Segundo Parcial Obligaciones

DERECHO DE LAS OBLIGACIONES SEGUNDO PARCIAL
BOLILLA XVI
Transmisin de las Obligaciones
Hay transmisin cuando un nuevo acreedor o un nuevo deudor, ocupan el lugar del anterior
sin que la obligacin se extinga por ello, la relacin !ur"dica originaria sigue siendo la misma#
$e considera que la persona, es en principio, un elemento secundario de la obligacin# %sto
es caracter"stico del tr&'ico !ur"dico moderno#
Las 'ormas de transmisin son(
)*Inter Vivos( un su!eto sucede a otro, en virtud de un contrato+compraventa, permuta,
donacin, cesin, etc* o por una disposicin legal# $iempre es a titulo singular#
,* -ortis .ausa( se transmite la obligacin a los /erederos# $er& a t"tulo universal
+/erederos*, o a t"tulo singular +uno o m&s bienes o derec/os determinados0legatarios0*#
%ste tipo de transmisin se 'ue admitiendo con el tiempo, ba!o la 'igura de una 'iccin(
considerar al /eredero como continuador del causante#
$on obligaciones transmisibles mortis causa aquellas que no tienen por ob!eto una prestacin
intuitu personae y tampoco se pueden transmitir los derec/os personal"simos derivados de
una relacin obligatoria +pensin por viude1, pensin por alimentos, etc*#
Cesin de crditos +transmisin convencional*
0regulada en el ordenamiento argentino ba!o la 'orma de contrato, en virtud del cual el titular
de un derec/o creditorio +cedente*, por causas de actos inter vivos, y sin necesidad de
consentimiento del deudor, trans'iere su cr2dito a 'avor de otra persona +cesionario*, quien lo
adquiere para e!ercerlo en nombre propio contra el deudor cedido#
0el ob!eto del contrato de la cesin, es una obligacin en que cambia la titularidad del su!eto
activo#
0 'ormali1ada la cesin, el cesionario pasa a ser el acreedor del deudor cedido#
%volucin Histrica
3or el car&cter personal"simo del v"nculo obligacional, en el 45 romano primitivo, no se
aceptaba la idea del cambio de su!etos del v"nculo# Apareci luego, la delegacin y m&s tarde
la representacin en proceso +procuratio n rem suam*# %n el s# II 4., se permiti al cesionario
una accin 6til autnoma para que pudiese actuar en de'ensa de un derec/o propio# .on
7ustiniano se permiti la transmisin real del cr2dito# durante la %dad -edia, la concepcin
'ue en pro de la libre transmisibilidad de los cr2ditos# %l punto m&s alto 'ue en )899 con el
.digo alem&n que estableci como regla la cesin y como excepcin la incesibilidad y m&s
tarde el cdigo italiano y peruano que acogieron la cesin del contrato#
%n :uestro .digo, el art# );<; prev2 la cesin de cr2ditos, dentro del Libro de lso .ontratos,
por la v"a del acuerdo de las voluntades# La c&tedra considera m&s conveniente legislarlo
dentro de la teor"a general de las obligaciones y que contemple la transmisin de derec/os,
ya que la cesin de cr2ditos no tiene ra1n de ser como contrato autnomo# +los cdigos
sui1os e italiano lo tratan dentro de las obligaciones*#
Lo cierto es que en nuestra legislacin est& regulado como contrato autnomo e
independiente, entre los arts# );<; a );=;, y dic/o r2gimen es aplicado a todos los cr2ditos
+excepto aquellos instrumentados en papeles de comercio >vale, pagar2, c/eque, etc0 , pues
su mayor"a tiene ley espec"'ica#
%s errneo /ablar de contrato autnomo, puesto que la cesin crea una relacin
subordinante con la convencin principal#
%l 'in y e'ecto de la cesin es /acer salir un derec/o del patrimonio del cedente para /acerlo
entrar, tal cual es, con sus mismos caracteres intr"nsicos y sin modi'icacin alguna, en el
patrimonio del cesionario# ?.mo 'unciona@ Luego de la cesin, el cesionario reempla1a la
cedente en todos sus derec/os y acciones, con las garant"as y privilegios in/erentes a la
acreencia transmitida, de modo que en lo sucesivo es el 6nico a quien debe pagar el deudor
cedido#
.aracteres del contrato de .esin
a* es consensual( se per'ecciona con el mero consentimiento de las partes +cedente y
cesionario*# 4e existir un t"tulo documentado del cr2dito, debe ser entregado al
cesionario pero ello no trans'orma en un contrato de car&cter real# %l deudor no
interviene en la celebracin +es un <5*, est& obligado y debe ser noti'icado para que(
pague al cesionario > opere e'ectos la cesin , siendo oponible a los acreedores del
cedente si la noti'icacin se /iciere en acto p6blico > se produ1ca el embargo del
cr2dito a 'avor del cesionario# %l cedente garanti1a la legitimidad edl cr2dito cedido,
aunque no responde por la solvencia del deudor cedido + a no ser que 'uera de mala
'e, y conociese su incobrabilidad a la 'ec/a de la cesin*
1
b* puede ser oneroso o gratuito( si se paga un precio o cosa a cambio, se aplican las
reglas de la compraventa o permuta, respectivamente# $i la cesin es gratuita, se
aplican las disposiciones de la donacin#
c* %s 'ormal( el art# );A; estipula que la cesin debe ser /ec/a por escrito, ba!o pena de
nulidad, cualquiera sea el valor del derec/o cedido, y en el documento debe
especi'icarse la causa de la obligacin# 3or el ppio# de paralelismo de las 'ormas, si el
cr2dito cedido se /allare consignado en instrumento p6blico, o si se tratase de cesin
de derec/os /ereditarios o litigiosos +tambi2n puede levantarse acta !udicial*,
corresponde instrumentar la cesin en escritura p6blica# Los t"tulos al portador
+);AA*se trans'ieren por su simple entrega +tradicin*, y si 'ueran a la orden, la
transmisin ser& por endoso +);AB*#
Cmbito de la .esin( todo tipo de derec/os +de autor, litigiosos o dudosos, sucesorios,
condicionales, etc*# :o se limita slo a derec/os creditorios# La cesin de cr2ditos es una
subespecie de la cesin de derec/os#
Ob!eto de la .esin( en ppio#, todos los derec/os patrimoniales pueden ser cedidos, siempre
que no tengan car&cter estrictamente personal, sean inmorales,il"citos, pro/ibidos por la
ley,etc# Dige el ppio# de libertad de contratacin( toda cesin no pro/ibida est& permitida,
aunque su 'uente sea una obligacin natural# $e cede el cr2dito o la posicin contractual#
%!( cr2ditos que tienen por ob!eto prestaciones de /acer o no /acer +que no sean intuitu
personae* los derec/os sobre cosas 'uturas,etc#
$obre la cesin de la posicin contractual( a*'orma de transmisin la titularidad de los
contratos y 'unciona de modo tal que los derec/os y obligaciones pasan a otras manos de
manera unitaria# %sta cesin puede ser voluntaria +por convencin* o 'or1osa +impuesta ope
legis0 es ley*# b* Los contratos bilaterales no pueden cederse a menos que medie
con'ormidad del otro contratante#
%xcepciones( todos los derec/os creditorios cuya trans'erencia estuviese vedada por la ley
en 'orma expresa o "mplicita, por la voluntad de las partes contratantes, o en virtud de la
naturale1a de la prestacin#
a)los derec/os personal"simos o in/erentes a la persona +aquellos que pueden dar
nacimiento a derec/os pecuniarios*
b)los cr2ditos o derec/os incesibles por expresa pro/ibicin de la ley( )*del marido de ceder
t"tulos de deuda p6blica a nombre de su mu!er, sin su consentimiento de los padres de
ceder los mismos t"tulos a nombre de sus /i!os, sin expresa autori1acin del !ue1
,*de los administradores de establecimientos p6blicos, corporaciones religiosas o civiles, ni
administradores particulares o comisionados de cr2ditos de sus mandantes o comitentes, ni a
los abogados de acciones de cualquier naturale1a,etc
<* a 'uncionarios p6blicos nacionales, provinciales o municipales de cr2ditos contra el %stado
nacional, provincial, municipal
;* los derec/os de uso y /abitacin, las esperan1as de sucesin, las pensiones militares o
civiles, el derec/o adquirido por pacto de pre'erencia en la compraventa, !ubilaciones,
pensiones, etc#
c) por convencin, el llamado pacto de non cedendo# Aunque en la locacin, el inquilino
puede proponer a un cesionario solvente# La 'acultad de restringir la cesibilidad no es
ilimitada o absoluta, pues podr"a derivar en un abuso#
.apacidad para ceder( art# );<8 ,);;)y );A,# aquellos que pueden comprar, vender ,
adquirir o ena!enar cr2ditos#
Cesin de derechos Compraventa
Lo recibido por el cesionario es un derec/o
relativo, slo exigible a personaEs
determinadaEs +deudorEes*
$e trans'iere un derec/o absoluto, oponible
erga omnes
4ebe emplearse el t2rmino cesin en todas
las /iptesis distintas a la venta
%l derec/o que se trans'iere es el dominio
o condominio,por un precio en dinero
%l cesionario queda en el lugar del cedente
y por este contrato pasa a exigir la misma
prestacin que contribuye al derec/o del
cedente
$e trans'iere al comprador la cosa misma,
no un derec/o sobre ella
Las cosas incorpreas +derec/os y
acciones*, se ceden
Las cosas corporales se venden, porque el
dominio se puede trans'erir dando la
posesin material
2
Alcances de la .esin( el cr2dito es transmitido al cesionario tal cual es en el momento de la
cesin, con todos sus accesorios y garant"as, y tambi2n con las restricciones, cargas y vicios
que tuvieran#
3or aplicacin del art# );A=, estar"an comprendidos en al cesin+salvo convencin en
contrario* los siguientes derec/os accesorios y privilegios( 'ian1a, /ipoteca o prenda,
intereses vencidos, los privilegios del cr2dito que no 'uesen personales, la 'uer1a e!ecutiva
del cr2dito, el derec/o de retencin, los 'rutos naturales y civiles de la cosa, el derec/o de
/acer valer una cl&usula penal, de resolver un contrato o exigir su cumplimiento# %sta
subrogacin legal, indica que slo el cesionario es el su!eto activo del cr2dito transmitido, ya
que /a pasado a ocupar !ur"dicamente el lugar del cedente, a partir de la noti'icacin o
aceptacin de la cesin del deudor cedido# 3or otro lado, la cesin de un c/eque que 'uera
rec/a1ado por el banco, /abilita al cesionario a una accin e!ecutiva en que se encontraba
autori1ado su antecesor# Adem&s, atmbi2n se comprenden los derec/os accesorios
+indemni1acin por tardan1a en la entrega de posesin del inmueble, incumplimiento de
obligaciones del promitente de la venta, etc*#
%'ectos de la .esin(
0%ntre las partes( por el mero consentimiento, expresado por escrito, debe entregarse el t"tulo
relativo al cr2dito, si 2ste 'uera documentado# %ste acuerdo de voluntades es de e'ecto
instant&neo, y pasa a ser parte del patrimonio del cesionario, sin ser menester la tradicin#
0 con respecto al deudor y <5( es necesaria la noti'icacin a 2ste o su aceptacin
%xisten medidas conservatorias del cr2dito cedido( interrupcin de la prescripcin, embargo
del cr2dito, noti'icando al deudor que no debe pagar a su acreedor primitivo, la anotacin
preventiva de una litis, in/ibicin del deudor cedido, secuestro, depsito, inventarios,
renovacin de inscripcin /ipotecaria, etc# );FB
Garant"a de %viccin( garant"a debida por el cedente
a* .esin a t"tulo oneroso( el cedente de buena 'e responde de la existencia y legitimidad del
cr2dito +a no ser que lo /aya cedido como dudoso* pero no responde de la solvencia del
deudor o de sus 'iadores );FB# si la deuda exist"a y no /ubiese pagada en tiempo, su
responsabilidad se limita a la restitucin del precio recibido y los gastos del contrato#
3ero si el cr2dito no exist"a al tiempo de la cesin, el cesionario tiene derec/o a la restitucin
de lo pagado m&s la indemni1acin de p2rdida e intereses, m&s no tendr& derec/o para exigir
la di'erencia entre el valor nominal del cr2dito cedido y el precio de la cesin# %l Art# );F=
autori1a tal exigencia ante el cedente de mala 'e#
b* .esin gratuita( el cedente no es responsable ni por la existencia del cr2dito cedido ni por
la solvencia del deudor#
4iligencia exigible al deudor( el cesionario pierde todo derec/o a la garant"a de la solvencia
actual o 'utura del deudor, cuando por 'alta de las medidas conservatorias, o por otra culpa
suya, /ubiese perecido el cr2dito, o las seguridades que lo garanti1aban# );=,
%'ectos de la .esin con relacin a <5( +deudor cedido, acreedores del cedente y los
cesionarios sucesivos del mismo cr2dito*
a* Despecto de <5(la noti'icacin y aceptacin de la trans'erencia causan el embargo del
cr2dito a 'avor del cesionario pero n es e'ica1 respecto de otros interesados si no es
noti'icado por un acto p6blico#
b* Hrente a <5( para la e'icacia 'rente a <5, debe cumplirse con el requisito de la
noti'icacin del traspaso al deudor cedido, o la aceptacin por parte de 2ste de esta
manera la propiedad del cr2dito es transmitida# Antes de la noti'icacin o aceptacin,
el cedente contin6a siendo el dueIo del cr2dito +'rente a <5, no 'rente al cesionario*
por consiguiente puede darlo en prenda, cederlo nuevamente# %tc actos v&lidos
aunque l"citos y per!udiciales al cesionario# Jna ve1 noti'icado, el deudor sabe que
debe pagar al cesionario si /ubiese pagado antes de tal noti'icacin, quedar& liberado
de la obligacin, por lo dispuesto en el Art# );B=
Horma de la :oti'icacin( ser& v&lida si se le /iciere saber al deudor de la convencin misma
o la sustancia del contrato de cesin# 3uede ser verbal, o por instrumento privado, e incluso
en 'orma indirecta, ya que el Art# );B9 no dispone de 'orma especial alguna# %n la pr&ctica
debe ser 'e/aciente para 'acilitar la prueba y dar un t2rmino seguro al inicio del cmputo de
su oponibilidad respecto a <5# Asimismo, se entiende que para ser 'e/aciente debe /acerse
mediante acto p6blico +escribano p6blico, telegrama, inscripcin registral de la cesin*, para
que no sea un mero conocimiento del deudor y s" una noti'icacin certera y operen sus
e'ectos, ya que el deudor, de no ser as", podr"a ob!etar el de'ecto en las 'ormalidades#
- %s innecesaria la noti'icacin o aceptacin del deudor( a* mala 'e o imprudencia grave
del deudor cedido + a veces, con'abulado con el cedente para per!udicar al cesionario*,
en cuyo caso se aplica Kquien paga mal, paga , vecesL# Art# );B, # b* mala 'e o
3
imprudencia grave de un ,5 cesionario + si el primer cesionario prueba la mala 'e del
segundo, tiene pre'erencia en el pago del cr2dito* art);F9
3ara la doctrina es innecesaria tambien, la noti'icacin, cuando el bien cedido no es un
cr2dito, sino un derec/o, o cuando no /ay deudor#
%n cuanto el caso de quiebra del cedente, si no /ay declaracin !udicial de quiebra, la
noti'icacin o aceptacin ser&n v&lidas con relacin a los acreedores del cedente 'allido
+masa 'allida* pero luego de dic/a declaracin, no tendr&n e'ectos#
Lo mismo sucede son el embargo sobre le cr2dito, no tendr& e'ecto si el cr2dito est&
embargado pero s" lo tendr& respecto de otros acreedores del cedente que no /ayan
pedido el embargo# +Decordemos que /asta la noti'icacin, el cr2dito contin6a siendo del
patrimonio del cedente y sobre 2l puede ser embargado pero si se traba embargo luego
de la noti'icacin, 2ste no ser& v&lido*#
.esin -6ltiple de un .r2dito(
a* si la cesin 'ue noti'icada a los distintos cesionarios en di'erentes d"as, la pre'erencia
recaer& sobre el cesionario que primeramente noti'ic a deudor
b* si se /icieron muc/as noti'icaciones de cesiones en un mismo d"a, no /ay pre'erencia
alguna todos los cesionarios est&n en igualdad#
%xcepciones y de'ensas oponibles al cesionario( siendo el cesionario un sucesor del cedente,
el deudor cedido puede oponer al cesionario todas las causas de extincin de la obligacin#
As" por e!emplo, si antes de la noti'icacin o aceptacin la deuda /ubiese sido ob!eto de
novacin, transaccin, remisin de deuda, prescripcin, etc, entre el cedente y el deudor
cedido, tales de'ensas pueden ser opuestas ante el cesionario#
$ituacin del deudor cedido( la cesin no puede empeorar su situacin, ya que /a sido
extraIo a ella, por lo tanto, puede alegar y oponer al cesionario todas las excepciones y
de'ensas que pod"a /acer valer 'rente al cedente#
4i'erencias de la cesin con 'iguras similares(
Cesin de crditos Novacin subjetiva por cambio de
acreedor
no se extingue la obligacin La obligacin originaria e extingue y da
nacimiento a otra nueva, distinta e
independiente de la anterior
$iguiendo la suerte de la principal, se
extinguen los accesorios +/ipotecas,
prendas,etc*salvo, que las partes acuerden
en contrario
$e transmite al acreedor la misma
obligacin, con todos sus privilegios,
garant"as, vicios y de'ectos
%l consentimiento del deudor no es
necesario, slo para que produ1ca e'ectos
%l consentimiento del deudor cedido es
condicin esencial
Cesin de crditos Pago con subrogacin
%l acreedor es parte esencial y su
consentimiento es indispensable
:o se requiere su consentimiento, puede
ser /asta en su ignorancia
%l acreedor tiene derec/o a la totalidad del
cr2dito, cualquiera sea la suma pagada
%l tercero que paga# $lo tiene derec/o
/asta lo desembolsado
%s un acto de especulacin del cesionario,
que en gral# 3aga una suma in'erior al
cr2dito
%s un acto desinteresado, que no produce
utilidad al tercero subrogado
Opera con relacin a terceros, una ve1
noti'icado el deudor cedido
Opera de pleno derec/o
.%$IM: 4% 4%J4A$( el primitivo deudor no queda excluido sin la con'ormidad del acreedor#
%volucin( 'ue m&s lenta que la cesin de cr2ditos# Hue el .digo Alem&n quien la adopt
primero, posibilitando la sustitucin del deudor por un tercero# %n nuestro .digo no est&
reglamentada, puesto que consiste en la delegacin, en el t"tulo de la novacin#
Jtilidad de esta 'igura( puede verse una me!ora de la seguridad del cumplimiento de la
prestacin, el acreedor en ve1 de tener un solo deudor, tendr& dos# $i el acreedor libera al
deudor originario, es porque la solvencia del nuevo deudor le genera mayor con'ian1a#
3ara $alvat, tambi2n esta 'igura constituye una especie de clearing, un medio de e'ectuar
pagos sin necesidad de transporte de numerario#
.lases de .esin de deudas(
4
a* la delegacin que puede ser acumulativa, liberatoria o de pago
b* la expromisin, que puede ser acumulativa o liberatoria#
c* la asuncin interna de deuda o promesa de liberacion#
Delegacin( es un negocio en el cual participan tres su!etos, que se llaman
respectivamente, delegante +deudor primitivo*, delegado +nuevo deudor* y delegatario
+acreedor*#
La delegacin puede ser activa +el acreedor autori1a a un tercero a percibir la prestacin
del deudor* o pasiva +el deudor asigna al acreedor un nuevo deudor*# 4entro de esta
6ltima podemos distinguir dos subespecies(
04elegacin imper'ecta o acumulativa(
N 3revista en el Art# =);#
N :o causa la novacin de la deuda primitiva, que subsiste sin extinguirse 'rente al
acreedor#
N 4elegacin de deuda es el nombre que recibe el convenio celebrado por el deudor con
un tercero en virtud del cual este asume la obligacin de aquel, siendo imper'ecta cuando
no causa novacin de la deuda primitiva#
N :o /ay con'ormidad expresa del acreedor#
N $i el acreedor acepta t&citamente al nuevo deudor, ello no signi'ica extincin de deuda
respecto del primitivo deudor# Hay dos deudores concurrentes de la misma prestacin por
lo tanto el acreedor puede percibir el pago parcial de ambos#
N %l deudor delegado cumple una 'uncin de garant"a, y asume la posicin de obligado
principal y el acreedor debe exigir el cumplimiento de la prestacin primeramente al nuevo
deudor#
N :o signi'ica que el deudor delegado deba cumplir en lugar y en nombre del deudor
primitivo el nuevo deudor asume una obligacin propia y debe cumplir en nombre e
inter2s propio#
N La solicitud de los acreedores de dirigir la demanda contra el cesionario importa aceptar
la cesin, aunque sin exonerar a los cedentes( no /ay novacin con extincin de la
relacin primitiva, si no la creacin de un nuevo vinculo obligacional#
04elegacin per'ecta o liberatoria(
N%l acreedor declara expresamente que libera al deudor originario +Art# =);*#
N %s la verdadera transmisin de deudas, puesto que reune los requisitos esenciales( el
deudor originario queda liberado, la sucesin en la deuda se produce a titulo singular por
un acto entre vivos sin que se altere la obligacin preexistente#
N .on'igura una novacin sub!etiva que extingue la obligacin del primer locador asi como
la asumida por los garantes#
N Dequiere la mani'estacin expresa del acreedor de exonerar al deudor primitivo + no
importa a solemnidad, pero no debe dar lugar a dudas de su intencin*#
N %st& reglamentada en el titulo de la novacin#
0%'ectos de la delegacin con relacin al deudor primitivo( si es imper'ecta el deudor
original esta obligado al cumplimiento en caso de que el nuevo deudor no cumpla# $i es
per'ecta, el acreedor no puede dirigirse contra el si el nuevo deudor se /ace insolvente, a
no ser que el deudor sustituido 'uese capa1 de contratar por /allarse 'allido#
Expromisin: un tercero, en 'orma espont&nea y sin intervencin del deudor, se o'rece al
acreedor a asumir la deuda de aquel# 3uede ser acumulativa +el acreedor acepta la
obligacin asumida por el tercero, sin liberar expresamente al deudor originario* o
liberativa +el acreedor acepta la obligacin asumida por el tercero, declarando que libera
al deudor primitivo, convirti2ndolo en 6nico obligado*#
0%xpromisin acumulativa(
N $e produce un re'or1amiento del cr2dito#
N %l nexo obligatorio cuenta con dos su!etos pasivos en bene'icio del acreedor#
N %l tercero queda solidariamente obligado con el deudor primitivo#
Nel acreedor acepta la obligacin asumida por el tercero, sin liberar expresamente al
deudor originario#
0%xpromisin liberatoria(
N %l tercero asume la deuda sin KdelegacinL, movido originariamente donandi causa,
aunque puede suceder que lo /aga a titulo oneroso#
N 3uede /acerse la novacin, si el acreedor declara expresamente que desobliga al
deudor precedente +que puede ignorar su reempla1o*y el segundo deudor no adquiera
subrogacin legal en el cr2dito# art# =)A
5
La !urisprudencia argentina /a decidido en materia de expromisin(
0para que exista novacin por expromisin debe /acer voluntad expresa del acreedor de
desobligar al )5 deudor, como tambi2n su consentimiento de ser liberado# +caso contrario,
es una expromisin simple con dos obligaciones concurrentes pero cuando se /aga el
pago total del cr2dito, agotar& toda accin del acreedor*#
0la asuncin de la deuda es incompatible con la subrogacin
0 el art# =)B regula los e'ectos( la insolvencia del deudor sustituido no da derec/o al
reclamo de deuda del acreedor, a no ser que el primero 'uese 'allido para contratar#
Cesin de Derechos Hereditarios
%s el contrato mediante el cual una persona llamada a suceder en la /erencia de otra,
como /eredera, transmite todos o parte de sus derec/os, que como tal le corresponden
en ella a otra persona, que puede o no ser /eredera#
Importa la trans'erencia a un tercero de los derec/os y obligaciones patrimoniales que
corresponden al /eredero#
.esin de /erencia( alcan1a a todos los bienes# %l cesionario reempla1a al cedente, que
puede ser un /eredero o un cesionario anterior#
.esin de derec/os /ereditarios sobre algunos bienes( alcan1a a algunos bienes y
depende de la individuali1acin que de ellos se /aga# $i es a cambio de un precio, no es
cesin, sino una compraventa#
:aturale1a( su particularidad es que recae sobre la universalidad de la /erencia o sobre
una parte alicuota de la misma por lo tanto el cedente no transmite derec/os sobre tal o
cual bien, sino sobre todos los derec/os y obligaciones que componen la universalidad#
He a/" que cuando la operacin es onerosa y recae sobre un bien concreto, el acto no es
una cesin de /erencia, sino una cesin parcial, que se rige por la compraventa#
Pago con Subrogacin
$ubrogarse signi'ica suceder a otra persona en una determinada situacin !ur"dica +o cosa
en la subrogacin real*, y consiste en asumir la posicin activa en la relacin obligatoria,
el derec/o de cr2dito#
%l e'ecto subrogatorio , no es una consecuencia inmediata del pago reali1ado por persona
distinta al deudor ya que no en todos los casos, el solvens que satis'ace al acreedor,
sucede a 2ste en su posicin !ur"dica#
3uede ser( subrogacin convencional +convenio o pacto de partes*, o subrogacin legal#
Hay pago con subrogacin cuando un <5 paga una deuda a!ena, por cuenta del deudor, y
se coloca en el lugar y grado del acreedor, conservando todos los derec/os, acciones y
garant"as que 2ste ten"a anteriormente#
- .uando es el propio deudor que paga +subrogacin convencional*, es un caso de
subrogacin tambi2n, pues lo /ace con dinero de un tercero#
- 0 est& de'inido en el art# FBF
- 0 puede ser real u ob!etiva, cuando una cosa ocupa el lugar de otra cosa y personal
o sub!etiva , cuando una persona sustituye !ur"dicamente a otra#
.omparacin con Higuras $imilares(
)* con la accin subrogatoria( u oblicua( es aquella concedida a los acreedores para
e!ercer acciones que competen a sus deudores# %n el pago con subrogacin se
extingue la obligacin con respecto al acreedor, pero subsiste entre el deudor y quien
reali1 el pago, quien puede reclamar su cumplimiento#
,* .on la cesin de derec/os y subrogacin( la cesin de cr2dito supone el
consentimiento del acreedor# La subrogacin tiene lugar de /ec/o y en derec/o no
necesita del consentimiento del acreedor# %l art# FB8 seIala una discordancia( el
cesionario e!erce todos los derec/os del cedente , sin limitacin alguna mientras que
el subrogante lo /ace slo /asta el capital desembolsado#
3ago con subrogacin .esin de cr2ditos
Hrecuentemente es de /ec/o y tiene lugar
en derec/o, sin el consentimiento del
acreedor
$upone el consentimiento del acreedor
%l subrogante e!erce sus derec/os, /asta la
concurrencia del capital desembolsado
%l cesionario e!erce derec/os de su
acreedor, sin limitacin alguna
4erec/os del solvens( tiene la accin de mandato o de gestin de negocios contra el
deudor liberado +seg6n 'ue con asentimiento o no del deudor*# %sta accin es personal y
quirogra'aria, ya que su expectativa de cobro est& supeditada a la insolvencia del deudor#
7ustamente este riesgo, es el que /i1o aparecer la /erramienta de la subrogacin, para
6
que el solvens adquiera la accin propia del acreedor a quien desinteresa, con todas las
garant"as accesorias de 2sta+ privilegios, /ipotecas, etc*#
Jtilidad pr&ctica( bene'icia un inter2s social, ya que 'acilita el cumplimiento de la
obligacin# O bene'icia un inter2s particular, tanto del deudor al que 'acilita el pago y tal
ve1 lo desembara1a de una e!ecucin inminente del acreedor que le interesa el pago del
cr2dito, y del tercero, que de no cancelarse la obligacin con 2l, queda en el lugar del
acreedor asegur&ndose le reembolso muc/o me!or que con cualquier accin personal
nacida del pago#
3or otra parte no per!udica a terceros +otros acreedores del deudor, o detentadores de
muebles /ipotecados en garant"a de la deuda, o 'iadores*, ya que lo 6nico que se modi'ica
es el nombre del acreedor#
Dequisitos(
a* el pago de una deuda obligacin del deudor, que debe ser v&lido
b* pago debe ser /ec/o por un tercero, o del deudor con dinero de un tercero
c* la transmisin de derec/os del primitivo acreedor al tercero que pag
:aturale1a 7ur"dica( implica el /ec/o de que la obligacin queda extinguida respecto del
primitivo acreedor y al mismo tiempo subsiste con todos los privilegios y accesorios
respecto a un tercero# %sto /a dado lugar a diversas teor"as# La c&tedra opina Kque es un
caso particular de sucesin a t"tulo singular de derec/os, distinto a la cesin de cr2ditos#
:o puede /aber pago strictu sensu, ya que el cumplimiento emana de un tercero y el
ob!eto de la obligacin lo constituye la prestacin, en virtud de la cual el obligado procura
al acreedor un bien determinado, un /ec/o o una abstencin =ob!eto de la prestacin*
ello en ra1n de que el deudor slo puede asumir lgicamente una obligacin atinente a
su propia conducta, por lo que no puede requer"rsele la actividad de un tercero ni, menos
a6n, la produccin de un evento natural#
As", slo /abr& pago o cumplimiento cuando la prestacin sea reali1ada por el propio
deudor, lo que excluye el concepto de pago de un tercero# %l cumplimiento de un tercero
llena una 'uncin satis'actoria del inter2s del acreedor# :i el acreedor tiene ninguna
pretensin 'rente al tercero, ni 2ste 6ltimo cumple un deber 'rente al acreedor#
.lases de pago con subrogacin(
a* $ubrogacin legal( proviene de la ley, en los casos que ella determina, de lo que
pueden /aber querido las partes intervinientes# La ley misma subroga de pleno
derec/o al tercero que paga la deuda de otro# %n este caso es innecesaria la
con'ormidad del acreedor y tampoco in'luye la voluntad en contra del deudor# 4ado
que la subrogacin es una excepcin al normal e'ecto extintivo del pago va de suyo
que la subrogacin legal slo puede ser admitida en los casos expresamente
admitidos por la ley# %l art# FB= establece los casos en que tiene lugar +e!#( acreedor
que paga a otro acreedor pre'erente, el que paga una deuda al que estaba obligado
con otros o por otros, el que adquiri un inmueble y paga al acreedor que tiene
/ipoteca sobre el mismo inmueble, el /eredero con bene'icio de inventario > en este
6ltimo caso debe interpretarse que es el pago del co/eredero de una obligacin del
causante, /ec/o a la espera de la participacin /ereditaria# Puien paga, cualquiera
sea su propsito, evita la prosecucin de la e!ecucin seguida por un tercero sobre
bienes sucesorios, con la consiguiente me!or"a de su posicin a la 2poca de
procederse a la liquidacin del acervo relicto0*# 4e la variedad de supuestos se
desprende que no existe subrogacin cuando el tercero no interesado paga contra la
oposicin expresa del deudor# Qampoco la ley distingue si el pago del tercero es /ec/o
en nombre del deudor o en nombre propio#
b* $ubrogacin convencional( puede emanar del acreedor o del deudor#
%l art# FB8 dispone que si el acreedor acepta el pago de un tercero y expresamente le
transmite todos sus derec/os sobre la deuda, este tipo de subrogacin ser& regida con las
disposiciones sobre cesin de derec/os# 3ara este tipo de subrogacin deben darse dos
condiciones( a* ser expresa, aunque sin 'ormulas sacramentales, slo basta la intencin
evidente de subrogar b* ser simult&nea con el pago o /ec/a con anterioridad a 2l > de
/acerse luego, no tendr"a sentido, puesto que la obligacin quedar"a extinguida0
%l art# FF9 /abla de la subrogacin convencional por parte del deudor# $e trata de un
cambio de acreedores e'ectuado por la voluntad del deudor y del tercero prestamista,
independiente de la con'ormidad del acreedor primitivo#0 dado que un deudor puede pedir
dinero prestado a un tercero para el pago de una deuda, 2ste necesita de alguna garant"a
sobre dic/o pr2stamo esa garant"a es la que la ley le otorga sin necesitar la con'ormidad
del acreedor original, y consiste en la subrogacin de los derec/os de 2ste#
c* otro supuesto( establecidos por leyes especiales# La subrogacin del asegurador que
paga un siniestro# La ley le atribuye dic/o pago > en ra1n del contrato de seguro0, el
7
e'ecto de transmitirle ipso iure los derec/os y la accin >en la medida del pago0 que el
asegurado tiene contra el tercero#
%'ectos de la subrogacin( est&n previstos en el art# FF), y se desprende(
R el nuevo acreedor ocupa el lugar del antiguo, y se transmiten a 2l todos los derec/os
+privilegios, etc#*, todas las acciones +resolutoria, revocatoria, etc* y todas las garant"as
+/ipotecas, prendas, 'ian1as,etc*
R el e'ecto de la subrogacin convencional puede ser limitado a ciertos derec/os y
acciones por el acreedor, o por el deudor que la consiente
R el subrogado no puede e!ercer los derec/os y acciones del acreedor, sino /asta la
concurrencia de la suma que 2l /a desembolsado realmente para la liberacin del deudor#
.aso de 3ago 3arcial ( quien reali1a un pago parcial, se /aya subrogado parcialmente en
los derec/os del acreedor# 4e esta manera subrogante y subrogado, son acreedores del
mismo deudor# Art# FF, /abla de la concurrencia de ambos, y explica que si el acreedor
no /ubiese recibido el pago parcial del tercero subrogado, en un eventual concurso del
deudor, slo percibir"a la proporcin que el grado de su insolvencia permitiera# $i en
cambio, al recibir dic/o pago parcial, 2l ya /a recibido "ntegramente la parte por la que su
subrogado cobra en moneda de quiebra#
L"mites a la subrogacin( con'orme al art# FF), a* slo opera dentro de los l"mites de lo
realmente pagado por el solvens b* la subrogacin convencional puede ser limitada a
ciertos derec/os y acciones, tanto del acreedor o del deudor que la consiente c* en la
subrogacin legal, el recurso contra lso coobligados slo puede e!ercerse /asta la
concurrencia de su parte#
O!"!!# $%""
:ocin de Garant"a(
%s un /ec/o comprobado que el deudor busca naturalmente /uir del yugo obligacional
para liberarse# A la par, se /a evidenciado la accin de los legisladores y magistrados en
sentido contrario, para as" obligar al deudor a cumplir#
$e entiende por garant"a a cualquier medio por el cual el acreedor puede asegurarse el
cumplimiento o la obligacin o agravar la responsabilidad del deudor en caso de
incumplimiento#
4e acuerdo a su origen, pueden clasi'icarse en(
a* garant"as legales( la propia ley concede al acreedor la posibilidad de reclamar la
intervencin !udicial para que declare sus derec/os, y si procede, e!ecutar lo actuado,
mediante la e!ecucin 'or1osa# %l imperativo de la ley, garanti1a su cobro +cr2ditos
laborales o gastos de !usticia*#
b* Garant"as convencionales( surgen del pacto entre las partes, y a su ve1 pueden ser(
)0 Deales( la constitucin de derec/os reales de garant"a +prenda, /ipoteca* tiene
como 'in a'ectar un bien del deudor +gravar un bien determinado* al
cumplimiento de una obligacin por 2l garanti1ada#
,0 3ersonales( Otras veces, el acreedor recurre a garant"as de naturale1a
personal +'ian1a, cl&usula penal* exigiendo al deudor que otras personas
asuman, subsidiaria o solidariamente, la posicin del deudor# La 'ian1a es el
e!emplo m&s com6n se per'ecciona con el slo consentimiento de las partes ,
naciendo a partir de all" una obligacin para el 'iador# $er& 'ian1a simple cuando
el acreedor adiciona un nuevo patrimonio para el cobro de la obligacin pero al
ser simple, el 'iador va a go1ar del bene'icio de excusin, quiere decir que antes
de cobrar al 'iador, se debe cobrar al deudor# $i la 'ian1a es solidaria, este
bene'icio se pierde#
c* Garant"as !udiciales( las dispone el rgano !udicial, otorgando una pre'erencia para el
cobro de determinados cr2ditos, al proteger ese cobro mediante un embargo, una medida
cautelar, etc#
-edios de Garant"a( constituyen un re'uer1o al v"nculo de la obligacin con el ob!eto de
asegurar al acreedor el cumplimiento de la obligacin, es decir, asegurarse que puede
llegar a cobrar su cr2dito#
L"mites a este principio(
a*no todos los bienes del deudor responden al pago de sus deudas# La ley impone tomar
en cuenta distintas situaciones y as" reali1ar excepciones +relaciones de 'amilia,
alimentos, etc* #Los casos m&s destacados son los que excluyen a los bienes
indispensables para la vida del deudor, de su mu!er e /i!os si los tuviere los
8
indispensables para el traba!o los embargos de salario +tienen un tope*, las cuotas
alimentarias ,etc#
b* :o todos los acreedores concurren en pie de igualdad al cobro de sus cr2ditos, puesto
que existen acreedores con derec/o de pre'erencia y acreedores comunes o
quirogra'arios# Los acreedores con derec/o de pre'erencia poseen el derec/o a percibir el
pago con relacin a otros acreedores se ubican aqu" los acreedores privilegiados a los
cuales la ley les otorga el derec/o a cobrar antes que otros +slo la ley puede otorgar
este privilegio y no el deudor*# Los acreedores quirogra'arios son aquellos que tienen
derec/o real de garant"a como el deudor no puede otorgar privilegios a sus acreedores
de igual condicin lo que si puede /acer es otorgar un derec/o real de garant"a
a'ectando un bien o varios para su cobro#
$IQJA.IO: 4% LO$ A.D%%4OD%$
La igualdad de condicin de los acreedores es conocida como par conditio creditorum.
