Eu apenas comentei os exerccios, pois, em razo da absoluta falta de tempo, no
pude respond-los propriamente; mas, na prova, vocs devem escrever todos os elementos do tipo: tipo objetivo, tipo subjetivo (dolo e elemento subjetivo, caso exista), elemento normativo (caso exista), etc. Outra coisa: no precisa aplicar a pena; se quiser, pode aplicar, mas s vai perder tempo (o importante da Parte A o fundamento e, tambm, a Parte B, nessa prova, muito importante), alm do que, pode errar a aplicao...
1 Maria, grvida no oitavo ms de gestao, foi atingida por disparos de arma de fogo realizados por Antnio, que desejava matar a gestante e o feto. Prontamente socorrida e em razo de interveno mdica, Maria sobrevive, mas o parto tem de ser antecipado e o produto da concepo, poucos dias depois de vir ao mundo, morre em razo dos ferimentos sofridos. Em face da situao hipottica responda: Antnio cometeu algum crime? Qual? Justifique. Antnio cometeu o crime de homicdio tentado (artigo 121, caput, combinado com o artigo 14, inciso II, todos do Cdigo Penal) e o crime de aborto provocado sem o consentimento da gestante (artigo 125 do Cdigo Penal), que se consumou. O agente tinha conhecimento do estado gravdico da mulher e, atravs de sua conduta, desejou atingir os dois bens jurdicos (vida da me e vida do feto) e, assim, no h que se falar em homicdio com relao morte do feto, pois o dolo do agente foi de aborto sem o consentimento da gestante e, ainda, conforme o artigo 4 do Cdigo Penal, considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. A adoo da teoria da ao tem grande relevncia para o conflito aparente de normas no tempo (novatio legis in mellius, etc.); mas tambm tem relevncia prtica no caso, pois apesar do resultado ocorrer durante a vida extrauterina do infante (mesmo que curta), a conduta foi praticada contra a vida intrauterina do feto. Ainda, estamos diante da hiptese de concurso formal imperfeito ou imprprio (artigo 70, in fine, do Cdigo Penal), pois o agente atuou com desgnios autnomos (desejava matar a gestante e o feto), devendo, por isto, as penas dos crimes serem somadas.
2 Antnio e Pedro nutriam dio mortal pela pessoa de Joo, mas nunca se conheceram. Em determinada data, Antnio e Pedro, no agindo em concurso e desconhecendo um a inteno do outro, se posicionaram ocultos em lados opostos de uma via onde a vtima Joo passa habitualmente. Quando a vtima passou pelo local, foi alvejada por apenas um disparo de arma de fogo de cada agente e morreu instantaneamente. No foi possvel determinar atravs do exame necroscpico qual foi a causa eficiente da morte (qual disparo matou a vtima), pois atingiram a vtima no mesmo instante. Em face da situao hipottica responda: Antnio e Pedro cometeram algum crime? Qual? Justifique. Este um exemplo clssico de autoria colateral, que ocorre quando a conduta de dois ou mais agentes convergem para o mesmo resultado, mas sem a existncia do liame subjetivo entre eles, isto , sem que exista concurso de pessoas. A autoria colateral uma exceo pluralista teoria unitria (monista) adotada pelo Cdigo Penal, pois cada um dos agentes colaterais responde pela sua conduta independentemente das dos demais; na verdade, a autoria colateral no passa de um concurso de condutas, pois so as condutas convergem para um mesmo resultado, e no o acordo de vontades ou a diviso do trabalho dos agentes. No caso, estamos diante de uma hiptese de autoria colateral incerta, pois os dois agentes dispararam ao mesmo tempo e os projteis atingiram o corpo da vtima concomitantemente, no sendo possvel afirmar qual projtil deu causa a morte da vtima (v.g. os dois disparos acertaram a vtima na cabea). A despeito de pondervel posio contrria, que afirma que devem os agentes responder por homicdio consumado, em face da dvida, ou melhor, da existncia do princpio da dvida (in dubio pro reo ou favor rei), devem os dois agentes responder por homicdio tentado, em tese, qualificado pelo emprego de emboscada (artigo 121, 2, inciso IV, combinado com o artigo 14, II, todos do Cdigo Penal). Caso fosse possvel determinar que, por exemplo, o disparo mortal partiu da arma de Antnio, este responderia por homicdio consumado, enquanto Pedro responderia por homicdio tentado (apenas na hiptese em comento, pois os disparos atingiram a vtima ao mesmo tempo). Pode ocorrer tambm a autoria colateral complementar (ou acessria), quando o resultado se d em razo da complementao de condutas, que o geram em conjunto. Exemplo: Antnio ministra pequena quantidade de veneno a Joo e, logo em seguida, Pedro tambm ministra pequena quantidade que, em conjunto (com a ministrada por Antnio), d causa morte de Joo. Nesse caso, cado um dos agentes responder por homicdio tentado (pelo que efetivamente fez), e no pelo homicdio consumado (resultado).
3 Antnio e Pedro nutriam dio mortal pela pessoa de Joo, mas nunca se conheceram. Em determinada data, Antnio e Pedro, no agindo em concurso e desconhecendo um a inteno do outro, se posicionaram ocultos em lados opostos de uma via onde a vtima Joo passa habitualmente. Quando a vtima passou pelo local, um dos agentes dispara, matando-a instantaneamente e, logo em seguida, o outro dispara, atingindo-a j morta. Atravs do exame necroscpico foi possvel determinar que o disparo mortal foi realizado por Antnio. Em face da situao hipottica responda: Antnio e Pedro cometeram algum crime? Qual? Justifique. Este o clssico exemplo de autoria colateral (certa). No caso, foi possvel apurar que o disparo mortal foi realizado por Antnio e que Pedro atirou apenas num cadver, j que a vtima j estava morta no momento em que o seu projtil a atingiu. Ento, Antnio responder pelo crime de homicdio qualificado pelo emprego de emboscada (artigo 121, 2, inciso IV, do Cdigo Penal), e Pedro dever ser absolvido em razo da impossibilidade de cometer o crime (crime impossvel em razo da absoluta impropriedade do objeto artigo 17, in fine, do Cdigo Penal).
