de acuerdo con el

ordenamiento jurdico (arts. 116 C. N, ). La ley 270 de 1996 tambin indica
que la funcin jurisdiccional ser ejercida, entre otros, por: Las autoridades
administrativas, de acuerdo con las normas sobre competencia y
procedimiento previstas en las leyes. Tales autoridades no podrn, en
ningn caso, realizar funciones de instruccin o juzgamiento de carcter
penal; (numeral 2 art. 13). Entrando sobre el punto intitulado puede verse
cmo el legislador aprovech la estructura de la Administracin de la Rama
Ejecutiva del Poder Pblico en las Inspecciones de Polica, que por lo
general tienen funciones administrativas, para que ejerzan ciertas funciones
judiciales como es el adelantamiento del juicio sumario por perturbacin de
la posesin; en este preciso evento la Autoridad Administrativa cumple
funciones judiciales.
JUICIO POLICIVO - Naturaleza jurdica: judiciales / JUICIO POLICIVO CIVIL
DE AMPARO POSESORIO - Son de carcter judicial
Los juicios policivos Tienen indudablemente, la naturaleza de judiciales. A sto se
debe que en el Cdigo Contencioso Administrativo haya previsto que los actos
expedidos en los juicios civiles de polica, entre otros, no son objeto de control

75

ante la justicia de lo Contencioso Administrativa. En diversas oportunidades la

Sala se ha pronunciado sobre el carcter judicial de los juicios civiles de polica y
especialmente sobre el amparo policivo posesorio; ha diferenciado entre la funcin
propiamente administrativa desarrollada en materia de polica y la funcin judicial
ejercida por tales autoridades. De lo anterior resulta importante resaltar, desde
otro punto de vista,

que la mayora de las actuaciones de autoridades

administrativas de polica s son objeto de control de esta jurisdiccin, salvo como

ya se explic cuando esas autoridades actan en funcin judicial. En esos dos
sentidos la Seccin Primera de esta Corporacin resalt, en auto proferido el da
29 de marzo de 1996, que unos son los actos administrativos de las autoridades
de polica y otros son los actos judiciales de esas mismas autoridades. Indic que
los actos administrativos de las autoridades de polica son los tendientes a la
preservacin del orden, la tranquilidad, la seguridad, la salubridad y las
condiciones econmicas de convivencia social, los cuales por su naturaleza estn
sujetos al control judicial de la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo.
Respecto al segundo tipo de actos, los judiciales de las autoridades de polica,
seal que se diferencian totalmente de los anteriores, por cuanto se expiden en
funcin judicial y para dirimir un conflicto. Igualmente, la Corte Constitucional ha
coincidido con la posicin del Consejo de Estado y en varios pronunciamientos, de
juicios de tutela promovidos por va de hecho judicial, ha calificado a los juicios
civiles de polica, iniciados para proteccin del statu quo, como manifestaciones
del poder judicial del Estado; pueden consultarse al respecto las siguientes
sentencias: T-048/95; T-289/95, T-149/98; T-127/99 y T-629/99.

Nota de

Relatora: Ver sentencias del 3 de mayo de 1990, Exp. 5911, del 5 de mayo de
1995, Exp. 3130 y del 5 de septiembre de 1996, Exp. 3960 de la Seccin Tercera
del Consejo de Estado.
AMPARO POLICIVO - Definicin y objeto / JUICIO POLICIVO CIVIL DE
AMPARO POSESORIO - Definicin y objeto