.on'orme a este principio, en caso de e!ecucin +singular o colectiva*, sobre el patrimonio
del deudor, si todos los creditos no pueden ser satis'ec/os "ntegramente se reali1a un
reparto y cobran a prorrata# %l 'undamento de esto es que si el patrimonio del deudor
resulta insu'iciente para /acer 'rente a sus obligaciones, es !usto que la situacin de
insolvencia sea compartida por todos los acreedores a prorrata de sus respectivos
creditos#
$in embargo la par conditio creditorum es solo un principio, una regla general que c/oca
con la diversi'icacin entre los derec/os reales de garant"a y los simples derec/os de
cr2dito# ?qu2 sentido tendr"a garanti1ar un pr2stamo con una /ipoteca, si cualquier otro
prestamista tuviera el mismo derec/o@# %l tema de los privilegios se vincula con la
relacin existente entre los acreedores entre s", y el Art# <=FA lo establece as"
4%D%.HO 4% 3D%H%D%:.IA
.omo primera medida, existen dos clases de acreedores(
a* #creedores con derecho de pre&erencia' tienen derec/o a cobrar antes que otros(
()Acreedores con derec/o real de garant"a( la /ipoteca y la prenda son creadas
voluntariamente por un deudor en bene'icio de determinados acreedores
*)Acreedores privilegiados( la ley les da el derec/o de ser pagados con relacin a otros#
+en ciertos casos puede resultar que una /ipoteca o prenda se /aya constitu"do
'raudulentamente en per!uicio de otros acreedores y entonces podr"a ser anulada# .on los
privilegios en cambio, no puede ocurrir nada de eso por que es la ley la que los crea*
b* #creedores comunes o +uirogra&arios' son los que carecen de toda pre'erencia#
.obran a prorrata una ve1 que se /aya pagado a los acreedores con derec/o real de
garant"a y a los privilegiados, siempre y cuando quede alg6n resto
3DIVIL%GIO$( %st& de'inido en el Art# <=FA Kel d dado por la ley a un acreedor para ser
pagado con preferencia a otro## .uando la totalidad de los acreedores se encuentran en
la imposibilidad de percibir el importe de sus creditos, en ese caso se opera un proceso
de !erarqui1acin de los creditos de acuerdo con la calidad o causa de ellos# $e establece
un rango o grado de prelacin entre el cr2dito privilegiado y los no privilegiados o con
privilegios de grado in'erior# %sto quiebra con el principio par conditio creditorum# %l
establecimiento de privilegios, y el orden, rango o prioridad de ellos que se corresponden
con el criterio del legislador sobre su valor e importancia social# .omo e!emplo( en orden
!er&rquico tenemos los siguientes casos( gastos de !usticia, gastos 'unerarios, gastos de
conservacin de la cosa, gastos de transporte, privilegio de posadero, gastos de 6ltima
en'ermedad, etc#
4IH%D%:.IA %:QD% LO$ 3DIVIL%GIO$ O LO$ 4%D%.HO$ D%AL%$ 4% GADA:QSA(
para algunos signi'ican lo mismo puesto que todo privilegio implica siempre una
pre'erencia y viceversa# Otros autores los consideran di'erentes( los privilegios surgen
exclusivamente de la ley y en cambio la /ipoteca y la prenda surgen de las partes# %s
cierto que todo privilegio es causa de pre'erencia, pero no toda causa de pre'erencia es
un privilegio# 3re'erencia es el g2nero y privilegio una de sus especies#
.ADA.Q%D%$ 4% LO$ 3DIVIL%GIO$
a* :acen exclusivamente de la ley
b* $on excepcionales + derogan el principio de igualdad*
c* $on accesorios +se transmiten como accesorios de los cr2ditos* Art# <=FF, carecen de
vida propia ya que si el credito se extingue o se transmite lo mismo sucede con el
privilegio
9
d* $on indivisibles( existen /asta el pago integro del cr2dito y no se extinguen por el pago
parcial
e* Acuerdan una prelacin en el pago, osea( solo con'ieren un derec/o de pre'erencia
sobre el precio de las cosas a'ectadas y no un derec/o sobre las cosas mismas#
:AQJDAL%TA 7JDS4I.A(
a) Teor,a del derecho real' los privilegios importan en el derec/o real, ya que se e!ercen
sobre las cosas a'ectadas al pago de los respectivos cr2ditos, caracter"stica esta de
los derec/os reales, Art# <==A y <==F#
b) Teor,a del derecho personal' es la opinin predominante y argumenta en lo
siguiente( )* siendo el privilegio un accesorio del cr2dito, debe participar
necesariamente de la naturale1a de los cr2ditos a los cuales accede, ,* todo derec/o
real solo puede ser creado por la ley, la enumeracin de derec/os reales del Art# ,A9<,
sin mencionar al privilegio, <* el privilegio no crea una relacin directa e inmediata
entre el acreedor y la cosa como en el derec/o real, sino que se e!erce sobre el precio
de la cosa# 3or estos 'undamentos postulan que el acreedor carece de lo que en
derec/o real se llama accin reipersecutoria# $lo cuenta con la 'acultad de embargo#
%l acreedor no puede exigir que se le entreguen esas cosas para qued&rselas para s",
como s" pudiese /acerlo el titular de un derec/o real#
c) Teor,a de la mera cualidad del crdito' los privilegios no ser"an derec/os reales ni
personales, sino meras cualidades o modos de ser de los cr2ditos a los que acceden y
en virtud de los cr2ditos que adquieren, desde su nacimiento, una pre'erencia de cobro
ante sus cr2ditos#
.lasi'icacin(
a* Generales( comprende un con!unto de bienes tanto muebles o inmuebles del deudor, y
se /acen valer en !uicio universal# 3ueden /acerse valer en concurso del deudor, es
decir, cuando todo el patrimonio del deudor est& en liquidacin
b* 3articulares o especiales( recaen sobre alg6n bien mueble o inmueble determinado y
se /acen valer en e!ecuciones individuales por tercer"a de me!or derec/os# %!( el
acreedor con privilegio especial de /ipoteca debe presentarse en la e!ecucin
individual a /acer valer su cr2dito +por la v"a de la tercer"a de me!or derec/o*, sobre el
precio obtenido en la subasta puesto que el privilegio subsiste sobre el precio de
venta, produci2ndose la extincin de la /ipoteca, quedando en su caso, el saldo de su
cr2dito convertido en quirogra'ario#
3or el Art# <=F= se clasi'ican los privilegios sobre cosas muebles +generales o particulares* y
sobre los inmuebles que son todos particulares con excepcin de los gastos de !usticia y los
cr2ditos del 'isco#
%l Art# <==9 de'ine los cr2ditos privilegiados sobre la generalidad de los muebles, y el <=F= y
el <==), sobre los inmuebles#
GDA4JA.IM: 4% LO$ 3DIVIL%GIO$
%: .A$O 4% .OLI$IM:
%:QD% 4IV%D$O$
3DIVIL%GIO$ $% %-3L%A
%L $IGJI%:Q% OD4%:
.r2ditos con privilegio sobre
la totalidad del patrimonio
3revalece el inciso ) del Art#
<=F8 sobre el inc#,
.r2ditos con privilegios
generales sobre el
patrimonio y cr2ditos sobre
las generalidades de los
muebles
3revalece el Art# <=F8 sobre
el <==9
.r2ditos con privilegios
sobre la totalidad de
muebles
$e respeta el orden de los A
inc# 4el Art# <==9
.r2ditos con privilegio
general y otro con privilegio
especial
%l cr2dito especial prima
sobre el general
.r2dito con privilegio
especial, sobre mueble o
inmueble
$e aplican las disposiciones
del .od# .ivil para cada
caso +Art#<==9 al <8<;*
.r2dito con privilegio de
igual clase o categor"a
:o /ay prelacin todos
concurren a prorrata sobre
10
el producido de los bienes
OD4%: 4% LO$ 3DIVIL%GIO$ %: %L .M4IGO .IVIL( en caso de con'licto entre dos o
mas acreedores privilegiados sobre una misma cosa se resuelve teniendo en cuenta la
siguiente prelacin
3DIVIL%GIO$ $OBD% -J%BL%$
OD4%: .DU4IQO 3DIVIL%GIA4O A$I%:QO
)5 Gastos de !usticia Qodas las cosas muebles
,5 Gastos 'unerarios Qodas las cosas muebles
<5 Gastos de conservacin de
la cosa
.osa mueble conservada
;5 Gastos de transporte .osa mueble transportada
A5 3rivilegio del posadero Ob!etos introducidos por el
pasa!ero
B5 Gastos de 6ltima
en'ermedad
Qodas las cosas muebles
F5 3recio de semilla y gastos
de cosec/a
3recio de la cosec/a
=5 3rivilegio del locador .osas muebles introducidas
en la casa alquilada
85 .r2dito prendario .osa mueble prendada
3DIVIL%GIO$ $OBD% I:-J%BL%$
OD4%: .DU4IQO 3DIVIL%GIA4O A$I%:QO
)5 Gastos de !usticia Qodos los inmuebles
,5 .r2dito arrendatario rural o
por me!oras
Inmueble arrendado
<5 Acreedor /ipotecario Inmueble /ipotecado
;5 3rivilegio del vendedor
impago de inmueble
3recio del inmueble vendido
A5 Impuestos 'iscales y
municipales
Inmuebles ob!eto de
imposicin
B5 Gastos 'unerarios Qodos los inmuebles
F5 Gastos de ultima
en'ermedad
Qodos los inmuebles
=5 .r2ditos alimentarios
durante los 6ltimos B meses
Qodos los inmuebles
:o existe una explicacin 6nica de las ra1ones tenidas en mira por el legislador a la /ora de
conceder un tratamiento !ur"dico prioritario a una acreencia determinada#
A:CLI$I$ 4% LO$ 3DI:.I3AL%$ .DU4IQO$ 3DIVIL%GIA4O$
A* Gastos de !usticia( el privilegio puede invocarse siempre que se /aya liquidado
un bien y de esa liquidacin resulte un bene'icio para uno o varios acreedores#
%l Art# <=F)establece que se entiende a los gastos ocasionados por los actos
que tengan por ob!eto poner los bienes del deudor y sus derec/os ba!o la mano
de la !usticia# %ntre los gastos de !usticia se encuentran los /onorarios de los
abogados o los gastos necesarios para obtener el cuidado o la reali1acin del
bien en que se trata# %ste privilegio encuentra su 'undamento en el /ec/o de
que los dem&s acreedores no /ubieran podido librarse de e'ectuarlos +a los
gastos de !usticia* para /acer e'ectivos sus cr2ditos# La ley claramente
determina que cuando act6an como privilegios especiales tienen preeminencia
sobre todos los dem&s privilegios sin exclusin alguna# %l privilegio es
establecido para todos los gastos que los acreedores, a e'ectos de go1ar de sus
derec/os, no /abr"an podido dispensarse de pagar, si otros no /ubiesen /ec/o
la anticipacin, o los traba!os indispensables a ese 'in# Los gastos !udiciales
para la venta del ob!eto sobre el que recae el privilegio deben pagarse con
pre'erencias sobre su valor, es decir, que tienen privilegio especial sobre los
bienes liquidados el gasto de !usticia constituye un verdadero cr2dito contra la
masa o activo liquidado# 4e esta manera se evita a cada acreedor la lentitud y
di'icultad de una reparticin a prorrata# %s un pago anticipado y necesario
/ec/o del con!unto de los valores destinados a los acreedores#
11
%xtensin de los privilegios( cuando entran a !ugar los privilegios se est& en presencia de una
insu'iciencia de los bienes del deudor para solventar el pago de las deudas por lo cual
implicar"a un contrasentido, o una proteccin desmedida, que cobren slo una parte del
capital los acreedores quirogra'arios y los acreedores privilegiados de mayor rango vean
satis'ec/os /asta los intereses# 3or ello, la c&tedra se pronuncia en el sentido de que como
principio general, los intereses no estn includos dentro del mbito de proteccin del
privilegio, a no ser que una norma lo establezca expresamente.
Los privilegios de la Ley ,9#F;;( 0 Ley de .ontrato de Qraba!o los trata en sus art# ,B) a ,F;
%l art# ,B) establece el derec/o de pre'erencia a 'avor de los cr2ditos de los traba!adores, al
estatuir Kel trabajador tendr dereco a ser pagado con preferencia a otros acreedores del
empleador, por los cr2ditos que resulten del contrato de traba!o#
%l art# ,B< establece que dic/os privilegios no pueden resultar, sino de la ley
%l art# ,BF !cuando por leyes concursales o actos del poder p"blico se autorizase la
continuidad de la empresa, a"n despu#s de la declaracin de quiebra o concurso, las
remuneraciones del trabajador y las indemnizaciones por antig$edad, u omisin de preaviso,
debidas en virtud de servicios prestados despu#s de la feca de aquella resolucin judicial o
del poder p"blico, se considerarn gastos de justicia.
Los art# ,B= a ,F,, abordan los privilegios especiales. +el art# ,F, recibe una especie de
subrogacin al decir Kel privilegio especial se traslada de pleno derec/o sobre los importes
que sustituyan a los bienes sobre los que recaigaL*
%l art# ,F< /abla de los privilegios generales#
%l art# ,F; trata de que los privilegios se trasladan a los intereses, slo por el t2rmino de ,
aIos, a partir de la 'ec/a de la mora#
Los privilegios en la ley ,;#A,, > Ley de .oncurso y Puiebras( es tal ve1, la norma que m&s
importancia tiene en materia de privilegios, ya que en caso de /allarse el deudor en
concurso , esta ley establece el r2gimen aplicable, despla1ando las normas grales# 4el
.digo .ivil# %n su art# ,;) clasi'ica los privilegios especiales , y el art# ,;B, clasi'ica a los
generales#
Art"culo ,;) 0 .r2ditos con privilegio especial# Qienen privilegio especial sobre el
producido de los bienes que en cada caso se indica(
)* Los gastos /ec/os para la construccin, me!ora o conservacin de una caso, sobre
2sta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se /icieron los gastos
,* Los cr2ditos por remuneracin debidas al traba!ador por seis +B* meses y los
provenientes por indemni1aciones por accidentes de traba!o, antigVedad o despido,
'alta de preaviso y 'ondo de desempleo, sobre las mercader"as, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el
establecimiento donde /aya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin
<* Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes, sobre
2stos
;* Los cr2ditos garanti1ados con /ipoteca, prenda, Warrant y los correspondientes a
debentures y obligaciones negociables con garant"a especial o 'lotante
A* Lo adeudado al retenedor por ra1n de la cosa retenida a la 'ec/a de la sentencia de
quiebra# %l privilegio se extiende a la garant"a establecida en el art"culo <8;< del .digo
.ivil
B* Los cr2ditos indicados en el Q"tulo III del .ap"tulo IV de la ley ,998;+)*, en el Q"tulo
IV del .ap"tulo VII del .digo Aeron&utico +ley )F,=A+)*, los del art"culo A< de la ley
,)A,B+)*, los de los art"culos )== y )B9 de la ley )F;)=#
Art"culo ,;B 0 .r2ditos con privilegios generales# $on cr2ditos con privilegio general(
)* Los cr2ditos por remuneraciones y subsidios 'amiliares debidos al traba!ador por seis
+B* meses y los provenientes por indemni1aciones de accidente de traba!o, por
antigVedad o despido y por 'alta de preaviso, vacaciones y sueldo anual
complementario, los importes por 'ondo de desempleo y cualquier otro derivado de la
relacin laboral# $e incluyen los intereses por el pla1o de dos +,* aIos contados a partir
de la mora, y las costas !udiciales en su caso
12
,* %l capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional,
provincial o municipal de seguridad social, de subsidios 'amiliares y 'ondos de
desempleo
<* $i el concursado es persona '"sica
a* los gastos 'unerarios seg6n el uso
b* los gastos de en'ermedad durante los 6ltimos seis +B* meses de vida
c* los gastos de necesidad de alo!amiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su
'amilia durante los seis +B* meses anteriores a la presentacin en concurso o
declaracin de quiebras#
;* %l capital por impuestos y tasas adeudados al 'isco nacional, provincial o municipal#
%XQI:.IM: 4% LO$ 3DIVIL%GIO$
$e extinguen cuando concluye el cr2dito del que dependen +arts# A,< y A,A*#
.omo excepcin, en algunos supuestos termina el privilegio pero subsiste el cr2dito sin
pre'erencia ,es decir, como quirogra'ario# %stos supuestos se presentan en los siguientes
casos(
a*el acreedor renunciara al privilegio
b*el mismo acreedor adquiriera el dominio de la cosa sometida al privilegio
c*la cosa sobre la que recae el privilegio, se perdiera
D-.-CHO D- .-T-NC"/N
%s un medio compulsivo de cumplimiento de la obligacin, que el derec/o concede al
acreedor para 'or1ar a su deudor a abonarle la suma debida, reteniendo en su poder un
ob!eto del deudor, /asta que 2ste pague su deuda y siempre con expresa autori1acin de la
ley#
%sta 'acultad es inseparable del derec/o de cr2dito, cuya exigencia y cumplimiento garanti1a#
:o puede transmitirse, ni ena!enarse separadamente del cr2dito que asegura# .onsiste
'undamentalmente en una medida disuasoria del eventual incumplimiento# %l acreedor se
asume como retentor, en cuanto tiene derec/o a mantenerse en posesin de la cosa#
%l derec/o de retencin es una garant"a primaria, propia de sistemas !ur"dicos poco
elaborados o evolucionados# $e tratar"a residualmente, de tomarse la !usticia por mano
propia#
Antecedentes /istricos( al concederse la exceptio doli mali a quien /ab"a e!ecutado me!oras
en inmueble a!eno, se le permit"a retener la cosa , /asta que le 'ueran pagadas las me!oras#
%n nuestro .digo( lo de'ine en el art# <8<8
.omparacin con una 'igura similar( es an&logo a la excepcin de incumplimiento( el que le
debe al retentor una suma de dinero, en ra1n de la cosa retenida, no est& /abilitado por la
ley para reclamar !udicialmente la entrega de la cosa, si previamente no cumple la obligacin
de pagar#
Hundamento del 4erec/o de Detencin( nadie debe enriquecerse a costa de otro, todo aqu2l
que /ace gastos necesarios tiene derec/o a que se le paguen, en tanto /ubiese con ellos de
enriquecerse el dueIo#
.aracteres(
a* es legal
b* es excepcional, porque contradice el ppio# de que nadie tiene el derec/o de retener
una cosa a!ena
c* es accesorio, de un cr2dito sin el cual no se concibe su existencia
d* es indivisible# %s decir, que ante pago parcial, el deudor no puede reclamar la
devolucin de la cosa#
e* %s cesible
'* %s voluntario o 'acultativo
g* 3rocesalmente opera como excepcin# :o da t"tulo para reclamar el pago, sino que es
una de'ensa delreedor ante la accin del deudor para reivindicar la cosa retenida# %l
momento oportuno para e!ercerlo es en la traba de la litis#
:aturale1a !ur"dica( algunos lo aprecian como exepcin procesal otros lo asimilan a un
privilegio, a un derec/o real, o un derec/o personal con oponibilidad a terceros, existiendo
13
tambi2n quienes lo /an considerado un derec/o mixto, un cuasicontrato, un derec/o
especial, potestativo, un derec/o real obligatorio, un derec/o de prenda, una calidad
in/erente al cr2dito, una medida precautoria, un embargo, un secuestro privado#
%n otra l"nea, se /a de'inido al ius retentoris como el medio puesto a disposicin del
retentor de una cosa a!ena para estimular al propietario a cumplir con las obligaciones que
/a contra"do con la cosa que reclama, cuya naturale1a !ur"dica es para muc/os, un
derec/o real, o sui generis, que slo es leg"timo en la medida en que la deuda por la que
se lo invoca sea a!ena a la cosa retenida#
Dequisitos para e!ercer el derec/o de retencin(
a* un precepto de ley gen2rico o espec"'ico
b* e'ectiva tenencia o posesin sobre la cosa
c* la existencia de un cr2dito, que el obligado al pago sea el propietario del ob!eto y que
la deuda sea cierta y exigible
d* la existencia de conexidad entre la obligacin y la cosa
e* no se requiere autori1acin !udicial, puesto que se e!erce por imperio de la ley
%ectos( se caracteri1a por su aptitud para parali1ar la accin de quien reclama la
restitucin de la cosa sobre la que se e!ercita, /asta que pague lo que es debido por esa
misma deuda#
)#efectos respecto al retentor%
a* 4erec/os( conservar la retencin de la cosa, /asta el pago "ntegro de lo que se le
adeuda reclamar la restitucin de la cosa cuando es despo!ado de ella reclamar por los
gastos de conservacin de la cosa
b Obligaciones( guardar, cuidar y conservar la cosa abstenerse de usarla devolverla
una ve1 satis'ec/o su cr2dito
,efectos respecto del deudor:
a* 4erec/os( exigir la restitucin en cuanto pague su obligacin o sustituya por una
garant"a su'iciente pedir el secuestro o restitucin si el retentor abusa del derec/o de
retencin
b* Obligaciones( tolerar y abstenerse de toda actividad que per!udique la retencin
reembolsar al retentor los gastos reali1ados para la conservacin de la cosa#
<0 efectos respecto de terceros : el retentor puede e!ercer su derec/o 'rente a
<5( un legatario, un comprador, otro acreedor, etc# $i el deudor vende la cosa
retenida, el comprador deber& pagar el cr2dito al retentor, y luego repetir contra
quien le vendiera libre de grav&menes# Qambi2n el retentor e!erce su derec/os
contra acreedores quirogra'arios, privilegiados e inclusive /ipotecarios + si su
derec/o de retencin surgi antes que este cr2dito privilegiado, y esto implica
que la retencin autori1ada por el !ue1 debi ser publicitada registralmente o
/aberse noti'icado a os acreedores /ipotecarios*#
%s destacable que cualquier acreedor sea quirogra'ario, privilegiado o /ipotecario, puede
embargar el inmueble que se /allare retenido en poder de otro, siguiendo el !uicio /asta
obtener sentencia 'avorable, llevarlo a remate y venderlo, pero el comprador del bien
subastado debe respetar el derec/o de retencin y depositar el precio a la orden del
!u1gado, para que con el producto del remate se atienda primero el cr2dito del retentor#
$ubasta de la cosa retenida( se opera el principio de subrogacin real, y por ende, la
garant"a de retencin se traslada al precio# $i el precio es insu'iciente para satis'acer al
retentor, 2ste no puede oponerse al remate y a la entrega de la cosa, pues su derec/o se
traslad al precio, y su derec/o de pre'erencia se agota con ella# %l saldo no cubierto pasa
a revistar como cr2dito com6n o quirogra'ario#
Destitucin de la cosa mueble de que 'uera despose"do el retentor( por el art# <8;;, si la
cosa mueble pasa a manos de un tercero de buena 'er slo puede reclamarla si 'uese
perdida o robada# +el cdigo opta por amparar al tercero de buena 'e*
$ustitucin del 4erec/o de Detencin( el <8;< o'rece la posibilidad de sustituir tal derec/o
por una garant"a su'iciente, o'recida por el deudor# $er"a abusivo por parte del retentor,
a'errarse a la tenencia de la cosa si le o'rece una garant"a equivalente# Pueda librado al
arbitrio !udicial, el autori1ar la sustitucin del derec/o de retencin cuando no se altera la
garant"a que asegurar& al acreedor el cobro de su acreencia#
%xtincin del 4erec/o de Detencin( a* por el pago de la deuda o extincin de la obligacin
principal b* abandono o entrega voluntario de la cosacp2rdida o destruccin total de la
cosa d* el abuso de la tenencia e* sustitucin de garant"a
Algunos casos de retenciones autori1adas por el .digo(
a* el locatario /asta ser pagado del valor de las me!oras y gastos autori1ados por el
locador, o que 'ueran necesarios o urgentes puede retener la cosa arrendada
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b* el poseedor de buena o mala 'e( por los gastos necesariso reali1ados, que constituyen
actos de buena administracin
c* el mandatario, puede retener ag6n bien del mandante, /asta que se le pague por sus
servicios
d* el comprador con pacto de retroventa
e* el depositario
'* el usu'ructario
g* el tenedor, que para conservar la cosa reali1ara gastos
/* el anticresista
i* el acreedor prendario
!* el condmino
3ocedencia del 4erec/o de Detencin#( procede para todos aquellos en los cuales el
cumplimiento de una obligacin a cargo del retentor, 'ue la ocasin para que naciera la
deuda ane!a a la cosa retenida#
:o es necesario que medie un contrato, basta que un /ec/o produ1ca obligaciones
respecto al tenedor de ellas#
Improcedencia del 4erec/o de retencin(
a* quien no tiene contra el dueIo de la cosa un cr2dito cierto y exigible
b* los eventuales daIos y per!uicios derivados por el incumplimiento de un contrato en
cuya virtud se acciona
c* si proviene por incumplimiento de un contrato de re'accin de inmuebles, no pueden
retenerse instrumentos de traba!o
d* es inaplicable pretender el uso y goce de la vivienda que se concede a un traba!ador,
accesoria a su relacin laboral, si el contrato laboral es disuelto
el art# )<) de la Ley ,;A,,, suspende el e!ercicio de retencin sobre bienes pasibles de
desapoderamiento, los que deben entregarse al s"ndico, sin pre!uicio del privilegio
dispuesto por el art# ,;)# cesada la quiebra antes de la ena!enacin del bien, contin6a el
e!ercicio del derec/o de retencin, debi2ndose restituir los bienes al acreedor, a costa del
deudor#
Di&erencias con los privilegios' en el 45 de retencin, /ay un derec/o sobre la cosa
misma ante el incumplimiento# Los privilegios, en cambio, no detentan un derec/o sobre la
cosa, sino que primero debe subastarse o rematarse la cosa y darse la prelacin de lo
producido en la subasta# %l art# <8;B regula la vinculacin entre los d5 de retencin y los
privilegios# ?.u&l prevalece@ 4a mayor !erarqu"a al d5 de retencin# Asimismo, la ley
,;A,,, establece que el d5 de retencin cesa cuando comien1a la quiebra, pero a la ve1 le
otorga un privilegio superlativo al que detenta la cosa# +primero los gastos ed !usticia,
luego d5 de retencin, y as" sucesivamente*
C#P"T0!O $%"""
%xisten dos especies distintas de 'raude(
Hraude a la ley y 'raude a los acreedores#
1raude a la le2' %l 'raude a la ley puede o no per!udicar a lo terceros y para que se
constituya debe tener < elementos( a* La existencia de una norma obligatoria o de orden
p6blico#
b* La intencionalidad de evadir a esa norma !ur"dica como elemento
sub!etivo#
c* %l empleo de un medio ilegal y e'ica1 que posibilita la obtencin del
resultado u otro equivalente#
1raude a los acreedores' %ste /ace re'erencia a los actos celebrados por el deudor con los
cuales dispone o grava su patrimonio causando un estado de insolvencia o aument&ndolo en
per!uicio de sus acreedores, quienes no podr& obtener la satis'accin total o parcial de su
cr2dito# %s el conocimiento por parte del deudor del daIo que va a causar a sus acreedores#
%l estado de insolvencia consiste en un desequilibrio patrimonial en el cual el pasivo supera
al activo# %l patrimonio del deudor es la prenda com6n de los acreedores y el 'raude se
produce cuando el deudor pretende 1a'arse de esta garant"a# %l 'raude se puede mani'estar
de distintas maneras( )* mediante la reali1acin de un acto simulado( %l remedio que se /a
encontrado contra esta maniobra es la accin de simulacin#
,* la renuncia o abdicacin al e!ercicio de derec/os sobre sus bienes o derec/os
con el propsito de evitar que sean embargados y subastados por su acreedor( La accin
subrogatoria /a sido creada para que el acreedor pueda asumir en una demanda
15
aperson&ndose en un procedimiento ya iniciado la de'ensa de los derec/os de su deudor y
en su nombre con 'in de acrecer su patrimonio#
<* la ena!enacin real de bienes, 'rustrando de este modo la posibilidad de cobro de
sus acreedores( La accin pauliana /a sido creada para este caso#
3edidas para la proteccin del crdito' -edidas reparatorias( a* incorporar bienes al
patrimonio del deudor +subrogatoria* b* Devocar los actos reali1ados por el deudor +actio
pauliana* c* Deincorporar al patrimonio del deudor bienes aparentemente ena!enados +accin
de simulacin*
3edidas cautelares' 3oseen car&cter procesal#+se ven despu2s*
#ccin subrogatoria' %s una accin que la ley concede a los acreedores quirogra'arios,
para /acer valer derec/os o acciones de su deudor, ante la inercia de este#
Presupuesto para el cumplimiento de esta &igura'
a* La existencia de un cr2dito a 'avor del deudor +el cual no debe ser personal"simo*
b* La incuria o negligencia del deudor para /acerlo e'ectivo#
c* Pue ese deudor no /aya sido declarado en quiebra +en tal caso el s"ndico debe iniciar la
accin*
d* Jn acreedor que e!ercite en nombre de su deudor un derec/o que podr"a perderse por
inactividad de su titular#
e* %l acreedor debe poseer un inter2s leg"timo#
'* Pue el acreedor demuestre que su deudor /a sido negligente en el e!ercicio de sus
derec/os#
%l e!ercicio de la accin permite incorporar bienes al patrimonio del deudor que de otro modo
se perder"an, al deudor se lo llamara subrogado mientras que al acreedor que e!erce la
accin se lo llamara subrogante#
C#.#CT-.-S'
)* %s una accin personal, porque el subrogante carece de todo derec/o real sobre los
bienes ob!eto de su gestin#
,* %s una accin individual que no depende de la voluntad de los dem&s acreedores#
<* .onstituye una accin indirecta u oblicua porque el subrogante act6a en representacin
del deudor y el producto de su gestin ingresa en el patrimonio de 2ste
;* %s 'acultativa porque ning6n acreedor est& obligado a e!ercerla#
A* %s una accin autnoma
B* :o est& comprometido en ella el orden p6blico por ello el acreedor y el deudor podr"an
convenir su no e!ercicio o un e!ercicio con mayor extensin que lo que la ley le reconoce
#
Desventajas de la accin' Los bienes que llegan a patrimonio del subrogado lo /acen sin
ninguna venta!a para el subrogante que asume el riesgo o costo de su e!ercicio adem&s(
a* :o es una accin r&pida ni simple#
b* %l gasto de la accin lo solventara solamente el subrogado#
c* %l bene'icio es para todos los acreedores en pie de igualdad#
d* %l resultado de la accin puede derivar en el bene'icio de otro acreedor pre'erente#
Derechos 2 accin +ue pueden ser ejercidos de esta manera'
%l articulo ))8B /abla de derec/os y acciones por lo cual ya de!a a'uera el segmento de las
expectativas meras 'acultades del deudor# -&s all& de esto la excepcin es la imposibilidad
de e!ercer la accin respecto de los derec/os que sean in/erentes a la persona ya que no los
puede e!ercer nadie m&s que su propio titular#
-&ectos de la accin subrogatoria' $u e'ecto principal es /acer entrar el derec/o o cr2dito
directamente en el patrimonio del deudor bene'iciando a la generalidad de los acreedores#
#spectos procesales' 3rocesalmente la accin subrogatoria constituye una 'orma de
sustitucin procesal espont&nea y 'acultativa, otro requisitos es que el subrogante tenga en
!uego un inter2s leg"timo ya que esta accin no puede ser tomada en inter2s a!eno#
#ccin de simulacin' A di'erencia de otras 'ormas de 'raude, no puede ser unilateral, sino
que requiere del concurso de dos personas al menos, en este acto no se ve a'ectada la
voluntad de ninguna de las partes ya que ambas coinciden en lo que e'ectivamente se /ace,
pero lo llevado a cabo es insincero#
-sencia del acto simulado' $e 'undamenta en que la buena 'e es vulnerada mediante la
simulacin al igual que mediante el 'raude, pues en ambos casos las partes mani'iestan
voluntad de crear un acto !ur"dico aunque con el ob!eto de engaIar o per!udicar a terceros#
Lpe1 mesa comparte la idea ya que dice que la buena 'e no es exclusiva de los contratantes
sino que los excede#
!a simulacin en el cdigo civil' &rt. '((. )a simulacin tiene lugar cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas
16
que no son sinceras, o fecas que no son verdaderas, o cuando por #l se constituyen o
transmiten derecos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad
se constituyen o transmiten.
a) .uando se encubre un acto ba!o la apariencia de otro#
b) .uando el acto contiene cl&usulas que no son sinceras#
c) .uando la 'ec/a del acto no es verdadera#
d) .uando se constituyesen o transmitiesen derec/os a personas interpuestas, que no son
aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten#
3ara la simulacin se requiere un acuerdo entre las partes que instrumentan el acto
cuestionable, todas las partes deben estar de acuerdo en llevarlo a cabo y saber que se trata
de un acuerdo no sincero, aunque no es necesario que sepa qui2n ser& el engaIado ni en
que magnitud# 3ara la prueba de la simulacin se permite la utili1acin de un abanico de
presunciones#
Aun as" el n6cleo de toda simulacin es la causa simulandi que es la ra1n por la cual se
simula la accin a!ea que se quiere evitar con el negocio simulado, esta causa es la +ue
permite aclarar si se trata de una simulacin licita o il,cita' si la causa simulandi est4
prohibida por la le2 entonces ser4 il,cita5 si no lo est4 ser4 licita6
Clases de simulacin' $e lo puede observar desde el alcance del acto por la existencia de
malicia o no#
3or el alcance del acto +art 8AB*(
a) $imulacin absoluta( .uando se celebra un acto !ur"dico que nada tiene de real
b) $imulacin relativa( .uando se emplea para dar a un acto !ur"dico una apariencia que
oculta su verdadero car&cter#
#ccin de simulacin' $u ob!eto es revertir los e'ectos del acuerdo simulatorio y de!ar a
salvo los derec/os del su!eto per!udicado por el, esta accin no se brinda en el supuesto de
que la simulacin sea licita# .onstituye una accin declarativa cuyo ob!eto ser& establecer
que el negocio celebrado no posee nada de real o que encubre a otro, pese a su nombre
puede ser e!ercida tanto como accin, como excepcin y por las partes o por terceros
a'ectados#
Prueba' $u prueba directa es el contradocumento es decir, una declaracin en sentido
contrario a la documentada en el acto simulado, que testimonia que la mani'estacin obrante
en el acto simulado no es sincera esto se /ace principalmente por si en un 'uturo uno de los
participantes pretende olvidar este acuerdo# +art# 8B9*
%ste es la prueba principal ya que se basa en la necesidad de garanti1ar la estabilidad de los
actos !ur"dicos, impidiendo la mala 'e que podr"a anular un negocio real, pero en caso de no
implementar uno por las partes se puede recurrir a otras pruebas ya que lo normal es que
casi nunca apare1ca un contradocumento#
Presunciones(
3recio vil( %s com6n que en las compraventas simuladas que se consigne un precio muy
in'erior al real ya que se pretende ba!ar los costos en los impuestos
Detentio possessionis( .uando el acto es simulado muc/as veces el presunto vendedor
continua ocupando la propiedad vendida, lo que es un gran indicio de simulacin ya que no
es normal que quien vende un bien contin6e posey2ndolo#
Insu'iciencia patrimonial de quien adquiere el bien( -uc/as veces el supuesto comprador no
tiene el caudal econmico su'iciente para adquirir un bien del valor que aparece comprando#
Halta de pago en el acto( :ormalmente cuando se simula un acto se inserta en 2l una
mencin que indica que el precio /a sido pagado con anterioridad#
-&ectos de la declaracin de la simulacin' $i la simulacin es absoluta, el acto se anula y
vuelve la situacin !ur"dica al estado que presentaban las cosas antes de la instrumentacin
del acto simulado, por lo cual se da la obligacin restitutoria#
$i la simulacin es relativa el ob!etivo de la accin ser& desvirtuar la apariencia del negocio
visible, poniendo a plena lu1 el negocio oculto, el cual a partir de ese instante cobrara plena
vigencia y deber& ser respetado y cumplido#
.uando el accionantes es un tercero se obtiene la anulacin del negocio 'icticio para de!ar
expedita la v"a para cobrar los cr2ditos sobre los bienes a'ectados y la totalidad de los
acreedores se ver&n bene'iciados resultando adem&s viable una demanda por daIos y
per!uicios ocasionada, pero la sentencia q declara la simulacin de un acto y lo anula no
puede oponerse a terceros#
#ccin pauliana' %st& destinada a lograr la revocacin de los actos del deudor, que
presenten un car&cter 'raudulento, cuando estos causen per!uicio a los acreedores, tiene
como 'in reclamar en los actos dispositivos reali1ados por sus deudores con los cuales
causen un per!uicio imposibilitando recuperar su cr2dito#
17
1undamento' $i el patrimonio es la garant"a com6n de los acreedores entonces 2ste est&
obligado a actuar con diligencia y /onestidad en los actos de disposicin de sus bienes
conservando lo necesario para cumplir con sus obligaciones# %sta accin tiene /ondas ra"ces
en la moral y descansa sobre la equidad#
CO3P#.#C"ON CON #CC"ON-S S"3"!#.-S'
A..IM: 3AJLIA:A
art#8B)
A..IM: 4%
$I-JLA.IM: art#8AA
A..IM:
$JBDOGAQODIA
art#))8B y cdigo
3rocesal
%s una accin de
inoponibilidad
%s una accin
declarativa de
nulidad
%$ una accin de
sustitucin procesal
del deudor
$upone la reali1acin
de actos reales5
serios5 no aparentes
por parte del deudor
3resupone un acto
aparente o no
sincero del deudor
3resupone la
inaccin del deudor
en detrimento de
sus derechos
Busca /acer
inoponible un acto
real a un
determinado
acreedor
3retende que se
declare ine&ica75 con
relacin al
accionante5 el acto
simulado
3ersigue
incrementar el
patrimonio del
deudor protegiendo
a los acreedores que
se per!udicar"an por
su inaccin
:o se produce el
reingreso del bien al
patrimonio del deudor
$i es la simulacin
absoluta surge entre
los simuladores una
obligacin restitutoria,
de modo que todo
vuelve al estado
anterior#0 $i la
simulacin es relativa
surge el acto oculto
que /ar& operar sus
e'ectos#0 %l l"mite es
la existencia de un
sub adquirente de
buena '2 a t"tulo
oneroso sea el acto
nulo o anulable
+art#)9A) y ,;),*
.on'iere o 'aculta a
los acreedores a
rempla1ar a su
deudor en el e!ercicio
de sus derec/os pero
no /a bene'iciarse
con ellos#
%l acreedor act6a en
nombre y derec/o
propio
%l interesado act6a
en nombre y por
derec/o propio
%l acreedor obra en
nombre del deudor
pero en inter2s propio
%s requisito
demostrar que el acto
del deudor agrav su
insolvencia
:o es preciso alegar
ni probar que el acto
simulado agrav la
insolvencia del
deudor
:o es necesario que
el deudor se
encuentre en estado
de insolvencia, slo
que se demuestre
renuente en el
e!ercicio de sus
derec/os
%l bien no reingresa
al patrimonio del
deudor y bene'icia a
%l e'ecto ser& el
reingreso del bien al
patrimonio del deudor
Desultar& bene'icioso
para todos los
acreedores aunque
18
quien la /ubiera
e!ercido
y bene'iciar& a todos
los acreedores#
no /ubieren
accionado#
Caracteres'
a* $u legitimacin activa la poseen los acreedores( %sta accin compete a los acreedores
per!udicados, sean estos quirogra'arios o privilegiados, cuyos privilegios no son su'icientes o
garanti1ados#
b* %l acreedor la e!erce en su propio nombre#
c* %s una accin individual( La accin incumbe a todo acreedor pero el resultado exitoso
bene'icia solo al que la e!erci, el 2xito de la accin convierte el acto en inoponible 'rente al
accionante# .ada acreedor es libre de actuar separadamente#
d* %s subsidiaria( $olo procede cuando en el patrimonio del deudor /ay bienes insu'icientes
para satis'acer el cr2dito#
e* %s un remedio indirecto( Lo es porque no persigue directamente el cobro del cr2dito, sino
que prepara el terreno para una ulterior accin que /aga posible el cobro#
'* %s conservatoria o cautelar( $u 'inalidad es tutelar el cr2dito, limitando al deudor en la
'acultad de ena!enar su patrimonio ya que la integridad del patrimonio es un requisito
necesario para el cobro de los cr2ditos, el deudor no es despo!ado de su derec/o de mane!ar
libremente de su patrimonio#
g* %s 'acultativa( %s un derec/o optativo ya que no es obligatoria para el acreedor y la puede
e!ecutar seg6n le convenga#
/* %s renunciable( Lo es siempre que no se per!udique al derec/o de un tercero, la renuncia
'raudulenta puede ser declarada ine'ica1#
i* Qiene cualidad patrimonial( Oa que recae sobre aquellos actos cuyo ob!eto sea pasible de
valoracin econmica#
!* 3rotege la buena 'e( Oa que el deudor puede mane!ar el patrimonio como me!or le pare1ca
siempre y cuando conserve la buena 'e#
X* %s de naturale1a personal#
l* %s relativa( $olo aprovec/a al acreedor que la interpone#
Concepto 2 re+uisitos' 3ara e!ercer la accin es preciso(
)* Pue el deudor se /alle en estado de insolvencia# +se presume cuando esta 'allido*#
,* Pue el per!uicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor#
<* Pue el cr2dito en virtud del cual se intenta accin sea de 'ec/a anterior al acto del deudor#
Despecto del ultimo inciso quedan exceptuadas de esa condicin las ena!enaciones /ec/as
por el que /a cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito 'uesen e!ecutadas
para salvar la responsabilidad#
4eclarada la ine'icacia, el acto en s" mismo valido y e'ica1 es inoponible al acreedor
demandante, el cual puede comportarse como si tal acto no se /ubiese e'ectuado teniendo
como consecuencias que el acreedor vencedor en la accin puede e!ecutar los bienes
ena!enados, la ine'icacia solo aprovec/a al demandante, el dueIo actual del bien o el deudor
pueden parali1ar la accin pagando el cr2dito o garanti1&ndolo y en relacin entre el deudor y
el adquirente el acto reali1ado es e'ica1#
Dequisitos del acto del deudor(
a* que 4esapare1ca o disminuya el patrimonio del deudor
b* que $e per!udique el cobro del cr2dito
c* Pue el tercero adquirente en caso de ser ena!enacin onerosa /aya tenido conciencia del
'raude#
Hrente a la ena!enacin se debe actuar con dos acciones, una principal destinada al cobro del
cr2dito y otra auxiliar, si el proceso principal se inici primero este se suspende /asta que la
accin pauliana despe!e el camino si llega a prosperar# %l car&cter de la accin es
conservatorio y no e!ecutivo#
Los actos a t"tulo gratuito son ine'icaces respecto del acreedor prescindiendo de la buena o
mala 'e del adquirente, en cambio cuando el acto sea a t"tulo oneroso se debe probar la mala
'e del tercero adquirente#
.uando es a t"tulo oneroso se debe di'erenciar de si el acto es anterior o posterior al cr2dito,
si es posterior se requieren lo requisitos b&sicos, en cambio si es anterior se requiere el
consilium 'raudis entre el deudor y el tercero adquirente +se da cuando se tiene en miras
cometer un delito u obtener un cr2dito 'uturo*#
.uando el tercero adquirente /a actuado de buena 'e no puede ser atacado por la ine'icacia#