4 Antnio e Pedro nutriam dio mortal pela pessoa de Joo, mas nunca se conheceram. Em determinada data, Antnio e Pedro, no agindo em concurso e desconhecendo um a inteno do outro, se posicionaram ocultos em lados opostos de uma via onde a vtima Joo passa habitualmente. Quando a vtima passou pelo local, um dos agentes dispara, matando-a instantaneamente e, logo em seguida, o outro dispara, atingindo-a j morta. No foi possvel determinar atravs do exame necroscpico qual foi o agente que efetuo o disparo mortal. Em face da situao hipottica responda: Antnio e Pedro cometeram algum crime? Qual? Justifique. Este outro clssico exemplo de autoria colateral incerta, muito semelhante ao terceiro exerccio, mas com uma diferena fundamental: no foi possvel determinar quem realizou o disparo mortal. Um dos agentes disparou sua arma de fogo, matando instantaneamente a vtima e, instantes depois, o segundo tambm disparou, mas atingiu um cadver (a vtima j estava morta). Como no foi possvel determinar qual dos disparos foi causa eficiente da morte, e, em face da existncia do princpio do in dubio pro reo (ou favor rei), os dois sero absolvidos por terem praticado um crime impossvel em razo da absoluta impropriedade do objeto (artigo 17, in fine, do Cdigo Penal).
5 Em determinada data, Antnio, conhecido malfeitor do bairro, atropelou Pedro, filho menor de Joo, pacato comerciante da localidade. Dias aps o crime, ao ver Joo, Antnio comeou a provoc-lo injustamente, afirmando que havia matado aquele moleque apenas para se divertir, etc. Em razo das provocaes, Joo imediatamente entrou em luta corporal com Antnio e esganou- o, dando causa sua morte atravs de asfixia. Em face da situao hipottica responda: Joo cometeu algum crime? Qual? Justifique. O exerccio apresenta uma hiptese de homicdio qualificado-privilegiado, pois, em tese, o crime foi cometido com o emprego de asfixia (circunstncia qualificadora do 2, inciso III, do Cdigo Penal), mas tambm sob o domnio de violenta emoo, logo aps a injusta provocao da vtima (causa de diminuio de pena, tambm denominada de privilgio, disciplinada no 1 do artigo 121, do Cdigo Penal). Sobre o homicdio qualificado-privilegiado 1 a doutrina expe trs teorias: Topogrfica: para a teoria topogrfica, em sendo o privilgio uma causa de diminuio de pena disposta no 1, s seria ele aplicvel ao caput, isto , ao homicdio simples, e no ao homicdio qualificado. Objetiva-subjetiva: para esta teoria, seria possvel a existncia do homicdio qualificado-privilegiado, desde que a qualificadora fosse objetiva e, a causa do privilgio, subjetiva. Lgica ou racional: para a teoria lgica ou racional, possvel a existncia do homicdio qualificado-privilegiado desde que as causas qualificadoras e privilegiadoras no se excluem logicamente (ou racionalmente); isso , desde que elas no sejam absolutamente incompatveis. A teoria lgica ou racional, apesar de no ser a mais adotada (que a objetiva- subjetiva), a que melhor se adequa ao nosso sistema, possibilitando a aplicao do homicdio qualificado-privilegiado s mais diversas situaes, desde que, lgico, as causas no sejam incompatveis.
6 Antnio e Joo, operrios de uma obra, sem as devidas cautelas, arremessaram uma pesada viga de metal de uma altura superior a 10 (dez) metros, causando a morte de Pedro, tambm operrio da obra, que almoava no local onde o objeto caiu. Em face da situao hipottica responda: Antnio e Joo cometeram algum crime? Qual? possvel a existncia de concurso de pessoas entre eles? Justifique. Esta situao hipottica trata da hiptese de concurso de pessoas no crime culposo. A doutrina e a jurisprudncia sempre admitiram a possibilidade de coautoria em crime culposo; contudo, como sabemos, o crime culposo normativo (e no subjetivo) e consiste na violao de um dever pessoal de cuidado objetivo, isto , a conduta do agente lcita (v.g. trabalhar na obra), mas a sua consequncia ilcita (matar algum por imprudncia, negligncia ou impercia).
1 Se fala em qualificado-privilegiado porque a qualificadora um tipo derivado e o privilgio uma causa de diminuio de pena, que deve incidir apenas na terceira fase de sua cominao. Assim, apesar de ponderveis opinies em contrrio, s podemos falar em autoria colateral em crime culposo 2 . Como j afirmamos, a autoria colateral uma exceo pluralista teoria unitria (monista), pois cada agente comete seu prprio crime e no um crime nico em concurso. Ento, em face da situao hipottica apresentada no possvel a ocorrncia de concurso de pessoas, em face das razes j expostas, mas apenas e to-somente de autoria colateral.