76

El juicio policivo sumario civil tiene por objeto, simplemente, cautelar una situacin
jurdica que luego, el juez ordinario definir; por lo general los juicios definen el
derecho en la sentencia y, por tanto, sus decisiones iniciales no comprometen la
definicin de derechos. Cuando se sigue un juicio civil ordinario a continuacin del
juicio policivo sumario civil aquel retoma o contina esta actuacin; la prosigue, la
extiende. Puede concluirse entonces, que el amparo policivo: -es una medida
cautelar de contenido judicial; -se presenta como remedio, de carcter temporal, a
un conflicto suscitado entre particulares por cuestiones de orden privado y civil;
-se diferencia de los actos administrativos de polica pues no busca como estos la
preservacin del orden, la tranquilidad, la seguridad y salubridad pblicas, pues se
dirime un conflicto inter partes que persiguen intereses opuestos, y quien decide
es imparcial. La providencia de la Autoridad de Polica que define el conflicto tiene
idntica naturaleza a la que culmina la actuacin, como lo ha dicho la Corte
Constitucional; -se mantiene mientras el juez ordinario no decida otra cosa; y -est
dirigido nicamente a restablecer y preservar la situacin que exista en el
momento en que se produjo la perturbacin.
DERECHO A LA POSESIN - Medios de proteccin jurdica / ACCIONES
POLICIVAS - Clases: la de amparo policivo a la posesin o mera tenencia y
la de lanzamiento por ocupacin de hecho / ACCIONES POLICIVAS Procedimiento / JUICIO POLICIVO CIVIL DE AMPARO POSESORIO - Trmite
La ley ha dotado de diversos instrumentos jurdicos al poseedor que se ve
amenazado o perturbado en el ejercicio de su derecho; contempla, en primer
trmino, las acciones policivas de trmite breve y de naturaleza provisional hasta
que la autoridad judicial ordinaria no decida otra cosa y, en segundo trmino, las
acciones civiles cuyos efectos tienen vocacin de permanencia, que deben
ejercerse ante la jurisdiccin civil ordinaria, y cuyo fin tambin es la conservacin

77

y/o recuperacin de la posesin. Dentro de la primera clase de acciones, las

policivas, se encuentran: -La de amparo policivo a la posesin o mera tenencia. El
Cdigo de Polica no regul todo el procedimiento a seguirse; por tanto debe
acudirse a la integracin normativa, como lo ha resaltado la Corte Constitucional,
a lo previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil para los juicios posesorios (arts
435 y ss. Otra de las acciones policivas es: -La de lanzamiento por ocupacin de
hecho, regulada por la ley 57 de 1905 y reglamentada por el decreto 992 de
1930; se puede ejercitar a consecuencia de la ocupacin indebida de un bien
urbano particular con prdida de la tenencia material; prescribe a los 30 das,
contados desde el primer acto de ocupacin o desde el da en que el querellante
tuvo conocimiento del hecho, y busca la recuperacin del inmueble despojado,
con la medida de lanzamiento. Al lado de las aquellas acciones policivas existen
las acciones civiles, que deben ser ejercitadas ante los jueces civiles municipales
o del circuito, de acuerdo con la cuanta (arts 14, 15 numeral 1, 16 Numeral 2, 20,
Numeral 6 IBIDEM) y su procedimiento est previsto en el C.P.C (arts 408 a 414,
416, 435 a 440 y 450). Respecto al procedimiento a seguir en una y otra clase de
acciones, el Cdigo de Procedimiento Civil contempla los procedimientos
abreviado y verbal sumario (arts 408 a 414 y 416 y 435 a 440 y 450),
respectivamente, para el trmite de las acciones posesorias ordinarias y
especiales.
ASAMBLEAS

DEPARTAMENTALES

No

tienen

competencia

para

reglamentar las funciones judiciales de polica

La Constitucin Poltica le atribuy a las Asambleas departamentales la de dictar
las normas de polica en todo aquello que no sea materia de disposicin legal
(num 8 art. 300); esa atribucin de competencia est referida al terreno de la
funcin administrativa y no al de la funcin judicial, en el cual el legislador es el
nico encargado de dictar normas. De acuerdo con la Constitucin las

78

disposiciones relacionadas con la ritualidad y trmite de los procesos judiciales

seguidos ante las diferentes autoridades son de competencia exclusiva del
legislador ordinario, el cual no puede delegarla mediante el mecanismo de las
facultades extraordinarias al Presidente de la Repblica. En tal sentido jurdico el
artculo 150 de la Carta Poltica prev: -en el numeral 2 , como una de las
funciones del Congreso expedir cdigos en todos los ramos de la legislacin, -en
el numeral 10: que el Congreso podr revestir al Presidente de la Repblica de
precisas facultades para expedir normas con fuerza de ley con excepcin de
expedir Cdigos, entre otros. Por lo tanto si las normas locales que invoc el
demandante, Cdigo de Polica del Departamento del Tolima, contiene normas
que regulan el juicio civil de polica por perturbacin, seran inaplicables porque tal
materia est reservada, constitucionalmente, al legislador ordinario.