Derechos del tercero subad+uirente' Art# 8F9# $i la persona a 'avor de la cual el deudor
/ubiese otorgado un acto per!udicial a sus acreedores, /ubiere transmitido a otro los
derec/os que de 2l /ubiese adquirido, la accin de los acreedores slo ser& admisible,
19
cuando la transmisin de los derec/os se /aya veri'icado por un t"tulo gratuito# $i 'uese por
t"tulo oneroso, slo en el caso que el adquirente /ubiese sido cmplice en el 'raude#
%l tercero adquirente( el que /ubiere adquirido de mala 'e las cosas ena!enadas en 'raude de
los acreedores, deber& indemni1ar a estos de los daIos y per!uicios cuando las cosas
/ubieren pasado a un adquirente de buena 'e, o cuando se /ubiere perdido#
.e+uisitos de la accin revocatoria' %n caso de que sea a t"tulo gratuito casi no existen
requisitos, pero es distinto en caso de que sea a t"tulo oneroso, en tal caso para que prospere
la revocacin del acto se debe dar que el deudor /aya querido por ese medio de'raudar a sus
acreedores y que el tercero con el cual contrato /aya sido cmplice del 'raude#
Presunciones' el art"culo 8B8 sienta dos presunciones(
a* %l &nimo del deudor de de'raudar a sus acreedores por actos que sean per!udiciales se
presume por su insolvencia#
b* La complicidad del tercero adquirente en el 'raude del deudor se presume tambi2n si en el
momento de tratar con 2l conoc"a su estado de insolvencia#
#ccin revocatoria en el proceso concursal' La ley ,;#A,, en su seccin tercera se ocupa
de reglar lo relativo al periodo de sospec/a y sus e'ectos sobre los actos per!udiciales a los
acreedores# 3ero de sospec/a es aquel que se da a partir del comien1o en la cesacin de
pagos y la sentencia de quiebra# %l e'ecto de estas 'ec/as es la ine'icacia de pleno derec/o
de los actos a t"tulo gratuito reali1ados dentro del periodo de sospec/a# %l art ))= establece
que son ine'icaces de pleno derec/o los actos reali1ados por el deudor en el periodo de
sospec/a que consista en(
)* actos a titulo gratuito
,* pago anticipado de deudas cuyo vencimiento seg6n el titulo deb"an producirse en el dia de
la quiebra o con posterioridad#
<* constitucin de /ipoteca o prenda o cualquier otra pre'erencia respecto de obligacin no
vencida que originariamente no ten"a esa garant"a#
ADQI.JLO ))8#0 Actos ine'icaces por conocimiento de la cesacin de pagos# Los dem&s
actos per!udiciales para los acreedores, otorgados en el per"odo de sospec/a pueden ser
declarados ine'icaces respecto de los acreedores, si quien celebro el acto con el 'allido ten"a
conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor# %l tercero debe probar que el acto
no caus per!uicio#
%sta declaracin debe reclamarse por accin que se deduce ante el !ue1 de la quiebra y
tramita por v"a ordinaria, salvo que por acuerdo de partes se opte por /acerlo por incidente#
La accin es e!ercida por el s"ndico est& su!eta a autori1acin previa de la mayor"a simple del
capital quirogra'ario veri'icado y declarado admisible y no est& sometida a tributo previo, sin
per!uicio de su pago por quien resulte vencido en su caso el cr2dito por la tasa de !usticia
tendr& la pre'erencia del Art"culo ,;9# La accin perime a los $%I$ +B* meses#
ADQI.JLO ),9#0 Accin por los acreedores# $in per!uicio de la responsabilidad del s"ndico,
cualquier acreedor interesado puede deducir a su costa esta accin, despu2s de
transcurridos QD%I:QA +<9* d"as desde que /aya intimado !udicialmente a aqu2l para que la
inicie#
%l acreedor que promueve esta accin no puede requerir bene'icio de litigar sin gastos y, a
pedido de parte y en cualquier estado del !uicio, el !ue1 puede ordenar que el tercero a'iance
las eventuales costas del proceso a cuyo e'ecto las estimar& provisionalmente# :o prestada
la caucin, el !uicio se tiene por desistido con costas al accionante#
Devocatoria ordinaria# La accin regulada por los Art"culos 8B) a 8F, del .digo .ivil, slo
puede ser intentada o continuada por los acreedores despu2s de /aber intimado al s"ndico
para que la inicie o prosiga, sustituyendo al actor, en el t2rmino de QD%I:QA +<9* d"as#
%'ectos# %n ambos casos si se declara la ine'icacia, el acreedor tiene derec/o al
resarcimiento de sus gastos y a una pre'erencia especial sobre los bienes recuperados, que
determina el !ue1 entre la tercera y la d2cima parte del producido de 2stos, con limite en el
monto de su cr2dito#
3edidas cautelares' $on /erramientas !ur"dicas que tienen por 'inalidad mantener el
patrimonio del deudor en su estado actual evitando que disminuya mediante la ena!enacin
'raudulenta o simulada#
20
Condiciones necesarias'
a* Verosimilitud del derec/o( 3ara la con'iguracin de este requisito se requiere la
comprobacin sumaria de una probabilidad ra1onable de la existencia del derec/o que pueda
asistir al peticionante seg6n las circunstancias#
b* 3eligro en la demora( .onsiste en la posibilidad ob!etiva de 'rustracin, riesgo, o estado de
peligro de ese derec/o invocado#
c* .ontracautela( Dadica en el otorgamiento de garant"as su'icientes por parte de solicitante
de la cautela, para el caso de que su reclamo no recibiera 'inalmente acogida en la sentencia#
1inalidad de las medidas cautelares'
3reviene la generacin de daIos que la duracin un de un proceso acarrea, como el derec/o
no puede garanti1ar una sentencia dictada en tiempo breve debe el %stado lograr que al
momento de ser emitida no sea abstracta por la desaparicin de los bienes en litigio# 4e tal
modo que la medida cautelar constituye un medio para llegar a un 'in el cual es el dictado de
la sentencia de 'ondo en condiciones de /acerla cumplir, llegado el momento si la sentencia
no es 'avorable la medida queda sin e'ecto y genera la responsabilidad por los daIos
causados al demandado durante el lapso de vigencia de la medida cautelar#
Caracteres'
a* :o constituyen un 'in en s" mismas#
b* $e decretan inaudita parte% pues si se noti'ica a la otra parte se le otorga la posibilidad de
'rustrar !ustamente el ob!eto de la medida#
c* La comprobacin que el !ue1 reali1a sobre los presupuestos es sumario y no implica un
pre!u1gamiento#
d* $on provisionales o interinas( -antienen su vigencia en tonto subsistan las cusas que las
engendraron#
e* $on mutables o 'lexibles( 3ara evitar per!uicios o grav&menes innecesarios al titular de los
bienes, su puede pedir tanto su ampliacin como su sustitucin por otras medidas#
'* :o producen los e'ectos de la cosa !u1gada material#
g* :o tienen incidencia directa sobre lo procesal#
/* $on de e!ecutabilidad inmediata#
i* Devisten car&cter urgente#
!* Las medidas cautelares constituyen un anticipo de la garant"a !urisdiccional#
Clasi&icacin'
() :ominadas( aquellas que aparecen descritas en la ley en todo lo que /ace a sus extremos#
Innominadas( son las que carecen de regulacin expresa pero aun as" se /allan autori1adas#
*) .onservativas( cuando tienden al mantenimiento del estado del /ec/o#
Innovativas( cuando el litigio es provisoriamente compuesto a trav2s de la modi'icacin y no
del mantenimiento del estado de /ec/o#
8) -edidas para asegurar bienes#
-edidas para asegurar personas#
9) -edidas de peligro abstracto( en las cuales mediante la acreditacin de la verosimilitud del
derec/o la ley presume el periculum in mora#
-edidas de peligro concreto( en las que debe demostrarse concretamente la existencia de un
riesgo#
Criterios para admitir o recha7ar una medida cautelar6
Yltimamente y a di'erencia del pasado se /a dado un criterio amplio para el otorgamiento de
medidas cautelares, esta tendencia amplia /a remontado la estricte1 del criterio que se
siguiera con anterioridad, durante la vigencia de los cdigos procesales anteriores#
Anteriormente se cre"a que solo se deb"an otorgar en los supuestos t"picos enumerados en
las leyes, por lo que una cautela no contemplada expresamente en la legislacin carec"a de
viabilidad#
La utili1acin abusiva de las medidas cautelares constituye un riesgo serio, de modo que
debe poner el !ue1 todo sus sentidos en evitar esta posibilidad, exigiendo al solicitante una
.ontracautela su'iciente y adecuada a los intereses en !uego
-mbargo preventivo' %s una medida procesal dictada por el !ue1, si recaen en bienes
registrables se anota en la direccin general de los registros p6blicos# $i recae sobre
muebles no registrables estos pueden quedar en manos del deudor o de un tercero# Busca
lograr la indisponibilidad del bien a'ectado, impedir que el deudor disponga de el para
asegurarle al acreedor el cobro de su cr2dito, pero no es absoluta ya que permite su
ena!enacin pero siempre pasa el gravamen !unto con el bien#
%l embargo es preventivo cuando el acreedor lo pide antes de iniciar una demanda, o al
promover un !uicio durante el curso de este, y es e!ecutivo cuando se lo solicita en un !uicio
e!ecutivo o en e!ecucin de sentencia# Jn bien es susceptible de varios embargos#
21
"nhibicin general de bienes' %ste se da cuando el embargo no puede /acerse e'ectivo por
no conocerse bienes del deudor o por no cubrir estos el importe del cr2dito del reclamo,
entonces se puede solicitar la in/ibicin general de ena!enar o gravar sus bienes# -ientras
dure la medida el in/ibido no puede ena!enar ni gravar los bienes que tenga a su nombre al
tiempo de la anotacin de la medida o los que adquiera posteriormente#
#notacin de !itis' %s una medida que se dicta en un !uicio y se anota en el registro con la
'inalidad de poner en conocimiento de terceros la existencia de un litigio sobre un
determinado bien, si a pesar de ello el bien es ena!enado o gravado el tercero no puede
ampararse en la buena 'e#
Prohibicin de innovar' %s una orden !udicial mediante la cual se /ace saber a las partes
que deben abstenerse de cambiar o modi'icar el estado de cosas existente en ese momento
mientras dure el !uicio#
Prohibicin de contratar' Implica la anotacin registral de una pro/ibicin de contratar
sobre determinados bienes cuando ella 'uere procedente por virtud de la ley o de un contrato#
%l !ue1 individuali1a el ob!eto de la pro/ibicin y dispone que cuando se trate de bienes
registrables que se inscriba la medida en los registros correspondientes, noti'icando a los
interesados y a los terceros que sea menester#
Secuestro de bienes' .onsiste en la incautacin de un bien mueble o semoviente a 'in de
proceder a su venta o su entrega a una de las partes de un !uicio#
"ntervencin 2 administracin judicial' %s un procedimiento mediante el cual se rempla1a
por orden !udicial a los administradores de una sociedad o comunidad de biees por in
interventor !udicial, mientras dure el !uicio que a'ecta a esa entidad a 'in de asegurar una
administracin parcial y correcta de los bienes comunes#
.A3IQJLO )8
10-NT-S D- !#S O!":#C"ON-S' CONC-PTO; C!#S"1"C#C"ON-S
3ara que exista una obligacin exigible, tiene que /aber tras ella una causa o 'uente que la
legitime#0
-essineo enseIa( Kpor 'uente +Z* debe entenderse el acto !ur"dico, o la situacin !ur"dica, de
la que trae su origen la relacin obligatoria un presupuesto o t"tulo que la !usti'ica y que
legitima la su!ecin del deudor al deber de cumplimiento, como la causa !usti'ica el e'ectoL#0 y
en el decir de .ompagnucci de .elso( K 'uentes de las obligaciones son los /ec/os !ur"dicos
que resultan causa e'iciente y dan nacimiento a la obligacin#0
Las obligaciones con'orme el art"culo ;88 .#. tienen que derivar de alguna de las 'uentes
t"picas +no /ay at"picas* que est&n previstas en el ordenamiento#0 Las 'uentes t"picas son las
incluidas en la tetrarqu"a Gayo07ustinianea luego 3ot/ier incorpora la Ley#0
.O:QDAQO
.JA$I.O:QD
AQO
HJ%:Q%$ 4% LA$
OBLIGA.IO:%$ 4%LIQO
.JA$J4%LIQ
O
L%O
D-!"TO' Hec/o por el cual una persona, con dolo o malignidad, causa per!uicio a otra o
lesiona un derec/o a!eno#<%l /ec/o es un /ec/o penado
C0#S"CONT.#TO' %l /ec/o de donde resulta el cuasicontrato es un /ec/o 3ermitido por
las Leyes
22
D-!"TO o C0#S"D-!"TO' %l /ec/o de donde resulta el delito
o el cuasidelito es un /ec/o penado#
C0#S"D-!"TO' Hec/o por el cual una persona sin malignidad, pero por una imprudencia que
no es excusable5 causa alg6n daIo a otro#0 %l /ec/o es un /ec/o penado#0
CONT.#TO = C0#S"CONT.#TO' nocin6<
%l articulo ))8F .#.# Argentino establece que Klas convenciones /ec/as en los contratos
'orman para las partes una regla a la cual deben someterse como la Ley mismaL, equipara
directamente la 'uer1a obligacional del contrato a la Ley#0
>?0- -S 0N C0#S"CONT.#TO@ > $eg6n 3ot/ier, se llama cuasicontrato al /ec/o de una
persona, permitido por la Ley, que la obliga con otra o que la obliga a 2sta a 'avor de aquella,
sin que entre ambos intervenga convenio alguno#0 +de la clase de LOpe1 -esa*( .ategor"a
que nace en Doma a 'ines del siglo III, como respuesta a un vac"o que de!aba la 'uente
contractual, de!ando sin proteccin algunas situaciones#0 Los contratos eran rigurosamente
t"picos, eran = cuatro consensuales y ; reales#0 La atipicidad equival"a a la desproteccin, ya
que la carencia de 'orma daba origen a una 'orma de inexistencia#0 .uando evoluciona el
derec/o romano para evitar la in!usticia, nace la 'igura del cuasicontrato#0 %s una respuesta
del pretor que comien1a a conceder remedios es situaciones concretas dando lugar a estos
cuasicontratos# %n nuestro ordenamiento el cuasicontrato re6ne a ; 'iguras( enriquecimiento
sin causa Gestin de negocios 3ago indebido y %mpleo 6til#0
>?0- -S 0N CONT.#TO@ 4esde )8)8 cambi m&s que en ,A99 aIos# %l contrato de los
Domanos era un contrato de voluntades entre dos personas libres, capaces, mayores e
iguales, que establecen de com6n acuerdo, regateando pu!ando, cediendo, la base del
acuerdo de voluntades#0
%n eta concepcin cl&sica el !ue1 no pod"a inmiscuirse en medio de las voluntades de las
partes#0 %ste 'ue el paradigma /asta aproximadamente )8)=#0
.O3# = !OS CONT.#TOS
%l derec/o romano cl&sico reconoc"a valide1, y por ende proteccin, al contrato 'ormal,
siendo tal por antonomasia la stipulatio, a su lado tambi2n solo amparaba = contratos
rigurosamente t"picos, llamados nominados, los que con'ormaban un elenco taxativo, clauso#
%ran 9 consensuales +Venta, Arrendamiento, -andato y $ociedad* 2 9 reales +4epsito,
.omodato, -utuo 3renda*#0 3osteriormente durante el per"odo 7ustiniano cambia dic/o
esquema, liberali1&ndose o desacrali1&ndose, llegando a concederse la actio praescriptis
verbis para que cualquier simple promesa o convencin en que una de las partes /ubiese
e'ectuado ya su prestacin, /iciera valer en !uico su derec/o a la contraprestacin, de donde
cede la exigencia de tipicidad, en bene'icio de una mayor aspiracin de !usticia#0
!# NOC"ON T.#D"C"ON#! D-! CONT.#TO
4ecir contrato, seg6n la 4octrina tradicional, es re'erirse a un acuerdo de voluntades entre
personas capaces, libres e iguales es tambi2n pensar en un texto redactado a instancias de
todas las partes 'irmantes, que /an llegado a ese texto luego de una etapa de deliberacin,
discusin y eventualmente pu!a sobre las condiciones del mismo y, 'inalmente, ese texto de
vinculatoriedad cuasilegal, es de vigencia permanente e inmodi'icable, a!eno a los devenires
de la realidad#0 Los .digos decimonnicos liberales sostienen el poder ilimitado de la
Voluntad .ontractual y la liberad absoluta de los su!etos, tato as" que seIala apod"cticamente
que las obligaciones acidas de los contratos tienen la e'icacia de la Ley#0
%l esquema de tipicidad legal o cl&sica re'erente a los contratos 'ue escrupulosamente
respetado por V2le1 al redactar e .digo#0 3ero estas tipicidades contractuales 'ueron
cediendo ante la mayor amplitud de los particulares en autonormarse apareciendo ideas
doctrinarias respecto de otras 'ormas de tipicidad, la tipicidad social e inclusive 'enmenos
decididamente at"picos como el Qr&'ico de ventanilla, las relaciones obligacionales H&cticas,
etc#0
!# C."S"S D-! CONT.#TO
%n los aIos posteriores a la gran crisis econmica de )8,8, e la Guerra -undial y en la
3osguerra, que se encontraban enmarcados por una econom"a de escase1 y de penuria, las
necesarias intervenciones de las autoridades gubernativas produ!eron 'iguras que eran
anmalas desde el punto de vista de la concepcin tradicional del contrato#0 %l abandono de
las ideas econmicas liberales y su reempla1o por pol"ticas activas del %stado y la mutacin
del %stado de Gendarme en bene'actor, generaron pro'undos cambios e la sociedad y e el
derec/o#0 La econom"a intervenida acostumbr a los !uristas a multitud de intervenciones
23
%statales e la vida econmica#0 $e /abl entonces de Kcontratos dictadosA5 de Acontratos
&or7ososA o Bcontratos impuestosA5 al re'erirse a determinadas modalidades de contratos
auditados por el %stado, no exactamente acordes con los paradigmas cl&sicos, resultando
di'"cil de entender, para la mentalidad !ur"dica tradicional, que constituyese un contrato esa
rara me7cla de elementos de autonom,a privada con otros procedentes del actuar
administrativo#0
Henmenos novedosos como la intervencin del %stado o el Legislador en los precios de
determinados art"culos de primera necesidad o servicios esenciales, declaraciones de nulidad
parcial de contratos, rea!ustes de la econom"a contractual por el !u1, pusieron en !aque lo que
se entend"a por contrato desde /ac"a m&s de ,A99 aIos#0
%l %stado pasada la crisis de la 2poca no volvi a abandonar el intervencionismo, a'ectando
al derec/o#0 $i bien /a /abido un gran cambio en algunas 'ormas de contratacin, no /a
existido una crisis del contrato sino tal ve1 una crisis del dogma de la autonom"a de la
voluntad, ya no se sostiene que Kquien dice contractual dice !ustoL, etc#0
!#S O!":#C"ON-S CONT.#CT0#!-S 1#CT"C#S 2 -! T.#1"CO D %-NT#N"!!#
%n ocasiones las partes reali1an prestaciones y contraprestaciones sin que exista
propiamente un contrato, por e!emplo( tr&nsito por una ruta su!eta a pea!e o estacionar el auto
en un estacionamiento +cuidado por pago*, donde se asumen obligaciones y se adquieren
derec/os sin que exista a veces ni siquiera un cambo de palabras entre las partes#0 ?Pu2
/acer en aquellos casos donde exist"an obligaciones propias de un contrato sin que este
existiera@ Lo ordinario era reconducir la situacin HA.QI.A a la 'igura contractual t"pica m&s
similar o cuando no era posible ello en modo alguno, $A.DIHI.AD LA D%ALI4A4 A LA$
HOD-A$#0
3ara dar solucin, surgi la elaboracin de las OBLIGA.IO:%$ .O:QDA.QJAL%$
HA.QI.A$, que comen1 a utili1arse en Alemania a comien1os del siglo XX y Haupt, 'ue el
primer expositor de esta teor"a#0 $e alud"a con esa terminolog"a a las relaciones 7ur"dicas
'&cticas por su nacimiento, lo que no ocurre por contrato, sino mediante conductas de /ec/o,
y contractuales por sus e'ectos, que ser"an los mismos de los contratos#0 La tendencia de los
tribunales de rastrear siempre un contrato como base de las obligaciones +'icciones,
presunciones, construcciones !ur"dicas, etc*, no era compatible con la realidad a veces el
e!ercicio de ciertas conductas signi'icaba de /ec/o la aceptacin de e'ectos similares a los
que se obtienen por medio del paradigma contractual cl&sico#0
Lo que se conoce en la terminolog"a de la 4octrina alemana como relaciones contractuales
de /ec/o, son llamadas por autores como LAD%:T y B%QQI( Kconductas obligacionales
t"picasL son actitudes o conductas reali1adas por los su!etos que ponen en 'uncionamiento
prestaciones, sobre la base de un contrato inexistente o de'ectuoso#0 $e act6a sobre la base
de usos sociales con'ormes, como si existiera contrato, se reali1an prestaciones y
contraprestaciones, y en ese caso el derec/o no puede desconocer los e'ectos de los
H%.HO$, sino reconducirlos a la normativa vigente que le sea a'"n +%!emplo la costumbre
existente en la 3atagonia Argentina de que los productores de man1anas y peras entreguen s
cosec/a a una empresa productora de !ugos de 'ruta sin constancia o contrato alg6n que
avale la operacin*#0 .omo dec"a B%QQI( son conductas socialmente t"picas, esto es, su
tipicidad no emana de la Ley +no /ay tipi contractual*, sino de la conciencia social#0 4ec"a
D%TTO:I.O, se trata del KconceptoL del contrato y no de un KtipoL de contrato#0 %l cdigo no
/a pro/ibido estas pr&cticas, las que per'ectamente pueden ser KcalcadasL sobre el concepto
contractual respectivo, generando toda una gama de e'ectos obligacionales legales v&lidos
+v#gr#,la responsabilidad civil en caso de incumplimiento o daIos generados por expectativas
creadas maliciosa o culpablemente en el otro contratante*#0 3ara la aplicacin de la
construccin !ur"dica de las obligaciones contractuales '&cticas o de /ec/o basta con tener
por acreditado que se /an e'ectuado ciertas prestaciones precontractuales que generan
obligaciones entre las partes, las que e derec/o no puede desconocer, so pena de plasmar
un ritualismo vano#0
!# CONT.#T#C"ON # T.#%-S D- 3#?"N#S
Las m&quinas /an invadido nuestras vidas, todas reaccionan a nuestras rdenes y satis'acen
nuestros pedidos cuando insertamos en ellas una o varias monedas que totalicen el valor
establecido para el producto o servicio deseado#0 %n lugar de la declaracin de voluntad
surge la O1-.T# P0!"C##0 implican una conducta que por su signi'icado social t"pico tiene
los mismos e'ectos !ur"dicos que la actuacin !ur"dica negocial#0 Puien se sube a un colectivo
sabe que, seg6n sea el trayecto a recorrer debe abonar la tari'a estipulada, sin importar si
ten"a o no la intencin de emitir una declaracin de voluntad en tal sentido, si es o no capa1
de celebrar contratos o incluso si conoce la tari'a#0 Al decir de 4I%T 3I.ATO, una
24
caracter"stica de estas Krelaciones !ur"dicas masi'icadasL es su despersonali1acin e el
sentido de indi'erencia de la persona que reali1a la prestacin#0
Q%LLO, un distinguid pro'esor espaIol, llega a algunas conclusiones( a'irma que la existencia
de una m&quina tragamonedas en un lugar p6blico o de acceso p6blico implica una o'erta de
contrato la aceptacin se mani'iesta por la introduccin de unas mondas en la
correspondiente ranura de la m&quina, lo que constituye a su ve1 la contraprestacin que los
contratos que el 'uncionamiento de las m&quinas implica son contratos reales, pueden
clasi'icarse, en maquinas expendedoras, de contrato de compraventa, m&quinas de servicios
de contratos de arrendamiento de cosas o de obra, y en las m&quinas de !uego en contratos
de !uego o arrendamiento de la cosa0 $on contratos at"picos por su car&cter real y que la
aplicacin de las normas de su contratos /omnimos +igual nombre* regulados en el .digo
de .omercio o .digo .ivil slo puede /acerse con las debidas precauciones y adaptaciones
y de modo parcial que son contratos reales, bilaterales, onerosos, conmutativos o
aleatorios#0
D-! P#CT03 .O3#NO # !OS 1-NO3-NOS P#.#CONT.#CT0#!-S
$eg6n la clasi'icacin de GAOO, las obligaciones pod"an nacer(
a* 3or la entrega de una cosa, como la restitucin debida en el mutuo +re*
b* 3or el empleo de determinadas expresiones, la cl&sica estipilatio +verbis*
c* 3or la transcripcin e libros contables +literis*
d* 3or el consentimiento, obteniendo su 'uer1a de 2ste +consensus*
%sta cuatriparticin Gayana parece organi1ada ba!o la idea de contra/ere obligationem en el
sentido de contraer o crear u n v"nculo !ur"dico y bueno es de!ar entado que el consentimiento
no era en ella 'uente de todas las obligaciones, sino un tipo particular de contrato#0 %l simple
consensus no vinculaba por s" mismo, puesto que 2ste /ab"a de producirse respecto de un
tipo espec"'ico de negocio nominado0 %l ritualismo romano cay en desuso y en tiempos de
7ustiniano apareci y se consolid la categor"a de los contratos at"picos o innominados, en
los que no es tanto el acuerdo como la e!ecucin de lo convenido por uno de los contratantes
lo que autori1a a exigir al otro que cumpla su prestacin#0 $urgieron as" cuatro categor"as de
contratos innominados( do ut des +doy para que des* do ut 'acias +doy para que /agas*
Hacio ut des +/ago para que des* y Hacio ut 'acias +Hago para que /agas*#0 Al lado de estas
'iguras, el derec/o romano reconoci la institucin del 3A.QJ-, que inicialmente no pose"a
accin para exigir su cumplimiento, sino excepcin 'rente a un reclamo, pero despu2s en
algunos casos 'ue previsto de accin# $i las necesidades del tra'ico romano 'ueron
'lexibili1ando el '2rreo ritualismo contractual, abriendo paso al reconocimiento y proteccin
de obligaciones que estrictamente no ten"an un sedimento 'ormal, como no /abr"a de
recibirse y protegerse entre nosotros a la multitud de obligaciones surgidas de la costumbre,
de la vida diaria del siglo XX#0 %xiste en el mundo una tendencia contraria a la tipi'icacin y la
tendencia !ur"dica mundial actual propende a la libertad de contratacin#0 %s dable observar
que en el marco de una econom"a liberal a ultran1a, /a adquirido importancia la tipicidad
social e los negocios, esto es una tipicidad que las mismas partes contratantes /an elegido o
determinado#0
!#S C#.T#S .-S-.%#!-S
%n nuestros d"as los m&s importantes contratos en materia de explotacin de petrolera, de
terceri1acin de actividades por parte de grandes empresas, etc, se concluyen a trav2s de
una o'erta plasmada en una nota dirigida por uno de los contratantes y la aceptacin de las
condiciones por el otro en una nota escueta de contestacin de la misiva#0 %ste 'enmeno es
cosa de todos los d"as cuando se trata de las operaciones de grandes corporaciones#0 La
venta!a m&s importante del mismo es la posibilidad de evitar puntualmente e pago de
impuestos de sellos#0
3%D$3%.QIVA .LA$I.A 4%L
.O:QDAQO
3%D$3%.QIVA -O4%D:A 4%L .O:QDAQO
Dedactado por ambos
contratantes
Dedactado por uno de los contratantes
e impuesto al otro
D"gido respecto del texto
contractual Despeto del texto en tanto sea !usto
7ue1 est&tico y prescindente
salvo dolo
7ue1 intervencionista ante abuso o
aprovec/amientos
o vicios graves
Puien dice contractual dice[
!usto[ :o siempre lo aceptado es !usto
25
no a la nulidad parcial del
contrato $i a la nulidad parcial del contrato
:o a la renegociacin una ve1
suscrito
Denegociacin permanente durante
el pla1o de cumplimiento
.-C#P"T0!#C"ON #C-.C# D- !O ?0- S":"1"C# HO= 0N CONT.#TO
La gente /oy utili1a 'ormas anmalas de contratacin, que seg6n los paradigmas cl&sicos no
con'igurar"an un contrato#0 4ebe prestarse m&s atencin a la realidad que a las /erramientas
creadas para operar sobre ella#0 La existencia de las categor"a de las obligaciones
contractuales '&cticas, no signi'ica ec/ar por la borda la institucin del contrato para sustituirla
por una nueva 'igura que prescinde del acuerdo de voluntades#0 4ebe irse pensando en pone
el 2n'asis en la obligacin m&s que en el contrato, o bien, en el contrato apreciado en su 'a1
din&mica +de e!ecucin o desenvolvimiento* en ve1 de su 'aceta est&tica +constitucin de la
relacin convencional*#0 4entro de esa cuestin tan rica y actual, la o'rece el distingo,
orientado a superar las di'icultades que genera el contrato 'or1oso, entre( el contrato como
acto d constitucin de la relacin !ur"dica0 'uente0 y el contrato como relacin !ur"dica
constituida#0 Ba!o la in'luencia de la escuela racionalista el contrato pasa a ser concebido
como un consenso o acuerdo de voluntades#0 La !usticia Argentina de a poco va
reconociendo y tutelando e'ica1mente el 'enmeno de las obligaciones contractuales '&cticas
y las nuevas modalidades contractuales#0
A 'ines del siglo XX debemos rescatar el concepto de contrato, pero el contrato de la realidad,
no el de los libros el contrato0cumplimiento antes que l contrato0celebracin, de modo que
las 'ormas novedosas de contratacin tambi2n deben ser consideradas tipos de contratos o
de cuasicontratos, pero deben ser protegidas igualmente#0
D-C!#.#C"/N 0N"!#T-.#! D- %O!0NT#D
CONC-PTO' :uestra 4octrina y !urisprudencia se /an preguntado reiteradamente si la
voluntad de una sola persona, sin consentimiento de otra, puede dar origen a una obligacin#0
D"SC0C"/N SO.- S0 #D3"S""!"D#D
Q%$I$ :%GAQODIA Q%$I$ PJ% A4-IQ% LA Q%ODIA
Los autores cl&sicos sosten"an que la
voluntad %l BGB+cdigo alem&n* incorpora la e'icacia obliga0
unilateral :O G%:%DABA 3OD $I
-I$-A OBLIGA0 toria de la voluntad unilateral y se transmite por doc0
.IO:%$ 3DO3IA-%:Q% 4I.HA$ el
'undamento trina y !urisprudencia a %spaIa, lleg&ndose al reco0
basal de esta posicin radica en que en
el contrato nocimiento de que al menos, las promesas p6blicas
las voluntades son $I-JLQA:%A$,
porque el acree0
de recompensa pueden ser consideradas como
gene0
dor al aceptar la o'erta impide la
retractacin y des0
radoras de obligaciones# %sta teor"a postula que en
el
de ese momento :A.% LA
OBLIGA.IM:, el mismo
contrato la .O:7J:.IO: 4% VOLJ:QA4%$ :O
%$ $I0
que mani'iesta su voluntad podr"a
revocarla#0 -JLQC:%A $I:O $J.%$IVA, que quien emite una
o'erta queda ya obligado por su sola voluntad, me0
diante esta accin 'irme, decidida y terminante, :O
I:Q%D%$A:4O que se produ1ca el
.O:.%:QI-I%:QO
o LA A.%3QA.IO: por otro#0 %sta teor"a es extrema
al
aceptar la teor"a de la declaracin unilateral de vo0
luntad al precio de destruir la idea de 'ormacin
Q%$I$ PJ% A4-IQ% %H%.QO$ %: .O:QA4O$ .A$O$
:o le acuerda el car&cter de principio general#0 %s un sistema intermedio que se apoya en la normativa Legal, se 'unda
en ra1ones de inter2s social, en el tr&'ico !ur"dico y el principio de la buena 'e contractual#0%ste criterio intermedio es
el que me!or se endere1a con el ob!etivo de lograr un resultado socialmente 6til y deseable#0 Brillantes 7uristas +Qrigo
Depresas, Lasarte, etc*/an adoptado esta postura seIalando como supuestos espec"'icos( La promesa p6blica de
26
recompensa
+con su especie, %l concurso con 3remio*, La 3romesa de Hundacin, las obligaciones al portador, la aceptacin de
la delegacin y el reconocimiento de una obligacin natural# %n ciertos casos la voluntad unilateral puede ser 'uente de
determinada obligacin#0
H"STO."# = D-.-CHO CO3P#.#DO
La regla en el derec/o romano era que una promesa unilateral no aceptada no hac,a
nacer obligaciones, sin embargo algunos romanistas cre"an ver en la pollicitatio+ promesa
/ec/a a 'avor de un municipio para pagar el /aber sido discernido para un puesto p6blico, o
esperar serlo* un antecedente#0:uestro .digo y los dem&s cuerpos normativos
decimonnicos +.digo Hranc2s, Italiano, %spaIol, etc* que siguieron la l"nea romanista, no
/acen re'erencia en sus art"culos a la declaracin unilateral de voluntad como 'uente de
obligaciones, sin embargo son 'recuentes en la pr&ctica cotidiana#0 %sta tendencia contraria a
considerar 'uente de obligaciones a la declaracin unilateral de voluntad, 'ue alterada por la
sancin del .digo .ivil Alem&n +BGB* de )899, que dedicara uno de sus p&rra'os a la
e'icacia obligatoria de la promesa p6blica de recompensa, no incluyendo esta 'uente como
principio pero consagrando casos precisos como la promesa p6blica de recompensa, los
t"tulos al portador, la promesa y el reconocimiento de deuda#0 %l desarrollo doctrinal
germ&nico ocasion que la doctrina europea se planteara y proyectara una cuestin que para
entonces era novedosa#0 Los .digos que lo siguieron +Italiano de )8;, 3ortugu2s
BrasileIo, entre otros* aceptan expl"citamente esta 'uente de obligaciones#0
Los .digos que regulan la promesa de recompensa, por lo general consideran necesario
que( la promesa ha2a sido objeto de pCblica divulgacin 2 +ue se encuentre dirigida a
persona indeterminada6< #mbos re+uisitos son eDigidos por la propia naturale7a de la
&igura5 pues de lo contrario se estar,a en presencia de un precontrato o de una o&erta
de contrato 2 no ante una declaracin unilateral de voluntad6<
D-C!#.#C"ON 0N"!#T-.#! D- !# %O!0NT#D -N -! D-.-CHO #.:-NT"NO
E!o siguiente surge de la clase del pro&esor !ope7 3esa)' la declaracin unilateral de la
voluntad es una &uente de derecho6< -l pro&esor %illegas la clasi&ica en'
Declaracin de la %oluntad nominadas' son las t"picas, casos previstos en el .digo .ivil,
que se podr"an incluir en esta 'igura( O'erta de .ontrato 3romesa 36blica de recompensa,
etc#0
Declaracin de la voluntad "nnominadas' son las que tienen recepcin doctrinaria y
!urisprudencial, derivan de la buena 'e( 4octrina de los actos propios 4octrina de la
apariencia 4octrina de la con'ian1a leg"tima#0
La re'orma regula el .oncurso con premio, in'luido por el 'allo Krevisa la magaL los t"tulos de
valores la recompensa, co/erente con el derec/o comparado#0
O1-.T# D- CONT.#TO Elibro nuevamente)
Legislada en los art"culos ));= a ))AB del .digo .ivil, .ap"tulo I( 4el consentimiento en los
contratos#0 %n el art"culo ))A9 prev2 la posibilidad de retractar la o'erta +salvo su renuncia a
ello*, o bien la obligacin de mantenerla durante un cierto tiempo#0
O el art"culo ))AB otorga el derec/o de ser reparado a qui2n se ve per!udicado al aceptar la
o'erta e ignorar la muerte, incapacidad o retractacin del o'erente#0 $obre si estos supuestos
tienen o no !usti'icacin en la declaracin unilateral de la voluntad la doctrina se /alla dividida
entre los que sostienen que no se encuentra entre otros LLamb"as y entre os que reivindican
el car&cter de declaracin unilateral de voluntad de estos supuestos se encuentra entre otros
Qrigo Depresas#0
P.O3-S# P0!"C# D- .-CO3P-NS#
Qiene gran importancia social y es canali1ado desde un punto materialista, prest un servicio
tiene su recompensa# La promesa p6blica de recompensa no /a sido legislada e nuestro
.digo .ivil, aunque no la pro/"be# %sta promesa consiste en una declaracin unilateral
de voluntad5 corpori7ada en un llamado a la solidaridad5 mediante el cual una persona
se obliga a hacer e&ectiva una prestacin a &avor de la persona +ue5 entre muchas5
obtenga un determinado resultado5 o preste un servicio5 generalmente de ,ndole
a&ectiva o eDtrapatrimonial5 por ejemplo reintegro de mascotas o maletines perdidos5
datos para encontrar a una persona o un delincuente peligroso5 etc66<
27
%n el derec/o procesal es un principio cierto e indiscutido que Kel inter2s es la medida de
todas las accionesL, y este principio rige en la vida, pues no es normal que nadie e!ecute
actos sin tener inter2s alguno involucrado en ello#0 3or ello es que estas promesas son de
gran importancia social porque concitan a la cooperacin, promueven la participacin
ciudadana, para el logro de ob!etivos valiosos#0
!a aceptacin de la promesa se concreta con la reali7acin del &in perseguido5 2 +uien
lo cumple pasa a ser el acreedor6< Ha2 por parte del o&erente una obligacin de
mantener la promesa durante un determinado tiempo; ello hace a la seriedad de los
actos5 al principio e buena &e +ue los rige5 2a +ue se genera con la o&erta la con&ian7a
en los destinatarios de la declaracin6<
Los autores que sostienen que este es un supuesto de declaracin unilateral de voluntad, se
apoyan para ello en el sentimiento social y en una especie de derec/o consuetudinario,
derivado el /ec/o de que existe un convencimiento generali1ado en la e'icacia de la promesa
p6blica de recompensa#0 3ara quienes sostienen tal postura, aceptada la promesa, queda
vinculado el o'erente y esa concurrencia de voluntades, retrotrae los e'ectos al momento del
nacimiento de la o'erta#0
%l .digo .ivil legisla slo sobre la promesa de recompensa por restitucin de una cosa
perdida en su art"culo ,A<B#0 % el supuesto del /alla1go de una cosa extraviada, quien la
encuentra tiene derec/o a que le sean indemni1ados los gastos reali1ados, con m&s una
recompensa#0 3ese a ello, la Ley brinda al dueIo de la cosa /allada la posibilidad de liberarse
de esa obligacin, /aciendo abandono de ella +art# ,A<< .#.#*#0
La recompensa que anali1amos puede ser 'i!ada por el 7ue1 o /aber sido o'recida por el
propietario la eleccin de una u otra queda a eleccin del /allador#0 3ero la Ley /ace perder
el derec/o a los gastos y la recompensa a quien, conociendo al dueIo de la cosa no lo
denuncia +art#,A<, .#.#*#0 Hinalmente, si el /allador no conoce al propietario de la cosa, debe
entregarla al !ue1 competente o a la polic"a del lugar en que la /allare +art#,A<; .#.#*#0
Furisprudencia #rgentina' sobre el mejor &allo en este tema de recompensa BSuch5
-milio v6 :entili5 -lioA de la C4mara (G Civil 2 Comercial de ah,a lanca5 2 +uin lider
ese voto &ue el eDimio jurista #dol&o P!"N-.6< # saber'
a) Demora de dar aviso art6*H8*' La conducta del /allador contraria a los mviles 2ticos que
inspiran esta institucin es no restituir directa e inmediatamente a su dueIo la cosa perdida
pudiendo /acerlo +por e!emplo especular*#0
b) -ntrega a la polic,a' %l que conociendo al dueIo de la cosa encontrada se la entrega a la
polic"a, debe ser merituado para reducir sus pretensiones#0
c) Pol,tica Fur,dica' %n el supuesto de cosas perdidos, la recompensa que la Ley concede a
quien las /alla, adem&s de apuntar a la de'ensa del derec/o del propietario, constituye un
premio a la /onrade1 de quien las devuelve, m&s a6n pudiendo retenerlas#0
d) Derecho a recompensa' La recompensa a que re'iere los art# ,A<) a ,A<= .#.#,
comprende no slo el salario debido al depositario de la cosa, sino tambi2n un premio a la
/onrade1 del /allador#0
e) .ecompensa' car4cter de la obligacin5 #rt6*H88 C6C' $e trata de una obligacin pura y
simple, que necesita para la incorporacin de intereses la constitucin en mora# $e genera
una de exigibilidad inmediata, pero de ella no deriva autom&ticamente la mora, no es posible
equiparar ambos conceptos#0
&) Determinacin del monto de la recompensa' no se /a de tomar exclusivamente el valor
de la cosa /allada, sino apreciarse la totalidad de las modalidades del caso( se trata de una
cuestin circunstancial#0 La recompensa guarda una ra1onable proporcionalidad con la
importancia del servicio prestado por el /allador al dueIo de la cosa perdida#0
g) Halla7go de Che+ues' %n el caso de /alla1go de c/eques, aunque se trate de aquellos
que o'recen di'icultad para ser cobrados directamente, el monto de la recompensa quedar&
en de'initiva, librado al prudente criterio del !u1gador y si a6n el c/eque 'uera de total
ine'icacia pr&ctica, corresponde sin embargo 'i!ar un monto por recompensa#0 Jn 'uncionario
en retiro de alta !erarqu"a de la polic"a Hederal no es merecedor de un premio por /aber
vencido la tentacin de cometer un delito +quedarse con el c/eque*, merece en cambio, una
grati'icacin que se 'i!a en el ,\ del valor del documento#0 La condicin de dueIo de los
documentos perdidos, en el sentido que da el .digo .ivil, es atribuible al bene'iciario
tenedor de ellos, porque es precisamente esa condicin0 de dueIo0 la que genera en su
contra , el derec/o de recompensa#0
h) Pla7os &ijos' tambi2n corresponde el pago de recompensa, a pesar de que no podr"a
cobrarlo el /allador#0 %L valor de la recompensa se 'i!a no proporcionalmente a la suma de
dic/o valor, solo puede computarse el valor econmico en la medida del riesgo corrido por su
dueIo con el extrav"o#0
28
i) Premio6 Concepto' no es precisamente el premio a la /onrade1 pero no es a!eno al actuar
/onrado, que da sustento a la recompensa como medio equilibrante ante todos los gasto,
dedicacin a 'in de lograr la devolucin del /alla1go#0
CONC0.SOS P0!"COS CON P.-3"O
Higura interesante de m6ltiples aplicaciones en la es'era del derec/o privado y del derec/o
p6blico#0 %n el &mbito del derec/o p6blico, se utili1a el mecanismo del concurso
'undamentalmente para discernir cargos docentes, !udiciales, etc#0
.on'igura una promesa dirigida a quienes se encuentren en una determinada situacin,
acrediten cierta experiencia o solvencia en determinada rama cient"'ica#0 Pui2n convoca al
concurso promete a los participantes que al que resulte triun'ante en la competencia, se le
ad!udicar& un determinado premio, previa apreciacin de m2ritos por parte de un !urado
designado al e'ecto#0
%n el caso de estos concursos se da un supuesto de declaracin unilateral de voluntad, ya
que cumplir las condiciones importa aceptacin, y retrae los e'ectos !ur"dicos al momento del
nacimiento de la o'erta# $i el o'erente pretendiere de!ar sin e'ecto el concurso, pero alguien
se presenta y cumple los requisitos, aquel debe indemni1ar el daIo positivo#0 :o se puede
de!ar sin e'ecto un concurso si no se emplea para ello la misma 'orma +tiempo, publicidad en
los mismos medios, etc* con que se convoc la 'orma parece ser la misma con que se
convoc el concurso o m&s#0
P.O3-S# D- 10ND#C"ON#
La promesa de 'undacin constituye una asignacin de bienes para un 'in determinado,
con'igurando un supuesto de declaracin unilateral de voluntad#0 La promesa para constituir
'undacin puede ser reali1ada mediante actos entre vivos como la donacin +art#)=9B .#.#*,
o mortis causa como el testamento +art#<F<A .#.*#0 %n ambos casos destina partes de sus
bienes a tal 'in#0
-ST"P0!#C"ON # 1#%O. D- T-.C-.O
%s un contrato bilateral donde dos personas acuerdan que una de ellas dar& o /ar& algo e