7 Antnio, maior de 18 (dezoito) anos e devidamente habilitado, trafegava com seu automvel pela Rua 1 do Condomnio Alpha em velocidade incompatvel com a via (a velocidade mxima permitida era de 40 km/h e o agente trafegava a 90 km/h), quando atropelou seu amigo Joo, causando-lhe ferimentos que foram causa eficiente de sua morte. Em face da situao hipottica, sabendo que em nenhum momento o agente teve a inteno de matar seu amigo e que as consequncias da infrao atingiram o agente de forma to grave que este teve de se submeter a tratamento mdico, responda: h crime? Qual? O agente pode se beneficiar do perdo judicial? Justifique. Este exerccio se fundamenta no confronto entre o dolo eventual e a culpa (inconsciente ou consciente), pois, se entendermos que h dolo eventual, o crime ser o de homicdio doloso, disciplinado no artigo 121, caput, do Cdigo Penal, de competncia do Tribunal do Jri; por outro lado, se entendermos que culposo, estaremos diante de um homicdio na direo de veculo automotor, disciplinado no artigo 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro e de competncia do juiz singular. Parte da doutrina e da jurisprudncia afirmam que existe dolo eventual em todas as hipteses de velocidade excessiva; outra parte considervel afirma que existe o dolo eventual quando se conjugam dois ou mais fatores como, por exemplo, a velocidade e a embriaguez ou a velocidade e o defeito mecnico, etc. Contudo, certo que o dolo eventual subjetivo e no normativo (como a culpa consciente ou inconsciente) e, por
2 A doutrina afirma que tambm possvel participao (material ou moral) em crime culposo, como, por exemplo, na hiptese do carona que instiga o motorista a imprimir velocidade excessiva. isto, no devemos considerar o simples excesso de velocidade como aceitao do risco. Na verdade, esta a posio da doutrina especializada:
O racha que resulta em morte do sujeito configura dolo eventual ou culpa consciente? (...). Acreditamos ainda que a simples constatao da velocidade abusiva e das manobras perigosas no pode significar a aceitao do risco. que da mesma forma que tais circunstncias permitem argumentar que o risco era evidente e, assim, com a realizao da ao, foi aceito, possvel contra- argumentar que, na maioria dos casos, o sujeito que aceita tais temerrias competies imaturo e pretencioso, acreditando realmente ser capaz de evitar leses pela sua pretensa excepcional capacidade de controle do automvel. (...). 3
Para auferirmos a existncia ou no do dolo eventual, devemos nos valer da frmula de Frank (teoria positiva do conhecimento, teoria hipottica do conhecimento, entre outros nomes) 4 , segundo a qual, no dolo eventual, o agente diz para si independentemente do que ocorrer, continuo agindo, demonstrando sua indiferena e, na culpa consciente, se ocorrer o resultado, deixo de agir. A frmula no das mais precisas, mas, na situao hipottica est claro que existe culpa (pode-se falar em consciente) e, por isto, o agente cometeu o crime do artigo 302 do Cdigo Penal. Outro argumento contrrio ao dolo eventual que a pena do homicdio culposo na direo de veculo automotor (e, tambm, da leso corporal na direo de veculo automotor) muito maior do que a pena do homicdio culposo do Cdigo Penal, denotando que, no caso, o legislador j teria presumido uma maior culpabilidade do agente e, por isto, aumentado a reprimenda in abtracto. No mais, podemos tambm fundamentar a resposta na teoria da imputao objetiva 5 , pois, no caso, o agente criou um risco no permitido e, ainda, violou o princpio da confiana 6 .
3 JUNQUEIRA, Gustavo Octaviano Diniz; FULLER, Paulo Henrique Aranda. Legislao penal especial v. 1. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. pP. 213 4 No a mesma coisa que a frmula de eliminao hipottica da teoria da equivalncia dos antecedentes causais (conditio sine qua non)... 5 A teoria da imputao objetiva fixa critrios que permitem se imputar o resultado juridicamente relevante a determinada comportamento (comissivo ou omissivo), diferenciando a mera causalidade (o mero acaso) do comportamento humano relevante para o Direito, atravs da utilizao do denominado princpio do risco. Em relao ao Cdigo de Trnsito Brasileiro, cabe ressaltar que os crimes de homicdio culposo na direo de veculo automotor e leso corporal culposa na direo de veculo automotor podem ser cometidos tanto em vias pblicas quanto privadas, diferentemente de outros crimes ali dispostos. Como o Cdigo fala em vias terrestres, caso o crime tivesse sido cometido pelo condutor de uma embarcao (v.g. uma lancha ou um jet ski) haveria homicdio culposo comum (artigo 121, 3, do Cdigo Penal). Interessante questo a possibilidade de aplicao ou no do perdo judicial ao caso. O 5 do artigo 121 dispe que, na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixa de aplicar a pena, se as consequncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. Em regra, a doutrina clssica afirma que, quando a conduta atingisse terceiros, o perdo judicial s poderia ser aplicado se estes fossem parentes (consanguneos, legais ou afins) do agente. Contudo, a doutrina mais moderna, em face da prpria redao do pargrafo e da moderna teoria da pena 7 , tem entendido que possvel a aplicao do perdo judicial quando houver dano fsico grave (v.g. paraplegia) ou dano psicolgico relevante (v.g. sndrome do pnico, depresso) ao agente, pois, nestes casos, no haveria necessidade de pena em razo da inexistncia de preveno especial: o agente j foi punido pelas prprias consequncias de sua conduta. Ento, no caso perfeitamente possvel a aplicao do perdo judicial, pois as consequncias do crime ocasionaram dano psicolgico relevante no agente, que teve de se submeter a tratamento mdico.