DEFECTUOSO FUNCIONAMIENTO DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA Inexistencia de prueba

El Consejo de Estado al interpretar la demanda para comprenderla, advierte la
intencin de la actora de reclamar las declaratorias: de responsabilidad del
Municipio de Ibagu por el defectuoso trmite en el juicio sumario civil de polica
de perturbacin de la posesin y de condena por los perjuicios causados con el
dao material afirmado definidamente de prdida del lote de terreno. En segundo
trmino, debe recordarse que las imputaciones fcticas unas dicen del defectuoso
funcionamiento del juicio sumario policivo, y otras del error del funcionario de
polica con funciones judiciales. Sobre el dao antijurdico se afirm la prdida del
derecho real de posesin. Las pruebas una vez valoradas representan
judicialmente que, de una parte, la seora Mara Emilia Quintero de Cern era
poseedora de un predio para el ao de 1992 (art. 762 C.C) y que para el da 21
de abril de 1995 - momento en que se practic la inspeccin judicial - contena

79

determinadas construcciones. Para la Sala la inspeccin judicial con intervencin

de peritos, no tiene relevancia porque no se probaron los hechos referentes a que
esas construcciones eran de terceros, ni que los terceros si es que los hubo
desconocieron el nimo de seor y dueo de la seora Quintero; adems, como
si fuera poco la constatacin de las edificaciones que la demandante dijo que se
levantaron por terceros, slo se constataron casi tres aos despus de que
promovi la demanda. Resulta curioso que la demandante no haya pedido la
prctica de una inspeccin judicial anticipada, para el momento en el cual accion
en ejercicio de la accin de reparacin directa, con el objeto de demostrar la
realidad de los hechos que imput, a dicho momento. De lo anterior se deduce
que no se prob el dao. Sobre el nexo de causalidad se concluye: -Que por
prueba de confesin de la propia demandante, se conoce que ella fue perturbada
en su posesin por actos de terceros que le impedan ejercitar actos de seora y
duea, situaciones que la obligaron a iniciar un juicio sumario policivo. -Que si el
juicio sumario de polica por actos perturbatorios no se prosigui, la actora debi
iniciar el de lanzamiento por ocupacin de hecho, previsto en la Ley 57 de 1905 y
en el Decreto 992 de 1930, pues la misma actora confes que los terceros fueron
quienes la desposeyeron de su afirmado derecho. -Que adems la demandante
poda ejercer las acciones ordinarias civiles contra los verdaderos causantes del
dao que asevera sufrir; como se puede ver, aquella no utiliz las acciones
posesorias civiles previstas en la ley para que un juez defina, a quien se
considera poseedor y est perturbado en el goce de su derecho, de manera
permanente. En este punto es importante advertir que la falta de culminacin del
juicio de polica sumario por actos de perturbacin a la posesin no le imposibilita
el ejercicio de las acciones posesorias civiles ante el juez ordinario. Por lo tanto
no queda duda que tampoco, hipotticamente, se estructurara el elemento de
nexo de causalidad.*

80

AUTOEVALUACI
N
1.- Seleccin mltiple con nica respuesta, marque con una x la respuesta
correcta.

81

1.1.

Es una de las causales excluyentes de responsabilidad en el rgimen

Objetivo.-

a.- Caso fortuito

b.- Fuerza mayor

c.- Ausencia de falla

d.- Todas las anteriores

e.- Ninguna de las anteriores

1.2. El servidor pblico responde por :

a.-Violacin de la constitucin

b.-Violacin de la ley

c.-Extralimitacin de sus funciones

d.-Por omisin de sus deberes

e.-Todas las anteriores

1.3.-El dao antijurdico consiste en:

a.- Es la carga impuesta a una persona que tiene el deber de soportar

b.- La carga impuesta por la falla probada del servicio

c.- La Carga impuesta por falla presunta del servicio

soportar.-

e.- Todas las anteriores.

d.- Es la carga impuesta a una persona que no tiene la obligacin legal de

1.4.- Cuando un particular en ejercicio de una funcin administrativa que le ha

sido conferida por la ley, ocasiona un perjuicio a un particular debe responder:
a.- El Estado.

b.- El Particular

c.- El Estado y el Particular solidariamente

d.- El Estado y el Particular segn el grado de culpa.