'avor de alguien que no es parte en el convenio#0 %sta convencin posee la caracter"stica de
que la prestacin tiene como destinatario a quien es tercero en la relacin#
-s una verdadera Bdeclaracin unilateralA del promitente, que lo unir"a como deudor a
ese tercero#0
%sta legislada en el art"culo A9; de .#.# que establece que( si en la obligacin se /ubiese
estipulado alguna venta!a a 'avor de un tercero, este podr& exigir el cumplimiento de la
obligacin, si la /ubiese aceptado y /2c/olo saber al obligado antes de ser revocada#0 La
aceptacin no trans'orma en trilateral la estipulacin#0
7urisprudencia argentina(
a) -stipulacin a &avor de un tercero ( no existe v"nculo entre el estipulante y el tercero, por
cuanto no existe acciones entre ellos e'ectos directos, aunque s, consecuencias# %l
estipulante no act6a en representacin del tercero, lo /ace en nombre propio#0
b) -stipulacin a &avor de un tercero' con&iguracin' mecanismo que 'unciona en el
interior de un contrato para dividir sus e'ectos#0 3ara que exista una estipulacin a 'avor de
un tercero, es necesario ante todo que a su ve1 exista un verdadero tercero a!eno al contrato,
d&ndose origen a dos tipos de relaciones( () una relacin entre promitente 2 estipulante5
que est& sometida a los principios generales en materia de contratos *) 2 otra relacin
entre el estipulante 2 el bene&iciario o tercero5 con la consecuencia de que mientras el
bene'iciario no /a aceptado el bene'icio y lo /a /ec/o saber al obligado, e estipulante puede
revocarlo el tercero por tanto puede tornar irrevocable el derec/o derivado de la estipulacin
desde el momento en que declare su aceptacin#0
c) -stipulacin a &avor de un tercero' e&ectos( aparece en 'orma sustancial la aceptacin
que es unilateral por lo tanto(
a) :o producida la aceptacin por el bene'iciario, la revocacin puede /acerse de 'orma
expresa o t&cita#0b) Las relaciones son de naturale1a contractual#0 c) La aceptacin convierte
al bene'iciario en dueIo del negocio y produce e'ectos retroactivamente, lo torna e'ica1
desde la 'ec/a de su celebracin, desligando al estipulante de toda responsabilidad 'rente al
otro contratante#0 e) la aceptacin del bene'iciario /ace irrevocable su derec/o, bastando que
la aceptacin la comunique al promitente que quedar& obligado 'rente a 2l#0&) La aceptacin
puede ser expresa, t&cita o presunta +art#));A y ));B .#.#* y puede e'ectuarse en cualquier
tiempo antes de la revocacin por el estipulante#0 g) Jna ve1 aceptado el bene'icio tiene
accin directa para reclamar la obligacin#0 h) %l estipulante puede exigir daIos derivados por
incumplimiento al promitente, pero tales daIos debe ser propios del estipulante#0
.elacin entre la cl,nica el mdico 2 el paciente( %l comple!o !uego de relaciones, v"nculo
que constituye una estipulacin a 'avor de tercero, entre una cl"nica como estipulante, el
m2dico como promitente y el en'ermo como tercero bene'iciario, se presenta como de
29
car&cter contractual +sin per!uicio de algunas situaciones que /agan presumir una relacin
extracontractual o mixta, seg6n el caso*, tanto en relacin al v"nculo paciente0sanatorio,
como respecto del paciente con relacin al m2dico y as" el en'ermo go1a de una accin
directa contra el m2dico, que nace de aquella estipulacin a su 'avor pero tambi2n tiene
accin directa contra la cl"nica, seg6n el convenio de asistencia suscrito con ella a trav2s de
la organi1acin gremial#0 %n la relacin Obra social0.l"nica0 -2dico0 A'iliado, /ay varios
contratos# %xiste un contrato Obra $ocial > a'iliado, para que este le proporcione atencin
m2dica /ay otro contrato entre la Obra social > .l"nica o m2dico y a su ve1 entre la .l"nica y
su m2dico a 'avor del paciente#0 La .l"nica responde en caso de no /aberse proporcionado
asistencia adecuada#0 4ebe responder la Obra $ocial > como principal0 por los daIos que
puedan provocar los m2dicos que act6an ba!o su dependencia, a los a'iliados que reciban a
trav2s de ellos los servicios que presta su principal#0 %sto es as" a6n cuando no ha2 una
subordinacin en el aspecto t2cnico y cient"'ico del desempeIo m2dico( la circunstancia de
que el principal lucre o se bene'icie con el traba!o pro'esional de sus dependientes, /ace
ra1onable que responda de las consecuencias per!udiciales de tal labor, puesto que la
relacin contractual existente entre el en'ermo y el ente que provee la asistencia m2dica
supone la garant"a por el proceder de sus empleados, en ra1n de la existencia de una
estipulacin en 'avor de tercero# %l bene'iciario en la estipulacin a 'avor de tercero est&
legitimado para demandar al obligado el resarcimiento de los daIos y per!uicios derivados del
mal cumplimiento del contrato pero si el accionante niega el v,nculo contractual y
reclama indemni1acin por el daIo producido por impericia y negligencia > por colocacin de
una prtesis0 es procedente la eDcepcin de &alta de legitimacin pasiva#0
-stipulacin a &avor de tercero' otros supuestos'
a) !a circunstancia de +ue los pasajes ha2an sido emitidos a nombre de un tercero no
obsta a la posibilidad misma de la existencia del cr2dito a 'avor del vendedor a cargo del
agenciero adquirente, quien /abr"a e'ectuado una estipulacin a 'avor de tercero
per'ectamente v&lida y exigible 'rente a quien contrat en esas circunstancias#0
b) -l contrato de tarjeta de crdito es una 'igura comple!a, genera relaciones entre el
emisor y el titular as" como entre el emisor y el establecimiento comercial ad/erido ante el
cual el titular emplea su tar!eta# La emisora contrata con el establecimiento comercial de tal
modo que 2se acepte la tar!eta presentada, y aquella se compromete a pagar al
establecimiento el importe consumido, previa deduccin de una comisin, con'igur&ndose
una estipulacin a 'avor de tercero y por ser esta estipulacin a!ena al titular no puede
causarle agravio al bene'iciario el supuesto impago de la deuda#0
c) !a ad+uisicin de n inmueble para un tercero constituye una operacin admitida en la
legislacin :acional, susceptible de ser encuadrada dentro de la 'igura estipulacin a 'avor de
terceros, con'orme los art"culos A9;, ))B) y ))B, .#.#0 $e con'igura una adquisicin
contractual, por medio de escritura p6blica en la cu&l consta que el adquirente5 Bcompra con
dinero 2 paraL, debiendo luego el bene'iciario, sin necesidad de del consentimiento del
comprador5 reali7ar la aceptacin por escritura pCblica Eacto unilateral +ue surte e&ecto
desde su declaracin*, producida la cual el bene'icio se torna irrevocable, conservando en
comprador el derec/o de revocarla /asta tanto no se produ1ca la aceptacin#0
-l contrato de seguro NO constitu2e una estipulacin a &avor de terceros ya que es
celebrado en 'avor del asegurado#0
T"T0!OS #! PO.T#DO.' %xisten t"tulos que se representan a trav2s de documentos que
otorgan derec/o al tenedor, a su simple presentacin, a reclamarle al librador o a un tercero
el pago de la suma consignada en ellos, y en caso de no pago, traen apare!ada per se
e!ecucin contra el deudor#0 %l deudor se encentra identi'icado desde su nacimiento y el
acreedor es aquel que posee el documento, pudiendo producirse su trans'erencia por
endoso, en algunos casos, o mediante la sola entrega manual#0 4istinguidos !uristas
consideran que estos t"tulos surgen de una declaracin unilateral de voluntad +Qrigo
Depresas, entre otros*y la ra1n para sostener eso es simple( el librador se obliga creando
un derecho a &avor del poseedor del t,tulo5 2 esa obligacin nace prescindiendo de la
voluntad del acreedor6<
#0SO D-! D-.-CHO
Para !OP-I 3-S#5 el abuso del derecho NO -S una &uente de obligaciones5 ya que
posee un contenido mayor que el de las 'uentes# La teor"a del abuso del derec/o constituye
un principio !ur"dico 'undamental, que a'irmado en la preeminencia de la regla moral, tiene
aplicacin en todos los &mbitos del ordenamiento, operando en planos 'uncionales y 2ticos#0
Lo trata en este segmento por ser mayoritariamente incluido en el#0
P.-3"S# NO -SC."T# D-! #0SO D-! D-.-CHO
30
# la altura del desarrollo de nuestra civili7acin no se conciben dos derechos
subjetivos EpCblicos o privados) de car4cter incondicional5 es decir5 sin limitacin
alguna o sin m4s contorno +ue la voluntad libre de su titular6<
$urge del art#)9F)#.#.# que todos los derec/os otorgados por el legislador para el
complimiento de una determinada 'inalidad o con una intencin valiosa y ninguno de ellos se
!usti'ica si se aparta radicalmente de la 'inalidad con que 'ue concebido por el ordenamiento#0
.omo principio general todos los derec/os son susceptibles de ser abusados, no existen
derec/os absolutos#0 %ntre las excepciones como 6nico derec/o absoluto puede citarse al
derec/o de negarse a donar un rgano, sin siquiera la obligacin de decir por qu2 y con la
re'orma existir"a tambi2n como derec/o absoluto el derec/o a negarme a recibir
tratamiento#0
-! C#3"NO D-! #0SO -N -! D-.-CHO #.:-NT"NO
%l abuso del derec/o surgi y se desarroll en Hrancia, por imperio de la interpretacin
4octrinaria y !urisprudencial, su impulsor 'ue el maestro 7osserand#0
V2le1 plasm en su cdigo un elenco de normas que a primera vista vedaban ec/ar mano a
la teor"a del abuso del derec/o#0 %l art#)9F) original establec"a que (Lel e!ercicio de un
derec/o propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como il"cito
ning6n actoL#0 A ese art"culo se sumaba la nota del art"culo ,A)< .#.# que sentaba que Llos
excesos en el e!ercicio del dominio son en verdad la consecuencia inevitable del derec/o
absoluto de la propiedadZ 3ero es preciso reconocer que siendo la propiedad absoluta,
con'iere el derec/o de destruir la cosa# Qoda restriccin preventiva tendr"a m&s peligros que
venta!as# $i el gobierno se constituye !ue1 del abuso, /a dic/o un 'ilso'o, no tardar& en
constituirse !ue1 del uso, y toda verdadera idea de propiedad y libertad ser"a perdidaL#0 %sto
/i1o pensar a los autores cl&sicos que V2le1 se /ab"a en'ilado en direccin contraria al abuso
del derec/o#0 3ero exist"a otro art"culo del .digo original, que conten"a la clave para adoptar
diversas soluciones, el Art#8A<, llamado con !usticia Kla regla moral del ordenamiento !ur"dicoL,
establece desde la misma sancin del .digo#L %l ob!eto de los actos !ur"dicos deben ser
cosas que est2n en el comercio,Z#, o hechosJ6contrarios contrarios a las buenas
costumbres oZ#L#0 Puienes sostenemos la interpretacin evolutiva de los texto normativos
vemos con claridad que el .digo de V2le1, /ubiese permitido con 'acilidad, por conducto de
la aplicacin del art#8A< dar solucin al abuso del derec/o, que esencialmente constituye
actos contrarios a las buenas costumbres#0 La .onstitucin de )8;8 contempl la pro/ibicin
del abuso del derec/o, pero esa constitucin 'ue derogada#0 %n )8A; s consagro la teor"a en
el anteproyecto redactado por el maestro Lamb"as, que ni siquiera llego a ser tratado por el
.ongreso#0 Hue con la re'orma de )8B= Ley )FF)), que quedo legislativamente incluido el
abuso del derec/o con la incorporacin del segundo p&rra'o del art#)9F9#0
#CTO "!"C"TO = #CTO #0S"%O' D"1-.-NC"#
Los territorios de aplicacin de la nocin de acto abusivo y acto il"cito no se superponen, cada
uno conserva un &mbito di'erente y propio de actuacin#0
#CTO #0S"%O' supone un comien1o leg"timo, es condicin previa que sea l"cito, pero
luego reali1a derivacin de los propsitos del derec/o#0 %!emplo pretender que el vecino corte
un &rbol que tiene plantado /ace )9 aIos a menos de < metros de la medianera, y que no
causa per!uicio alguno a quien pide el corte#0
#CTO "!KC"TO' la contrariedad con el derec/o es inicial, cong2nita#0 %!emplo pintar gra'itis en
el 'rente de la casa de un vecino#0
#CTO #0S"%O #CTO "!"C"TO
P#0T#S P#.# C#.#CT-."I#. -! #0SO
No ha2 un criterio Cnico6 No se puede predicar el abuso del derecho en abstracto5
surge de la con&rontacin del derecho 2 su ejercicio en el caso en concreto6<
() 1in socialmente objetable' para que /aya abuso del derec/o el e!ercicio que de este
/aga sus titular debe ser socialmente ob!etable la estima social del momento que se trate,
los que indicar&n lo disvalioso o abusivo del accionar tac/ado de tal#0
*) "neDistencia de inters en el actuar' si el acto es in6til para quien lo reali1a o el provec/o
es insigni'icante y no se compara con el daIo causado al obtenerlo#0 %l !ue1 no puede
permitir el uso del derec/o cuando se advierte la intensin de per!udicar a otro, sin bene'icio
para nadie#0
8) "ntensin de causar perjuicio' normalmente existe abuso del derec/o cuando entre
varios caminos que se abren al su!eto activo de la relacin !ur"dica, 2ste opta por el que m&s
detrimento causa al su!eto pasivo, el m&s gravoso#0
P.-S0P0-STOS P#.# !# -$"ST-NC"# D- 0N #0SO D-! D-.-CHO
Los !ueces deben comprobar preliminarmente si se /allan reunidos los presupuestos
con'igurativos de un supuesto de abuso del derec/o#0 -stos presupuestos son'
31
(* 0na conducta permitida por el derecho positivo en virtud de una expresa disposicin
legal#0
*) 0na conducta anti&uncional5 en contradiccin con los 'ines de la norma#0
8) !a imputabilidad de ese comportamiento anti&uncional, dic/a imputabilidad se
presume, a menos que el actor demuestre lo contrario#0 %s la aplicacin del principio general(
se presume que toda persona obra con discernimiento, intencin y libertad, /asta tanto
demuestre lo contrario#0
9)0n daLo grave5 puesto que no cualquier daIo resulta su'iciente para con'igurar el e!ercicio
abusivo del derec/o#0 %se daIo debe poseer tal magnitud que resulte notoriamente in!usto#0
CONS-C0-NC"#S O --CTOS D- !# #P!"C#C"ON D- !# T-O."# D-! #0SO
Produce importantes consecuencias; de ellas las principales son las siguientes'
)* Obliga a resarcir el daIo causado#0
,* %s un causa leg"tima de parali1acin del derec/o desviado de sus 'ines regulares, el que
se podr& desbaratar por medio de accin +ataque*, para que el titular del derec/o cese en su
pretensin irregular o de excepcin +de'ensa*, para que quede bloqueado el intento abusivo
de lograr el amparo !udicial para dic/o e!ercicio irregular#0
<* $i la conducta /ace sentir consecuencias extra!udiciales, se debe intimar al culpable para
que cese en ella#0
.on innegable lucide1 se /a dic/o que el abuso del derec/o es una norma m&s dirigida al
!ue1 que a las partes, ra1n por la cual su aplicacin no se supedita a la invocacin por el
interesado, por lo que es procedente su aplicacin de o&icio por el jue760 %l esquema
'undado en el abuso del derec/o no debe ser usado en &orma indiscriminada5 m&s a6n
cuando se trata de situaciones convencionales en donde tiene 'undamental incidencia otro
principio capital, el de la autonom"a d la voluntad y el de la 'uer1a obligatoria del contrato, que
exige el exacto cumplimiento de lo pactado#0 Solo est4 legitimado para achacar abuso en
el e!ercicio de su derec/o a la contraparte, +uien demuestra +ue no ha incurrido en l, la
Ley no abala torpe1a bilateral#0 Cuestiones Procesales involucradas( %l determinar
cu&ndo se /a pasado del uso al abuso es una cuestin de H-CHO, ya que el art#)9F) .#.#
no exige un an&lisis lgico 'ormal, sino una valoracin de conductas 2 resultados
acaecidos en la vida real#0 No puede invocarse como de&ensa en juicio ejecutivo, porque
ello supone considerar la causa de la obligacin, aspecto vedado por el art#A;; inc#;, de la
Ley ritual +tampoco la teor"a de la imprevisin y del enriquecimiento sin casa*#0
O!":#C"ON-S !-:#!-S ST."CTO S-NS06< CONC-PTO; C#.#CT-.-S; C#SOS
La teor"a de las 'uentes son necesariamente temporales y locales, tienen relacin con la
decisin de un Legislador determinado en un tiempo concreto, con el sistema pol"tico, etc,#
.uanto m&s dirigista es la econom"a, m&s totalitario es el sistema pol"tico, m&s importante es
la 'uente de obligaciones ex Leges#0 $on de contenidos p2treos e inmutables, dictados por la
autoridad#0
$on aquellas que surgen directamente de la Ley#0 Han crecido muc/"simo sobre todo por
imperio de la Ley de .onsumo :5 ,;#,;9 modi'icada por Ley ,<#<B=#0
%l legislador las impone directamente sobre una persona#0 son e!emplo de ellas(
0Obligacin de su!etarse a los t2rminos de la o'erta#0
0 Obligacin alimentaria#0
0Obligacin de pagar expensas#0
0 Obligacin de pagar medianera#0
0 La obligacin de rendir cuentas de todos los que mane!an dinero a!eno +%!#tutores*#0
0 Obligacin de cerrar los terrenos#0
0 3ro/ibicin de /acer publicidad engaIosa#0
Qodas est&n unidas por ser establecidas imperativamente por el Legislador#0
C#.#CT-.-S' Son imperativas 2 no &acultativas6< Son coercibles Esi alguien no
cumple se puede obligar a cumplir)6< Son de orden pCblico5 no pueden ser dejadas de
lado por acuerdo de partes6<
.A3IQJLO ,9
-N."?0-C"3"-NTO S"N C#0S# +cuasicontrato*
%s un despla1amiento patrimonial sin correlato o contraprestacin, por lo que se produce un
enriquecimiento correlativo en una persona y un empobrecimiento en otra, su contraparte, sin
causa leg"tima que vincule v&lidamente enriquecimiento y empobrecimiento#0
%sta 'igura no 'ue recibida expresamente en el .digo .ivil, pero surge de su texto, siendo
construida a partir de diversas normas que, bien utili1adas, permiten armar una construccin
integral y co/erente#0
32
.on'orme a la 4octrina no es l"cito a nadie enriquecerse en per!uicio de otro, sin causa
reconocida por el Ordenamiento, precepto moral que traduce la ida primera del derec/o( Kdar
a cada uno lo suyoL #0 .uando el enriquecimiento de una persona tiene causa, la Ley no
interviene, porque no entra a !u1gar si el negocio es bueno o malo, esto no es un il"cito que a
la ley le interese#0 %n cambio cuando /ay una causa il"cita, inmoral, o no /ay causa, detr&s de
ese negocio, la Ley interrumpe el tr&nsito !ur"dico de los bienes y prestaciones entre las
partes, anulando la operacin, dic/a ine'icacia no es otra cosa que una sancin al acto que lo
produ!o, lo que constituye la aplicacin de la teor,a de la causa, pues lo que se cuestiona,
precisamente, es la causa de esa atribucin patrimonial m&s que ella en s" misma#0 La ley no
consolida el daIo, con'iere accin de restitucin al per!udicado en ese trato, la que es
siempre D%3ADAQODIA#0 Otorga una accin de repeticin, restitucin o reintegro a la
persona empobrecida#0
.uando inmediatamente al enriquecimiento de uno sigue un empobrecimiento in!usti'icado de
otro, ese enriquecimiento no es aceptado por el derec/o, el que da accin ara volver las
cosas al estado anterior#0 La accin que da el derec/o al empobrecido se llana accin I:
D%- V%D$O#0
T-.3"NO!O:"#
%s una 'igura !ur"dica estudiada principalmente por la doctrina 'rancesa#0 -odernamente se
/a tratado de darle mayor dimensin e importancia a este instituto#0
.omo terminolog"a enriquecimiento sin causa es la m&s tradicional los alemanes /ablan de
enriquecimiento sin 'undamento !ur"dico algunos espaIoles utili1an enriquecimiento in!usto y
otros enriquecimiento in!usti'icado o enriquecimiento torticero 'inamente los menos utili1an le
expresin pro/ibicin del enriquecimiento que no /a sido mayoritariamente aceptada#0
-! -N."?0-C3"-NTO S"N C#0S# -n el Cdigo de %M!-I 2 -N !# .-1O.3#
La doctrina del enriquecimiento sin causa, posee una base positiva, en el .digo .ivil
3royectado por la .omisin designada mediante el 4ecreto presidencial :5 )8)E,9)), tratado
como un cuasicontrato y receptado en , normas, los art#)F8; y )F8A y tambi2n en los
.digos sancionados en el siglo XX y XXI, vedando el enriquecimiento incausado#0 La
doctrina del enriquecimiento sin causa en cambio, posee una base KextrapositivaL en el
.digo .ivil Argentino y los decimonnicos, ya que su base 'undamental radica en normas
sueltas, por e!emplo, las notas a los art#;<, ;88, F=;, ,A=8 .#.#, pensadas para supuestos
concretos, de las que la !urisprudencia indu!o un principio general que veda el
enriquecimiento sin causa#0
C#.#CT-.-S D- !# "NST"T0C"ON
%l principio 7ur"dico que pro/"be enriquecerse a costa de otra persona, si no existe un a
causa leg"tima que !usti'ique, constituye una /erramienta aplicable en pr&cticamente todos
los &mbitos del derec/o#0 La accin que se otorga a quien su're un empobrecimiento
incausado tiene por 'inalidad restituir el equilibrio patrimonial alterado#0 La doctrina del
enriquecimiento sin causa posee una base KextraposiivaL, ya que su cimiento 'undamental
radica e principios y no en una norma precisa#0 Se trata de un instrumento eDcepcional6<
!a doctrina del enri+uecimiento sin causa es subsidiaria Eresidual para !pe7 3esa)5
puesto +ue solamente resulta aplicable en los casos en +ue no eDistiera una norma
+ue rigiera Elaguna) una norma +ue rigiera el punto 2 a los +ue no se pudiera aplicar
otros remedios legales6<
De todos ellos5 los dos principales caracteres de esta herramienta son su
eDcepcionalidad 2 subsidiariedad6<
a) Car4cter subsidiario Eresidual) de la accin de enri+uecimiento' $e aplica en caso de
laguna resulta un remedio extremo para invocar slo cuando la situacin del equilibrio no
pueda ser regulada por otro remedio reconocido por la Ley#0 La accin por enriquecimiento
incausado solo puede encontrar viabilidad cuando no queda ninguna otra v"a para el
reclamo#0 :O es procedente si el ordenamiento !ur"dico concede al damni'icado otra accin
para obtener la reparacin del empobrecimiento su'rido#0 Son consecuencias concretas del
car4cter subsidiario' ()< .uando la accin propia para perseguir la reparacin se /a
prescripto o /a sido rec/a1ada +cosa 7u1gada*, la accin in rem verso no pude e!ercitarse#0
,*0 $i la demanda se /a 'undado en un contrato, no es admisible que ante la di'icultad de
probar la existencia de un contrato se pretenda invocar contra el mismo demandado y en el
mismo !uicio la accin in rem verso#0
b) -Dcepcionalidad de la herramienta( no constituye un modo simplista que puede
imponerse en todas las relaciones !ur"dicas por lo que debe delimitarse su territorio a 'in de
evitar que Ktenga una extensin tan desmesurada que trastorne las instituciones del derec/o
positivo y el orden socialL#0 $u maleabilidad y ambigVedad le /an valido la descon'ian1a de
los !uristas que temen, no sin ra1n, de su podes subversivo#0
P.-S0P0-STOS P#.# !# #P!"C#C"/N D-! -N."?0-C"3"-NTO S"N C#0S# +son =*
33
Qodos los siguientes requisitos deben concurrir necesariamente para el andamiento de la
accin de enriquecimiento sin causa, si 'alta de alguno de ellos, la accin intentada carecer"a
de procedencia, pero No cabe eDtremar la eDigencia de cada uno de ellos por separado#0 %l
!ue1 debe anali1ar las particularidades del caso y apreciar en con!unto el cumplimiento de
estos requisitos#0 %s una cuestin de prudencia y tino en la evaluacin del caso#0 Dequisitos(
() ?ue se produ7ca el enri+uecimiento de alguien#0 %nriquecimiento en los t2rminos de
esta 'igura se interpreta en sentido amplio, puede ser el acrecentamiento de un patrimonio,
un no desembolso, el goce de un servicio sin remunerarlo, etc#0 Qiene que ser ponderable
econmicamente de un su!eto respecto de otro#0 :o es predicable la existencia de un
enriquecimiento meramente moral#0
*) ?ue ha2a empobrecimiento correlativo de otro#0 %l empobrecimiento tambi2n se
interpreta en sentido amplio, pero no cabe con!eturarlo, ni cabe /ablar de empobrecimiento
moral, tiene que tener correlato econmico#0 %l accionante es quien debe o'recer y producir la
prueba de este supuesto como condicin de existencia de su derec/o a repetir#0
8) ?ue ha2a relacin de causalidad entre enriquecimiento y empobrecimiento es decir que
exista correlacin entre ambos extremos#0 %l bene'icio que uno experimenta /a de ser
consecuencia del per!uicio que otro su're, deben resultar del mismo evento# %l nexo entre
ambos +enriquecimiento y empobrecimiento* puede ser directo o indirecto#0 +%!emplo de
indirecto( Jn comerciante vende abono a un arrendatario +inquilino* de una 'inca r6stica, que
e'ectivamente lo utili1a# %xtinguido el contrato de arrendamiento, el arrendatario abandona la
'inca sin /aber pagado el precio del abono#0 %l comerciante puede exigir al propietario de la
'inca, con quien no /a contratado, la restitucin de aquello en lo que se /ubiere bene'iciado*#0
Qampoco es necesaria la cotaneidad#0
9) ?ue se compruebe una &alta de causa o de ra7n jur,dica l,cita que genere o legitime
el enriquecimiento#0
H) #usencia de un inters personal en el empobrecido#0 %ste es un requisito cada ve1
m&s exigido por la !urisprudencia, que adem&s lo a!usta como presupuesto de andamia!e e la
accin in rem verso#0 As" esta accin ser& descartada cuando el empobrecimiento resulte de
un riesgo tomado por el empobrecido, en vista de la b6squeda de una eventual ganancia o de
la satis'accin de un inter2s suyo particular#0 %sta /erramienta no constituye una
salvaguarda para los malos negocios#0 %ntonces esta accin no procede en casos como por
e!emplo( que un propietario para proteger su 'undo de inundaciones construye por su propia
iniciativa un dique, que aprovec/a tambi2n a otros propietarios vecinos, no puede demandar
de estos el desembolso proporcional de los gastos reali1ados#0 O por e!emplo( traigo el gas el
gas /asta mi casa y el vecino que en su momento no me quiso ayudar, luego se enganc/a
del gasoducto, no puedo accionar por enriquecimiento sin causa#0
N) ?ue +uien accione por enri+uecimiento sin causa de su contradictor no ha2a
actuado con dolo5 reticencia dolosa o culpa#0 La conducta reproc/able del empobrecido,
con'iere al enriquecido una de'ensa para parali1ar o detener la actio in rem verso# Qal criterio
es compatible con la normativa de la De'orma#0 La accin no puede tener aplicacin cuando
el empobrecido a actuado en su inter2s y a su riesgo y peligro# Adem&s, la culpa cometida
por el empobrecido y que /a sido el origen de su empobrecimiento, lo priva del bene'icio de
la accin, por su obrar culposo#0 Qampoco quien se inmiscuye en los negocios de otro,
intempestivamente y sin !usti'icacin go1a de esta accin#0 :o se distingue la gravedad o
grados de la culpa para privar de la accin#0 +%!emplo( empobrecido que aposto o que
particip en un supuesto negocio que luego result ser un 'raude#0 Abuela que conserva a los
nietos en su poder violando la decisin de los tribunales de entregarlos al padre divorciado,
no puede demandar el rembolso de los gastos de manutencin y educacin de dic/os
niIos*#0
O) ?ue no eDista otra herramienta jur,dica para resolver la litis5 pues la teor"a del
enriquecimiento sin causa es una /erramienta residual o subsidiaria#0 3ostura receptada por
el 3royecto de De'orma en el art# )F8A, la actio in rem verso solo puede aplicarse en caso de
lagunas legales u omisiones +praeter legem* pero nunca en contra de la Ley +contra legem* o
cuando la Ley establece acciones para el caso +secundum Leges*#0 %s un remedio extremo
para invocar slo cuando la situacin de desequilibrio no puede ser regulada por otro medo
reconocido por la Ley#0 .uando el empobrecido dispone de otra accin no tiene eleccin, la
accin in rem verso es despla1ada y por ende no procedente#0 :o puede ser e!ercida para
suplir a otra accin que se en'rente a un obst&culo de derec/o#0
P) ?ue el derecho no consienta el enri+uecimiento con alguna norma eDpresa#0 +por
e!emplo no se paga al inquilino por me!oras suntuosas o las arras*#0 %ste requisito no est&
receptado en el 3royecto de De'orma pero se aplica por ser una exigencia lgica !ur"dica
indudable#0
-1-CTOS D-! -N."?0-C"3"-NTO S"N C#0S#
34
%l e'ecto principal del enriquecimiento sin causa radica en otorgar al empobrecido una accin
de reembolso contra el enriquecido# %l empobrecido e!erce una accin personal encaminada
la restitucin de un patrimonio, dirigida contra el enriquecido#0 La accin de enriquecimiento,
personal y de reembolso, tiene l"mites o topes ciertos precisos, y si se /a e'ectuada el
desembolso( )* La reparacin acordada no puede exceder el enriquecimiento comprobado,
pues carecer"a de 'undamento y ,* %lla no debe exceder tampoco el empobrecimiento, pues
en lo que lo excediera la pretensin carecer"a de inter2s leg"timo#0 $e calcula( si uno se
enriqueci por ])99 y el otro se empobreci por ]=9 +no son correlativos* la accin
prosperar& por el monto menor ] =9 +comparable al r2gimen de medianer"a*#0 %l e'ecto
cuando todav"a no /a existido desembolso +accin preventiva*, de la accin de
enriquecimiento, es dar al empobrecido una accin para evitar la accin de cobro de la otra
parte, o para retener el pago si no se le /a iniciado la accin +es una de'ensa de 'ondo y no
una excepcin*#0
%n cuanto a los intereses que lleva apare!ada la actio in rem verso, cuando prospera
!udicialmente +recordemos siempre que la sentencia no constituye derec/os slo los declara,
salvo en la sentencia de adopcin*, la reproc/abilidad de la conducta del enriquecido si tiene
una 'uncin importante, pues si se constata en la sentencia que su conducta era
sub!etivamente reproc/able a t"tulo de dolo o culpa, el demandado queda constituid en mora
autom&ticamente y en 'orma retroactiva al momento del enriquecimiento, ya que la mora en
dic/o caso es ex re#0 %n cambio, si su conducta no s reproc/able, la mora se produce por
constitucin y, en este caso, los intereses corren desde la intimacin y no desde el
enriquecimiento#0
-3P!-O 0T"! Eno es gestin de negocio 2 no es mandato)
%s una variante del enriquecimiento si causa, que tiene recepcin en el art# ,<9B .#.# que
establece que( Kcuando alguno sin ser gestor de negocio ni mandatario /iciese gastos en
utilidad de otra persona, puede demandarlos a aquellos en cuya utilidad se /icieronL#0
%!emplos de esta 'igura( alguien que paga los gastos de sepelio o los gastos de sepultura de
otro#0
Furisprudencia #rgentina' para comprender el alcance del concepto conviene revisar la
siguiente !urisprudencia#0
:estin de negocio 2 empleo Ctil6 Di&erencia' La gestin d negocios supone que el gestor
act6e o al exclusivo inter2s del propietario, oblig&ndolo a 2ste, mientras el empleo 6til exige
que el agente no sea gestor de negocio ni mandatario 'alta de intencin de /acer un negocio
de otro y obligar eventualmente al dueIo#0 $i media intencin de /acer un negocio a!eno se
trata de una gestin y no de un empleo 6til#0
-mpleo Ctil' objeto' %l empleo 6til involucra toda venta!a susceptible de apreciacin
pecuniaria, excepto las morales, y entran en tal concepto tanto los aumentos en el
patrimonio, como los a/orros de gastos necesarios que el demandado /abr"a debido
reali1ar#0 %l actuar del empobrecido es sin intencin de donar ni de obrar como gestor, por lo
que aparece de este modo, en virtud de la Ley, la obligacin de restituir el valor del bene'icio
recibido# 3rocede la actio in rem verso limitada al bene'icio que el dueIo de negocio /a
obtenido al tiempo de la promocin de la demanda#0
P#:O D- !O "ND-"DO
4enota una serie de supuestos donde /ay entrega de una cosa o dinero sin el correlato de
una obligacin existente#0%l pago de lo indebido es una especie del g2nero enriquecimiento
sin causa#0 3ara poder /ablar con propiedad de pago indebido, este debe ser l"cito y
voluntario# %n dic/o caso el solvens o pagador puede entablar una accin de repeticin
contra el accipiens, que /a recibido el pago indebido, a 'in de que este le restituya lo dado en
pago#0 %xisten dos supuestos de estas 'igura( 3ago por error y 3ago sin causa#0
-%O!0C"ON H"STO."C#
%n el derec/o romano si una persona recib"a un bien sin causa leg"tima que lo !usti'icara,
pod"a reclam&rsele el reintegro del la cosa o suma de dinero, mediante una accin
denominada condictio indebiti#0 %sta accin , era desde el punto de vista procesal, un instituto
6nico destinado a un n6mero clausus de /iptesis t"picas, seg6n cu&l 'uera el motivo de la
'alta de causa leg"tima#0 Qrat&ndose de una accin stricti iuris, en la que se exig"a por
consiguiente, una per'ecta coincidencia entre la intentio y la condemnatio, lo que pod"a
reclamar el tradens era la cosa o la cantidad entregada +datio*, y no la medida del
enriquecimiento del accipiens#0 $lo en el derec/o poscl&sico se admiti la condictio con
intento incerta, con la cu&l desaparece la necesidad de una datio#0
D"1-.-NT-S S0P0-STO D- P#:O D- !O "ND-"DO
-Disten dos clasi&icaciones diversas de las &ormas de pago indebido'
35
a) -l pago es OF-T"%#3-NT- indebido Eindebitum eD re)5 cuando lo que /a sido
pagado no era debido a nadie, ni al que cobro ni tampoco a tercera persona#0 La deuda es
inexistente o nula#0 +%!emplo( cuando se paga una obligacin ba!o condicin suspensiva, no
/abi2ndose producido el /ec/o condicionante*#0
b) -l pago es S0F-T"%#3-NT- indebido Eindebitum eD persona)5 cuando se paga una
deuda realmente existente, pero a una persona que o es acreedor, o por quien no es el
verdadero deudor#0
4entro del concepto de pago indebido o pago de lo indebido se ubican, en la clasi'icacin
cl&sica m&s di'undida, tres supuestos radicalmente diversos( () Pago por error *) Pago sin
causa leg"tima 8) Pago obtenido por medios il,citos#0
() -l pago por error Eobligacin nula), es una situacin '&ctica de base sub!etiva,
contiene a su ve1 dos especies( a* %l pago de deuda a!ena por quien por error se cree
deudor b* %L pago /ec/o con una cosa que se cree deber, cuando en realidad es otro
el ob!eto debido#0 %n ambos supuestos, el accipiens es acreedor y tiene t"tulo para
recibir el pago, acto +ue, pese a ello, se anula por mediar error -S-NC"#!#0
*) -l Pago sin causa leg,tima Eobligacin inDistente)5 es una situacin '&ctica de base
ob!etiva5 que no corresponde a una obligacin que conceda t"tulo al accipiens para
recibirlo6< %ste anaquel encuadra diversas especies' a) -l pago sin causa
propiamente dicho6< b) -l pago hecho teniendo en vista una causa &utura5 +ue luego
se &rustra6< c) -! pago por causa il,cita5 +ue corresponde a una obligacin contraria
a las !e2es o al orden pCblico6< d) -l pago por una causa inmoral o contraria a las
buenas costumbres6< e) -l pago de causa cesante5 hecho en ra7n de una causa
inicialmente eDistente5 pero +ue luego dej de eDistir6<
8) -l pago obtenido por medios il,citos5 tales como el uso del dolo o la violencia5 pago
+ue se anula en ra1n de estos vicios5 aun+ue pudiera corresponder a una
obligacin v4lida6<
-! P#:O PO. -..O.' -S-NC"#! = NO --NC"#!5 -$C0S#"!"D#D5 D0D#5
D-ST.0CC"ON D-! T"T0!O6<
-! ar6OP9 C6C6 establece +ue' K%l que por error de /ec/o o de derec/o se creyere deudor, y
entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derec/o a repetirla del e la recibiL#0 de este
texto se desprenden los siguientes corolarios(0 tiene derec/o a repetir quien siendo verdadero
deudor entrega una cosa que cree deber pero en realidad no debe#0 3ara que se d2 el
supuesto legal se requiere que medie un verdadero pago, con animus solvendi#0 %s esencial
que el accipiens tenga t"tulo para recibir ese pago, es decir sea acreedor de la obligacin
satis'ec/a#0 %s requisito 'undamental que con'igura el pago por error es naturalmente el error
de /ec/o o de derec/o que determin que el solvens se creyera deudor#0 4ic/o error puede
caer sobre la naturale1a del acto reali1ado la cosa que se paga la persona del accipiens,
etc#0-sta es una de las contadas materias en +ue puede alegarse un error de derecho5
eDcepcin a la regla sentada por el art6Q*8 C6C6; el criterio a+u, sustentado es justo5
pues no por+ue el error sea de derecho se justi&ica +ue el accipiens se enri+ue7ca a
costa el solvens reteniendo algo +ue le ha sido satis&echo por +uien no ten,a deuda
con l5 o no la ten,a respecto del objeto pagado6<
C#.#CT-.-S D-! -..O. ?0- #0TO."I# !# .-P-T"C"/N6<
%n sentido estricto debe probarse el error6< %L error debe ser esencial 2 eDcusable5 2a
+ue en esta materia no rige la limitacin del error de derecho6< La doctrina cl&sica
considera que al pago por error tambi2n deber"a aplicarse el art#8,8 del .#.#, por lo que
tambi2n este deber"a ser excusable#0 3ero otros autores como Llamb"as, se inclinan por
seguir el punto de vista contrario, sosteniendo que no les parece justo esta eDigencia en el
pago por error, porque la anulacin del pago de!a intacto el derec/o del acreedor para exigir
el pago al verdadero deudor, con relacin a la verdadera cosa debida#0 4em&s sosten"a que
la mayor o menor torpe1a con que /aya obrado el pagador no autori1a al acreedor a
enriquecerse a su costa, m&xime en el seno de un derec/o positivo que no autori1a al
acreedor ni siquiera a enriquecerse a costa de quien obr no ya por error, sino con positiva
mala 'e6< No puede convalidarse un enri+uecimiento sin causa de un modo indirecto5 lo
+ue ocurrir,a al eDtremar los recaudos de la acreditacin de la eDcusabilidad del error6<
D"%-.S#S H"POT-S"S D- -..O.-S -S-NC"#!-S6<
-N 3#T-."# D- P#:O PO. -..O.5 -! -..O. P0-D- S-. D- D-.-CHO = NO
S- .-?0"-.- ?0- S-# -$C0S#!- = D-- S-. -S-NC"#!6< -l codi&icador
consign un elenco de supuestos 5 listado no taDativo5 de errores esenciales en el
36
art6OQR C6C6 en dicha norma sienta el principio de +ue ha2 error esencial en los
siguientes casos'
() $i la obligacin 'uese condicional el deudor pagara antes del cumplimiento de la
condicin#0 *) $i la obligacin 'uese de dar cosa cierta y el deudor pagase al acreedor
entreg&ndole una cosa por otra#0 8) $i la obligacin 'uese de dar cosa incierta y slo
determinada por su especie, o si 'uese la obligacin alternativa y el deudor pagase en la
suposicin de estar su!eta o la obligacin de dar una cosa cierta, o entregando todas las
cosas comprometidas e la alternativa#0 9) $i la obligacin 'use alternativa compitiendo al
deudor la eleccin, y 2l /iciese el pago en la suposicin de corresponder la eleccin al
acreedor#0 H) $i la obligacin 'uese de /acer o de no /acer, y el deudor pagase prestando
un /ec/o por otro#0 N) $i la obligacin 'use divisible o simplemente mancomunada, y el
deudor la pagase en su totalidad como si 'use solidaria#0
D"%-.S#S H"POT-S"S D- -..O.-S NO -S-NC"#!
%n el mismo art#F8) .#.# enumer un listado no taxativo de supuestos de errores no
esenciales, por los cuales NO S- POD.# .-P-T". lo que se /ubiese pagado, en los
siguientes casos'
() .uando la obligacin 'uese a 3la1o y el deudor pagase antes del vencimiento del 3la1o#0
H) .uando se pagase una deuda cuyo pago no tuviese derec/o el acreedor a demandar en
!uicio, seg6n el .digo .ivil#0 N) .uando con pleno conocimiento se /ubiese pagado la deuda
de otro#0 !os incisos *58 2 9 son meras especies del gnero contenido en el inciso H
Eobligacin prescripta; nula o anulable por &alta de &orma o vicio en la &orma; e
improbada en juicio)6<
D-ST.0CC"ON O P-.D"D# D-! T"T0!O
%l art#F=A .#.#, establece que no procede la repeticin cuando a causa del pago el acreedor
se /a despo!ado de la documentacin !usti'icativa del cr2dito aunque en ese caso siempre l
qeda al solvens e!ercer su derec/o contra el deudor verdadero soportando el riesgo del
'racaso ante la negativa del verdadero deudor#0 %ste art"culo /abla de KdestruccinL del t"tulo,
pero con'orme a la doctrina la solucin es la misma en cualquier caso en el que e acreedor,
con'iado en el pago, de!a per!udicar su derec/o +entrega del respectivo pagar2 transcurso
del t2rmino de prescripcin*#0
P#:O S"N C#0S# CONC-PTO6<
3ago sin causa es un acto de e!ecucin de una prestacin en que el accipiens care1ca de
t"tulo para recibirla, por carencia de obligacin preexistente#0 3adece de una grave
irregularidad gen2tica( su &alta de causa6< Halta un presupuesto esencial, resulta un acto
ineDistente en logar de nulo6< -s una situacin &4ctica de base objetiva, ausencia de t"tulo
por parte del accipiens#0
.on'orme el art# F8, el pago sin causa puede ser repetido aunque no /ubiera mediado error#0
4ada la mayor gravedad de la anomal"a del pago si causa, la proteccin !ur"dica del solvens
es muc/o m&s intensa y la ine'icacia resultante es radical#0 %sta tesis armoni1a con el
principio de necesidad de causa establecido como e!e del derec/o de las obligaciones en el
art#;88 .#.#0 %n virtud del car&cter amplio del principio contenido en el art# F8, .#.#, /an de
considerarse comprendidos en la repeticin autori1ada por ese precepto las siguientes
situaciones( a) pago a quien no es acreedor b) 3ago de una obligacin inexistente, como la
que resulta de un documento 'irmado &nimus iocandi o por complacencia#0 c) 3ago 'or1ado
e'ectuado por tercero#0 d) 3ago de una condicin condicional mientras no se /a cumplido la
condicin, ya que carecer"a de causa5 etc6<
-jemplo( este es el caso de una deuda a!ena, pero cuya e!ecucin el tercero no puede eludir(
$i la A#H#I#3# reclama el pago de un impuesto correspondiente a una $ociedad Annima a sus
socios +si bien es cierto que la sociedad es una persona distinta de la de sus miembros*, el
socio intimado paga ba!o protesta, para evitar la e!ecucin 'iscal, sabiendo que no es una
deuda suya y luego repetir& el pago del verdadero deudor, la $ociedad#0
S0P0-STOS D- P#:O S"N C#0S# S0.:"DOS D- !OS #.T"C0!OS S":0"-NT-S D-!