8 Antnio e Maria, no furor da paixo, resolveram celebrar um pacto de morte. Segundo o acordo, os dois morreriam por asfixia em razo do envenenamento por gs txico comprado por Antnio. Na data em que cumpriram
Para tanto, se utiliza de trs critrios: diminuio do risco juridicamente relevante; criao do risco juridicamente relevante; e aumento do risco juridicamente relevante. 6 O princpio da confiana foi elaborado dentro do Direito da Circulao (ou de Trnsito), e nada mais do que o sentimento de confiana que devemos depositar, em regra, no comportamento de outros indivduos. 7 Conforme o artigo 59, in fine, do Cdigo Penal, a pena deve ser necessria e suficiente para reprovao e preveno do crime. o pacto, Maria vedou as portas e as janelas do quarto com material isolante e aps se deitarem no leito de morte, Antnio abriu a vlvula que liberou o gs mortal. Porm, ocorre que o intento foi percebido e interrompido, sendo que apenas Antnio, que estava mais prximo do gs, morreu. Em face da situao hipottica responda: Maria cometeu algum crime? Qual? Justifique. Este exerccio um dos mais interessantes e controversos na matria referente aos crimes contra a vida, pois existem duas respostas possveis e corretas, mas que devem ser muito bem fundamentadas. Caso Antnio sobrevivesse e Maria morresse, no haveria dvida: Antnio abriu o gs e responderia por homicdio para qualquer uma das correntes doutrinrias. Contudo, como foi Maria quem sobreviveu surgem duas respostas possveis: A primeira resposta, adotando o magistrio de Nelson Hungria, seria que Maria cometeu o crime de homicdio, pois concorreu materialmente no ato executivo da morte do outro 8 . Contudo, com o surgimento da moderna teoria do domnio do fato 9 , passou-se a entender que apenas o agente que abre o gs tem domnio final da conduta e, portando, deve responder por homicdio; enquanto a pessoa que apenas veda as janelas teria, na verdade, apenas realizado um auxlio material ao suicdio (realizaria um mero ato preparatrio). Ainda, se adotarmos a teoria do domnio do fato e, na situao hipottica os dois sobrevivessem, Antnio responderia por homicdio tentado e, Maria, por auxlio ao suicdio, mas apenas no caso de Antnio sofrer ao menos leso corporal grave (condio objetiva de punibilidade do crime).
8 HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal v. 5. Rio de Janeiro: Forense, 1958. p. 237 9 A teoria do domnio do fato, elaborada por Welzel e aprimorada por Roxin, admite como autor: quem tem o domnio da prpria ao tpica; quem domina a vontade de outra pessoa (autoria mediata); e quem tem o domnio funcional do fato. Em suma, autor quem tem o domnio final da conduta. Por fim, cabe a lio de Damsio em relao s situaes peculiares do crime de induzimento, instigao ou participao em suicdio:
a)Pacto de Morte: Exemplo comum o do casal de namorados que se tranca em uma sala abrindo a torneira de gs. Aqui temos os seguintes desdobramentos: 1- Aquele que abriu a torneira sobrevive, enquanto o outro falece. O sobrevivente responder por homicdio (art. 121), visto que praticou ato executrio. 2- Ambos sobrevivem sofrendo leso grave: aquele que abriu a torneira responde por tentativa de homicdio (art. 121 c/c art. 14, II, do CP). O outro responde pelo induzimento, instigao ou auxilio ao suicdio (art. 122). 3- Se ambos sobrevivem e no h leso grave: aquele que abriu a torneira responde por tentativa de homicdio, enquanto o que no abriu no responde por nada, visto que o fato atpico. b) Roleta Russa: aqui temos uma arma com um projtil, assim os participantes ficam a merc da sorte, puxando o gatilho (contra si mesmo). O sobrevivente responde pelo art. 122 do Cdigo Penal. c) Duelo Americano: nesse caso temos duas armas, sendo certo que somente uma delas est carregada. Assim, os participantes atiram contra a prpria cabea. O sobrevivente responde pelo art. 122 do Cdigo Penal.
9 Maria induziu Antnio a celebrar com ela um pacto de morte. Segundo o acordo, os dois morreriam por asfixia em razo do envenenamento por gs txico comprado por Antnio. Na data em que cumpriram o pacto, Antnio vedou as portas e as janelas do quarto com material isolante e aps se deitarem no leito de morte, abriu a vlvula que liberou o gs mortal. Porm, ocorre que o intento foi percebido e interrompido, sendo que Maria sofreu leses corporais gravssimas e Antnio, apesar de mais prximo do cilindro que continha o gs, sofreu apenas leses corporais leves. Em face da situao hipottica responda: Antnio cometeu algum crime? Qual? E Maria, cometeu algum crime? Qual? Justifique. Diferentemente do oitavo exerccio, neste Maria instigou Antnio a celebrar com ela o pacto de morte, sendo que este realizou todos os atos preparatrios (comprou o gs, etc.) e executrios (abriu a vlvula) do intento mortal. Ento, certo que, como o intento no se consumou por circunstncias alheias vontade de Antnio, este responder por homicdio tentado. Mas e Maria? Responder como partcipe em homicdio tentado ou como autora do crime induzimento instigao ou auxlio ao suicdio? Apesar de consumado o crime do artigo 122 do Cdigo Penal, Maria no praticou crime algum pois no se aperfeioou a condio objetiva de punibilidade contida no preceito secundrio do artigo (morte ou leso corporal grave), devendo ela ser absolvida. Cabe anotar que, caso Antnio desistisse voluntariamente de prosseguir com sua conduta, responderia apenas pelos atos anteriormente praticados, conforme as disposies do artigo 15 do Cdigo Penal: responderia apenas por leso corporal grave.