82

e.- Ninguna de los anteriores.

1.5.- la repeticin es el mecanismo mediante el cual:

a.- El Estado reclama del servidor pblico que le reintegre el valor de la
indemnizacin pagada al perjudicado. (

b.-El perjudicado reclama al Estado que se le indemnice el perjuicio causado por

la actuacin del servidor pblico . (

c.- El perjudicado reclama al servidor pblico que le restablezca el derecho o le

indemnice el dao caudado.-

d.- Todas la anteriores

e.- Ninguna de las anteriores

1.6.- Cuando el servidor pblico afecta el buen servicio estamos en presencia de

la responsabilidad:
a.- Penal

b.-Disciplinaria

c.- Fiscal

d.- Patrimonial

e.- Poltica

1.7. El Estado responde contractual por :

a.- Los daos ocasionados por la celebracin de un contrato estatal al contratista.
(

b.- Los daos ocasionados por el incumplimiento en la ejecucin de un contrato

estatal al contratista.-

c.- Los perjuicios patrimoniales causados por la celebracin, ejecucin o

inejecucin de un contrato estatal al Contratista.- (

d.- Los daos morales ocasionados en la celebracin, ejecucin o incumplimiento

de un contrato estatal al contratista.- (

83

e.- Los daos ocasionados por la ejecucin de un contrato Estatal al contratista.(

1.8.- Esta causal excluyente de responsabilidad consiste en un hecho imprevisto

e irresistible.a.- Caso Fortuito

b.- Culpa de la vctima

c.- Culpa de un tercero.

d. Fuerza Mayor

e.- Ninguna de las anteriores.-

1.9.- Es una de las manifestaciones de la responsabilidad objetiva.

a.- Responsabilidad presunta

b.- Falla presunta.

c.- Dao emergente.

d.- Nexo Causal.

e.- Ninguna de las anteriores.

1.10. Es una de las situaciones de la rama jurisdccional por el cual debe

responder el Estado:
a.- Por la expedicin de un acto administrativo ilegal.-

b.- Por una detencin ilegal

c.- Por falla del servicio

d.- Por la declaracin de inconstitucionalidad de la ley. (

e.- Ninguna de las anteriores.-

2.

JOS PREZ, conduciendo un vehculo oficial , que pertenece al Municipio

de San Marcos Bolvar, del cual es empleado pblico donde desempea el

cargo de profesional universitario, tomo prestado el vehculo para ir a un paseo,
llevando consigo a un grupo de amigos, ellos son ANTONIO NGULO, FREDY

84

GMEZ, MARA CONTRERAS, CARMEN DUARTE y ANDREA URIBE, luego a

al altura del kilometro 6 cerca a Tol , el vehculo se voltea, como consecuencia
del estallido de una de las llantas delanteras, lo que trajo como saldo trgico la
muerte de todos los ocupantes del vehculo. Todos lo ocupantes eran soltero,
mantenan econmicamente a sus padres; todos eran empleados pblicos, y
devengaban el salario de profesional universitario ($2250.000,oo) sus edades
eran de 22, 23, 21, 24 y 20 ao respectivamente, JOS PREZ, se casaba la
semana siguiente con ANGLICA MALLARINO, y tena 23 aos.En el siguiente caso determine:
a.- La responsabilidad del estado. En cual de las teoras de responsabilidad.
b.- si hay responsabilidad del estado determine los daos materiales, dao
emergente y lucro cesante.
c.- Si existen daos morales en que consiste y cuanto tasara.d.- Si existen daos en vida en relacin en que consiste y como lo tasara.e.- Puede el estado excluirse de responsabilidad, que causal alegara? Explique