#.T6 OQ* C6C'
1#!T# D- C#0S#'
-l art6OQ8 C6C6 contempla dos supuestos distintos de 'alta de causa(
a* Causa &utura no reali7able o no reali7ada' La primera pate del art"culo establece( Kel
pago debe ser considerado /ec/o sin causa, cuando /a tenido lugar en consideracin a una
causa 'utura, a cuya reali1acin se opon"a un obst&culo legal, o que de /ec/o no se /ubiese
reali1adoL#0 %ste supuesto se da en el -jemplo que cita el codi'icador en la nota del art# F8<(
pago sin causa ser"a la suma dada a t"tulo de dote en relacin a un matrimonio ulterior, que
luego no se reali1a#0 A la causa de pago de dote, la boda, podr"a interponerse un obst&culo
legal + por e!# Hrustrarse por voluntad de los novios*#0 %n tal caso estos deben reintegrar los
37
regalos de casamiento que esencialmente constitu2en donaciones supeditadas
t4citamente a la condicin del casamiento5 resultando ante la 'rustracin de la boda
P#:OS de C#0# 10T0.# o 1.0ST.#D#6<
b) Causa presente luego cesante' en el art#F8<, in 'ine, se edita que tambi2n es pago sin
causa el( KZ que 'uese en consideracin de una causa existente pero que /ubiese cesado de
existirL#0 %n este caso, al momento del pago, la obligacin exist"a, pero un /ec/o
sobreviniente /i1o cesar sus e'ectos#0 -jemplo' Pago de una aseguradora por
incapacidad permanente resultante de un accidente a un asegurado6< Al momento de
que la aseguradora pag la incapacidad era real, el pago tuvo causa5 pero luego por la
re/abilitacin o por obra de 4is, la discapacidad cesa Edesaparece)5 la causa del pago
tambin cesar,a5 por lo cual la aseguradora podr4 repetir el pago6<
!a repeticin de pago sin causa es una accin personal que no tiene 'i!ado un t2rmino de
prescripcin, motivo por el cual se le aplica el pla7o genrico &ijado en el art,culo 9R*8
C6C65 +ue es de (R aLos6<
C#0S# "N3O.#!
:nero de pago sin causa +ue aborda los art6 OQ* 2 OQH C6C66< -l art6 OQ* establece' Bel
pago e'ectuado sin causa, o por causa contraria a las bunas costumbres +Z* puede ser
repetido, /aya sido o no /ec/o por errorL#0 %n la nota del art#A<9 .#., V2le1 sostiene que en
lengua!e del derec/o, se entiende por buenas costumbres, el cumplimiento de los deberes
impuestos al /ombre por las leyes divinas y /umanasL#0 La manda del art,F8, es completada
por el art#F8A, que estatuye que( Kel pago /ec/o por una causa contraria a las buenas
costumbres, puede repetirse .JA:4O $OLO HAO QOD3%TA 3OD 3ADQ% 4%L PJ% LO
D%.IB%, aunque el /ec/o o la omisin en virtud del cual el pago /a sido e'ectuado, /ubiese
sido cumplido#0 $i /ay torpe1a por ambas partes, la repeticin no tiene lugar aunque el /ec/o
no se /ubiese reali1adoL#0
-l presupuesto legal para la repeticin del pago de las obligaciones violatorias de las
buenas costumbres5 es +ue no ha2a habido torpe7a en el solvens6< Si el +ue pag ha
actuado en &orma inmoral5 ello lo inhabilita jur,dicamente para pretender la repeticin
de lo pagado6<
#CC"ON D- .-P-T"C"ON
.uando el pago es repetible, +uien se encuentra legitimado para ejercer dicha accin de
repeticin es el SO!%-NS6< -l legitimado pasivo es el accipiens6< %n todos los supuestos
en que se requiere prueba del error5 dicha prueba recae sobre el solvens que alega /aber
su'rido el vicio, a m2rito del principio General de que quien alega un /ec/o debe acreditar
sus dic/os6< Tal prueba debe acreditar 8 elementos'
() %n primer lugar debe acreditarse el pago, por lo com6n con la presentacin del respectivo
recibo#0
*) %n segundo t2rmino debe demostrar el demandante que 2l no es el deudor de la
obligacin satis'ec/a o que la cosa pagada no era la debida#0
8) %l tercer elemento a acreditar es el error padecido#0
%L actor puede recurrir a todos los medios de prueba, ya que no rige en este caso la
limitacin del art"culo ))8< .#.#, porque no se trata de probar un contrato, sino un /ec/o
!ur"dico( un error que vicia la voluntad#0
-1-CTOS D- !# #D3"S"/N D- !# #CC"ON D- .-P-T"C"/N
-n caso de proceder la accin +ue alega la &alta causa del pago5 debe declararse la
nulidad del pago indebido6< !a sentencia vulvelas cosas al estado anterior 2 genera
entre las partes la obligacin de restitucin6<
a) .estitucin de cantidad de cosas' atr#F=B .#.#, el que recibi el pago de buen 'e et
obligado a restituir igual cantidad que las recibidas, o la cosa que se le entreg con los 'rutos
pendientes, per o no los consumidos, tiene que ser considerado como poseedor de buena 'e0
$i el pago anulado /ubiera consistido en la entrega de cosas 'ungibles, el acreedor est&
precisado a restituir igual cantidad que la recibida, de la misma especie y cantidad#0 %s
importante determinar si el accipiens /a obrado de buena o mala 'e#0 $i el acreedor actu de
buena 'e al tiempo de recibir el pago, 2l no debe intereses sino a partir de que se encontrara
en mora y ello no ocurrir& sino /asta que sea intimado al reintegro del pago indebido#0 $i el
acipiens /a actuado de mala 'e, se /alla en mora desde el mismo d"a en que recibi el pago#0
4eber& restituir lo que recibiera, con m&s los intereses correspondientes desde el d"a del
pago, pudiendo elegir el solvens recibir el valor que entregara y sus intereses#0
b) .estitucin de cosas determinadas' .uando se trata de repeticin de cosas no
'ungibles que /a sido determinada en el momento del pago, se aplicar&n similares principios
a los ya expuestos#0 Adem&s siendo poseedor de mala 'e si la cosa se /a deteriorado, a6n
por caso 'ortuito, subsiste la responsabilidad del acreedor por la p2rdida o deterioro, salvo
38
que pruebe que tales eventos /ubieran ocurrido aunque la cosa /ubiese estado en el poder
de solvens#0
P.-SC."PC"ON D- !# #CC"ON
3or la naturale1a de la accin de repeticin, el pla7o de prescripcin es de * aLos5
con'orme al art#;9<9 .#.#0
P#:O PO. C#0S# "!"C"T#' CONC-PTO5 TO.P-I# "!#T-.#!6< "3P0-STOS
"!-:#!-S5 P.OT-ST#5 .-?0"S"TOS
.eceptado en el art6OQ9 C6C#, el pago por una causa il"cita /a sido asimilado por el .digo
al pago sin causa, en cuanto a su tratamiento se aplica el principio de que la torpe1a no
genera dividendos#0 %s una accin personal que prescribe a los )9 aIos +igual que pago sin
causa*#0
"3P0STOS "!-:#!-S
$i un contribuyente paga un impuesto o tasa ilegal que contrar"e la Ley o sea inconstitucional,
puede 2l reclamar la repeticin de dic/o impuesto#0 Las v"as para lograr la repeticin no son
uni'ormes y di'ieren e cada provincia y en la :acin#0 .on'orme 7urisprudencia de la
$uprema .orte de la :acin, para /abilitar el reclamo !udicial se exige( ?ue el solvens de!e
constancia de la protesta al momento de pagar o antes de /acerlo5 considerando la
legitimidad del gravamen, las ra1ones 'undadas de dic/a oposicin, /aci2ndolo saber a la
autoridad competente +pago en discon'ormidad*, esto es porque son aplicables al caso las
normas del derec/o p6blico, y est&n comprometidas las 'inan1as del %stado#0 !pe7 3esa
considera +ue esta eDigencia jurisprudencial es inconstitucional 2 arbitraria5 dado que
no siempre se aprecia la ilegitimidad de un gravamen antes de pagarlo, de!ando constancia
que como excepcin la protesta previa no se requiere( a* $i el impuesto /a sido cobrado en
virtud de e!ecucin 'iscal, que excluye toda idea de pago espont&neo o voluntario#0 b* .uando
el pago se /a e'ectuado por error#0 c* .uando se trata de impuestos su!etos al r2gimen de la
Ley ))#B=<, que no condiciona la demanda de repeticin a la protesta previa, sino el
cumplimiento de otros recaudos, especialmente la previa reclamacin administrativa#0
P#:O OT-N"DO PO. 3-DOS "!-:#!-S6 -1-CTOS
SegCn el art6OQ* C6C6 el pago Kobtenido por medios ilegales puede ser repetido, /aya sido o
no /ec/o por errorL#0 la 'uente de este art# %s la obra de Aubry Dau#0
Si el jue7 veri&ica la eDistencia de dolo o violencia de parte del acreedor en la g2nesis del
pago se producen los siguientes e&ectos'
Primero se produce la nulidad del pago5 lo +ue habilitar,a la posibilidad de repetir Eesta
accin caduca a los * aLos)6< y en Segundo lugar el dolo o la violencia con&iguran un
delito civil5 +ue hace nacer la obligacin de indemni7ar por daLos 2 perjuicios Epor
responsabilidad eDtracontractual caducar,a la accin a los * aLos)5 con independencia
de la accin de repeticin por nulidad de pago6<
O!":#C"ON-S P0T#T"%#S' CONC-PTO5 P.0-#5 -1-CTOS
Las obligaciones putativas son obligaciones que se 'unda solo en la creencia del deudor#0
$on obligaciones I:%XI$Q%:Q%$ que no dan derec/o alguno al supuesto acreedor y no
imponen ning6n deber al deudor#0 %l acreedor tanto queda obligado a devolverle al deudor el
respectivo instrumento de cr2dito y liberarlo por otro instrumento de la misma naturale1a#0
+ver art#F8B*#0
!"-.#C"/N P0T#T"%#6 CONC-PTO6 P.0-#6 -1-CTOS6
Art# F8B .#.#( las obligaciones putativas son obligaciones inexistentes, que se 'undan solo en
la creencia del deudor#0 $i en ra1n de esa 'alsa creencia se /ubiese documentado una
deuda inexistente y el obligado /ubiese a!ustado su conducta a ella, pero sin llegar al
cumplimiento, debe ser liberado, restituyendo el acreedor el respectivo instrumento de cr2dito
y darle liberacin por otro instrumento de la misma naturale1a#0
!"-.#C"/N P0T#T"%#
.uando un acreedor e'ectivo exonera a su deudor por creer 'alsamente que /a recibido el
pago#0 %l deudor est& obligado a reconocerlo nuevamente como su acreedor por la misma
deuda, con las mismas garant"as y por instrumentos de igual naturale1a#0
Incumbe al acreedor impugnar la valide1 del recibo otorgado y la causa por la cual, pese a los
t2rminos del documento la libracin no /a tenido lugar#0 $i de acuerdo con las pruebas
obrantes en la causa /a mediado error en la suscripcin del recibo que invoca la actora
+acreedor*, ya que lo era provisorio y no de'initivo, puesto que el pago no se concret, se
trata de una liberacin por error y por lo tal susceptible de ser acreditado por cualquier medio
de prueba#0
:o es preciso que sea excusable el error por parte del acreedor que dio recibo sin recibir el
pago debido o recibido una suma in'erior a la adeudada, error que puede ser de /ec/o o de
derec/o, si es necesario acreditar que existi realmente un error# :o es requisito para la
procedencia de la demanda que /aya otorgado recibo con reserva#0
39
.on'igura liberacin putativa por e!emplo cuando se pagaron intereses a una tasa anual del
;9\ cuando correspond"a una tasa anual del ;F\#0
O!"!!# $$"
%l signi'icado que recoge la dogm&tica !ur"dica es el siguiente( un individuo es responsable
cuando de acuerdo con el orden !ur"dico es susceptible de ser sancionado, el deber !ur"dico
es la conducta que, de acuerdo con un orden !ur"dico se debe /acer u omitir, quien debe
/acer u omitir es el su!eto obligado# %l deber !ur"dico preexistente a toda relacin !ur"dica, es
el de no daIar, la obligacin de reparar nace cuando alguien resulta per!udicado como
consecuencia de la violacin de un deber !ur"dico preexistente# La responsabilidad es en este
sentido, una obligacin de segundo grado +aparece cuando la primera no se cumple*# 4e a/"
que es responsable de un /ec/o il"cito quien debe responder del cumplimiento o
incumplimiento de tal o cual deber !ur"dico#
Para la atribucin de responsabilidad civil a una persona se re+uiere la eDistencia de
varios presupuestos indispensables6
4aIo causado( %s un daIo causado il"citamente a otra persona y, en principio, que el autor
/aya procedido con dolo o culpa, aunque el elemente sub!etivo puede o no estar presente, el
daIo debe ser causado, debe ser cierto, que cause un daIo concreto en alguno de los
intereses leg"timos o derec/os sub!etivos y 'undamentalmente este debe subsistir al
momento de disponerse su indemni1acin# %l daIo insigni'icante no resulta resarcible#
Acto anti!ur"dico( %se daIo debe ser causado por un acto anti!ur"dico en sentido ob!etivo#
Acto anti!ur"dico es todo lo contrario a derec/o ob!etivo, no con relacin a una norma
determinada sino al con!unto de la legislacin#
%xistencia de un 'actor de atribucin de responsabilidad( La respuesta a la pregunta de
porque un agente debe reparar un daIo puede ser de "ndole sub!etiva +reproc/e moral* o de
naturale1a ob!etiva +Da1ones de solidaridad social que sugieren el reparto de los per!uicios*#
0La culpa( %n un comien1o se cre"a que sin culpa no podr"a llegar a existir ba!o ning6n punto
de vista daIo y se mane!aban ba!o el supuesto de que uno debe reparar el daIo causado
pero con el correr de los tiempos surgi un nuevo 'actor de atribucin el cual es el del riesgo
creado#
0%l dolo( %l dolo siempre /a sido un 'undamento capital del deber de reparar( quien causa
daIo con intencin de daIar, en cualquier tiempo y ordenamiento !ur"dico /a sido castigado
por ello#
0%l riesgo creado( $eg6n %sser KLa responsabilidad por riesgo es responsabilidad por un
resultado daIoso derivado de riesgos no completamente controlables+tenencia de animales,
explotacin de 'errocarriles, instalacin de energ"a nuclear* cuya di'icultad de dominacin
pudo /aber inducido al legislador a pro/ibir su explotacin o uso de no darse para si admisin
un inter2s general predominanteL#
%l derec/o antiguo era netamente ob!etivista, se respond"a por la mera causacin del daIo
pero 6ltimamente como consecuencia derivada de los avances de la t2cnica, los que
inexorablemente /acen surgir una serie de riesgos nuevos y agravan los riesgos conocidos
ampliando el 'enmeno de la daIosidad se constituye una exigencia social la consideracin
de que el creador de un riesgo debe asumir todas las consecuencias de su actividad#
La responsabilidad por riesgo creado se 'unda en la equidad, esta es una teor"a sociali1ada y
responde a la necesidad productiva de valerse de las cosas peligrosas, se plantea la
primac"a del bien com6n de la colectividad por encima de los meros intereses individuales en
miras de procurar una adecuada proteccin al p6blico general, atribuyendo el riesgo de la
actividad econmica privada a quien o quienes reciban provec/o de ella#
%n relacin con la culpa, esta sigue siendo el principio general y la doctrina del riesgo
constituye solo una excepcin# Oa que en virtud del art ))98 se da a la culpa como un
principio general, no siendo as" con el riesgo, la culpa es el 'actor de atribucin ordinario
siendo el riesgo excepcional#
Delacin de causalidad( D%-IQ% A LA 3AGI:A ,9< A ,)< 4%L 3DI-%D QO-O
.esponsabilidad civil contractual 2 eDtracontractual'
La responsabilidad extracontractual seIala quien debe responder del cumplimiento o
incumplimiento de determinado deber !ur"dico#
%n el caso de la responsabilidad contractual, lo vulnerado es una obligacin anterior no ya
un deber !ur"dico# La obligacin es en este sentido una obligacin en segundo grado que
aparece cuando la primera no se cumple, para reclamar una indemni1acin por daIo se debe
determinar cu&l es la 'uente del reclamo dinerario y cuales son claramente los /ec/os que
/abr"an generado ese deber resarcitorio#
40
%s dable a recordar que no en todos los casos todo daIo es resarcible ya que existe un
record2 en el alcance del resarcimiento en materia contractual que no se da en el
extracontractual#
Pla7o de prescripcin' %l pla1o de prescripcin de una accin de responsabilidad
extracontractual es de dos aIos e tanto el de una accin de responsabilidad por
incumplimiento contractual es de die1 aIos#
-Dtensin del resarcimiento' %n el &mbito extracontractual, acreditados ciertos daIos como
la p2rdida de un /i!o por e!emplo se presume la existencia de daIo moral, mientras que en el
&mbito contractual la existencia de daIo extramatrimonial no se presume#
3or daIo moral se entiende a la a'ectacin que una persona su're en sus sentimientos,
a'ectos, creencias, decoro, /onor, reputacin, vida privada, integridad o aspecto '"sico, o bien
en la consideracin de que si misma tienen los dem&s#
%n la responsabilidad contractual es 'acultativo para el !ue1 conceder o no el resarcimiento
del daIo moral#
%n la rbita extracontractual el daIo moral no requiere de prueba, en el contractual debe ser
probado# :o se presume daIo moral en el incumplimiento de un contrato, a di'erencia del
&mbito extracontractual en el cual si se presume# %l daIo moral producido en &mbito
contractual es de indemni1acin 'acultativa para el !ue1 y se resarce prudencialmente y no
plenamente, en el daIo extracontractual se resarce plenamente y de 'orma obligatoria# %l
daIo moral en materia contractual solo procede ante la existencia de dolo, en materia
extracontractual basta con la culpa para tener que indemni1ar el daIo moral#
%sto se da porque el daIo moral 'recuentemente es consecuencia mediata del
incumplimiento contractual, &rea que no es resarcida en este tipo de daIo por eso su
aplicacin es limitada y restrictiva#
#cumulacin de accin' La doctrina nacional se /a pronunciado en 'orma absoluta en
contra de la posibilidad de acumular ambos reg"menes entre nosotros# en nuestro sistema no
existe responsabilidad mixta ni puede la victima del daIo seleccionar los aspectos del daIo
que mas le convengan, aun menos se puede reclamar un doble resarcimiento# %n nuestro
ordenamiento no se puede elegir si tomar una accin contractual o extracontractual en tal
situacin pues el art ))9F se encarga de ponerle un valladar# %l art"culo establece que ante el
incumplimiento contractual solo se dispone de esa accin#
3ero /ay excepciones como que el incumplimiento contractual degenere en un delito criminal,
en tal caso se puede optar porque r2gimen iniciar una accin de resarcimiento# 3ara que se
con'igure este supuesto el delito debe ser considerado como tal por el !ue1 penal, aunque en
ciertos supuestos el !ue1 civil puede reali1ar una adecuacin#
Contrato de transporte' $e puede de'inir como la obligacin que asume una parte de
trasladar a otra, a trav2s de un medio de transporte, mediante el pago de una retribucin en
dinero# %ste constituye una especie del genero de locacin de obra, es un contrato civil a
menos que se realice en 'orma empresarial siendo en este caso comercial# 3ero adem&s de
la obligacin de transportar al pasa!ero se suma otra obligacin que es la de /acerlo Ksano y
salvoL /asta su destino# La responsabilidad queda comprometida por que el pasa!ero su'ra un
daIo sin necesidad que se acredite su culpa# La !usticia bonaerense cree que el
incumplimiento en tal caso es extracontractual +Lpe1 mesa est& en contra*#
Qransporte ben2volo( $e da cuando se lleva a la otra persona por mera cortes"a, con la
intencin de /acer un 'avor y sin contraprestacin, este no es lo mismo que el transporte
gratuito ya que en el ben2volo no /ay un bene'icio directo ni indirecto en absoluto#
%lementos(
0 Voluntad del dueIo del ve/"culo de acceder a transportar al tercero#
0 La ra1n de la reali1acin no nace de una necesidad impuesta por una relacin
!ur"dica#
0 %l acto llevado acabo se da como una accin de cortes"a o amabilidad por parte del
dueIo del transporte porque lo que no existe contraprestacin o bene'icio directo o
indirecto#
0 %l via!ero no est& obligado a abonar un precio o cualquier otra prestacin#
3ara este supuesto la doctrina mayoritaria se /a inclinad por un supuesto de responsabilidad
de matri1 extracontractual#
.esponsabilidad del mdico' %sta surge cuando el medico incumple alguna de sus
obligaciones pro'esionales /acia el paciente, el medico tiene una obligacin de medios en la
cual pone a disposicin del paciente todo lo que tiene a su alcance para lograr un resultado el
41
cual no es asegurado, aun as" esta obligacin de medios lleva impl"cito un pronstico
correcto y una terap2utica e'ica1#
La culpa podr"a bien asentarse sobre un comportamiento inadecuado a determinadas
exigencias y medios, demostrando la impericia, negligencia de las evaluaciones o la
imprudencia con la que se 'ormula el diagnostico o bien durante el tratamiento# 3ara apreciar
la conducta m2dica deben tenerse presentes las circunstancias del caso, el estado de salud
del en'ermo , complicaciones que su'riera su cuadro cl"nico, medios instrumentales con los
que cuenta y diligencia puesta al asunto# La culpa se debe aplicar en concreto y no en
abstracto ya que la culpa es la omisin de la diligencia exigible por las circunstancias de
tiempo, lugar y personas, ya que estos supuestos pueden tornar al error excusable o
inexcusable#
%xcusable es aquel que en el que el pro'esional emplea todos los medios adecuados en
'orma prudente y diligente para arribar al buen diagnstico#
%n el error inexcusable no existe una ra1n v&lida para errar, ya que si se /ubiera procedido
diligentemente se deber"a /aber llegado a un diagnstico correcto# 3or esto el m2dico debe
cumplir con dos presupuestos(
0 Pue respete las reglas y procedimientos establecidos en la lex artis.
0 Pue se /aya obtenido previamente el consentimiento del paciente#
.esponsabilidad de los cirujanos' 3ara estos cabe adoptar un criterio estricto en la
apreciacin de la culpa, pues, por la "ndole misma de la intervencin directa sobre el cuerpo
del en'ermo, con los riesgos alt"simos que acarrea los ciru!anos est&n obligados a acentuar
de manera muy especial las providencias precautorias# +Art# 89,*
.esponsabilidad de los abogados' $e trata aqu" de omisiones groseras de los
cumplimientos de los deberes que el abogado tiene a su cargo, en tales supuestos el
abogado debe resarcir a sus clientes por los daIos causados, el caso m&s com6n es el de la
caducidad de instancia, aunque puede existir otros casos como la 'alta de contestacin de las
demandas o traslados, 'alta de interposicin de recursos o de'ensas a que la parte ten"a
derec/o, 'alta de conocimiento del derec/o o de'ensa torpe, apartamiento de las
instrucciones dadas por el mandante respecto de determinados asuntos#
.ontrato nulo o anulable( %ste es un supuesto especial que debe incluirse dentro de la
responsabilidad precontractual, pues los compromisos y tratativas previas /abr"an dado
origen a una especie de responsabilidad paracontractual#
Delitos 2 cuasidelitos' %l art"culo )9F, de'ine al delito como el acto il"cito e!ecutado a
sabiendas y con intencin de daIar# %sto ser"a una accin u omisin dolosa, este t2rmino se
di'erencia del penal ya que este puede ser doloso o culposo#
%n cambio el cuasidelito no cuenta con una de'inicin legal en nuestro cdigo pero su
de'inicin surge por contraste con el delito civil y por su ubicacin en el cdigo civil,
cuasidelito es( un acto il"cito pero de naturale1a culposa#
.esponsabilidad deportiva' 3ara tratar de de'inir al deporte lo podemos circunscribir en una
actividad que tiene una limitacin o reglamentacin '"sica o intelectual, se lleva a cabo una
competencia por el triun'o, se caracteri1a por su intensidad y es'uer1o y busca un
me!oramiento personal o de un 'in saludable#
3or otro lado se considera daIo causado en un accidente deportivo al per!uicio no intencional
ocasionado por uno de los participantes en el !uego o certamen durante su reali1acin a otra
persona que puede ser( otro contendiente, &rbitro, un espectador, etc#
04eportes de alto riesgo( lleva impl"cito un serio riesgo para la vida, salud o integridad del
participante#
04eportes que no llevan impl"cito un alto riesgo para la vida, salud o integridad del
participante#
.eglas +ue rigen el deporte'
a* Las normas del !uego o competicin( $on un con!unto de reglas que establecen las pautas
de desarrollo de un deporte
b* :ormas disciplinarias( 3ro/"ben determinadas conductas u omisiones dentro y 'uera del
campo de !uego, estableciendo sanciones administrativas deportivas en caso de
incumplimiento#
c* Las normas civiles( $on aquellas que surgen del cdigo civil y de las leyes
complementarias, y que se aplican al deporte en general como cualquier otra actividad,
aunque deben adecuarse a la plata'orma '&ctica que plantea el deporte#
#cto il,cito por omisin' 3ara que una omisin genere responsabilidad es necesario que
una disposicin de la ley o un contrato impusiere la obligacin de cumplir el /ec/o omitido#
42
0.omisin( en este caso se est& en presencia de una pura actividad positiva del agente#
0.omisin por omisin( %n los casos de comisin por omisin el delito se produce en virtud
de la abstencin que no ser"a de por si idnea para causar el resultado pero opera como un
medio#
0$imple omisin( en este caso, el delito consiste en omitir la abstencin es la causa adecuada
al per!uicio, en el &mbito del inter2s solo se le presta atencin a este 6ltimo supuesto por las
otras dos no corresponden a omisin sino a accin#
"mputabilidad' 3ara que un acto u omisin pueda ser cali'icado como doloso o culposo es
necesario que 2l se produ1ca como consecuencia de un comportamiento voluntario del
agente# 3or los cual se requiere demostrar su imputabilidad, es decir que el acto es obra de
su propia determinacin, /ay imputabilidad cuando el acto procede de una libre voluntad +Art#
)9FB*# %n principio los actos il"citos son siempre imputables, porque se consideran actos
voluntarios, como excepciones se pueden dar(
a* -enores de )9 aIos#
b* 4ementes#
c* $ordomudos#
d* %brios o toxicmanos#
e* Individuos con perturbaciones accidentales#
Cap,tulo **
.-SPONS#"!"#D PO. -! H-CHO D- OT.O6 NOC"ON-S :-N-.#!-S6
La responsabilidad indirecta, re'le!a o de rebote, surge cuando alguien debe responder por un
/ec/o a!eno, debido a que existe una relacin de ,5 grado con la v"ctima as" la relacin de la
v"ctima con el daIador se ve extendida a un tercero a!eno a la relacin extracontractual
primaria#
Llamb"as dice que K/ay responsabilidad re'le!a cuando se impone a alguien la obligacin de
reparar los daIos que otro a causadoL#
D%$3O:$ABILI4A4 3OD %L H%.HO A7%:O
La responsabilidad por el /ec/o de otro es una responsabilidad extraordinaria o excepcional,
y se reduce a los casos previstos en la ley no puede interpretarse extensivamente o por
analog"a#
%n este supuesto, la relacin causal aparece como borroneada o no se aprecian con nitide1
los presupuestos de la responsabilidad civil#
#NT-C-D-NT-S H"ST/."COS
La responsabilidad por el /ec/o del otro es un concepto !ur"dico que parece surgir de las
civili1aciones m&s primitivas, donde cada individuo era responsable por los delitos que
personalmente causaba y, as" mismo, el grupo de pertenencia respond"a por las 'altas de
sus integrantes si ellos no estaban en condiciones de /acerlo#
%ste r"gido sistema verticalista impon"a responsabilidad patrimonial de la tribu, representada
en la persona del l"der grupal, por los /ec/os daIosos producidos por los miembros del clan#
%n sentido moderno, la primera mani'estacin concreta de este g2nero de responsabilidad se
dio en Doma#
Jn edicto del aIo A=A /acia responsable a los !e'es de cada una de las centurias, de los
robos cometidos en sus territorio#
Luego, en la %dad -edia el !e'e de 'amilia era responsable de cualquier delito que cometiera
uno de los integrantes de su KgreyL#
3ero ambos son precedentes son supuestos de responsabilidad colectiva antes que por el
/ec/o de otro#
Deci2n con los traba!os de 4omat, se a'irma gen2ricamente la existencia de una
responsabilidad por /ec/o a!eno#
4omat obtuvo un principio general, cuyas consecuencias 'ueron m&s all& de la
responsabilidad contractual, /asta el campo extracontractual#
Luego 3ot/ier, sienta la regla !ur"dica de que K:o solamente la persona que /a cometido el
delito o cuasidelito esta obligada a la reparacin del daIo que /a causado, sino que aquellos
que tienen ba!o autoridad a dic/as personas, tales como el padre o madre, tutores o
preceptores, son responsables de esta obligacinL y agrega Kde la misma manera se /ace
43
responsable a los amos del daIo causado por los delitos o cuasidelitos de los criados u
obreros que tenga en su servicioL#
La elaboracin gen2rica y dudosa de 4omat, 3ot/ier la limita a los casos de los /i!os,
alumnos y dependientes#
.on anterioridad a la .odi'icacin decimonnica, la responsabilidad por el /ec/o de otro no
contaba con una tradicin certera, con excepcin de los casos del v"nculo de la potestad del
padre#
La responsabilidad por el /ec/o de otro alcan1a su plenitud con la .odi'icacin# %s con el
.digo .ivil 'ranc2s de )=9; cuando este g2nero de responsabilidad alcan1a su cenit#
!# .-SPONS#"!"D#D C"%"! PO. -! H-CHO D- OT.O -N !OS C/D":OS
D-C"3ON/N"COS
%n los ordenamientos decimonnicos +del $# XIX*, la responsabilidad constituye casi siempre
un supuesto de responsabilidad por el /ec/o propio# La regla general era que no exist"a
responsabilidad sin culpa# 3ara que na1ca responsabilidad por el /ec/o a!eno, deb"a mediar
imputabilidad del /ec/o daIoso a la persona que deb"a responder por el mismo, sea por
culpa in vigilando o in eligendo#
Huera de los casos en que un padre, tutor o encargado /ubiese incurrido en culpa al vigilar o
controlar a un menor, o un principal /ubiese seleccionado a un dependiente mani'iestamente
incompetente para la labor, no nac"a responsabilidad alguna de su parte#
La responsabilidad del padre se 'undaba en la culpa in vigilando +cuando el padre no /ab"a
impedido el /ec/o /abiendo podido /acerlo*#
%n los .digos cl&sicos no exist"a responsabilidad por el /ec/o de otro sin culpa del
responsable#
%n el .digo de :apolen, y en los que lo siguieron, la responsabilidad por el /ec/o de otro
es, una responsabilidad 'undada en la existencia de alguna culpa del responsable indirecto y
no en ra1ones de solidaridad social, por lo que no bastaba la existencia del v"nculo entre el
responsable y daIador, sino que a esa liga1n deb"a sumarse una culpa de este 6ltimo,
adem&s de la imputabilidad indirecta del /ec/o a 2ste#
%l sistema de responsabilidad civil por los .digos cl&sicos establec"a que slo se respond"a
por el /ec/o propio, comprendi2ndose dentro de KpropioL, el /ec/o de las personas por las
cuales se deb"a responder, y de las cosas que se ten"an ba!o custodia#
%l sistema de responsabilidad civil de los .digos cl&sicos, es un sistema que gira sobre el
e!e de la culpa del autor del il"cito por lo tanto, la responsabilidad por el /ec/o de otro era un
grupo de supuestos particulares, en cuales estaba presente una doble culpa( a* la culpa
a!ena o culpa del autor del /ec/o daIoso y b* la culpa propia del responsable indirecto, sea
in vigilando o in eligendo# Ambas deb"an darse al mismo tiempo y !untas para que naciera la
responsabilidad por el /ec/o de otro#
$e apreci que el mismo rengueaba a poco andar, pues con este criterio no ser"a
responsable el padre de un niIo de 8 aIos o el curador de un insano mental, puesto que sin
Cdigos del
Siglo XIX
Responsabilidad
por el hecho
ajeno
Culpa
propia en la
causacin
de un dao
por alguien
de quien se
es
responsable
Responsabilidad =
responsabilidad
por culpa
Predominancia
de la
responsabilidad
por el hecho
propio
Responsabilidad
a ttulo de culpa
in vigilando o
culpa in eligendo
44
discernimiento no existe voluntariedad del acto y sin voluntariedad no puede /ablarse de
culpa alguna# Lo mismo ocurr"a con la responsabilidad de los comitentes por /ec/os il"citos
de los dependientes#
%n estos supuestos la solucin al dilema se encontr de un modo indirecto, a'in&ndose la
nocin de culpa, que se redu!o casi a un Kpolvo de culpaL, capa1 de espolvorearse sobre
cualquier situacin#
La doctrina y la !urisprudencia europea cl&sica permanecieron apegadas a dos concepciones
cl&sicas(
a* la culpa del principal como requisito de responsabilidad de 2ste y
b* la taxatividad del elenco legal de casos de responsabilidad por el /ec/o de otro#
La idea de la responsabilidad por el /ec/o de otro es una responsabilidad de excepcin,
acotada a los supuestos taxativamente establecidos en la ley y de interpretacin restrictiva,
idea que todav"a resulta aplicable /oy#
!# .-SPONS#"!"D#D PO. -! H-CHO D- OT.O -N -! C/D":O C"%"! #.:-NT"NO =
-N !# #CT0#!"D#D
4espu2s de )8,9 la idea de responsabilidad por el /ec/o a!eno perdi gran importancia a
manos de la responsabilidad por el /ec/o de las cosas#
%l texto original del art# )))< .. establec"a( KLa obligacin del que /a causado un daIo se
extiende a los daIos que causaren los que est&n ba!o su dependencia, o por las cosas de
que se sirve, o tiene a su cuidadoL# %n su redaccin original, contemplaba dos situaciones(
a* La responsabilidad del patrn por el /ec/o de los dependientes
b* La responsabilidad de su dueIo por el /ec/o de sus cosas#
Los arts# ))); a )))B establec"an la responsabilidad de los padres por los /ec/os de los
/i!os menores, el art# )))F extend"a el r2gimen de los padres a los tutores y curadores por los
/ec/os de los pupilos e insanos, y la de los maestros artesanos y directores de colegios#
%l art# )))= sentaba la responsabilidad de los dueIos de /oteles por los /ec/os de sus
agentes o empleados# %l )))8 extend"a este r2gimen a los capitanes de buques y patrones
de embarcacin#
%stas normas especiales, que establec"an supuestos de responsabilidad civil, giraban en
torno del e!e del art# ))98#
.reciente importancia de la responsabilidad civil por el /ec/o de las cosas inanimadas# %l
maquinismo y el automvil elevaron la cantidad siniestros provocados por el /ec/o de las
cosas, lo que llev de a poco a que en nuestros d"as, se la utili1a para condenar a una
persona por un daIo causado por una cosa suya y empleando el 'actor de atribucin riesgo
creado, y torn m"nimo los casos de responsabilidad del principal por el /ec/o del
dependiente#
La responsabilidad civil de los .digos basados en el modelo 'ranc2s, es un 'enmeno
'undado sobre el /ec/o y la culpa de la persona autora del il"cito#
La responsabilidad por el /ec/o a!eno se estructura entonces en nuestro ordenamiento como
un elenco de supuestos espec"'icos de responsabilidad civil, y son los siguientes(
a* responsabilidad del comitente
b* responsabilidad de los padres por los /ec/os de sus /i!os menores
c* responsabilidad de los tutores o curadores por los /ec/os de los pupilos o insanos
d* responsabilidad de los directores de colegio y maestros artesanos, por los /ec/os de
los menores con'iados a su guarda
e* responsabilidad de los dueIos de /oteles y casas p6blicas de /ospeda!e
'* responsabilidad de los capitanes de buques y dueIos de embarcaciones, y
g* responsabilidad de los !e'es de 'amilia#
!# S"T0#C"/N F0.KD"C# D-! .-SPONS#!- -N !# .-SPONS#"!"D#D PO. -!
H-CHO D- OT.O
:o existe un 'undamento 6nico para responsabili1ar a una persona por el /ec/o de otro, sino
dos 'undamentos distintos#
%n ciertos casos, como ocurre respecto de la responsabilidad del padre de un menor adulto,
del docente, etc#, el /ec/o del menor, del alumno o del pupilo, es un /ec/o il"cito, completo
en sus elementos estructurales, incluida la culpa del autor material del /ec/o#
45
3ero en otras ocasiones +v#gr# el caso del responsable de un incapa1 o un menor de 8 aIos*,
el /ec/o a!eno es solamente daIoso, no toma en cuenta el elemento de la culpa, en vista de
que su autor es incapa1 de incurrir en culpa#
Hundamentos(
A* responsabilidad por culpa propia en la causacin de un daIo por otra persona +es la
responsabilidad de los padres, tutores, curadores, directores de colegio y maestros
artesanos*# $i demuestran que obraron sin culpa, quedan eximidos de toda
responsabilidad#
B* .asos en los que se responde por un deber legal de garant"a, aun sin culpa alguna del
responsable en la vigilancia o eleccin del daIador donde el 'undamento es
t"picamente ob!etivo y por lo tanto impide al obligado probar la ausencia de culpa para
exonerarse de la carga obligacional#
Algunos +arrollamiento de un ciclista por un automvil mane!ado por una menor de ), aIos,
etc#* son /ec/os il"citos propiamente dic/os, por los que responden sus autores respectivos
mientras que otros +piedra1o en el o!o de un transe6nte arro!ada por un menor de B aIos* son
/ec/os slo ob!etivamente il"citos, por los cuales no responder& su autor, ya que al no /aber
alcan1ado la edad para comprender la ilicitud de su accionar no puede serle imputada culpa
alguna#
%l elemento que tipi'ica o caracteri1a a este supuesto de responsabilidad re'le!a, adem&s de
la anti!uricidad del daIo, es que el responsable por el /ec/o a!eno responde
independientemente de la culpa propia en el caso del dependiente y, la culpa en la que
incurra es esencial para que exista responsabilidad en los casos del curador del incapa1, del
padre, del tutor y del maestro artesano#
La responsabilidad por el /ec/o a!eno se mani'iesta ba!o dos 'ormas(
a* como responsabilidad por el /ec/o a!eno en sentido estricto( como el deber de
responder por un /ec/o cometido exclusivamente por otro, sin que se pueda reproc/ar
al responsable nada en torno a la diligencia con que obrara o
b* como responsabilidad por /ec/o propio( dependiente de un comportamiento culposo
propio, de no impedir, o de 'acilitar, o de /acer posible el /ec/o il"cito a!eno#
%n el primero, deber"a /ablarse de una responsabilidad por garant"a ante el /ec/o de otro, y
en el segundo supuesto, de una responsabilidad por la culpa propia en la causacin de un
daIo por otro#
Qodas las veces que una persona responde por un /ec/o il"cito a!eno y la responsabilidad de
la persona sea independiente de la culpa propia +culpa que tambi2n puede existir, pero es
indi'erente*, estaremos en la responsabilidad por garant"a ante el il"cito a!eno#
.uando el ordenamiento /ace responder a alguien por el /ec/o a!eno >'undando la
responsabilidad en el comportamiento culposo de la misma, estaremos en presencia de un
supuesto de cooperacin en la provocacin del evento daIoso> nos encontraremos en la
responsabilidad por /ec/o propio#
Puien crea una ocasin para la comisin del /ec/o il"cito por otro se encuentra en una
situacin distinta de quien coopera en la comisin del /ec/o mismo# %l comitente
responsable es necesario que cree la ocasin, idnea para que el empleado realice el daIo#
4istinto el padre que no /ace cuanto puede y debe /acer para evitar el /ec/o il"cito del /i!o#
La distincin de los dos sectores de la responsabilidad por el /ec/o del otro, debe ser
relevante para la determinacin de la reparacin debida en cada caso#
10NC"/N D- !# .-SPONS#"!"D#D PO. H-CHO #F-NO -N -! S"ST-3# D- !#
.-SPONS#"!"D#D C"%"!