10 Antnio, de apenas 14 (catorze) anos de idade, foi reprovado na disciplina de Cincias por no ter alcanado a nota necessria para a aprovao. Chegando em casa, foi reprimido por seu pai, Joo, que se indignou ao ver a reprovao do garoto. Com isso, Antnio se dirigiu at um dos quartos da residncia, pegou um revlver que ali se encontrava e, diante da atitude omissa do prprio pai, que nada fez para impedi-lo, disparou contra a prpria cabea, morrendo instantaneamente. Em face da situao hipottica responda: Joo cometeu algum crime? Qual? Justifique. Neste exerccio so apresentados dois temas tambm bastante controversos: a possibilidade de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio na forma omissiva e a idade mnima para que o agente tenha conscincia do ato suicida e de suas possveis consequncias. A doutrina e a jurisprudncia mais moderna, especialmente aps a reforma penal de 1984, admitem a possibilidade que o crime seja cometido na forma comissiva por omisso (omisso imprpria), quando o agente considerado um garante (artigo 13, 2, do Cdigo Penal). Contudo, h de se salientar que a forma comissiva por omisso s possvel em relao s modalidades induzimento e instigao, pois o ato de auxlio exige sempre uma conduta positiva (comissiva) do agente. Outra questo relevante determinar a partir de que idade pode uma criana ou adolescente ter conscincia do ato, pois, se a vtima no for capaz de ponderar sobre as suas consequncias, haver homicdio. Sobre o tema existem duas correntes: Para a primeira corrente, fundamentada no artigo 1 do Estatuto da Criana e do Adolescente, aqueles que contam com 12 (doze) anos de idade ento, considerados adolescentes , teriam discernimento para o suicdio. Essa doutrina se fundamenta no fato de que os adolescentes podem cometer atos infracionais equiparados a crimes e que, por isto, o legislador entendeu que eles j possuem algum discernimento. Para a segunda corrente, majoritria, fundamentada nos dispositivos referentes aos crimes sexuais contra os vulnerveis (artigo 217-A e seguintes), apenas as pessoas maiores de 14 (catorze) anos teriam capacidade de discernimento. O fundamento est no fato de o legislador considerar como vulnervel a pessoa menor de 14 (catorze) anos, no tendo ela, capacidade de consentir com a prtica do ato sexual. No caso esta discusso no tem relevncia j que a vtima j contava com catorze anos; mas, certo que o legislador perdeu uma boa oportunidade de harmonizar o nosso sistema penal atravs da equiparao da idade do vulnervel do Cdigo Penal da criana do Estatuto da Criana e do Adolescente, diploma especfico, criado especialmente para regular a matria.
11 Antnio, maior de idade, e Joo, criana de tenra idade, que na poca dos fatos contava com apenas 3 (trs) anos, eram os nicos herdeiros da fortuna de sua me. Antnio, querendo ficar com a totalidade dos bens para si, induz Joo a cometer suicdio atravs da ingesto de substncia venenosa, fato que se consuma com a morte da criana. Em face da situao hipottica responda: Antnio cometeu algum crime? Qual? Justifique. Como afirmamos no exerccio anterior, o suicida tem de ter conhecimento da sua conduta, das consequncias de seu ato, em suma, tem de ter a capacidade de escolher entre suicidar ou no. Assim, a doutrina e a jurisprudncia entendem que aquele que induz, instiga ou auxilia materialmente criana de tenra idade ou pessoa com grave doena mental (inimputvel) a suicidar comete o crime de homicdio, e no o crime do artigo 122 do Cdigo Penal. Na verdade, a criana de tenra idade e o doente mental no passam de instrumentos (autores imediatos) do agente (autor mediato), que tem o domnio final da conduta. Ainda, em relao ao crime de homicdio, podemos dizer que ele qualificado em razo do motivo torpe, pois aquele que mata para ficar com a totalidade da herana age de forma vil, ignbil; no mais, possvel a incidncia da causa do aumento de pena da parte final do 4, em razo da vtima, ao tempo do crime, contar com menos de catorze anos de idade. Outra hiptese interessante, que pode configurar tanto homicdio quanto o crime do artigo 122, a fraude. Se o agente utiliza-se da fraude para ludibriar a vtima, que pretendia se matar e realizou pessoalmente os atos executrios, comete o crime de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio. Contudo, se a vtima no tem o intento de se matar e ludibriada pelo agente (v.g. o agente afirma para a vtima que a arma est descarregada, quando, na verdade no est), h a figura tpica de homicdio (artigo 122 do Cdigo Penal). Coao moral resistvel configura induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio; j a coao moral irresistvel e a coao fsica irresistvel configuram o crime de homicdio.
12 Antnio, demitido do emprego que ocupava h dcadas, resolveu suicidar no ptio da empresa. Vendo a situao, seu amigo Pedro se dirige at ele e afirma que a morte a melhor das solues, a soluo definitiva para todos os problemas, e sai do local. Logo em seguida, Joo, aps Antnio firmar seu convencimento sobre o ato (j estava plenamente convencido), tambm o instiga, fato que nada acresce ao nimo mortal do suicida. Em face da situao hipottica responda: Pedro e Joo cometeram algum crime? Qual? Justifique. Esta uma hiptese controversa de autoria colateral em crime de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio. Antnio, querendo se matar, primeiramente instigado por Pedro e, em razo da conduta deste, forma seu convencimento com relao ao suicdio. Contudo, logo em seguida, Joo tambm o instiga, mas o fato em nada acresce vontade do suicida. Com relao a Pedro indiscutvel: o agente cometeu o crime do artigo 122 do Cdigo Penal, pois sua conduta foi relevante no intento suicida, isto , existe nexo causal entre sua conduta e a morte de Antnio. Contudo, a conduta de Joo foi incua, em nada acresceu vontade do agente, que j formar o seu convencimento e, por isto, no existe relao de causalidade entre ela e a morte de Antnio. Outra hiptese interessante diz respeito idoneidade do induzimento, instigao ou auxlio, pois a conduta deve ser relevante para o curso causal (conditio sine qua non). Assim, incuo o induzimento ou instigao de pessoa considerada inidnea, cujas palavras no merecem considerao e respeito; ou o auxlio material do agente que apenas entrega gua com acar ao suicida no lugar do veneno.