4os 'enmenos coexisten en el campo de la responsabilidad por el /ec/o de otro(
a* la culpa, 'undada en el deber de responder del actuar propio, que /a contribuido a la
produccin de un daIo +culpa in vigilando o in eligendo* y
b* una obligacin de garant"a, 'undada en el deber de responder por un /ec/o a!eno, sin
atender a la culpa propia, y por ra1ones m&s que nada de conveniencia social#
La responsabilidad por culpa, del inc# a*, es la reali1acin concreta del principio de la culpa en
supuestos comple!os, como los del /i!o menor que vive con sus padres, del incapa1 con'iado
a un curador, del alumno de un establecimiento educativo, etc#
%n estos casos, la responsabilidad culposa por el /ec/o de otro constituye una especie de la
responsabilidad por culpa, por lo que le son de aplicacin las reglas generales de la culpa#
46
%n estos casos La culpa propia debe ser entendida como cooperacin en el acaecimiento del
/ec/o il"cito y como violacin de un deber personal de supervisin sobre el daIador#
3ero la responsabilidad se plantea como una ob!etivi1acin del deber de responder, que se
aparta del principio general de la culpa#
%n nuestros d"as, la responsabilidad por el /ec/o del otro debe distinguirse claramente los
casos en que existe un deber legal de garant"a +e!# /otelero* de aquellos en que la
responsabilidad se genera por un /ec/o propio, a t"tulo de culpa en la vigilancia o en la
eleccin +e!# responsabilidad de los padres*# %stos , casos deben quedar separados porque
cuentan con una regulacin distinta#
.-SPONS#"!"D#D D-! P."NC"P#! O CO3"T-NT-' CONC-PTO
La responsabilidad del comitente, principal o patrn, es la obligacin de quien tiene personas
ba!o sus rdenes, por los daIos que 2stos ocasionaren a terceros# 3osee una gran
trascendencia pr&ctica en el &mbito mercantil y en el derec/o administrativo#
-ediante la doctrina y la !urisprudencia se /a generado un sistema de principios y requisitos
para su !u1gamiento# %l principio general est& en el art# )))< ..( KLa obligacin del que /a
causado un daIo se extiende a los daIos que causaren los que est&n ba!o su dependenciaL#
H"STO."#
%l principio consagrado en el art# )<=; del .digo 'ranc2s no tiene un origen /istrico
preciso, pues no exist"a un principio as" en el derec/o romano, exist"an slo supuestos
puntuales de responsabilidad contractual por el /ec/o a!eno, como los de los nautas o
armadores de buques, que ten"an que responder ante los dueIos por los daIos a los e'ectos
transportados# :o se trataba de una obligacin legal, sino de un deber creado
pretorianamente#
O luego de este antecedente, solamente existieron las contribuciones de 4omat y 3ot/ier#
3ot/ier expresa que Kquien quiera que sea que nombre a un tal para tales 'unciones es
responsable de los delitos y cuasidelitos que su comisionado cometiera en el e!ercicio de sus
'unciones a las cuales /a sido obligado# Agrega luego que K%sta obligacin del comitente es
una obligacin accesoria a la obligacin principal del empleado que /a cometido el delitoL# O
concluye( K$e extiende a todo lo que la obligacin principal contiene por los daIos y per!uicios
debidos a aquel contra quien se /a cometido el delito m&s el comitente no es responsable
del mismo m&s que civilmente, aunque el que lo /ubiera cometido debiera pagarlo
corporalmente#
4ebido a 3ot/ier, naci el principio que indica que, adem&s de la responsabilidad por el
/ec/o propio, en ocasiones se responde tambi2n por los actos de las personas que se
encuentran ba!o dependencia de un principal#
10ND#3-NTO = N#T0.#!-I#
.on respecto al 'undamento d esta responsabilidad, existen , respuestas doctrinalmente# La
primera dice que /ay deber resarcitorio del comitente por los /ec/os de los dependientes en
la culpa de comitente +'undamento sub!etivo* la otra postura, pone el 2n'asis en la existencia
de un 'actor de atribucin ob!etivo, prescindiendo del comportamiento del principal# Qambi2n
existen teor"as ecl2cticas o mixtas#
3rincipales 'undamentos de la responsabilidad por el /ec/o a!eno(
A* HJ:4A-%:QO$ $JB7%QIVO$
$e basan en que el principal debe responder a t"tulo de culpa, cuando /a obrado sin la
diligencia que le era exigible, al ser negligente en elegir yEo en vigilar a sus dependientes#
4entro de esta teor"a /ay distintos 'undamentos(
() Culpa in eligendo Eculpa en la eleccin)
La responsabilidad del principal deriva del /ec/o de no /aber adoptado los cuidados
m"nimos exigibles al seleccionar y designar a sus dependientes# Usta 'ue la tesis
seguida por 3ot/ier# %n nuestro derec/o el principal, aun probando una buena
eleccin, no podr"a eximirse de responsabilidad#
*) Culpa in vigilando Eculpa en la vigilancia)
47
%l 'undamento del deber de resarcir del principal, est& en la ausencia de un debido
control de 2ste del desarrollo de sus labores del empleado seg6n esta posicin, la
'alta de adecuada vigilancia del patrn sobre el dependiente /ace que pueda
imput&rsele culpa al comitente y ello /ace nacer su responsabilidad#
8) Culpa
Algunos autores a'irman que el 'undamento de tal responsabilidad es la culpa Ka
secasL# %sta corriente planteaba que el 'undamento de la responsabilidad del patrn
era sub!etivo y que 2ste cargaba sobre su espalda la presuncin de culpabilidad,
presuncin que admite prueba en contrario, ya que el principal puede probar que obr
con prudencia#
B* HJ:4A-%:QO$ OB7%QIVO$
4os corrientes ob!etivas buscan 'undamentar la responsabilidad del comitente(
() Tesis del riesgo creado
Argumentan que si una persona encarga a otra traba!os que rebasan sus 'uer1as, y
esta 6ltima causa daIos, aquel que aprovec/ la energ"a a!ena, teniendo en mira la
obtencin de ganancias, y generando una 'uente de per!uicios para terceros, como /a
recibido bene'icios, debe responder por los per!uicios ante las v"ctimas# :o podemos
ad/erir a la misma porque creemos que la doctrina y la !urisprudencia /an llevado
demasiado le!os la aplicacin de la idea del riesgo creado# %l riesgo act6a cuando no
existe culpa, pero no en sustitucin o sumatoria de ella# La culpa es el 'actor de
atribucin central, el e!e del sistema de responsabilidad civil de nuestro .digo#
*) Tesis de la obligacin de garant,a
La obligacin legal de garant"a es un 'undamento que no admite la exclusin de la
responsabilidad mediante la prueba de la ausencia de culpa# $e toma en cuenta la
seguridad de la v"ctima, el derec/o a su integridad, y a recibir el resarcimiento ante el
daIo su'rido#
%s la garant"a que deben asumir los comitentes /acia los terceros, potenciales
v"ctimas de los daIos que pueden causarles los agentes dependientes# Algunos
autores suman una especie de presuncin de insolvencia de los dependientes, por la
cual son los principales, generalmente m&s solventes, quienes deban asegurar esta
responsabilidad#
%sta es la tesis seguida por Qrigo Depresas, .ompagnucci de .aso, etc#, a la que
tambi2n ad/erimos#
.-?0"S"TOS
3resupuestos para la responsabilidad del comitente(
A* LA D%LA.IM: 4% 4%3%:4%:.IA
%xistencia de una relacin de dependencia entre el subordinado y el patrn o principal# La
relacin de dependencia se caracteri1a por una Kdependencia contractual econmicaL#
Otros, postulan que esa relacin de dependencia se estructura sobre , presupuestos ^(
() !a subordinacin
$e con'igura por la sumisin del empleado a las rdenes del principal# $e muestra
sobre todo en las relaciones laborales, por e!# con la relacin entre un club de '6tbol y
sus !ugadores una provincia y el concesionario de un servicio p6blico etc#
*) !a &uncin
.onsiste en que quien act6a y comete el il"cito lo /ace desempeI&ndose en bene'icio
de otra persona, el comitente# :o tiene importancia que la 'uncin sea permanente o
temporaria, onerosa o gratuita, y aun ocasional, o que su 'uente sea contractual o de
/ec/o# Lo importante es que quien e!ecute un acto il"cito lo /aga actuando a 'avor de
otro, a quien se pueda luego imputar la responsabilidad#
%xisten otros presupuestos(
B* %XI$Q%:.IA 4% J: HA.QOD 4% AQDIBJ.IM: 4% D%$3O:$ABILI4A4 .O:
D%LA.IM: AL 4%3%:4I%:Q%
Otro requisito para responsabili1ar al principal es que el empleado /aya actuado en 'orma
il"cita, y que sea responsable por el /ec/o propio o personal, o por el /ec/o de las cosas
inanimadas de que se /ubiera valido, es decir que exista un 'actor de atribucin de la
responsabilidad que ligue al dependiente con el daIo#
%n el )5 supuesto se requiere que el empleado /aya actuado con culpa o dolo# %n el ,5, la
presencia de un 'undamento ob!etivo de imputacin /ar& innecesaria la prueba de la
culpabilidad#
48
.* VS:.JLO %:QD% LA HJ:.IM: O %L 4A_O +4A_O .O-%QI4O %: %7%D.I.IO O %:
O.A$IM: 4% LA$ HJ:.IO:%$*
Hay responsabilidad del principal cuando el empleado debe /aber causado el daIo en
e!ercicio de la actividad que le correspond"a# %l )5 supuesto se conoce como daIo
causado en e!ercicio de la 'uncin, y el ,5 se denomina daIo causado en ocasin o con
motivo de la 'uncin#
() DaLo causado en ejercicio de la &uncin
%l empleado que act6a durante el /orario de cumplimiento de su actividad y en los
lugares correspondientes provoca que el acto sea imputable al patrn#
%l e!ercicio de la 'uncin no es slo el desarrollo de la incumbencia laboral estricta a
que est& obligado el empleado, sino que tambi2n este e!ercicio se evidencia en los
casos de abuso y apariencia de tal 'uncin# %l e!ercicio abusivo de la 'uncin se da
cuando el dependiente se /a excedido en la e!ecucin normal y corriente de su
cometido# %l e!ercicio aparente de la 'uncin se da cuando la conducta del empleado
apareciera como la conducta propia del e!ercicio 'uncional, cuando en verdad ello no
es as"# $i el principal permite que se muestre a terceros una apariencia de desempeIo
de 'unciones en su bene'icio, est& obrando con culpa y debe responder por los actos
del dependiente, aun cuando 2ste excede sus 'unciones# %n realidad el dependiente
est& contradiciendo o excediendo las rdenes del principal# .on la aplicacin de la Q5
de la apariencia a este supuesto, se busca proteger a las v"ctimas inocentes que /an
obrado de buena 'e, creyendo que el dependiente e!ecutaba una labor en bene'icio y
ba!o rdenes del principal# %!# el caso del cuidador de los baIos de un balneario
privado que mientras limpia, se apropia de pertenencias que le de!an los baIistas en
custodia#
DaLo causado en ocasin o con motivo de la &uncin
%l principal es responsable por el /ec/o del dependiente, si 2ste se e!ecut en
e!ercicio de la 'uncin, aun cuando ese e!ercicio no sea propio, sino aparente o
abusivo#
3ara Brebbia y Llamb"as, solamente el patrn o principal puede ser responsabili1ado si
el daIo se produce con motivo de la 'uncin#
%sta postura sostiene que el principal no es responsable si el /ec/o cometido por el
dependiente ocurre en ocasin de su desempeIo, es decir, cuando la 'uncin slo le
con'iere la oportunidad de cometer el il"cito y causar el per!uicio#
%sta 'orma de di'erenciar motivo de ocasin 'ue sustentada por la .$7: en el caso
KDabanilloL# %l $r# Dabanillo era empleado de una Hacultad, y por su 'uncin all"
llevaba consigo dinero del establecimiento# As", el $r# Du"1, su superior !er&rquico, en
e!ercicio de su cargo le dio rdenes de ir al stano, donde lo mat para robarle el
dinero que llevaba y as" reponer el dinero que /ab"a tomado de la Hacultad# La .$7:
resolvi( %l %stado es el responsable de los daIos que sus agentes o representantes
causen a la persona o al patrimonio de sus gobernados, cuando el agente e!ecuta el
/ec/o daIoso en el e!ercicio de su 'uncin o con motivo de su desempeIo# :o puede
/acerse responsable al principal si el desempeIo del empleo no /a dado motivo sino
slo ocasin a que el dependiente e!ecutara el /ec/o, pues no /abr"a perpetrado el
delito con motivo del cumplimiento de sus tareas, sino en ocasin de ellas# La .$7:
retir la demanda contra la Jniv# :ac# de Litoral, porque el /ec/o no /ab"a ocurrido ni
en el e!ercicio ni con motivo de la 'uncin, sino que la tarea slo /ab"a dado ocasin de
cometer el /ec/o y el principal no debe responder en ese caso#
3uede /ablarse de ocasin con , alcances ^(
a* $eg6n $pota +criterio amplio*, pod"a /acerse responsable al principal, siempre y
cuando su desempeIo a 'avor de 2ste le /ubiese brindado al dependiente la
ocasin, el motivo o la oportunidad para cometer el /ec/o, y
b* $eg6n Qrigo Depresas, -osset Iturraspe y $alas +tendencia m&s restrictiva*, la
responsabilidad del principal surge solamente cuando existe un nexo
imprescindible entre sus tareas y el resultado daIoso, cuando entre ambas existe
una conexidad inmediata y necesaria#
3ara redondear, el principal slo responder& por la ocasin cuando el dependiente
cometa el il"cito obrando en sus labores, en una relacin causal inmediata con el daIo
pero no quedar& comprometida su responsabilidad en los casos en que el per!uicio
tuviera una causa a!ena al traba!o, y la 'uncin solo /ubiera 'acilitado el delito#
La procedencia de la responsabilidad indirecta del principal por los /ec/os daIosos
causados por personas que est&n ba!o su dependencia exige( a* la relacin de
49
dependencia +del daIador con el comitente* b* la anti!uridicidad del /ec/o del
dependiente c* 'actor de atribucin con relacin al dependiente d* daIo a un tercero
y e* el nexo entre las 'unciones del dependiente y el /ec/o daIoso +que el daIo /aya
sido causado en e!ercicio de las 'unciones del dependiente*#
#CC"ON-S D- ?0- D"SPON- !# %KCT"3#
$eg6n el art# )),, .. tiene una doble accin(
)* contra el autor del /ec/o daIoso +el dependiente* y
,* contra el comitente o principal#
La demanda puede deducirse en 'orma con!unta contra ambos demandados, o contra uno
solo que debe responder por el total#
%s un supuesto de responsabilidad concurrente o no solidaria, pues si bien ambos obligados
responden por el todo, los 'undamentos !ur"dicos de la responsabilidad de cada uno son
distintos# $i no 'uera demandado el empleado, el principal deber"a responder por su
dependiente aun cuando 2ste ni siquiera /aya sido tra"do a !uicio como demandado#
#CC"/N D-! CO3"T-NT- CONT.# -! D-P-ND"-NT-
%l principal que /a pagado a la v"ctima una indemni1acin posee accin contra el
dependiente para reclamar todo lo /ubiere pagado +art# )),<*#
%sta accin de recupero esta disponible tambi2n a pagare una obligacin a!ena en los dem&s
supuestos de responsabilidades indirectas +padres, tutores, curadores, directores de colegio,
etc#*#
.-SPONS#"!"D#D D- !OS P#D.-S
Al igual que en el supuesto anterior, quien asume la carga de la obligacin reparatoria no /a
sido el autor del /ec/o daIoso#
Los menores en nuestros d"as causan multitud de daIos, lo que torna importante el an&lisis
de este tema#
#NT-C-D-NT-S H"ST/."COS
3ot/ier dice que Kotra especie de obligacin accesoria, es la de los padres de 'amilia,
responsables de los delitos de sus /i!os menores y de sus mu!eres, cuando no los /a
impedido pudiendo /acerloL#
-&s adelante agrega( K$e presume que se /a podido impedir el delito, cuando se /a
cometido en su presencia# .uando /a sido /ec/o en su ausencia, es necesario !u1gar
con'orme a las circunstancias, si el padre /a podido o no impedir el delitoL#
O dice que se aplica tambi2n a las madres, cuando por la muerte de sus maridos est&n ba!o
su potestad, a los preceptores, maestros y a todos aquellos que tienen niIos ba!o su
direccin y cuidado#
$on tambi2n responsables de aquellos que no /an podido impedir, cuando los criados los
/an cometido dentro del c"rculo de sus 'unciones#
.oncluye que, los padres y los amos, no son responsables de los compromisos que contraen
con sus /i!os o dom2sticos al contratar, a menos que ellos los /ayan comisionado para tal
o'icio a administracin, con el que tengan relacin los compromisos contratados por sus /i!os
o criados#
10ND#3-NTOS D- -ST# .-SPONS#"!"D#D
Los 'undamentos de la responsabilidad de los padres pueden clasi'icarse en(
50
A* HJ:4A-%:QO$ $JB7%QIVO$
.argar sobre los padres una presuncin de culpabilidad a partir de presumir una 'alta de
vigilancia y cuidado de los /i!os#
$i pese a dic/a obligacin de los padres de vigilar a sus /i!os, el menor cometi un il"cito,
se presume que los padres no /an previsto todo lo que deb"an prever, motivo por el cual,
la ley invierte la carga de la prueba, oblig&ndoles para librarse de responsabilidad a
revertir la presuncin de desidia en la vigilancia de sus /i!os#
%nseIa el maestro Qrigo Depresas que, cuando los /i!os adquieren la mayor"a de edad,
de!an de estar ba!o la patria potestad y, de!a de existir el 'undamento !ur"dico de la
responsabilidad del padre#
B* HJ:4A-%:QA.IO:%$ OB7%QIVA$
.onsideran que existir"a una creacin del riesgo por parte de los padres al insertar a un
/i!o en la sociedad, y si ese niIo no tuviera una educacin completa y adecuada# :os
parece una tesis inaplicable ya que, considera ob!etos inanimados a los menores, lleva a
un materialismo inconcebible a la tesis del riesgo, e implica una desnaturali1acin
completa de la tesis del riesgo#
:os parece claro que el 6nico 'undamento plausible para la responsabilidad de los padres
es el 'unda tal deber de responder en la culpa en que pudieran /aber incurrido ellos en la
educacin del /i!o#
%l actuar il"cito del menor puede tener por causa un de'ecto o imper'eccin en su
educacin y vigilancia# Ad/erimos al 'undamento sub!etivo de este deber de responder#
S0F-TOS .-SPONS#!-S
Hasta )8=A, por el art# ))); .., el responsable por el /ec/o de los /i!os el padre# 4espu2s
de la re'orma del .. por ley ,<#,B;, dada la instauracin de un r2gimen de patria potestad
compartida, ambos padres son solidariamente responsables por los /ec/os il"citos de sus
/i!os menores# %n caso de que los padres no convivan, ser& responsable el que e!er1a la
tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daIoso el /i!o estuviese al cuidado del
otro progenitor# Agrega, que lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y
curadores, por los /ec/os de las personas que est&n a su cargo#
.on la norma actualmente vigente, si ambos padres conviven son solidariamente
responsables de los daIos causados por sus /i!os si los padres no conviven, es responsable
quien e!er1a la tenencia del menor pero si el daIo se produ!ese mientras est& al cuidado del
padre que no e!er1a dic/a tenencia, es 2l el responsable#
.-?0"S"TOS D- !# .-SPONS#"!"D#D D- !OS P#D.-S
A* -I:ODI4A4
%stablece que cuando el /i!o es menor de die1 aIos sus padres son los 6nicos
responsables cuando quien causase el daIo sea un menor de m&s de die1 aIos, la
responsabilidad ser& personal del /i!o e indirecta de los padres#
.uando el /i!o sea menor de )9 aIos, y por ello carente de discernimiento, la
responsabilidad de los padres ser& directa, mientras que cuando 2ste tenga entre )9 y )=
aIos, dic/a responsabilidad era personal del menor y re'le!a de sus padres# Implica que
los padres se liberan de toda responsabilidad cuando sus /i!os de!an de ser menores#
%xisten otras maneras de que los padres se liberen de responsabilidad por sus /i!os(
> si los menores se emancipan por matrimonio#
>si son emancipados por /abilitacin de edad#
$i los /i!os e!ercen el comercio, o pro'esin, o celebrado contrato de traba!o, los padres
si8guien siendo responsables por sus /ec/os il"citos en general, salvo los que sean una
consecuencia de su propia actividad laboral o pro'esional#
B* HABIQA.IM:
%l art# ))); establece la responsabilidad de los padres por los /ec/os de los /i!os que
/abiten con ellos#
La doctrina nacional mayoritaria sostuvo que aun si los menores raras veces 'ueren a
casa de sus padres, ser"an 2stos igualmente responsables por el incumplimiento de los
deberes que les impone la patria potestad +e!# educarlos debidamente*#
51
Acerca de los e'ectos de la 'alta de convivencia del menor con los padres, el grueso de la
doctrina /a sostenido que la responsabilidad de los padres cesa en este caso, porque se
es'uma el requisito de la /abitacin# Otra tesitura considero que slo podr"a concluir la
obligacin de responder cuando el menor se encuentre ba!o la guarda de otra persona
+art# )))A*# 3or nuestra parte ad/erimos sin dudarlo a la primera postura, consideramos
que si el menor no vive ya con sus padres, no pueden ser responsabili1ados sus padres
por /ec/os sobre los que no pudieron tener control alguno# La segunda postura implica
ad/erir a un !uego de 'icciones#
.* H%.HO ILS.IQO 4%L -%:OD
Hay extensin de la responsabilidad paterna cuando el /ec/o il"cito del menor
constituyera un delito#
:o nos parece posible en nuestro sistema di'erenciar entre la culpa de los padres del /i!o
para determinar un resarcimiento distinto a cargo de cada uno# .oincidimos con Llamb"as
en que los padres deben responder por el mismo /ec/o cometido por el /i!o y, entonces,
el comportamiento del menor se traslada /acia los padres, que asumen la carga de
indemni1ar#
C#.SCT-. D- -ST# .-SPONS#"!"D#D
.mo sostenemos un 'undamento sub!etivo, los padres de un menor responden por el il"cito
cometido por 2ste, a m2rito de las presunciones de K'alta de vigilanciaL, o Kde'ectos de
educacinL, y para que los padres se eximan de responsabilidad, deben ellos demostrar su
ausencia de culpa, revirtiendo la presuncin#
C#0S#!-S D- -$"3"C"/N D- .-SPONS#"!"D#D
Los padres pueden liberarse de la responsabilidad que pesa sobre ellos, demostrando su
K'alta de culpaL# Las causales de eximicin de responsabilidad son(
a* Culpa de la v,ctima o de un tercero en la causa del daLo +art# ))))*
b* Trans&erencia de la tenencia del menor
Art# )))A( KLa responsabilidad de los padres cesa cuando el /i!o /a sido colocado en
un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente ba!o
la vigilancia y autoridad de otra personaL# %l /i!o debe encontrarse 'uera de la
in'luencia de los padres en 'orma permanente# 4ebe interpretarse permanente como
contrario a accidental u ocasional, signi'ica una sustitucin no provisoria de la
autoridad paterna, aun cuando dic/a sustitucin no tenga una continuidad absoluta#
c* %igilancia activa del joven
%l art# )))B estatuye( Klos padres no ser&n responsables de los daIos causados por
los /ec/os de sus /i!os, si probaren que les /a sido imposible impedirlosL#
Los padres son quienes deben aportar la prueba para desvirtuar la presuncin de
culpabilidad, que pesa sobre ellos esta presuncin es iuris tantum, admite prueba en
contrario, pero son los padres del menos quienes cargan con la responsabilidad de
revertirla# La prueba de que /an reali1ado sobre el menor una vigilancia activa, lo que
implica que #ste a recibido de su parte una buena educacin moral, que le /an
inculcado /&bitos de vida, que /a sido adecuado con el contexto donde se desenvolvi
la vida del niIo, que no /a tenido un trato violento, etc# %!# de esta 'alta de vigilancia
activa(
Halta de control de las amistades
3ermiso para vagar solo por la calle durante /s# $in control
Autori1acin en que use armas blancas o de 'uego
3ermitir al menor la concurrencia a sitios de diversin nocturna
3ermitir que el menor !uegue con ob!etos peligroso tales como in'lamables, txicos,
qu"micos, etc#
#CC"/N .-C0.SO."# D- !OS P#D.-S
:o existe en nuestra ley civil ninguna norma espec"'ica que estable1ca que los padres
puedan reclamar al /i!o la repeticin del resarcimiento que /ubieran debido a'rontar por un
/ec/o il"cito suyo, pero entendemos que lo dispuesto en el Art# )),< .., con relacin al
comitente, resulta aplicable a este supuesto#
52
:o es procedente cuando el acto /ubiera sido causado por un menor de )9 aIos, por que
ser"a un /ec/o involuntario, no pudiendo engendrar obligacin alguna#
.-SPONS#"!"D#D D- T0TO.-S = C0.#DO.-S' 10ND#3-NTO = .-?0"S"TOS
%n el art# ))); .., tutores y curadores quedan equiparados a los padres en cuanto a la
existencia de una Kpresuncin de culpaL, cuando alguno de los menores o incapaces ba!o su
guarda cometiera un il"cito#
D%PJI$IQO$ 4% LA D%$3O:$ABILI4A4 4% LO$ QJQOD%$
%n lo tocante a requisitos, modo de exoneracin de tal responsabilidad y acciones regreso,
debe aplicarse a los tutores todo lo de los padres#
HJ:4A-%:QO 4% LA D%$3O:$ABILI4A4 4% LO$ QJQOD%$
%l 'undamento de la responsabilidad de los tutores di'iere del 'undamento del deber de los
padres de resarcir, puesto que no es posible /ablar de incumplimiento de los deberes de la
patria potestad# $in embargo, al igual que los padres, tienen un deber de control o vigilancia
sobre los actos de sus pupilos#
D%$3O:$ABILI4A4 4% LO$ .JDA4OD%$
%xisten varios tipos de curadores(
- curadores de dementes
- curadores de sordomudos que no saben darse a entender por escrito
- curadores de penados con condena de reclusin o prisin por m&s de <
aIos
- curadores de in/abilitados !udicialmente
- curadores a los bienes
- curadores ad litem#
%l 6nico curador que encuadra en el ))); es el curador del demente, al cual se aplican las
reglas sobre la responsabilidad de los padres# $e presume su culpa por la ausencia de
contralor, presuncin que admite prueba en contrario y, tambi2n se aplican las causales de
eximicin de los padres#
.onsideramos que en este caso, la responsabilidad del curador se 'unda en su culpa en la
vigilancia del insano# .uando se /abla de responsabilidad del curador, se sobreentiende que
se /abla de curador designado !udicialmente y no curador de /ec/o slo al curador
designado puede serle aplicada la norma del art# ))); ..#
.-SPONS#"!"D#D D- !OS D".-CTO.-S D- CO!-:"O
Art# )))F( KLos propietarios de establecimientos educativos privados o estatales ser&n
responsables por los daIos causados o su'ridos por sus alumnos menores cuando se /allen
ba!o el control de la autoridad educativa, salvo que probaren el caso 'ortuitoL# Los
establecimientos educativos deber&n contratar un seguro de responsabilidad civil# La
presente norma se aplicar& a los establecimientos de nivel terciario o universitarioL#
Los directores de colegio, para eximirse de responsabilidad tienen que probar el caso 'ortuito#
:i siquiera la prueba de 'alta de culpa los exime de responsabilidad#
Los HJ:4A-%:QO$ de esta especie de responsabilidad son ,(
() Obligacin de vigilancia
Algunos autores sostienen que la responsabilidad de los directores de colegio surge a
partir de una culpa presunta del director, al no cumplir con su obligacin de vigilancia,
el no inculcar las pautas de disciplina necesarias para un armnico desarrollo del
traba!o com6n, o no se e!erci una adecuada vigilancia tendiente a evitar que el /ec/o
daIoso tuviera lugar#
53
O es claro que por m&s que el director obre a trav2s de auxiliares, es 2l quien tiene el
deber de contralor de los alumnos#
*) Patria potestad delegada
Jna ,` teor"a, apoyada en el antiguo art# )))F, daba como argumento que los
directores asum"an una suerte de Kpatria potestad delegadaL, pudi2ndose asimilar a los
padres en el e!ercicio de cierta autoridad sobre los menores#
8) .a7ones de pol,tica legislativa
.reemos que con el texto actualmente vigente el 'undamento de tal responsabilidad es
la voluntad del legislador, que tuvo en mira especialmente la realidad de una actividad
que ven"a causando crecientes daIos#
.-SPONS#"!"D#D D- !OS D0-TOS D- HOT-!-S
%l art# )))= establece que Klos dueIos de /oteles, casas p6blicas de /ospeda!e y de
establecimientos p6blicos de todo g2nero, son responsables del daIo causado por sus
agentes o empleados en los e'ectos de los que /abiten en ellas, o cuando tales e'ectos
desapareciesen, aunque prueben que les /a sido imposible impedir el daIoL#
%s el art# )),9, que estatuye que KLas obligaciones de los posaderos respecto de los e'ectos
introducidos en las posadas por transe6ntes o via!eros, son regidas por las disposiciones
relativas al depsito necesarioL#
%l art# )))= ancla la responsabilidad del /otelero dentro del &mbito de la responsabilidad
extracontractual, mientras que el art# )),9 e'ect6a un reenv"o a normas contractuales# 3ara
integrar a estas normas, la respuesta es que el art# )))= slo sienta un principio general# La
doctrina nacional mayoritaria /a concluido que la responsabilidad del /otelero es una
responsabilidad contractual por el /ec/o de otro, regida por lo dispuesto con relacin al
depsito necesario en los arts# ,,,F a ,,<8#
La responsabilidad de los /oteleros tiene un HJ:4A-%:QO ob!etivo la responsabilidad de
ellos surge ante el incumplimiento de una obligacin de resultado, respecto de la
conservacin y custodia de los e'ectos introducidos por los via!eros al /otel# 3or ello, no se
requiere la culpabilidad para /acer nacer la obligacin resarcitoria del /otelero# %l dueIo de
un /otel debe mantener los bienes de los via!eros a!enos a toda contingencia#
L%GIQI-A.IM: 3A$IVA
%l art# )))= menta como su!etos pasivos de la obligacin de resarcir por 2l establecida a los
dueIos de /oteles, casas p6blicas de /ospeda!e y establecimientos p6blicos de todo g2nero#
4a cabida a todo establecimiento p6blico, que da alo!amiento, depositando all" las personas
sus e'ectos#
%s evidente que ella incluye a los /oteles propiamente dic/os, a las /oster"as, a los /ostales,
y a las pensiones# 3ero no deben considerarse como pensiones a las casas de 'amilia donde
se alquila una /abitacin#
4A_O$ .O-3D%:4I4O$
%n este tipo de responsabilidad son los que se produ!eran en las cosas introducidas por el
via!ero, sea que se trate de extrav"o, deterioro o destruccin +arts# ,,<9 y ,,<)*# 4e la misma
manera que los maestros $alvat, Borda y Bo''i Boggero, consideramos que el dinero integra,
al igual que la ropa, los e'ectos que los via!eros llevan consigo# Qambi2n son responsables de
cualquier daIo, /urto o robo que puedan su'rir los automotores depositados en las coc/eras
o gara!es de los /oteles#
.AJ$AL%$ 4% %X%:.IM:
Las causales de exencin de esta responsabilidad est&n taxativamente elencadas en el
.digo(
a* Culpa del viajero
b* Culpa de miembros de su &amilia o visitantes
c* Caso &ortuito o &uer7a ma2or
.abe aclarar que el /otelero, al igual que el dueIo de un gara!e, no puede escudarse
en la existencia de un robo para no responder ante el cliente# Art# ,,<F( K:o es 'uer1a
mayor la introduccin de ladrones en las posadas, si no lo /icieran con armas, o por
escalamiento que no pudiese resistir el posaderoL#
d* #usencia de denuncia de cosas valiosas
Obrar de tal modo implica culpa de la v"ctima en los t2rminos del art# ))))#
54
.-SPONS#"!"D#D D- C#P"T#N-S D- 0?0-S5 P#T.ON-S D- -3#.C#C"/N =
#:-NT-S D- T.#NSPO.T- T-..-ST.-
La ley civil extiende la responsabilidad de los posaderos a los capitanes de buques, patrones
de embarcaciones y agentes de transporte terrestre, a consecuencia de los daIos que
causaren los tripulantes a la mercader"a transportada +art# )))8*#
La responsabilidad de los patrones de embarcaciones y capitanes es contractual ob!etiva, por
lo que el art# )))8 primera parte, es criticable en varios aspectos#
.-SPONS#"!"D#D D- !OS F-1-S D- 1#3"!"# PO. COS#S #..OF#D#S O
-$P0-ST#S # C#-.
%l art# )))8 .., 6ltimo p&rra'o, dispone que( K%l art"culo anterior es aplicableZA los padres
de 'amilia, inquilinos de casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al daIo causado a los que
transiten, por cosas arro!adas a la calle, o en terreno a!eno, o en terreno propio su!eto a
servidumbre de tr&nsito, o por cosas suspendidas o puestas de un modo peligroso que
lleguen a caer pero no cuando el terreno 'uese propio y no se /allase su!eto a servidumbre
de tr&nsito# .uando dos o m&s son los que /abitan la casa, y se ignora la /abitacin de
donde procede, responder&n todos del daIo causado# $i se supiere cual 'ue el que arro! la
cosa, 2l solo ser& responsableL#
La responsabilidad queda aqu" comprometida por , aspectos(
)* por arro!ar cosas desde una casa o dpto#, causando daIo a otro, y
,* por la ca"da de cosas suspendidas de 'orma tal que caen y per!udican a terceros#
!-:"T"3#DOS P#S"%OS
.on'orme edicta el art# )))8 son responsables los padres de 'amilia e inquilinos de la casa#
%l codi'icador /a establecido una responsabilidad, pero ello no implica que, como sostiene
Llamb"as, deba liberarse de responsabilidad a las personas solteras, casadas sin /i!os o
viudos que no tengan descendencia# %sta norma /a quedado des'asada, al no modi'ic&rsela,
luego de la sancin de leyes tan importantes que introducen modi'icaciones sustanciales al
sistema civil nacional y que a'ectan esta materia#
Bien interpretada la misma, resultan responsables las personas que tienen la autoridad
'amiliar sobre quienes conviven con ellos y mantienen trato dom2stico, sin que importe el
estado civil o la existencia de /i!os#
:o interesa tampoco el t"tulo por el posea un su!eto puede ser propietario, poseedor,
usuario, locatarios y aun detentador del inmueble si /abita la casa y e!erce una cierta
potestad sobre los que all" viven, eso le da autoridad y lo convierte en !e'e de 'amilia y, por
ende, responsable a los e'ectos de esta norma#
.AJ$AL%$ 4% %XI-I.IM: 4% D%$3O:$ABILI4A4
Adem&s de las causales gen2ricas de eximicin de responsabilidad +culpa de la propia
v"ctima, 'uer1a mayor, etc#*, existe una causal espec"'ica de eximicin( cuando 'ueran varios
los !e'es de 'amilia demandados y alguno de ellos pudiere demostrar desde dnde parti el
ob!eto que caus el daIo, slo ser& responsable el que /abite ese lugar y no todos los
restantes, con'orme establece el art# )))8 ..#
.-:!#S CO30N-S # TOD#S !#S .-SPONS#"!"D#D-S
Accin contra el civilmente responsable( %l Art# )),, establece( K)as personas damnificadas
por los dependientes o dom#sticos pueden perseguir directamente ante los tribunales civiles
a los que son civilmente responsables del da*o, sin estar obligados a llevar a juicio a los
autores del ecoL#
Accin contra el autor directo del daIo( La v"ctima puede demandar al autor material y al
civilmente responsable, por separado o con!untamente, sin que en este 6ltimo supuesto el
55
desistimiento de la accin contra uno de ellos obste para nada al progreso de la deducida
contra el otro#
Accin recursoria( Art# )),<( K+l que paga el da*o causado por sus dependientes o
dom#sticos, puede repetir lo que ubiese pagado del dependiente o dom#stico que lo caus
por su culpa o negligenciaL +dado que su responsabilidad es por deuda a!ena*#
.on excepcin de los actos il"citos cometidos por persona sin discernimiento, en cuyo
supuesto los padres, tutores o curadores son los 6nicos responsables#
olilla *8
DaLos producidos por el hecho de las cosas
Obviamente las cosas son ob!etos predeterminados siempre por la voluntad del /ombre,
motivo por el cual no se puede !u1gar a un ob!eto inanimado ni a un animal como culpable,
sino que es su dueIo quien debe asumir la obligacin de cuidar y controlar la cosa para que
no cause daIo, o en caso contrario, est& obligado a resarcir el daIo que 2stas causaren#
%l codi'icador utili1 una sistem&tica notable en materia de responsabilidad por el /ec/o de
las cosas, clasi'ic&ndolas en daIos causados por animales, y daIos causados por cosas
inanimadas#
3ara V2le1, la responsabilidad por el /ec/o de las cosas que contempl tuvo una directa
relacin con la realidad de su tiempo, en el que los animales eran las cosas que mas daIos
produc"an#
3or eso el cdigo de V2le1 'ue detallista en la regulacin de los daIos causados por
animales# Las otras cosas que exist"an en el siglo XIX no eran mayormente daIosas,
excepcin /ec/a de las m&quinas de vapor#
%l articulo original del cdigo establec"a que Kla obligacin del que /a causado un daIo se
extiende a los daIos que causaren los que est&n ba!o su dependencia, o por las cosas de
que se sirve, o que tiene a su cuidadoL#
%l art )))< original del .. contemplaba dos situaciones bien di'erenciadas(
a* La responsabilidad del patrn por el /ec/o de los dependientes,
b* La responsabilidad de su dueIo por el /ec/o de las cosas#
%l e!e de todo sistema de responsabilidad civil era el Art# ))98, una norma dedicada a la
responsabilidad por acto propio#
)uego de la entrada en vigencia del ,, en -./-(
NUpoca de navegacin a vela y circulacin en caballo o carreta
Nsu sistema de responsabilidad civil tenia por e!e la culpa
Nno /ay responsabilidad sin culpa era el principio rector, pese a las excepciones
Nno exist"a la electricidad ni el automvil
Nel principal supuesto de responsabilidad era la culpa por el /ec/o propio
Nla norma 'undamental del sistema de responsabilidad era el art"culo ))98 ..#
La re'orma de la ley )F#F)) le agreg un ,do y un <er p&rra'o Ken los supuestos de daIos
causados con las cosas, el dueIo o guardi&n, para eximirse de responsabilidad, deber&
demostrar que de su parte no /ubo culpa, pero si el daIo /ubiere sido causado por el riesgo
o vicio de la cosa, solo se eximir& total o parcialmente de responsabilidad acreditando la
culpa de la v"ctima o de un tercero por quien no debe responderL
Ksi la cosa /ubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueIo o guardi&n,
no ser& responsableL#
La re'orma al cdigo civil de )8B= introdu!o un cambio sustancial en el sistema de
responsabilidad civil, al consagrar el sistema de responsabilidad ob!etiva, sin culpa, por los
daIos resultantes del riesgo o vicio propio de la cosa#
,digo civil reformado 0-'1.2
N2poca de via!es espaciales, computadoras, energ"a nuclear, automviles#
Nsu sistema de responsabilidad civil tiene por e!e el riesgo creado
NLa responsabilidad por culpa es una excepcin
Nel principal supuesto de responsabilidad, es la responsabilidad por el /ec/o de las cosas#
Npor v"a de interpretacin el art# )))< se convierte en la norma m&s importante del sistema de
responsabilidad#
DaLos causados por animales6 Historia
56
%n el derec/o romano se lo conoci con el nombre de pauperie a los daIos ocasionados por
los semovientes# 3ara encuadrarse ba!o el r2gimen de la pauperie, un daIo deb"a cumplir
ciertos requisitos( A0la lesin deb"a causarla un cuadr6pedo que 'uera un animal dom2stico#
B0el /ec/o deb"a ser contrario a las costumbres de la especie#
$e conced"a una actio de pauperie, a las v"ctimas de daIos causados por ciertos animales
contra el propietario de ellos, otorgaba a la demandada la posibilidad de e!ecutar un
abandono noxal, ya que pod"a liberarse de pagar la indemni1acin correspondiente,
entregando el animal al damni'icado#
.gimen del CC argentino en esta materia
.lases de animales( )),;..
Qodo per!uicio que causare un animal genera una accin resarcitoria en contra de su dueIo,
sea que el daIo se /ubiera causado a personas o bienes, u otros animales#
%l Art# )),; .. clasi'ica a los animales en dos grandes grupos( dom2sticos y 'eroces#
O el art# )),8 subclasi'ica a los animales 'eroces entre animales 'eroces y que no reportan
utilidad para la gurda o servicio de un predio +leones, panteras, pumas, etc* y animales
'eroces que si reportan esa utilidad# 4e la con!uncin del )),F y )),8 se extrae la conclusin
de que la principal di'erencia de trato se da entre animales dom2sticos y 'eroces que no
reporten utilidad para la guarda o servicio de un predio#
Interpretando estrictamente el )),8, surge que en el caso de los daIos causados por un
animal 'ero1, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser&n
siempre imputables al que lo tenga, aunque no le /ubiese sido posible evitar el daIo, y
aunque el animal se /ubiese soltado sin culpa de los que lo guardaban#
%n cambio en el caso de los animales dom2sticos y 'eroces que sirvan para la guarda o
servicio de un predio, resulta de aplicacin el art#)),F, y, en consecuencia, si el animal que
caus el daIo, se /ubiese soltado o extraviado, sin culpa de la persona encargada de
guardarlo, cesa la responsabilidad del dueIo#
%l cdigo endurece el tratamiento de la situacin del dueIo de animales 'eroces que no
tienen una utilidad para guarda o servicio, como ser"a un len o una pantera, al impedirle el
excusarse de responsabilidad probando 'alta de culpa# Oa que constituir"a todo un
contrasentido admitir la prueba de la 'alta de culpa de una situacin que en s" mismo
patenti1a una culpa evidente, como es la de poseer bestias 'eroces sin necesidad y sin
utilidad alguna#
%n los supuestos de animales dom2sticos, cuando el daIo es ocasionado por ellos, el
responsable puede llegar a eximirse de responsabilidad probando que de su parte no /ubo
culpa#
$i el daIo 'uera causado por un animal 'ero1 que no reporte utilidad, tal responsabilidad
ostenta un car&cter ob!etivo, que impide la exoneracin de responsabilidad probando la 'alta
de culpa y que exige para ello, la demostracin de una causa a!ena, como culpa de la v"ctima
o de un tercero#
%l art#)),B ,da parte, dice que no se salva tampoco la responsabilidad del dueIo, porque el
daIo que /ubiese causado el animal no estuviese en los /&bitos generales de su especie#
1undamento de la responsabilidad del propietario del animal
Fundamento subjetivo( el ppal 'undamento de esta obligacin resarcitoria es de base
sub!etiva y se basa en la culpa del dueIo del animal# $i se tratara de un animal domestico o
'ero1 que reporte bene'icio, la 'uente de la obligacin es claramente sub!etiva, y se 'unda en
la culpa en la vigilancia y cuidado del animal#
Fundamento objetivo : se 'unda en el riesgo que crea una persona que tiene en sus
predios, animales 'eroces, en cuyo instinto esta presente la causacin de daIos, sin bene'icio
alguno# .on 'undamento en ese riesgo innecesariamente creado, la ley le impide al obligado
salvar su responsabilidad con la sola prueba de una buena diligencia#
!egitimados pasivos
%l cdigo usa una variada terminolog"a para re'erirse a los legitimados pasivos de esta
accin#
Los art )),; y ))<) cc declaran responsable por los daIos al propietario del animal# Los art#
)),A, )),B, )),= y ))<9 responsabili1an al dueIo del animal#
57
%l art#)),F se re'iere a la persona encargada de guardarlo y al dueIo# O el art# )),8 asigna la
responsabilidad por los daIos causados por el animal Kal que lo tengaL# 3ero pese al
desacierto terminolgico, el primer responsable por los daIos causados por un animal es su
dueIo o propietario del mismo, como lo dispone el art# )),;#
Puien es el dueIo de una animal@ %l art# ,;), .. establece q la posesin de buena 'e de
una cosa mueble, crea a 'avor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el
poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no /ubiese sido robada o
perdida#
%l animal es una cosa y su naturale1a mueble, por lo que cabe presumir que el poseedor de
un animal es su dueIo#
%sta responsabilidad del dueIo, con'orme establece el art# )),B .., persiste aunque el
animal se encontrara ba!o la guarda de sus dependientes en el momento de causar el daIo#
%l 'undamento de esta continuidad de la responsabilidad del propietario, aun ba!o la guarda
de otra persona, se 'unda en que no /a /abido trans'erencia de la guarda del animal, puesto
que los guardianes en realidad lo /acen en nombre del propietario#
3ero existe otro legitimado pasivo por los /ec/os de los animales que es el guardi&n de ellos#
%l art# )),; in 'ine .. dice que la misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se
/ubiere mandado el animal para servirse de 2l, salvo su recurso contra el propietario#
Autores como $alvat, .olombo, Qrigo Depresas, etc, /an postulado que de acuerdo con lo
dispuesto en el art# )),; .. cuando el propietario de!a de ser guardi&n del animal, la
responsabilidad del guardi&n es excluyente# Oa que si el dueIo no puede controlar o vigilar al
animal, ya que solamente el guardi&n tiene la posibilidad de /acerlo, no resulta equitativo que
se le /aga responsable de un acto que no pod"a controlar o prevenir# %sta es la posicin a la
que ad/erimos# %l 6nico responsable es el guardi&n, siendo demandable el propietario solo
en caso de que al momento de producirse el daIo 'uere tambi2n guardi&n del animal#
-Dimicin de responsabilidad
La legislacin argentina veda al propietario del animal la posibilidad de liberarse de
responsabilidad, entregando el animal a la v"ctima del daIo# %l art# ))<) .. cierra el paso a
esta posibilidad, al establecer que Kel propietario de un animal no puede sustraerse a la
obligacin de reparar el daIo, o'reciendo abandonar la propiedad del animalL#
Causales de eDimicin de responsabilidad del propietario 2 del guardi4n de un animal
A* causales genricas(
)0dao causado por fuerza mayor( la existencia de caso 'ortuito, en 2ste supuesto, exime
de responsabilidad al propietario# %l art# )),= dispone en su primera parte que( cesa tambi2n
la responsabilidad del dueIo, en el caso en que el daIo causado por el animal /ubiese
provenido de 'uer1a mayorLZ lo que ocurrir"a igual de no existir esa norma, a tenor del ppio
general establecido en el Art# A)< ..#
,0 culpa de la vctima( nadie puede reclamar daIos que su propia torpe1a o negligencia le
/a causado +Art# )))) ..*#
%n el art# )),= ultimo p&rra'o, establece q Kcesa tambi2n la responsabilidad del dueIo, en el
caso en que daIo causado por el animal /ubiese provenido deZ una culpa imputable al que
lo /ubiese su'ridoL# La exclusin de responsabilidad por culpa de la v"ctima, puede parcial, al
existir culpa de la victima y del dueIo del animal# %n este caso, se est& en presencia de un
caso de cocausacin, esto es que ambos /an puesto de su parte de la causa del daIo#
%n este caso, la reparacin del daIo deber& ser disminuida por el !ue1 /asta la proporcin
de culpa que asigne a la v"ctima#
<0dao causado por el eco de un tercero( puede darse el supuesto que el animal
ocasione el daIo por /aber sido excitado o provocado por la actividad de un tercero a!eno#
3or e!emplo, si el daIo 'uese causado por una estampida de ganado vacuno, que pisotease
un sembrad"o, pero esa estampida /ubiese sido causada por el /ec/o de un tercero, que por
e!emplo /a prendido 'uego, con culpa o dolo al campo, asustando a las vacas# Aqu" no es
posible atribuir el daIo, ni al propietario, ni al guardi&n del animal, por cuanto el animal no /a
sido la causa adecuada del il"cito#
$urge del art# )),A .., que Ksi el animal que /ubiere causado el daIo, 'ue excitado por un
tercero, la responsabilidad es de 2ste, y no del dueIo del animalL#
58
B* causal espec,&ica de eDimicin
%xiste una causal especi'ica de eximicin, dentro de la cual, debe /acerse alguna
subclasi'icacin entre causales de eximicin de responsabilidad del dueIo de cualquier
animal, y, en un segundo grupo, una causal de eximicin solo de animales dom2sticos#
#usencia de culpa del propietario(
%l art# )),F .. establece que, Ksi el animal que caus el daIo se /ubiese soltado o
extraviado sin culpa de la persona encargada de guardarlo, cesa la responsabilidad del
dueIoL# 4os observaciones( A*ella no resulta de aplicacin a animales 'eroces, puesto que el
)),8 .. establece q en el caso de ellos, no se exime el guardi&n ni siquiera probando su
'alta de culpa# B* el propietario como el guardi&n, cualquiera de ellos, quedar& eximido de
responsabilidad, si prueba que de su parte no /a existido culpa en el acaecimiento del daIo
causado por el animal#
Pu2 clase de prueba debe producir el dueIo del animal para eximirse de culpa@
Hay dos teor"as( /ay autores q sostienen q el propietario debe producir una prueba muy
precisa y r"gida de que actu sin negligencia, pues en caso de duda ser& considerado
responsable#
Otra postura sostenida por Qrigo Depresas, q no alcan1a con que el dueIo del animal pruebe
que /a reali1ado los cuidados ordinarios, para estos, la norma exige la demostracin de un
/ec/o que tenga las mismas caracter"sticas del Kcaso 'ortuito o la 'uer1a mayorL#
#cciones recursorias
$i el guardi&n pag la indemni1acin tiene derec/o de repetir contra el dueIo para reclamarle
el reintegro de lo donado6 %n ese caso deber& probar que el dueIo del animal actu
culposamente al no darle aviso sobre los /&bitos extraIos de la bestia#
$i un tercero excit al animal y 'ue culpable del acaecimiento del daIo, tambi2n podr& repetir
contra 2ste lo pagado por 2l# %l guardi&n carga con la prueba del acto del tercero#
DaLos entre animales
%l art# ))<9 .. en su primera parte sienta el ppio de que Kel daIo causado por un animal a
otro, ser& indemni1ado por el dueIo del animal o'ensor, si 2ste provoc al animal o'endidoL #
3ero en cambio, no tendr& derec/o a indemni1acin alguna el propietario del animal daIado,
si /ubiera 2ste provocado al animal o'ensor, criterio que surge de la ultima parte del Art#
))<9..#
La regla 'undamental en materia de onus probandi es que cada litigante debe probar la
situacin de /ec/o que constituye el presupuesto de su derec/o# $urge que, quien reclama
por los daIos su'ridos por un animal suyo, tenga la carga de probar el car&cter de o'ensor del
animal del demandado# O del mismo modo, el demandado tiene la carga de probar que los
daIos su'ridos por el animal del actor tuvieron por causa adecuada la provocacin que
previamente /iciera el animal daIado al o'ensor#
.gimen del cdigo civil en materia de daLo causado por cosas inanimadas
La ley )F#F)) agreg los sgtes p&rra'os al )))< Ken los supuestos de daIos causados con las
cosas, el dueIo o guardi&n, para eximirse de responsabilidad, deber& demostrar que de su
parte no /ubo culpa, pero si el daIo /ubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa,
solo se eximir& total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la v"ctima o
de un tercero por quien no debe responder#
$i la cosa /ubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueIo o guardi&n, no
ser& responsableL
%l texto actualmente vigente del art# )))<, tra1a una di'erencia sustancial entre dos grupos de
daIos(
)* los daLos Bcausados con las cosasL( en este caso para exonerarse de
responsabilidad el dueIo de la cosa, debe probar su 'alta de culpa# La )F#F)) agrav
la situacin del responsable del daIo causado por una cosa, ya que le impuso una
presuncin de culpabilidad, lo que implica acentuar el r2gimen anterior, en el que los
/ec/os del /ombre con la cosa quedaban encuadrados dentro del art#))98.., lo que
/ac"a que el reclamante debiera demostrar la culpa del demandado, en ve1 de
presum"rsela#
,* !os daLos causados Bpor el riesgo o vicio de las cosasA en este supuesto, ya no
alcan1a al dueIo de la cosa con demostrar su 'alta de culpa para liberarse de
responsabilidad, sino que debe demostrar algo m&s( la existencia de una causa a!ena
59
que rompa el nexo de causalidad entre la intervencin de la cosa riesgosa o viciosa y
el daIo causado#
D#TOS C#0S#DOS CON !# COS#
.uando el daIo se produce con la cosa, el propietario o guardi&n, para liberarse de
responsabilidad, carga con la prueba de su 'alta de culpa#
?Pu2 se entiende por daIos causados .O: la cosa@ :osotros sustentamos la postura que
interpreta que el supuesto de daIo causado por el /ec/o del /ombre con la cosa, contin6a
estando regido por el Art# ))98, pues el Art# )))< al /ablar de daIos con la cosa y por el
riesgo o vicio de la cosa, en realidad no est& absorbiendo una categor"a que el cdigo ya
contemplaba, sino creando una nueva#
Los daIos causados con la cosa son, entonces, aquellos respecto de los cuales se puede
in'erir una intervencin activa de las cosas que requieren guarda, y una relacin causal
adecuada entre ese accionar y el daIo#
3ero, si la cosa causare el daIo exclusivamente por la 'orma en que es usada por el /ombre,
este no ser"a un supuesto subsumible en el art# )))<, sino en el ))98 .., por e!, en el caso
de daIos causados con automotores, en accidentes que se producen exclusivamente por la
negligencia absoluta del conductor# %l daIo no puede ser ad!udicado al riesgo de la cosa sino
a la negligencia de su conductor#
D#TOS C#0S#DOS PO. -! ."-S:O O %"C"O D- !# COS#
Diesgo y vicio de la cosa constituyen dos supuestos di'erentes, en primero parte de la
creacin de un riesgo por una persona, en virtud de los medios utili1ados por ella# La doctrina
del riesgo creado, se basa en que quien crea un riesgo, responde por los daIos que se
produ1can como consecuencia#
:o se trata de un /ec/o il"cito, puesto que no existe ni culpa ni dolo, la actividad es l"cita,
pero obliga al bene'iciario a responder ante la victima por el peligro que entraIa la cosa
daIosa para las personas#
%l segundo supuesto es el de los daIos causados por el vicio de la cosa, se presenta
siempre que la cosa 'uera naturalmente inidnea para el uso que se le daba# %n este caso
existe una culpa del propietario, del guardian, e incluso del constructor o 'abricante de la
cosa, quienes no pod"an legitimamente ignorar la de'iciencia de 'uncionamiento de la cosa#
%l ordenamiento establece una garant"a a 'avor de las potenciales v"ctimas de tales ob!etos
de'ectuosos# %l 'undamento de esta responsabilidad es tambi2n el riesgo creado por el
de'iciente mantenimiento o 'uncionamiento de la cosa en si#
C#0S#!-S D- -$"3"C"/N
.uando el daIo se debe al riesgo o vicio de la cosa, las causales de eximicin de
responsabilidad del dueIo o guardi&n de la misma son las siguientes#
Culpa de la v,ctima'
%l daIo que reconoce como 6nica causa la culpa del lesionado, no determina ninguna
responsabilidad a cargo de otra persona, al encuadrar el /ec/o enlo dispuesto por el Art#
)))) .., para que la denominada culpa de la v"ctima exculpe total o parcialmente al autor
material del /ec/o productor del per!uicio o al dueIo de la cosa causante del daIo, debe
poseer relacin de causalidad adecuada con dic/os e'ectos daIosos#
Hecho de un tercero
%l art# )))< expresa, el causante del daIo queda eximido total o parcialmente de
responsabilidad si acredita la culpa de la v"ctima o la de un tercero por quienes no debe
responder#
0so de la cosa contra la voluntad del dueLo o guardi4n
%l 6ltimo p&rra'o del )))< establece que Ksi la cosa /ubiese sido usada contra la voluntad
expresa o presunta del dueIo o guardi&n, no ser& responsableL# %sta voluntad del dueIo de
impedir el uso de la cosa puede mani'estarse expresa o t&citamente#
Caso &ortuito o &uer7a ma2or
%sta causal no 'igura en el texto del art#)))<, pero en caso de existir 'uer1a mayor o caso
'ortuito resulta inimputable del daIo al dueIo de la cosa#
Correcta interpretacin del art6 (((8 CC6 #lcance del mismo
60
4espu2s de la re'orma del cc por la )F#F)) existen tres supuestos distintos de
responsabilidad(
)* por el daIo causado por el /ec/o del /ombre sin intervencin de las cosas +art# ))98
..*, supuesto que requiere la prueba de la culpa#
,* 3or el daIo causado con la cosa, pero por el /ec/o del /ombre, en el que existe una
presuncin de culpa contra el dueIo o guardi&n, que puede ser salvada con la prueba
de que de su parte no /ubo culpa#
<* 4aIo causado Kpor el riesgo o vicio de la cosaL la cosa tiene q poseer el car&cter de
riesgosa o viciosa, estando a cargo del reclamante la prueba de tales calidades# O el
reclamante prueba la culpa del /ombre con la cosa o prueba el riesgo de la cosa, pues
si la cosa causante del daIo no es riesgosa o viciosa, no puede leg"timamente
responsabili1arse a su dueIo o guardi&n por un accidente producido a trav2s de una
utili1acin incorrecta o temeraria de una cosa y no por el riesgo o vicio de ella#
3ara resultar de aplicacin e art# )))< debe probarse en 'orma idnea que la cosa daIadora
e'ectivamente generaba riesgos y esta prueba incumbe a quien pretende obtener la condena
del contrario# $i ello no 'ue acreditado, sino que por el contrario, se prob e'ica1mente, a
trav2s de prueba pericial t2cnica no controvertida, el riesgo cero de la m&quina, no cabe
aplicar el art#)))< a un caso tal#
%l art# ))))cc establece q Kel /ec/o que no cause daIo a la persona que lo su're, sino por
una 'alta imputable a ella, no impone responsabilidad algunaL# La norma establece que quien
se daIa asi mismo por imperio de su exclusiva culpa no puede responsabili1ar a otros por
ello# %n la nota al art"culo, V2le1 pone el siguiente e!#L $i alguno arro!ando alguna cosa sobre
un terreno que le pertenece, y que no est& sometido a una servidumbre de paso, /iriese por
casualidad a un extraIo que se encontraba all" sin permiso, no comete un cuaidelitoL#
$i la conducta de la v"ctima es la causa 6nica del evento daIoso, el demandado encuentra
una eximente plena por e'ecto del art# ))))#
!egitimacin pasiva ante el daLo causado por riesgo o vicio de la cosa
%l art# )))< declara legitimados pasivos de este reclamo a dos su!etos di'erentes( el
propietario y el guardi&n#
Desponsabilidad del dueIo( el propietario de una cosa responde por los daIos que 2sta
cause solo en la medida en que tenga la guarda de la misma, pues si /ubiera trans'erido la
guarda a/ora persona, de!a de ser responsable# Puien trans'iere la guarda, en el mismo
momento trans'iere tambi2n la responsabilidad por los daIos causados por la cosa#
%l dueIo de la cosa es quien es titular de dominio de una cosa, tal como prescribe el art#
,A9B ..# $i el bien es inmueble, su propietario es quien 'igura inscripto como titular registral
en el Degistro de la 3ropiedad Inmueble, creado por ley )F#=9)# 3ara el caso de los bienes
muebles rige en ppio lo dispuesto en el art#,;),, seg6n el cual la posesin crea una
presuncin de propiedad de la cosa#
%n el caso de los automotores, no es tan sencillo el tema de quien es el dueIo de los
automotores# A los e'ectos del )))< .. quien responde por los daIos causados por el
ve/"culo es el titular registral, excepto que /aya /ec/o una denuncia de venta, comunicando
al Degistro mediante un 'ormulario especial que /a trans'erido la posesin del ve/"culo y que
otro /a asumido la guarda del mismo#
Desponsabilidad del guardi&n(
Guardian es quien aprovec/a y utili1a la cosa, obteniendo de ella un bene'icio econmico, o
una satis'accin placentera, o la salvaguarda de intereses suyos# .reemos que la idea de la
Kguarda provec/oL es la 6nica que se compatibili1a con el concepto de guarda que emerge de
lo dispuesto en el art#)))<, una persona es responsable por el /ec/o de las cosas de que se
sirve o las que tiene a su cuidado#
La responsabilidad del dueIo y del guardian es alternativa, es la responsabilidad de uno o de
otro#
.esponsabilidad en los accidentes de automotores
Jn automotor !ur"dicamente es una cosa y por tanto los daIos que este causare deben ser
encuadrados en el art# )))<..
a* .olisiones entre automotores en movimiento
Desponsabilidad por accidentes de automotores(
Nel conductor debe tener en todo momento el control del ve/"culo
61
Nquien conduce un coc/e debe poder dominar en todo momento la maquina
Nquien embiste a otro auto, demuestra con ello q no /a podido dominar el ve/"culo
Nla aparicin de un peatn distra"do o un ciclista desaprensivo es un evento previsible
Nlas in'racciones a reglamentos de transito no implican, de por si, la culpa del in'ractor
Nlas in'racciones de tr&nsito generan una presuncin en contra del in'ractor
N no cabe exigir al conductor una previsibilidad absoluta ni que se comporte como una
computadora#
Colisin de un veh,culo menor Ebicicleta) por parte de un automotor o de un peatn
.uando el daIo es su'rido por un ciclista o peatn, el !u1gamiento del automovilista es muc/o
m&s estricto que cuando 2ste colisiona a otro ve/"culo# La aparicin de la 'igura del peatn
distra"do suele presentarse# %l conductor debe estar alerta como para sortear esa
emergencia#
3ara que el comportamiento culpable del peatn pueda considerarse causa 6nica del
accidente tiene que ser en extremo imprevisible e inevitable#
Colisin de un automotor por parte de un veh,culo ma2or Ecamin5 colectivo5 etc)
.uando se trata de ve/"culos de porte diverso, camin y automvil, por e!emplo, se presume,
/asta que se demuestre lo contrario, la responsabilidad del ve/"culo mayor, dada su mayor
masa y peso y su menor maniobrabilidad y la exigencia mayor de prudencia que impone al
conductor del mismo#
%llo, pues la peligrosidad se mide en 'uncin de la masa que ocupa cada uno y del riesgo que
encierra y ese mayor riesgo obliga en mayor medida al conductor del ve/"culo mayor, por lo
que, la conducta de este debe ser muc/o m&s prudente y previsora +art# 89,..*#
.uina de edi&icios
%l art# ))<, establece que Kel propietario de una /eredad contigua a un edi'icio que amenace
ruina, no puede pedir al dueIo de 2ste garant"a alguna por el per!uicio eventual que podr&
causarle su ruina# Qampoco puede exigirle que repare o /aga demoler el edi'icioL# La re'orma
)F#F)) agreg un nuevo p&rra'o al art# ,;88 Kquien tema que de un edi'icio o de otra cosa
derive un daIo a sus bienes puede denunciar ese /ec/o al !ue1 a 'in de que se adopten las
oportunas medidas cautelaresL # %sto llev a algunos doctrinarios a a'irmar q el art#))<,,
/ab"a quedado derogado# 3ero no nos parece que se de un supuesto de derogacin
impl"cita, puesto q no /ay incompatibilidad de ambas normas, ni la imposibilidad de su
vigencia a un mismo tiempo#
.esponsabilidad de la ruina de un edi&icio(
%sta problem&tica se subsume en el art# )))< q regula lo concerniente a la responsabilidad
por el /ec/o de las cosas inanimadas, supuesto mas a'"n a la responsabilidad por ruina#
$in embargo qued en vigencia el art# ))<A q dice Ksi la construccin arruinada estaba
arrendada o dada en usu'ructo, el per!udicado solo tendr& derec/o contra el dueIo de ella# $i
perteneciese a varios condminos indivisos, la indemni1acin debe /acerla cada uno de
ellos, seg6n la parte que tuviese en la propiedadL#
4e 2l se puede in'erir que el responsable es el dueIo, y no el guardi&n#
Qambi2n qued en vigencia el art# ))<B .., Kla indemni1acin del daIo puede ser
demandada como accesoria de las denuncias de obras nuevas, acabadas o no acabadasL
olilla *9
!egitimacin activa' damni&icado directo e indirecto
Hablar de legitimado implica re'erirse a un su!eto procesal que tiene derec/o a e!ercitar un
determinado reclamo#
)egitimado activo( es aquel a quien la ley le concede una accin para reclamar
indemni1acin por un daIo# 4amni'icado directo o v"ctima y damni'icados indirectos u
otras personas que resulten igualmente per!udicadas por el daIo causado por un /ec/o
il"cito#
4amni'icado directo, por e!, es en el delito de lesiones, el lesionado# 4amni'icado indirecto
es aquel en quien repercute el daIo su'rido por otro, por e!, en el delito de /omicidio, los
deudos del muerto#
62
Legitimado pasivo( es aquel sobre cuyo patrimonio la ley carga una accin indemni1atoria
en 'avor del legitimado activo#
%s el autor de un /ec/o daIoso y sus cmplices, quienes responden solidariamente 'rente
a la v"ctima#
+Legitimacin activa( a 'avor de quien se concede una accin !udicial# Legitimacin pasiva(
en contra de quien se concede determinada accin*
:o cualquier damni'icado puede reclamar indemni1acin#
Deparacin del daIo ?qu2 es un daIo resarcible@
%l cdigo civil de'ine el daIo en su art#)9B= diciendo que /abr& daIo siempre que se
causare a otro alg6n per!uicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en
las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal /ec/o a su persona o a
sus derec/os o 'acultades#
%ste concepto de daIo del art#)9B= del .. es un concepto exclusivamente patrimonial(
directo, cuando se destruyen cosas del patrimonio de otro o en la posesin del mismo,
indirecto cuando el mal es /ec/o a la persona, en este 6ltimo caso, se lo llama indirecto,
porque la integridad de la persona no es KpatrimonialL +la persona no es una cosa*, lo no
directo del daIo reside en que en la mutacin '"sica /ec/a a la persona, la /erida por
e!emplo, puede signi'icar una p2rdida patrimonial indirecta para 2sta, por no poder
traba!ar +lucro cesante*, por tener que e'ectuar erogaciones extraordinarias en remedios,
/onorarios de m2dicos, curaciones, placas, internacin, etc +daIo emergente* pero ello
tiene que ocurrir necesariamente porque si no, no /ay daIo#
%l daIo es la lesin o menoscabo a un derec/o sub!etivo o inter2s leg"timo#
K%l daIo no es la supresin de un bien, sino su disminucin o p2rdida de idoneidad para
satis'acer las necesidades del lesionadoL#
%l daIo constituye un concepto !ur"dico abierto e indeterminado, cuyo contenido deben
determinar el !ue1 al 'allar cada litis, sobre la base de la prudencia y a las circunstancias
de ese caso#
La re'orma de la ley )F#F)) incorpor un segundo p&rra'o al art# )9B8, el que dice Klos
!ueces, al 'i!ar las indemni1aciones por daIos, podr&n considerar la situacin patrimonial
del deudor, atenu&ndola si 'uere equitativo, pero no ser& aplicable esta 'acultad si el daIo
'uere imputable a dolo del responsableL#
%l daIo, para ser resarcible, tiene que cumplir ciertos requisitos# 4ebe /aber certidumbre
en cuanto a la existencia misma, presente o 'utura, del daIo, aunque puede no existir
posibilidad de determinar, en ese momento, su monto o extensin de'initiva#
4aIo resarcible(
Nanti!ur"dico
Npropio o personal
Nel inter2s lesionado debe ser leg"timo
Nsubsistente
Ncierto
%n el seno de nuestro cdigo civil, existen dos grandes bloques para encuadrar un daIo
resarcible(
a* 4aIo patrimonial
b* 4aIo extrapatrimonial o moral
V2le1, en el primer p&rra'o del Art# )9B8 del .., estableci que K%l daIo comprende no
solo el per!uicio e'ectivamente su'rido, sino tambi2n la ganancia de que 'ue privado el
damni'icado por el acto il"cito, y que en este cdigo se designa por las palabras p2rdidas e
interesesL#
%l daIo material que menoscaba el patrimonio de una persona, como con!unto de valores
econmicos, y que por tanto es susceptible de apreciacin pecuniaria, se exteriori1a de
dos modos(

D#TO P#T."3ON"#! .-S#.C"!-
63
A* .omo dao emergente( esto es, como p2rdida o disminucin de valores econmicos
ya existentes, es decir como empobrecimiento del patrimonio# %l daIo emergente es la
p2rdida o empobrecimiento e'ectivamente su'rido por la ine!ecucin o el cumplimiento
de'ectuoso de lo debido o por las consecuencias del /ec/o il"cito#
B* .omo lucro cesante( por la 'rustracin de venta!as econmicas esperadas, lo que
implica la p2rdida del enriquecimiento patrimonial previsto# %s la ganancia 'rustrada, la
utilidad, bene'icio, lucro o provec/o de que se ve privado el acreedor por la ine!ecucin
total o parcial de la obligacin por retardo o mora en su e!ecucin# %st& con'igurado por la
p2rdida de enriquecimiento o por las ganancias que /a de!ado de percibir el damni'icado y
su reclamo debe /acerse sobre una base real y cierta y no sobre una p2rdida probable o
/ipot2tica# %l concepto de lucro cesante slo comprende la ganancia l"quida, es decir,
que del posible ingreso bruto deben descontarse los gastos que /ubieran sido necesarios
para obtenerlo#
.* .omo p!rdida de una cance o posibilidad de obtener una ganancia o bene'icio en el
'uturo( se entiende por c/ance la probabilidad de una ganancia que resulta 'rustrada por
el incumplimiento del deudor o un il"cito# La c/ance es la posibilidad de un bene'icio
probable, 'uturo, privar de esta esperan1a al su!eto conlleva daIo# La incertidumbre es la
caracter"stica de'initoria de la c/ance# Lo que se indemni1a es la privacin de una
esperan1a para el su!eto y no en s" mismo el bene'icio esperado#
%st& en !uego una KoportunidadL que el causante del daIo impide# La c/ance 'rustrada,
que no es m&s que privar a alguien de la oportunidad de participar en un /ec/o o evento
de resultado incierto aunque probable en grado serio#
32rdida de c/ance( supuestos que pueden con'igurarla(
a*:uestros tribunales /an sentado que, en el caso de muerte de un /i!o menor, lo que
debe resarcirse es el daIo 'uturo cierto que corresponde a la esperan1a, con contenido
econmico, que constituye para una 'amilia modesta la vida de un /i!o muerto a
consecuencia de un /ec/o il"cito, ese resarcimiento cabe, si no a t"tulo de lucro cesante,
por lo menos como la p2rdida de una c/ance u oportunidad de que en el 'ututo, de vivir el
menor, se /ubiera concretado la posibilidad de una ayuda y sost2n econmico para sus
padres#
b* La p2rdida de la c/ance de 'uturos ascensos, es un daIo resarcible cuando implica una
probabilidad su'iciente de bene'icios econmicos que resultan 'rustrados por acto
imputable al responsable#
c* La apoderada que por su culpa de! prescribir la accin que se le encomend
promover, debe indemni1ar a su mandante por las costas del !uicio perdido y por la
c/ance de triun'ar que ten"a la accin prescripta#
32rdida de c/ance( determinacin de la indemni1acin
NUsta queda su!eta al prudente arbitrio !udicial, valorando cada caso en 'orma particular#
Lo resarcible es la p2rdida de una probabilidad u oportunidad 'utura, que el curso de los
acontecimientos, al tronc/arla, /ace imposible saber si la esperan1a se /abr"a tornado
una realidad#
Nla indemni1acin por p2rdida de c/ance no se identi'ica con la utilidad de!ada de percibir,
sino que lo resarcible es la c/ance misma#
Nel !ue1 no debe guiarse por pautas r"gidas, pues la indemni1acin no puede identi'icarse
con el eventual bene'icio perdido, sino que lo resarcible es dic/a c/ance, la que ser&
apreciada !udicialmente seg6n el mayor o menor grado de probabilidad de convertirse en
cierta#
Di&erencia entre los tres rubros indemni7atorios
"Dao emergente
.onstituye el menoscabo a los valores econmicos ya existentes, un empobrecimiento del
patrimonio#
Puien lo reclama debe probar una disminucin de su patrimonio a consecuencia del daIo#
"#ucro cesante
$e genera cuando lo que se pierde es una venta!a econmica esperada, un
enriquecimiento patrimonial previsto#
64
A quien lo reclama no le basta probar la simple posibilidad de /aber obtenido una
ganancia, es necesario que demuestre que se le /a privado de un acrecentamiento
patrimonial que /ubiera podido obtener veros"milmente#
"$!rdida de cance
$e produce cuando se pierde una posibilidad 'utura de una venta!a o adquisicin de un
derec/o, un enriquecimiento patrimonial meramente potencial, pero posible#
A quien lo reclama le basta probar la 'rustracin de la posibilidad de /aber obtenido una
ganancia 'utura, la que debe ser veros"mil#
DaLo moral
:o debe ser conceptuali1ado como el precio del dolor#
%l daIo moral debe ser visto desde una perspectiva m&s amplia#
4ebe ser visto como un g2nero que tiene distintas especies( per!uicio est2tico, per!uicio a
la vida de relacin, etc#
!os actos il,citos 2 el principio de la reparacin integral
%l .. argentino, especialmente a partir de su Art# )9=<, de aplicacin en materia
extracontractual, sienta el principio de la reparacin integral o plena, en virtud del cual la
indemni1acin debe abarcar KtodoL el per!uicio su'rido por la v"ctima#
A la lu1 del derec/o vigente, salvo los casos excluidos legalmente, el principio de la
reparacin integral en materia de actos il"citos tiene !erarqu"a constitucional#
$u aplicacin debe regirse por un elenco de cuatro reglas b&sicas(
)* %l daIo debe ser 'i!ado al momento de la decisin,
,* La indemni1acin no debe ser in'erior al per!uicio,
<* La apreciacin debe 'ormularse en concreto, y
;* La reparacin no debe ser superior al daIo su'rido#
La reparacin integral del daIo es la pauta rectora a aplicar en materia de daIos il"citos#
-l daLo en casos particulares
HO3"C"D"O' daLos comprendidos5 determinacin de la indemni7acin
Homicidio es todo acto il"cito por el cual se provoca el 'allecimiento de una persona, sin
importar las distinciones o categor"as que contempla el derec/o penal +/omicidio simple,
culposo, doloso, preterintencional, etc#*
#) .0.OS "ND-3N"I#TO."OS
4el Art# )9=;.. surge claramente que el cdigo contempla expresamente tres items en la
indemni1acin del /omicidio(
Nlos gastos de asistencia( si el occiso no muri en el acto, con seguridad su 'allecimiento
/a generado gastos de atencin en sus 6ltimos momentos, tales como gastos de
'armacia, /onorarios, m2dicos, gastos sanatoriales, gastos de ambulancia, etc# La
determinacin de la cuant"a de este rubro debe ser /ec/a teniendo en consideracin las
circunstancias del caso, la condicin '"sica de la v"ctima, la magnitud de sus lesiones
previstas al deceso, los tratamientos requeridos, etc#
?4ebe tenerse en cuenta la condicin social de la v"ctima al 'i!arlos@
:o cabe distinguir seg6n la condicin social de la persona, pues el derec/o a la salud es
un derec/o constitucional esencial de todos los /abitantes, sin distincin de clase o poder
econmico#
?%s necesaria la prueba acabada de todos los gastos cuyo pago se reclama@
La !urisprudencia, casi un&nime /a !u1gado que no es necesaria la prueba espec"'ica de
estos gastos, porque ellos surgen de la naturale1a de los /ec/os#
Nlos gastos de entierro del difunto y luto de sus familiares( este rubro incluye dos
rubros diversos los gastos de velatorio, entierro y artes 'unerarias, por un lado y los
gastos de luto de la viuda e /i!os del muerto# 3roporcional a la clase social del 'allecido
ser& la importancia de los gastos de velatorio# $e /a !u1gado que aun cuando se /a
entendido que los gastos del sepelio deben estar de acuerdo con la posicin econmica y
social que ten"a el 'allecido, ello debe ser as" en tanto su monto no resulte excesivo#
65
Nlo necesario para la subsistencia de la viuda e ijos del muerto( este es el rubro
indemni1atorio cualitativa y cuantitativamente m&s importante de todos los contemplados
en el Art# )9=; ..# %l responsable del daIo debe proveer a la viuda e /i!os del di'unto lo
necesario para su subsistencia#
3ara calcular el monto resarcitorio necesario para la subsistencia de la viuda e /i!os del
muerto, prevista en el Art# )9=; .., el !ue1 busca determinar un capital indemni1atorio
susceptible de producir, en calidad de inter2s, una suma peridica similar a la entrada de
que se vio privada la 'amilia a consecuencia de la desaparicin del marido, una suma que
al t2rmino de la probable vida 6til que /ubiera tenido el occiso quede consumada#
%l !ue1 busca determinar una indemni1acin que permita mantener a la 'amilia del muerto
en una situacin similar a la que 2sta ten"a antes del /ec/o, para ello se toman en cuenta
los antecedentes de la v"ctima, su edad, nivel cultural, ingresos# Adem&s, la condicin de
los damni'icados indirectos +posicin social, estado de salud, necesidades, etc#* y as" se
llega a una indemni1acin global, que suele 'undarse en Kel prudente arbitrio !udicialL o en
la sana cr"tica del !ue1#
) !-:"T"3#C"ON
%n un supuesto de /omicidio solo puede pedir reparacin alguno de los llamados
damni'icados indirectos# :uestro cdigo .ivil trata el tema en tres normas dispersas, los
Arts# )9=;, )9=A y )9F8 ..#
%l Art# )9=; legitima expresamente a la viuda e /i!os del muerto, al decir que el
delincuente tiene la obligacin de pagar lo que 'uere necesario para la subsistencia de la
viuda e /i!os del muerto#
!egitimados para reclamar resarcimiento por homicidio(
Ncualquiera que /ubiere /ec/os los gastos de que all" se trata +)era parte Art# )9=;*
Nel cnyuge sobreviviente, y por los /erederos necesarios del muerto, si no 'ueren
culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo /acerlo +,da
parte Art# )9=;*#
Hinalmente en lo tocante al daIo moral, el Art# )9F=, segundo p&rra'o dispone que la
accin por indemni1acin del daIo moral, si del /ec/o /ubiere resultado la muerte de la
v"ctima, 6nicamente tendr&n accin los /erederos 'or1osos#
Casos particulares de legitimacin
#) !egitimacin del cn2uge ( el cnyuge go1a de una presuncin de daIo, derivada de
su relacin a'ectiva directa con el 'allecido y surgida de lo que normalmente ocurre(
normalmente cuando una persona muere, su esposa o esposo su'ren un grave trastorno
econmico, emocional, organi1ativo, laboral, etc#
%l Art#<AFA .., establece que Kcesa tambi2n la vocacin /ereditaria de los cnyuges
entre si en caso que viviesen de /ec/o separados sin voluntad de unirse o estando
provisionalmente separados por el !ue1 competenteL#
%s decir que, como principio, el cnyuge separado de /ec/o pierde legitimacin para
reclamar resarcimiento por la muerte de su cnyuge, porque pierde vocacin /ereditaria,
lo que a tenor de la regla sentada por el Art# )9=A le quita legitimacin para reclamar
resarcimiento por /omicidio, ello, a menos que se d2 una de dos situaciones(
)* que el cnyuge sobreviviente estuviera en condiciones de reclamar los alimentos de
toda necesidad que esa norma recepta
,* que la separacin 'uese imputable a la culpa del cnyuge 'allecido#
) !egitimacin de los hijos ' los /i!os menores de edad est&n amparados por la
presuncin legal de daIo#
?%sa presuncin ampara tambi2n a los /i!os casados o mayores de edad@
$i, ello por diversos motivos( la ley no distingue y los /i!os son bene'iciarios de alimentos
de los padres de por vida +Art# <BF ..*, por lo que la muerte del padre implica una
p2rdida para el /i!o de la cance de ayuda que el padre podr"a proporcionarle en un
'uturo#
C) !egitimacin de los padres ( el Art# <BF establece la obligacin alimentaria reciproca
entre /i!os y padres, sin poner un l"mite a ella, por lo que el padre que sobrevive al /i!o
66
con la muerte de 2ste pierde la cance de ser auxiliado o sostenido en su ancianidad, lo
que constituye a nuestro !uicio un per!uicio indemni1able y que no requiere de prueba#
D) !egitimacin de hermanos 2 colaterales' ni los /ermanos ni otros colaterales est&n
amparados por esta presuncin, al no ser /erederos 'or1osos#
-) !egitimacin de los acreedores ( solo los acreedores que demostraran que el
'allecimiento de su deudor 'ue la causa adecuada que impide la percepcin del cr2dito,
tendr"an legitimacin para reclamar indemni1acin por daIos, pues en este caso el daIo
ser"a cierto#
1) Situacin de la concubina ( una posicin doctrinal y !urisprudencial le /a negado
accin a la concubina 'und&ndose en diversos argumentos(
)0 La concubina no se encuentra entre los legitimados del Art# )9=A,
,0 La relacin concubinaria es contraria a la moral y a las buenas costumbres,
<0 %s una relacin accidental y precaria que no crea ning6n vinculo !ur"dico
3ero existe otra postura, opuesta a la anterior, que otorga a la concubina el derec/o de
reclamar indemni1acin por la muerte de su compaIero, 'und&ndose en que la muerte de
2ste le produce un daIo cierto que le priva de recibir ayuda econmica y espiritual, y que
su derec/o se ampara en lo dispuesto en los art"culos )9B8 y )9F8, que admiten que
cualquier tercero que su'ra un daIo pueda reclamar reparacin por ello#
3or tanto nos pronunciamos en pro de la legitimacin de la concubina para reclamar
indemni1acin por la muerte de su compaIero#
#cciones +ue puede ejercer un legitimado
a) La que 2ste e!ercita como /eredero Eaccin iure hereditatis)(
N%l actor debe probar su car&cter de /eredero necesario y que act6a en su car&cter de
/eredero del 'allecido#
N%l !ue1 divide las indemni1aciones entre los /erederos, en proporcin a sus acreencias
sucesorias#
b) La que el legitimado realice invocando un derec/o propio Eaccin iure proprio)(
N%l actor debe demostrar el per!uicio personal verdaderamente su'rido#
N%sta pretensin no est& su!eta a las divisiones /ereditarias y es alegable por todo aquel
que se encuentra entre los legitimados activos#
!-S"ON-S' daLos comprendidos5 determinacin de la indemni7acin
%l delito de lesiones se con'igura cuando una persona su're un daIo o una minusval"a en
su cuerpo o en su psiquis#
%l .digo civil /abla de K/eridas u o'ensas '"sicasL, estableciendo en el Art# )9=B .., que
Ksi el delito 'uere por /eridas u o'ensas '"sicas, la indemni1acin consistir& en el pago de
todos los gastos de la curacin y convalecencia del o'endido, y de todas las ganancias
que 2ste de! de /acer /asta el d"a de su completo restablecimientoL
%l Art# )9=B enuncia rubros indemni1atorios(
#) %astos de curacin( son aquellas erogaciones que se generan a consecuencia de la
atencin m2dica del /erido, internacin /ospitalaria, sanatorial, curaciones, tratamientos
que se le realicen, estudios que se le practiquen, /onorarios de los m2dicos,
medicamentos y descartables que se utilicen#
) #ucro cesante( est& integrado por las ganancias de!adas de percibir por el /erido,
durante el tiempo de su convalescencia o por su incapacidad posterior# %ste lucro cesante
debe determinarse de con'ormidad con los antecedentes laborativos del lesionado,
debiendo tratarse siempre de una actividad l"cita por la que se reclama# 3ara la
determinacin de este rubro poseen particular importancia la edad, el sexo, la 'amilia, las
posibilidades potenciales de la v"ctima, etc#
C) &ncapacidad permanente( si al cabo del periodo normal de convalescencia y de
eventual tratamiento re/abilitante posterior, de acuerdo con la "ndole de las lesiones, el
lesionado no tuviera un completo restablecimiento, y le quedaren secuelas permanentes
de incapacidad, obviamente que 2stas deben ser indemni1adas#
67
%l Art# )9=B no dice expl"citamente nada acerca de la indemni1acin de tal incapacidad#
3ac"'icamente se /a interpretado que las secuelas incapacitantes permanentes deben
igualmente ser reparadas, con pie en el Art# )9=B ..#
%l procedimiento que en la pr&ctica sigue el !ue1 es determinar y conceder a la v"ctima