13 Antnio, vendo a penria de Pedro, que acabar de romper com sua amada namorada, induz o melhor amigo deste, Joo, a induzi-lo ao suicdio. Em face da situao hipottica responda: Antnio e Joo cometeram algum crime? Qual? Justifique. O crime de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio, disposto no artigo 122 do Cdigo Penal, doloso, admitindo, ento, coautoria e participao. A doutrina denomina o crime disposto no artigo 122 de participao em suicdio e, corretamente, diferencia a participao em suicdio da participao em crime de participao em suicdio. Participe em suicdio aquele que induz, instiga ou auxilia materialmente o suicida; partcipe do crime de participao em suicdio aquele que induz, instiga ou auxilia outrem, que tem o domnio do fato, a cometer o crime do artigo 122 do Cdigo Penal. Assim, no caso, Joo autor do crime de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio; j Antnio partcipe no crime de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio.
14 Maria, reiteradas vezes, injuriou e difamou Joana, sua colega de classe, atravs de meio informtico, consistente na postagem de mensagens em pgina de relacionamento. A reiterao das sevcias fez com que o intento suicida de Joana, que era conhecido por sua ofensora, se agravasse, o que resultou na consumao do ato mortal. Em face da situao hipottica responda: Maria cometeu algum crime? Qual? Justifique. A doutrina argumenta que, quando o nimo suicida da vtima conhecido pelo agente, a reiterao de maus-tratos, injrias, etc. pode configurar o assentimento ao risco, isto , que o agente assumiu o risco de produzir o resultado (dolo eventual). bastante discutvel essa posio, mas a que tem prevalecido em razo do crescente aumento dos casos de suicdio entre adolescentes em razo do bullying realizado atravs de meios informticos. Importante, tambm, distinguir os chamados crimes de informtica prprios dos imprprios. Crimes de informtica prprios, ou puros, so aqueles em que a ao e o resultado ocorrem apenas nos meios informticos, afetando a segurana dos sistemas, etc. J os crimes de informtica imprprios, ou impuros, so aqueles em que a informtica apenas um meio para a realizao do crime, que tem consequncias do mundo real. A despeito da enorme discusso que se trava em relao tipicidade dos crimes de informtica, certo que os crimes de informtica imprprios so aqueles comuns, tipificados no Cdigo Penal e na legislao extravagante, sem a necessidade de regulamentao especfica. Ento, no caso, Maria cometeu o crime do artigo 122 do Cdigo Penal.
15 Maria, logo aps o parto e sob a influncia do estado puerperal, resolveu matar seu filho, criana portadora de grave deficincia que a inabilitava para a vida extrauterina prolongada. Para realizar o intento a purpera contou com o auxlio de seu marido Antnio, que ministrou uma dose de determinada substncia, cuja reao com a substncia ministrada por ela logo em seguida, deu causa morte do infante. O laudo necroscpico comprovou que o recm-nascido, apesar de inapto para a vida extrauterina prolongada, respirava e tinha circulao sangunea no momento em que foi morto. Em face da situao hipottica responda: Maria e Antnio cometeram algum crime? Qual? Justifique. O crime de infanticdio entendido como a morte dada pela me ao prprio, durante o parto ou logo aps, sob a influncia do estado puerperal (critrio fisiopsicolgico). Assim, no importa se o neonato tem ou no capacidade de vida extrauterina prolongada, bastando, para que se aperfeioe o crime, que esteja vivo no momento da conduta. Assim no h dvida: Maria cometeu o crime do artigo 123 do Cdigo. Mas e Antnio? Cometeu infanticdio ou homicdio? Sobre o concurso de pessoas no crime de infanticdio so expostas pela doutrina trs correntes: Para alguns doutrinadores, o estado puerperal condio personalssima, que no deve se comunicar ao coautor ou partcipe, que respondero sempre por homicdio. Essa corrente, apesar de mais justa, principalmente em razo do aspecto psicossocial do infanticdio, no a mais correta. Para outros, que preconizam uma soluo conciliatria (ou mista), o coautor, que pratica os atos executrios do crime, deve responder por homicdio, enquanto o partcipe por infanticdio. Por fim, a doutrina majoritria, fundada no artigo 30 do Cdigo Penal, entende possvel a extenso ao coautor ou partcipe das circunstncias elementares do crime (qualidade de me e estado puerperal). Apesar da flagrante injustia, esta a posio que mais se adequa atual interpretao do dispositivo, devendo, ento, o coautor e o partcipe responderem por infanticdio. Contudo, uma ressalva se faz quando o pai (ou terceiro) o autor do crime e a me, mera partcipe. Nesse caso, para parte da doutrina, o pai (ou terceiro) responderia por homicdio e a me por infanticdio; contudo, como nosso Cdigo Penal consagrou a teoria monista em relao ao concurso de pessoas, o entendimento mais correto que o pai (ou terceiro) responda por homicdio e a me responda por participao em crime de homicdio.
16 Maria, logo aps o parto e sob a influncia do estado puerperal, resolveu matar seu filho. Para realizar o intento, a purpera combinou com seu marido Antnio, que compraria substncia venenosa para que ele matasse a criana. Na data dos fatos, Maria entregou a substncia a Antnio, que a preparou e ministrou criana, dando causa sua morte. Em face da situao hipottica responda: Maria e Antnio cometeram algum crime? Qual? Justifique. Situao interessante quando a me apenas participa do crime e o pai (ou terceiro) pratica os atos executrios. Conforme explicamos na parte final da resposta do problema quinze, sobre o tema foram aventadas duas posies, duas correntes, cada a qual com seu fundamento: Para a primeira corrente, que defende uma soluo fragmentria, o pai (ou terceiro) responderia por homicdio e a me responderia por infanticdio. Argumentam- se que caso a me fosse punida por participao em crime de homicdio, sua pena seria muito maior do se houvesse efetivamente praticado os atos executrios do crime e fosse punida pelo crime de infanticdio. Para a segunda corrente, deve o pai (ou terceiro) responder por homicdio e a me responder por participao em crime de homicdio. a soluo mais correta, pois o Cdigo Penal consagra a denominada teoria unitria (ou monista) em relao ao concurso de pessoas 10 . Nenhum das solues realmente justa, mas a mais adequada a segunda, com a ressalva feita pela doutrina de que a pena-base da partcipe deve sempre ser aplicada no mnimo e, se possvel, deve sua participao ser considerada de menor importncia.
17 Antnio, sabendo que sua mulher Maria est grvida de gmeos realiza, com o consentimento desta, manobras que, reiteradas, vem a causar o aborto dos fetos. Em face da situao hipottica responda: Antnio cometeu algum crime? Qual? E Maria, cometeu algum crime? Qual? possvel a existncia de concurso de crimes? Justifique.
10 Apesar de existirem no Cdigo Penal vrias excees pluralistas teoria unitria (v.g. autoria colateral), em regra, todos que concorrem para a infrao penal comente crime nico. A diferenciao entre autor e partcipe realizada atravs dos critrios da teoria formal ou da teoria do domnio do fato, dependendo de qual adotada. O exerccio aparentemente muito simples: Maria cometeu o crime de consentimento para o aborto (artigo 124, in fine, do Cdigo Penal) Antnio cometeu o crime de aborto com o consentimento da gestante (artigo 126 do Cdigo Penal). Contudo, em relao ao concurso de crimes no aborto de gmeos a doutrina no unssona. Para a doutrina considerada majoritria, o feto, juntamente com a me no aborto sem o consentimento da gestante, seria o sujeito passivo do crime. Essa doutrina se divide em vrias subcorrentes: em tese, possvel concurso material; contudo, predomina o entendimento que, em regra, existiria concurso formal na conduta do aborto de gmeos e, poder-se-ia, at mesmo, falar em concurso formal imprprio (ou imperfeito), quando o agente atuasse com desgnios autnomos. Ainda, dentro desta corrente, interessante questo surge no caso de gememos siameses (ou xifpagos) 11 , pois h de se ponderar se um poderia viver independentemente do outro. Se a resposta for negativa, seriam eles apenas um bem jurdico ou bens jurdicos diversos? A discusso fecunda e no cabe aqui (a resposta j est muito longa), at mesmo porque o homicdio de xifpagos tem muito mais relevncia do que o aborto 12 . Para a segunda doutrina, dita minoritria, o Estado, que sujeito passivo formal (ou secundrio) em todos os crimes, seria, tambm, sujeito passivo material (ou primrio) em todas as espcies de aborto, sendo que, no caso do aborto sem o consentimento da gestante, esta tambm seria sujeito passivo. Adotando esta hiptese, no podemos afirmar que existe concurso formal (ou ideal), mas apenas crime nico, em todas as hipteses. Assim, quanto a parte do concurso de crimes no existe uma resposta realmente correta ou predominante na doutrina e, por isto, nunca vai cair na prova (pelo menos eu acho que no).
11 A despeito do que disseram alguns alunos, de que tal situao jamais ocorreria, cabe lembrar que este um problema hipottico, que visa apenas discutir as teorias que o fundamentam... 12 Para alguns doutrinadores, em rega, existiria concurso material no homicdio perpetrado contra gmeos xifpagos; contudo, outra parte da doutrina afirma que, em regra, existiria concurso formal prprio, mas, em tese, tambm admissvel em concurso formal imprprio, quando o agente atua com desgnios autnomos.
18 Maria, grvida no quarto ms de gestao, decidiu por um fim a vida do feto porque foi abandonada pelo pai da criana. Assim, se dirigiu a clnica de Antnio, mdico devidamente habilitado, que se props a realizar o aborto como consentimento da gestante. Na data em que foi acordada a cirurgia, contudo, aps a realizao da anestesia, mas ainda consciente, Maria afirmou que no mais desejava abortar. Mesmo em face da revogao do consentimento da gestante, o mdico decidiu continuar o procedimento e realizou o aborto enquanto a gestante estava anestesiada. Em face da situao hipottica responda: Maria cometeu algum crime? Qual? E Antnio, cometeu algum crime? Qual? Justifique. Este , certamente, o exerccio de aborto com maior probabilidade de cair em alguma das provas. O exerccio em si muito simples, mas o fundamento complexo. Para os lxicos, para a doutrina e para os autores de medicina legal existe uma diferena substancial entre aborto 13 e abortamento. O primeiro seria a consequncia do ato praticado, a cessao da vida intrauterina propriamente dita; e, o segundo, o ato ou o conjunto de atos e tcnicas que levam interrupo da vida intrauterina (ao aborto). Contudo, esta distino irrelevante, no caso 14 , pois pouco importa se a gestante consentiu com o aborto (com a interrupo da vida extrauterina) ou com o abortamento (a prtica dos atos tendentes ao aborto), especialmente porque ela o revogou antes do incio da interveno cirrgica (e do aborto em si), no devendo, por isto, ser punida por qualquer crime. Ento como a revogao do consentimento vlidas, pois a gestante, apesar de anestesiada, estava consciente, o aborto foi realizado sem o seu consentimento. Ento, como o aborto foi realizado sem o consentimento da gestante, Antnio cometeu o crime tipificado no artigo 125 do Cdigo Penal.
13 O aborto pode ser legal ou ilegal; j o aborticdio, outro termo recorrente, s pode ser utilizado para o aborto criminoso. 14 Eventualmente, a distino pode ser relevante em um exerccio como o vigsimo. 19 Maria, mulher grvida, consciente de sua situao e das consequncias de seu ato, tenta suicidar, no conseguindo o intento por circunstncias alheias sua vontade. Contudo, o produto da concepo abortado em razo do suicdio tentado. Em face da situao hipottica responda: Maria cometeu algum crime? Qual? Justifique. Este exerccio pode ser respondido de duas formas corretas, verossmeis e com respaldo na doutrina e na jurisprudncia. A primeira resposta, que encontra grande respaldo na doutrina e na jurisprudncia, seria que Maria no cometeu crime algum, pois o feto seria parte integrante de seu corpo afetado pelo suicdio tentado. Como o suicdio tentado no considerado crime, no poderia ela ser punida pelo autoaborto. Na verdade, no se puniria a gestante suicida em razo de Poltica Criminal, pois a pena apenas agravaria seu sofrimento. Ainda, se pode argumentar que no existiria a necessidade de pena, em razo da falta de preveno especial, pois a gestante suicida j foi punida pelo sofrimento causado pelo intento suicida frustrado e pela consequente morte do nascituro. Em outro sentido, a me deveria ser punida por autoaborto (artigo 124 do Cdigo Penal), pois como tinha conhecimento da sua situao gravdica e das possveis consequncias de seu ato, assumiu o risco de produzir o resultado interrupo da vida intrauterina (aborto). Apesar de ir de encontro Poltica Criminal vigente, este entendimento verossmil e correto, desde que se comprove o dolo eventual.
20 Maria foi abandonada por seu companheiro e desejava abortar o feto que dele esperava. Em determinada data, soube atravs de um programa de televiso que uma embarcao de uma ONG holandesa, especializada em abortos, tinha ancorado fora do mar territorial brasileiro, mas relativamente prximo da costa. Maria, ento, se dirigiu at determinado local onde foi apanhada por uma lancha que a levou at o navio. Durante o trajeto, mas ainda no mar territorial brasileiro, Maria preencheu um formulrio autorizando expressamente o abortamento e o consequente aborto. Abortado o feto, Maria retornou cidade de onde partira mas, em razo dos fatos, passou mal e foi encaminhada ao hospital local, onde os mdicos constataram que ela se submeter com sucesso cirurgia de abortamento naquela data. Em face da situao hipottica responda: Maria cometeu algum crime? Qual? Justifique. Para a doutrina majoritria, a redao da parte final do artigo 124, o verbo do ncleo do tipo, que consentir, equivale a permitir, deixar que outra pessoa realize os procedimentos que culminaro com o aborto (equivale a consentir com o abortamento). Assim, um crime material, que se inicia com o primeiro ato (nesse caso, cirrgico), tendente ao aborto e se consuma com a morte do feto, admitindo, ento, tentativa. Assim, como todo o iter criminis foi percorrido fora do territrio nacional, Maria jamais poderia ser punida, pois a embarcao holandesa ancorada em guas internacionais considerada territrio daquele pais e, como dispe o artigo 7, 2, alnea b, do Cdigo Penal, o brasileiro que cometeu fato considerado crime por nossa legislao fora do territrio nacional, s poder ser punido caso a legislao local tambm considere o fato criminoso, o que no ocorre no caso. Para outra corrente, minoritarssima e fundamentada no Direito Comparado, o aborto que resulta do consentimento seria uma mera condio de punibilidade 15 e, ento, o crime seria formal, se consumando com a mera anuncia da gestante, mas com a punibilidade condicionada ocorrncia do aborto (conduta externa praticada pelo mdico). Se adotarmos essa posio, Maria poder ser punida pela prtica do crime tipificado na parte final do artigo 124 do Cdigo Penal, pois o crime se consumou dentro do territrio nacional (no mar territorial) e a condio objetiva de punibilidade, mesmo que praticada em territrio estrangeiro e impunvel, se aperfeioou, conforme foi constatado pelos mdicos na chegada da agente. De qualquer forma, eu fiz este exerccio s por fazer...
15 Condio de punibilidade o resultado externo a conduta do agente, mas que com ele guarda um nexo de causalidade muito tnue. O aperfeioamento deste resultado condiciona-a punibilidade do agente. No caso, o aborto um resultado externo ao consentimento da gestante, mas que com ele possui certo nexo de causalidade. Outro exemplo, citado pela doutrina estrangeira, o de participao em suicdio, onde a conduta de induzir, instigar ou auxiliar materialmente externa ao suicdio do agente, mas com ele guarda certo nexo de causalidade.