una suma indemni1atoria global que involucre los rubros en que la v"ctima /a su'rido
daIo( daIo emergente +secuelas incapacitantes, gastos de curacin* y lucro cesante
+ganancias e'ectivas de!adas de percibir, p2rdida de c/ance de reali1ar dreterminada
actividad o de superarse en determinada pro'esin o de obtener un ascenso, etc*#
D) #esiones est!ticas( el daIo est2tico es toda aquella lesin que a'ecta la 'isonom"a de
la v"ctima o a'ea su cuerpo# %n nuestra opinin la lesin est2tica, solamente resulta
indemni1able como daIo patrimonial, si produce un menoscabo econmico +la existencia
de una cicatri1 visible a simple vista en las piernas de una modelo*, o como daIo moral, si
provocase, una morti'icacin moral en el lesionado# 3ero no cabe conceder una doble
indemni1acin por el mismo /ec/o#
D-!"TOS CONT.# !# !"-.T#D "ND"%"D0#!' daLos comprendidos6 Privacin de
la libertad#
%l Art# )9=F .. establece que Ksi el delito 'uere contra la libertad individual, la
indemni1acin consistir& solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las
ganancias que cesaron para el paciente, /asta el d"a en que 'ue plenamente restituido a
su libertadL#
3ese a la in'ortunada expresin KsolamenteL que utili1a el articulo )9=F.. en este
supuesto de responsabilidad puede reclamarse indemni1acin por daIo moral, y por todo
otro daIo que tuviera una relacin causal adecuada con el /ec/o por el que se reclama
resarcimiento, al ser de aplicacin tambi2n aqu" los principios generales, especialmente,
lo establecido en el articulo )9B8 cc# %ste art"culo contempla tanto la privacin de libertad
en la que se utili1an medios ps"quicos o '"sicos# $e aplica tanto a la restriccin de la
libertad reali1ada por particulares como por 'uncionarios estatales#
Delitos contra la honestidad' daLos comprendidos5 matrimonio subsiguiente
%l articulo )9== .. estatuye que Ksi el delito 'uere de estupro o de rapto, la indemni1acin
la indemni1acin consistir& en el pago de una suma de dinero a la o'endida, si no /ubiese
contra"do matrimonio con el delincuente# %sta disposicin es extensiva cuando el delito
'uere de cpula carnal por medio de violencia o amena1a a cualquier mu!er /onesta, o de
seduccin de mu!er /onesta, menor de )= aIos#
4elitos civiles contra la /onestidad
Ncpula carnal por medio de violencia o amena1as +violacin*
Nestupro
Nrapto
Nseduccin de mu!er /onesta menor de )= aIos
%l bien protegido por los delitos de violacin, estupro, seduccin de mu!er /onesta y rapto
consiste en la Kreserva sexualL de la v"ctima#
-ST0P.O
3ara la adecuacin t"pica del delito de estupro se requiere la existencia de acceso carnal
con una persona, con el consentimiento de 2sta viciado por ra1ones de minoridad# %l
delito de estupro a'ecta el poder de decisin racional de una mente todav"a no 'ormada
del todo, al tratar de desalentar una decisin prematura que en la adulte1 puede a'ectar a
la victima#
.#PTO
$e con'igura por la retencin de una persona por medio de 'uer1a o intimidacin y con
intencin de tener con aquella relaciones sexuales# %l rapto es un delito 'ormal cuyo
resultado est& representado por el estado ob!etivo de la sustraccin y privacin de la
libertad de la mu!er#
%"O!#C"ON
La tipi'icacin del delito de violacin requiere la existencia de acceso carnal con una
persona, mediando violencia o intimidacin# %ste delito requiere dos cosas( o la
68
inexistencia de consentimiento de la victima que 'ue 'or1ada a tener relaciones sexuales o
la ine'icacia de ese consentimiento por la 'alta de discernimiento de la victima# $i el
consentimiento /ubiera sido prestado por una menor de menos de )< aIos que accedi a
la reali1acin del acto sexual, como dic/o consentimiento carece de valide1 por ra1ones
de inmadure1 ps"quica, debe !u1garse con'igurado el delito de violacin#
La cuarta 'igura delictiva que contempla el articulo )9== .., es decir, la seduccin de
mu!er /onesta menor de )= aIos, no es delito penal y solo con'igura un il"cito civil#
%l art# )9== .. establece que en todos los casos el matrimonio posterior entre el o'ensor
y la victima, mediando acuerdo de ambos, produce la extincin de la 'igura delictual# 3or
nuestra parte, consideramos que la totalidad de los reclamos quedan extinguidos por el
matrimonio subsiguiente al ultra!e# Hinalmente el )9== .. establece que en caso de no
existir matrimonio posterior, la victima tiene un derec/o al resarcimiento de los daIos
materiales y morales producidos por el ultra!e#
4elitos contra el /onor( daIos comprendidos, etc
%l art#)9=8cc dispone que Ksi el delito 'uere de calumnia o de in!uria de cualquier especie,
el o'endido solo tendr& derec/o a exigir una indemni1acin pecuniaria, si probase que por
la calumnia o in!uria le result alg6n daIo e'ectivo o cesacin de ganancia apreciable en
dinero, siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputacin#
O el art# )989 sentencia que Ksi el delito 'uere de acusacin calumniosa, el delincuente,
adem&s de la indemni1acin del articulo anterior, pagar& al o'endido todo lo que /ubiese
gastado en su de'ensa, y todas las ganancias que de! de tener por motivo de la
acusacin calumniosa, sin per!uicio de las multas o penas que el derec/o criminal
estableciereZL
4elitos contra el /onor
Ncalumnias e in!urias +art# )9=8*
Nacusacin calumniosa +art# )989*
#) Calumnias e injurias( la calumnia consiste en la 'alsa imputacin de un delito, la
in!uria es la desacreditacin o des/onra de una persona por dic/os de otra, sea
oralmente, por escrito, en una reunin o por un medio de comunicacin# 3ara la
con'iguracin de un delito civil contra el /onor se requiere al menos la existencia de culpa#
%n materia de responsabilidad civil por delitos contra el /onor la conducta culposa o
dolosa, que desacredita o des/onra genera la obligacin de indemni1ar el daIo causado#
O qu2 rubros integran esa reparacin( daIos e'ectivos y cesacin de ganancias +daIo
emergente y lucro cesante*# La a'irmativa del texto no altera los principios generales, y por
lo tanto tambi2n debe agregarse el daIo moral, que casi siempre surgir& de los propios
/ec/os y sin necesidad de prueba alguna#
) #cusacin calumniosa' es este el antiguo delito de 'alsa denuncia que ya no est&
tipi'icado en el cdigo penal a /aber sido derogado el art# P lo receptaba# %ste delito civil
consiste en imputar a una persona un delito de accin p6blica ante una autoridad
competente, conociendo la 'alsedad de su denuncia o atribuy2ndolo al denunciado en
'orma imprudente, mediante un obrar culposo o negligente# 3ara con'igurar la acusacin
calumniosa es menester la 'alsedad del acto denunciado, el conocimiento de la 'alsedad
por parte del acusador, la existencia de dolo o culpa por parte del acusador, que el
imputado por la denuncia /aya sido 'inalmente absuelto en la causa que se le inici a ra"1
de aquella#
Los daIos que el art"culo )989cc prev2 son los gastos generados por la de'ensa ante la
acusacin in'undada y las ganancias de!adas de percibir a causa de tal acusacin, sean
cuales 'ueran 2stas, en tanto sean veros"miles y tengan con el /ec/o daIoso nexo
adecuado de causalidad#

!egitimacin
Hoy en d"a debe entenderse que el marido puede reclamar por las in!urias /ec/as a la
mu!er, y ambos cnyuges las pro'eridas sobre los /i!os del matrimonio# $i los cnyuges
estuviesen divorciados la accin del marido no ser"a procedente#
69
Delitos contra la propiedad
a) Hurto( el art# )98) establece que Ksi el delito 'uere de /urto, la cosa /urtada ser&
restituida al propietario con todos sus accesorios, y con indemni1acin de los deterioros
que tuviere, aunque sean causados por caso 'ortuito o 'uer1a mayorL# %l art# )98, dice Ksi
no 'uere posible la restitucin de la cosa /urtada, se aplicar&n las disposiciones de este
capitulo sobre la indemni1acin del daIo por destruccin total de la cosa a!enaL# 4e estos
dos art"culos se in'iere que est&n previstos tanto el delito de /urto propiamente dic/o
como el de robo
b) 0surpacin de dinero( esta 'igura aparece prevista en el art# )98< Ksi el delito 'uere
de usurpacin de dinero, el delincuente pagar& los intereses de pla1a desde el d"a del
delitoL esta 'igura no existe en el derec/o penal#
V2le1 $ars'ield considera a la usurpacin de dinero como si 'ueraLapropiacin de lo
a!enoL# %l art# )98<cc obliga a pagar los daIos que corresponden a los intereses desde el
d"a del delito /asta el momento de la restitucin, es obvio que el delincuente tambi2n
debe devolver la suma del capital, y a'rontar todo otro daIo que /ubiere causado#
Delitos contra la propiedad'
Uhurto 2 robo
Uusurpacin de dinero
UdaLo
c) DaLo' el delito de daIo tiene identidad en lo civil y en lo penal, est& previsto en el art#
)=< .3, y en el )98; .. dice Ksi el delito 'uere de daIo por destruccin de la cosa a!ena,
la indemni1acin consistir& en el pago de la cosa destruida, si la destruccin de la cosa
'uere parcial, la indemni1acin consistir& en el pago de la di'erencia de su valor actual y el
valor primitivoL# 3enalmente es un delito doloso, y en el &mbito civil puede ser culposo o
doloso +delito o cuasidelito*# $i la destruccin es total debe pagarse el valor de la cosa#
.uando el daIo es parcial, el cdigo ordena pagar la di'erencia entre el valor actual y el
primitivo# La victima debe ser Kindemni1adaL, es decir, de!ada en las mismas condiciones
en que lo estaba con anterioridad#
!egitimacin activa en los daLos contra la propiedad
4elitos art# )98A .., cuasidelitos )))9 .., en el primero dispone Kel derec/o de exigir la
indemni1acin del daIo causado por delitos contra la propiedad, corresponde al dueIo de
la cosa, al que tuviese el derec/o de posesin de ella o la simple posesin como el
locatario, comodatario o depositario, y al acreedor /ipotecario, aun contra el dueIo mismo
de la cosa /ipotecada, si este /ubiese sido autor del datoL y el art# )))9 .. dice Kpuede
pedir esta reparacin, no solo el que es dueIo o poseedor de la cosa que /a su'rido el
daIo o sus /erederos, sino tambi2n el usu'ructuario o el usuario, si el daIo irrogase
per!uicio a su derec/o# 3uede tambi2n pedirlo el que tiene la cosa con la obligacin de
responder de ella, pero solo en ausencia del dueIoL# $urge que la prioridad la tiene el
propietario que es quien su're el mayor per!uicio patrimonial#
.laro est& que aquel que invoque esta calidad debe demostrar su car&cter de tal, pues lo
contrario le impide el reclamo del daIo pleno#
#ccin indemni7atoria6 !egitimacin pasiva en los delitos 2 cuasidelitos
%l art# )9=) dispone Kla obligacin de reparar el daIo causado por un delito pesa
solidariamente sobre todos los que /an participado en 2l como autores, conse!eros o
cmplices, aunque se trate de un /ec/o que no sea penado por el derec/o criminalL +se
in'iere que el primer responsable es el autor*#
%n cuanto a los copart"cipes en un cuasidelito, la re'orma de la )F#F)) ampli lo dispuesto
en el ))98, estableciendo la responsabilidad solidaria, y permitiendo el e!ercicio de la
accin de reintegro, por parte de quien a'ront el pago, contra el resto de los
intervinientes#
Transmisin de la accin
La accin por el daIo material que nace en virtud de un delito o de un cuasidelito, se
transmite mortis causa a los /erederos +arts# )98F y <;)F*# :o se trans'iere la que surge
70
de daIo moral, asi el art# )988 .. dice Ksi se tratare de delitos que no /ubiesen causado
sino agravio moral, como las in!urias o la di'amacin, la accin civil no pasa a los
/erederos y sucesores universales, sino cuando /ubiese sido entablada por el di'untoL#
%ntre vivos y por el instituto de la Kcesin de los cr2ditosL, es transmisible la pretensin de
la reparacin de los daIos#
-Dtincin de la accin
La accin indemni1atoria concluye por cualquiera de los medios de extincin de las
obligaciones#
Cuestiones procesales involucradas en los procesos de daLos 2 perjuicios6
Proceso 2 principio dispositivo
%l derec/o de daIos normalmente se aplica y se debate en el marco de un proceso
!udicial# %s el proceso !udicial por el que se canali1a la demanda de indemni1acin de
daIos y per!uicios dirigida por un particular, llamado actor o reclamante, contra otro
llamado demandado o accionado es un proceso llamado, proceso de conocimiento#
%l principio dispositivo implica que el !ue1 queda liberado de actuar o'iciosamente,
teniendo las partes del litigio sobre s" cargas diversas
)0la carga de la a'irmacin de los /ec/os alegados
,0la carga de introducir correctamente las alegaciones y de'ensas de que intenten valerse
<0la de impulsar el tramite
;0la de arrimarle al !ue1 los elementos de prueba para sustentar la decisin 'inal de 2ste
sobre el 'ondo de la cuestin sometida a su decisin#
%l principio dispositivo se basa en diversos adagios cl&sicos(
a0que el !ue1 no puede pronunciarse sobre cuestiones no controvertidas, porque ello
implica 'allar m&s all& de lo planteado por las partes a su decisin
b0que sin inter2s no /ay accin
c0que lo que no est& probado en el expediente no existe para el !ue1
d0que el !ue1 no puede ec/ar mano a su conocimiento privado, de aquellos conocimientos
que /a adquirido privadamente y que tuviese relacin con un caso que tiene a resolucin#
Jnos de los aspectos m&s comple!os de este proceso de daIos y per!uicios es el atinente
a la carga de la prueba o deber de probar las alegaciones#
.arga de la prueba# Las Kcargas probatorias din&micasL
3uede decirse que en virtud de la misma( la carga de la prueba no depende solamente de
la invocacin de un /ec/o, sino de la posibilidad de producir la prueba#
a* La carga de la prueba no es r"gida y puede recaer en cabe1a del actor o del
demandado, seg6n 'ueren las circunstancias del caso y la situacin procesal de las
partes#
b* La superioridad t2cnica, la situacin de prevalencia o la me!or aptitud probatoria de
una de las partes o la "ndole o comple!idad del /ec/o a acreditar en la litis, generan el
traslado de la carga probatoria /acia quien se /alla en me!ores condiciones de probar#
c* Las partes no tienen derec/o a limitarse a negar las alegaciones de su contraparte
d* La parte que est& en me!or situacin debe es'or1arse en probar sus a'irmaciones
e* Las partes de un proceso deben colaborar con el !ue1 en el esclarecimiento de la
verdad
'* %l peso principal de la prueba recae sobre quien se /alla en me!ores condiciones de
probar determinado /ec/o, sin importar si es actor o demandado#
3bservaciones sobre la carga de la prueba( la doctrina de las cargas probatorias
din&micas, consiste en imponer el peso de la prueba en cabe1a de aquella parte que por
su situacin se /alla en me!ores condiciones de acercar prueba a la causa, sin importar si
es actor o demandado# $e trata de una /erramienta excepcional, y por tanto de
interpretacin restrictiva#
O!"!!# $$%
Delaciones entre la accin civil y la criminal( en ocasiones un cierto /ec/o genera
responsabilidad civil y penal, y se plantea el problema de ?Pu2 /acer cuando un /ec/o como
un accidente de tr&nsito engendra a la ve1 consecuencias civiles y penales@
%l sistema del cdigo civil /a establecido es el de pre!udicialidad
%n la responsabilidad por daIos coexisten dos v"as indemni1atorias distintas(
a* La accin civil resarcitoria
71
b* La denuncia penal del delito que el daIo pudiera /aber con'igurado, la que puede o no
incluir el reclamo indemni1atorio
%n el procedimiento criminal se buscar investigar la existencia del /ec/o y lo que se !u1ga es
si corresponde una imputacin en el proceso penal, se busca determinar si el /ec/o es
t"pico, anti!ur"dico y culpable, y cual pena /a de ser aplicada#
La victima tiene la posibilidad de actuar en sede de criminal como querellante o particular
damni'icado, puede solicitar resarcimiento, o'recer prueba, etc# %ntre las pena que puede
solicitar el damni'icado est& la de que se condene al autor del delito a indemni1ar el per!uicio
que su'riera el particular#
%n el proceso penal, es de naturale1a publicistica y el !ue1 en el act6a seg6n su
entendimiento y sin necesidad de atenerse a la solicitud del particular# $e resuelve la
condena o absolucin del acusado, aunque 2l tambi2n puede disponer la no prosecucin de
la causa por otras motivaciones +por e!# prescripcin de la accin penal* A la par de esta
accin penal, la victima del /ec/o puede solicitar la indemni1acin del daIo ante el mismo
!ue1 penal o ante los !ueces civiles#
La existencia de dos v"as distintas para canali1ar !ur"dicamente una misma situacin !ur"dica
puede llegar a generar un esc&ndalo !ur"dico, si los pronunciamientos dictados en ambas no
'ueran compatibles# 3or ello, el legislador tuvo que reglar estas dos v"as, 'ue as" como V2le1
opt por el sistema de pre!udicialidad, plasmado en los arts# ))9), ))9, y ))9<#
%l adoptado por V2le1 constituye un sistema de pre!udicialidad relativa, en la que la suerte de
la accin criminal condiciona la sentencia a dictarse en sede civil en solo dos aspectos,
siendo indi'erente en los restantes#
La catica situacin del 'uero penal y su 'alta de legislacin complico la adopcin de un
sistema disociado o de separacin de !u1gamiento, seg6n la entidad de la 'alta# 4e la lectura
de los arts# )98F,)F8= y ))9), surge claramente que V2le1 no omiti la posibilidad de una
accin penal, ni los e'ectos de la sentencia penal#
%n la Argentina el sistema es mixto, dos cdigos distintos son aplicables a una misma
situacin, lo que obliga a compatibili1ar sus disposiciones# Hoy es doctrina y !urisprudencia
paci'ica que la v"ctima tiene la doble opcin, en reclamar en sede penal o en sede civil el
resarcimiento#
P.-F0D"C"#!"D#D' CONC-PTO
La llamada cuestin pre!udicial es como una prelacin que tiene un 'uero !udicial sobre otro
en el !u1gamiento de un mismo /ec/o que es, a la ve1, generador de responsabilidad civil y
penal# La pre!udicialidad implica un orden predeterminado de !u1gamiento, que con'iere un
privilegio a la !usticia civil sobre la penal, o viceversa, para dictar una sentencia sobre un
mismo /ec/o, sentencia que luego condiciona la resolucin a dictarse en el otro 'uero#
La instauracin de este sistema de pre!udicialidad parte de la necesidad concreta de evitar
sentencias contradictorias#
La pre!udicialidad tiene dos componentes(
a* Jna 'aceta cognoscitiva( radica en la relativa autoridad que el legislador da a algunas
de las conclusiones a que arribe el !ue1 penal, las que no pueden ser revisadas por el !ue1
civil +art# ))9, y ))9< cc*
b* Jn aspecto temporal( est& con'igurado en la necesaria prelacin que el ordenamiento
asigna al pronunciamiento de la !usticia penal sobre la civil, y que implica un orden temporal
predeterminado para la consideracin y !u1gamiento de un /ec/o + Art# ))9) cc*
1undamento del sistema de prejudicialidad( la necesidad del derec/o de estar ausente de
contradicciones 'unciona como 'undamento#
Condiciones de la prejudicialidad'
)* Pue la accin penal /aya sido intentada antes que la civil
,* Pue, si no se intent la accin penal antes que la civil, que se intente al menos
estando pendiente la 6ltima +pendencia se re'iere a que la demanda civil no /aya sido a6n
resuelta, que si /ubiera sido resuelta el pronunciamiento no se encontrara 'irme*
<* Pue no exista parali1acin de la accin penal +condicin negativa*
$i ocurrieren /ec/os que paralicen la accin penal +muerte del imputado, o ausencia del
imputado* el pronunciamiento de la !usticia represiva de!a de tener prelacin sobre el de la
sentencia civil#
%xisten ciertas cuestiones que son irrevisables para el !ue1 civil, ellas son(
72
a* La existencia del /ec/o principal( la cali'icacin del /ec/o principal sobre el cual se
'unda la condena por parte del !ue1 penal, importa la cosa !u1gada, por lo que no puede ser
revisada o recti'icada tal cali'icacin por el !ue1 civil
b* La culpa del autor( la prevalencia del pronunciamiento penal es relativa, el !ue1 civil no
podr"a a'irmar que no /ubo culpa del encartado penalmente si el !ue1 penal si lo encontr
culpable, pero nada impide al !ue1 civil anali1ar si la victima tambi2n tuvo culpa en el /ec/o#
De'orma de la ley )F#F)) por las evoluciones /istricas, en el siglo XX se ver"a a'ectado cada
ve1 m&s el esquema de responsabilidad basado en la culpa adoptado por V2le1, se mostraba
insu'iciente# Hue necesario incorporar un sistema de responsabilidad civil que no tuviera en
cuenta solamente la actuacin daIosa del /ombre, si no la intervencin daIosa de las cosas#
.on la incorporacin del riesgo creado y el vicio de la cosa como 'actores de atribucin,
merced a la re'orma de la ley )F#F)) se provoc una disminucin notable de la incidencia del
sistema de pre!udicialidad#
%l marco conceptual de atribucin de responsabilidad a partir de la re'orma de )8B= es
sustancialmente di'erente al planteado por V2le1#
1actores +ue producen una reduccin de la aplicacin del sistema de prejudicialidad
Een s,ntesis)
a* 4aIosidad creciente de las cosas en el siglo XX
b* Abandono de la culpa como e!e del sistema de responsabilidad civil del cdigo
c* Irrupcin y consolidacin de la tesis del riesgo como e!e del sistema de
responsabilidad
d* Abarrotamiento de sus causas de los !u1gados penales
e* Interpretacin extensiva del Art# )))< .. por la magistratura argentina
%l derec/o a obtener una sentencia en tiempo ra1onable y el sistema de pre!udicialidad
La aplicacin del sistema de cuestin pre!udicial /a operado como una valla que /a
provocado grandes demoras en la terminacin de !uicios civiles, los que /an sido
postergados incluso aIos, esperando el dictado de una sentencia penal# 3or los estragos de
estas demoras, naci y se vigori1 una posicin doctrinaria y !urisprudencial que postulaba la
aplicacin limitada de dic/os art"culos +art ))9) y siguientes*, una aplicacin cautelosa o
prudente de los mismos#
%l proyecto de .digo .ivil redactado por la comisin creada por decreto B=AE)88A se
establece que la sentencia penal dictada con posterioridad a la sentencia civil no produce
ning6n e'ecto sobre esta 6ltima, salvo las siguientes excepciones( a* que la sentencia civil
/aya asignado alcance de cosa !u1gada a cuestiones que la sentencia penal /aya dictado b*
que la sentencia civil se /aya adelantado a la penal por excesiva dilacin del proceso penal y
c* que la sentencia civil se /aya adelantado a la penal por /aberse 'allado basada en el 'actor
de atribucin#
%#!O. D- !# S-NT-NC"# P-N#! -N S-D- C"%"!'
-l damni&icado por un hecho +ue sea a la ve7 delito civil 2 penal tiene ante si dos
acciones para reclamar resarcimiento'
A* LA A..IO: .IVIL %: $%4% 3%:AL( no existe un r2gimen legal especi'ico que regule
el e!ercicio de la accin civil en el 'uero criminal, lo que /a generado diversas dudas e
interrogantes que resulta trascendente despe!ar(
)* >-! F0-I P-N#! P0-D- 1"F#. D- O1"C"O -! .-S#.C"3"-NTO@ La mayor"a de
la doctrina y la !urisprudencia entendi que el !ue1 penal no estaba 'acultado para establecer
de o'icio el resarcimiento del daIo#
Las ra1ones dadas en apoyo de esta postura son de diversa "ndole(
a* De orden ontolgico' si la reparacin tiene un car&cter privado y se concede en el
solo inter2s de la victima
73
b* de orden pr4ctico' la concesin de o'icio de un resarcimiento no pedido, impedir"a el
reclamo de la reparacin en sede civil, 'uero en que los magistrados se encuentran m&s
/abituados a este tipo de reclamos y mensurar me!or el daIo#
,* >!# "ND-3N"I#C"ON -N S-D- P-N#! SO!O P0-D- 1"F#.S- -N C#SO D-
S-NT-NC"# COND-N#TO."#@ %s claro que si el imputado 'ue absuelto o sobrese"do en el
!uicio criminal, o la accin se extingui por muerte, prescripcin o amnist"a general, no puede
el !ue1 penal 'i!ar la reparacin del daIo#
<* >CON !# 1"F#C"ON D- 0N .-S#.C"3"-NTO D- O1"C"O S- C03P!- -!
P."NC"P"O D- D-"DO P.OC-SO5 C0#NDO -! .-O S- %"O "3P-D"DO D-
D-1-ND-.S- #NT- 0N# COND-N# .-S#.C"TO."#@ La garant"a constitucional de
de'ensa en !uicio implica que debe acordarse a las partes en el proceso, una oportunidad
su'iciente de audiencia y prueba, con'orme a la reglamentacin pertinente, dictada para la
correcta sustanciacin de las causas# %l art# )= de la .: comprend"a los principios
'undamentales que /an de observarse para preservar la dignidad del /ombre, entre los
cuales destaca la exigencia del debido proceso legal, concepto preeminente que impone a la
!urisdiccin un continente insuperable, 'uera del cual sobreviene la arbitrariedad y se
desvirt6a la esencia misma del pacto social vinculante, propio del estado liberal y
democr&tico# %l acusado criminalmente debe tener la oportunidad de asumir su de'ensa ante
un reclamo resarcitorio, o'reciendo todas las pruebas que considere que /acen a su derec/o#
%sto no se producir"a si el !ue1 penal pudiera de o'icio y de improvisto conceder un
resarcimiento no solicitado por la parte y sobre el que el condenado no tuvo la posibilidad de
rebatir o controlar# Las leyes de procedimiento penal local 'i!an el momento /asta que el
particular damni'icado puede /acer valer la pretensin resarcitoria, que normalmente es
/asta el momento de la vista del agente 'iscal#
9) >?0"-N-S S-."#N !-:"T"3#DOS P#S"%OS D- -ST# COND-N# P-N#! #
.-S#.C".@
Los legitimados activos en esta accin son la v"ctima y los terceros que pudieran aparecer
como damni'icados indirectos# %n la legitimacin pasiva la accin solo puede prosperar
contra el acusado penalmente, ya que ser"a absurdo que se condene a quien ni siquiera 'ue
sometido a procesamiento penal# Jn tercero civilmente responsable del daIo no puede de
modo alguno ser llevado a !uicio penal, la culpa penal es personal#
H) >!# S-NT-NC"# ?0- D"SPON- -! .-S#.C"3"-NTO P-N#! H#C- COS#
F0I:#D#@
%l resarcimiento que 'uera acordado en sede penal /ace cosa !u1gada, por lo que no es
posible u nuevo reclamo en la !urisdiccin civil# $in embargo, /ay una posibilidad de un nuevo
reclamo en sede civil en los casos de solicitud de otros daIos que no /ubieran sido incluidos
en la primitiva demanda en el proceso penal, y son consecuencia del mismo /ec/o#
B* LA A..IO: 4% D%3ADA.IO: %: $%4% .IVIL( ocurre en la mayor"a de los casos
que, la demanda de reclamo de los daIos tambi2n se promueve en los tribunales civiles, con
independencia de que /aya sido tramitado ya en sede penal, pero /ay que destacar que no
existe independencia total, ya que /ay un interdependencia de lo que sucede en sede penal y
civil#
$eg6n el art# ))9) surge el principio de que la accin civil se mantiene en suspenso /asta el
decisorio penal# 3ara que proceda la parali1acin de la accin civil es necesario que se den
alguno de estos supuestos( a* que la accin criminal preceda a la civil y b* que la accin
criminal 'uera intentada pendiente de la otra# .on estos requisitos se intent proteger el
principio de la cosa !u1gada penal, evitando el escandalo !ur"dico de la contradiccin de
pronunciamientos sobre un mismo /ec/o# La suspensin de la accin civil est& condicionada
a dos requisitos( )* que la accin civil y la criminal tengan su origen en la misma
74
circunstancia ,* que la accin criminal se encontrara en tr&mite, ya que si no existiera
denuncia ni causa penal no se aplicar"a el art# ))9)#
P."NC"P#!-S #SP-CTOS P.#CT"COS D-! S"ST-3# D- P.-F0D"C"#!"D#D
a* $J$3%:$IM: 4%L 7JI.IO .IVIL %: %L -O-%:QO %: PJ% $J.%4%( la doctrina y
!urisprudencia nacional !u1gan que la sustanciacin del proceso penal no impiden el inicio y la
continuacin del !uicio civil, sino que solo veda el dictado de la sentencia# .on'orme el art#
))9) el !ue1 civil no puede dictar sentencia /asta tanto su colega penal resuelva la cuestin
criminal +Lpe1 mesa cree que esta es la interpretacin correcta*
b* ?A PJ% 3DO.%$O$ $% A3LI.A %L $I$Q%-A 4% 3D%7J4I.IALI4A4@ .uando se
encuentre ba!o el !u1gamiento de un mismo /ec/o y el proceso se /alle "ntimamente
vinculado a la accin criminal# La pre!udicialidad debe aplicarse a todo proceso resarcitorio en
que exista un expediente penal tramitado como consecuencia del mismo /ec/o#
c* 4%.I$IO:%$ 4%L 7J%T .IVIL %: VIOLA.IO: 4%L ADQ ))9)# .uando un !ue1 civil
dictara un 'allo prescindiendo de la cuestin penal, el pronunciamiento del !ue1 civil es nulo
de nulidad absoluta#
d* %HI.A.IA 4%L $OBD%$%I-I%:QO 3DOVI$IO:AL %: $%4% 3%:AL( el
sobreseimiento no clausura el proceso penal La mayor"a de la doctrina y !urisprudencia /a
considerado que el sobreseimiento provisional retrotrae la situacin civil al instante anterior al
inicio de la accin penal, lo que permite al !ue1 civil dictar sentencia# 3ara Lpe1 mesa,
resulta necesaria la conversin del sobreseimiento provisional en de'initivo para que se
pueda dictar sentencia civil, ello siempre que resultare aplicable el sistema de pre!udicialidad#
e* %X.%3.IO:%$ .O:Q%-3LA4A$ 3OD %L ADQ ))9)# %l art contempla dos
excepciones en las que no se produce la suspensin del proceso civil y puede v&lidamente
dictarse sentencia en el(
() !a muerte del imputado
*) !a ausencia del acusado cuando la accin criminal no puede ser intentada o
continuada
'* I:HLJ%:.IA 4% LA $%:Q%:.IA 3%:AL %: LO .IVIL( est& contemplada en los art#
))9, y ))9<# %l codi'icador explica en la nota de estos art"culos el debate suscitado en esta
materia en el derec/o 'ranc2s, y las ra1ones de la solucin adoptada en el derec/o nacional#
La cuestin pre!udicial se vincula con el principio de cosa !u1gada, que es consecuencia de la
sentencia 'irma, constituye un acto imperativo y obligatorio#
$i en un proceso penal se !u1ga un /omicidio, el decisorio puede tener in'luencia para el !ue1
civil que est& entendiendo en el reclamo resarcitorio como consecuencia de ese delito#
%xisten diversas posibilidades(
A* $%:Q%:.IA 3%:AL .O:4%:AQODIA( el art# ))9, dice que Bdespus de la
condenacin del acusado en el juicio criminal no se podr4 contestar en el juicio civil la
eDistencia del hecho principal +ue constitu2a el delito ni impugnar la culpa del
condenadoL# La in'luencia directa se da sobre dos aspectos esenciales(
a* la eDistencia del hecho principal ( esta expresin se relacin con la existencia o
inexistencia de elementos que tipi'ican el delito que se imputa al procesado# Las
comprobaciones del !ue1 penal que /acen a la existencia del /ec/o principal no pueden ser
revisadas o revertidas en sede civil# %l !ue1 civil debe atenerse en su sentencia a las
comprobaciones del !ue1 penal sobre el /ec/o principal, no pudiendo cambiar ni darle otro
tipo de encuadramiento legal#
b* !a culpa del condenado' en el !uicio civil posterior la v"ctima no tiene por qu2 probar
tal culpa del demandado, bast&ndole demostrar la entidad de los per!uicios su'ridos# %llo no
75
impide, que el demandado pueda alegar y probar la existencia de culpa concurrente# La
sentencia penal tiene e'ectos entre las partes y /acia terceros#
B* .J%$QIO:%$ D%$J%LQA$ 3%:AL-%:Q% $I: I:HLJ%:.IA$ $OBD% LO .IVIL(
.on excepcin a los aspectos ya anali1ados, el resto de las cuestiones resueltas en la
!urisdiccin penal no producen e'ecto pre!udicial sobre el pronunciamiento a dictarse en sede
civil# %sta 'alta de in!erencia se da en aspectos como los daIos, la relacin de causalidad, los
/ec/os conexos o accesorios a lo principal, el damni'icado por un delito y la culpa
concurrente de un tercero#
%#!O. D- !# S-NT-NC"# D"CT#D# -N !O C"%"! SO.- !O C."3"N#!6 P."NC"P"O
:-N-.#!; C0-ST"ON-S P.-F0D"C"#!-S; D-C!#.#C"ON D- D-3-NC"#6
S-NT-NC"# -N !O C."3"N#! POST-."O. # !# C"%"!6
La sentencia civil previa a la criminal carece de toda in'luencia, y as" lo dispone el art# ))9A, y
lo completa el art# ))9B
Algunos 'undan la solucin en la di'erencia de naturale1a, el proceso civil es t"picamente
dispositivo, es decir que act6a por el impulso de las partes lo cual deriva en que esa
sentencia est& siempre motivada por el pedido del interesado lo mismo ocurre con el
agregado de medidas probatorias o su negligencia en /acerlo, o la colusin dolosa con el
interesado#
3ero el art# ))9; nos da dos excepciones, son las llamadas cuestiones pre!udiciales, son
casos de sustancia extrapenal que deben resolverse por otro !ue1 son( )* las que versaren
sobre la valide1 o nulidad de los matrimonios y ,* las que versaren sobre la cali'icacin de
las quiebras comerciales#
.on respecto a la cali'icacin de quiebra de los comerciantes la ley )8AA) estableci la
independencia de la cali'icacin dada por el !ue1 comercial diciendo que no importaba la
cuestin pre!udicial por su parte la ley de concursos ,;A,, elimino la cali'icacin obligatoria
de la conducta de los quebrados, y solo mantiene la in/abilitacin mientras dura el proceso
penal, con ello podemos a'irmar que el inc# 4os del art# ))9; /a quedado derogado#
%n cuanto al matrimonio la cuestin se ubica en los casos de bigamia, cuando se alega
civilmente la nulidad del matrimonio deber& decidirse antes para que se pueda dictar
sentencia penal# %n todos estos supuestos se entiende que el proceso penal queda
parali1ado, pero no impide su inicio o prosecucin#
olilla *N
Los medios de extincin de las obligaciones son los /ec/os o negocios en virtud de los
cuales la obligacin de!a de existir( con la extincin de la obligacin se producen dos
e'ectos important"simos( el deudor recupera su libertad !ur"dica y el acreedor pierde un
derec/o patrimonial# .on la extincin de la obligacin el deudor de!a de estar sometido al
derec/o del acreedor y recupera su plena libertad#
%numeracin legal( el cdigo civil enumera en el art"culo F,; los medios de extincin de
las obligaciones#
)* %l pago
,* La novacin
<* La compensacin
;* La transaccin
A* La con'usin
B* La renuncia de los derec/os del acreedor
F* La remisin de la deuda
=* La imposibilidad de pago
La enumeracin del cdigo es meramente enunciativa, porque dentro de 2l est&n
previstos otros medios m&s como(
%l cumplimiento de la condicin resolutoria
%l vencimiento del pla1o resolutorio
La anulacin del acto !ur"dico
76
La muerte del deudor +en las obligaciones intuito personae*
%l abandono de la cosa
La rescisin
La revocacin, etc#
Clasi&icacin
%xisten dos clasi'icaciones que se destacan de las restantes y di'erencian a los medios de
extincin de acuerdo con los siguientes par&metros(
a* 4eg"n si producen o no el cumplimiento de la obligacin (
)0extincion de la obligacin mediante su cumplimiento +directo o indirecto*# %n este grupo
tenemos pago, dacin en pago, compensacin, con'usin, novacin, transaccin#
,0extincion de la obligacin sin cumplimiento remisin de la deuda, imposibilidad de pago,
renuncia de los derec/os del acreedor, prescripcin, nulidad#
b2 seg"n si act"an o no de pleno dereco%
)0medios extintivos que act6an de pleno derec/o o ipso iure, el pago por e!#
,0medios extintivos que 'uncionan por v"a de excepcin, la prescripcin, por e!# Pue
requiere su invocacin por el deudor para producir su e'ecto extintivo#
.lasi'icacin de .olmo( este dec"a que todos los medios de extincin de las obligaciones
se pueden clasi'icar en dos grandes grupos, seg6n si /ubo prestacin o no#
a* el pago y sus equivalentes( .olmo postulaba que existe pago en la transaccin, en la
novacin, en la compensacin y en la con'usin#
b* %l no pago( sosten"a que no /ab"a pago en ning6n sentido en la renuncia, en la remisin y
en la imposibilidad#
%H%.QO$
:o todos los medios tienen id2nticos e'ectos# Algunos obran de pleno derec/o, ya que por
su sola existencia operan sus e'ectos, ellos pasa con todos los medios mencionados en
los diversos incisos del F,;..# %xcepcin /ec/a de la compensacin#
Otros no obran de pleno derec/o sino que se requiere de la alegacin por parte del
interesado, mientras este no los introdu1ca a la litis, a trav2s de una a'irmacin procesal,
la extincin de la obligacin no se produce#
%s esto 6ltimo lo que ocurre con la nulidad relativa y con la prescripcin, porque aunque el
acto sea mani'iestamente nulo o la accin est2 prescripta, en estos casos si el interesado
no /iciera valer en !uicio la causal de extincin, la misma no se produce#
%n materia de prueba de las obligaciones, quien invoca como de'ensa la extincin de la
obligacin tiene la carga de acreditarlo para lograr el e'ecto liberatotio#
NO%#C"/N6 CONC-PTO6-!-3-NTOSJ
.on'orme al Art# =9) cc la novacin es la trans'ormacin de una obligacin en otra# %sta
de'inicin legal /a sido criticada#
:uestra doctrina /a pre'erido decir que !ur"dicamente la novacin consiste en la extincin
de una obligacin por la creacin de otra destinada a reempla1arla y que di'iere de la
primera por alg6n elemento nuevo#
La de'inicin del cdigo es imprecisa, si bien es cierto que toda novacin implica una
trans'ormacin, no toda trans'ormacin de la obligacin implica novacin#
$eg6n .olmo, /ay novacin cuando en una obligacin se altera uno o mas de sus
requisitos o modalidades esenciales, siempre que, contra lo que se presume, tales
alteraciones respondan al propsito de extinguir la obligacin y de sustituirle una nueva y
distinta#
La esencia de la novacin puede resumirse con'orme Galli, en dos palabras, extinguir
re/aciendo# La obligacin extingue la obligacin original, pero la re/ace, sustituy2ndola
por una nueva#
#ntecedente histrico e importancia actual de la novacin
La novacin es una institucin que /a tenido su origen en el derec/o romano# %n el
4igesto la novacin era de'inida diciendo que consist"a en la trans'usin o traslacin de
una deuda anterior a otra obligacin#
%n el derec/o cl&sico la novacin presentaba dos caracteres esenciales( A* el ob!eto de la
obligacin nueva deb"a ser siempre el mismo de la obligacin anterior# La misma cosa
debida era trasladada a la nueva obligacin# B* la novacin era un acto esencialmente
77
'ormalista, de tal manera que una ve1 empleada la 'ormula correspondiente, la novacin
exist"a# %n el ultimo periodo del derec/o romano, la novacin no requer"a ya de esas dos
condiciones#
%n los principios del derec/o romano, las 3artidas, admitieron expresamente la novacin,
aceptando que esta pod"a recaer sobre la causa o el ob!eto de la obligacin +novacin
ob!etiva* o pod"a consistir en el cambio del deudor o del acreedor +novacin sub!etiva*#
Las legislaciones modernas conservaron y admitieron la novacin en los tres casos
cl&sicos(
)0cambio de ob!eto
,0cambio de deudor
<0cambio de acreedor#
La novacin depende exclusivamente de la voluntad de las partes, en el derec/o moderno
la primitiva obligacin queda extinguida y en lugar de ella nace una nueva#
Comparacin con otras instituciones' la novacin no se con&unde ni con el
reconocimiento ni con la con&irmacin5 aun+ue novar impli+ue tanto una como la
otra6
Novacin( implica reconocimiento de la obligacin anterior, pero simult&neamente su
extincin al sustituirla por otra#
La novacin contiene una con'irmacin, pero adem&s debe extinguir la obligacin
con'irmada, al reempla1arla por otra#
.econocimiento( el reconocimiento otorga la prueba de una obligacin que no su're
ninguna modi'icacin# La obligacin reconocida subsiste con los mismos vicios anteriores
al reconocimiento#
Con&irmacin( la con'irmacin purga el vicio de un acto a'ectado de nulidad relativa# La
obligacin con'irmada, subsiste saneada de los vicios anteriores a ella#
Naturale7a jur,dica
La novacin constituye un acto !ur"dico bilateral, art 8;; y 8;B ..# 3uesto que tiene por
ob!eto extinguir una obligacin, siendo necesario para darle virtualidad la presencia de un
acuerdo de voluntades, que genera un acto !ur"dico bilateral, que adopta la 'orma de una
convencin liberatoria#
.e+uisitos
)Rexistencia de una obligacin anterior(
$upone una obligacin anterior valida que le sirve de causa# :o se puede novar una
obligacin que no existe# $i la obligacin anterior estaba viciada de nulidad, el art =9,
.. , si la obligacin anterior 'uese nula, o se /allaba ya extinguida el d"a que la posterior
'ue contra"da, no /abr& novacin#
,Rnacimiento de una nueva obligacin(
.omo la novacin consiste en sustituir una obligacin por otra, el requisito de la existencia
de la nueva obligacin es esencial# 3or ello si la nueva obligacin es nula, no existe
novacin y la obligacin primitiva no queda extinguida# $i la nueva obligacin es anulable,
es posible la novacin si el acreedor, conociendo el vicio de la nueva obligacin, acepta la
sustitucin, interpretando contrario sensu el art# B9B#
<Rla nueva obligacin debe di'erir de la anterior por el cambio de alg6n elemento esencial(
3ara que exista novacin es indispensable que la nueva novacin di'iera de la antigua# %l
cambio debe versar sobre elementos esenciales de la obligacin y no sobre aspectos
secundarios o accesorios de la misma# Habr& entonces novacin cuando se modi'ique el
ob!eto principal de la obligacin, e! si una obligacin de dar queda sustituida por una de
/acer o de no /acer# %xiste novacin tambi2n cuando var"e la causa de la obligacin#
Igualmente existe novacin cuando una obligacin pura se convierta en condicional o
viceversa o cuando se agrega o se suprima un cargo resolutorio# %l cambio tambi2n
puede re'erirse a los su!etos, +acreedor yEo deudor*#
;Rel animus novandi o la intencin de novar(
La novacin no se presume dice el art =),, y agrega, es preciso q la voluntad de las
partes se mani'ieste claramente en la nueva convencin, o que la existencia de la anterior
78
obligacin sea incompatible con la nueva# %n caso de suda debe concluirse que no existi
novacin#
ARcapacidad en quien la /ace(
%l Art# =9A dice que solo pueden /acer novacin en las obligaciones, los que pueden
pagar y los que tienen capacidad para contratar# %l =9B .. establece que el
representante del acreedor no puede /acer novacin de la obligacin, sino tuviere
poderes especiales# :o cualquier apoderado puede novar, ya que puede /acerlo
solamente quien cuente con un poder especial al e'ecto#
Clases de novacin
!a novacin objetiva
%s aquella en la cual el cambio recae sobre alguno de los elementos ob!etivos esenciales
de la obligacin, sea la prestacin, sea la causa, o sea la modalidad del v"nculo
obligatorio#
Novacin subjetiva
.uando cambia alguno de los su!etos de la obligacin o, lo que es m&s raro, ambos6
3uede, a su ve1, presentarse de dos 'ormas diversas(
a* 5ovacin subjetiva por cambio de deudor ( el art =)F .. establece que /abr& novacin
por sustitucin de acreedor en el 6nico caso de /aberse /ec/o con consentimiento del
deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo sustituye# $i el contrato 'uese
/ec/o sin consentimiento del deudor, no /abr& novacin, sino cesin de derec/os#
%n nuestro cdigo, la novacin por cambio de deudor primitivo puede producirse de dos
maneras( )0 por iniciativa del deudor primitivo quien asigna al acreedor un nuevo deudor
+lo que se llama KdelegacinL Art# =);*# ,0 por iniciativa del nuevo deudor +tercero*, que
o'rece al acreedor tomar a su cargo la obligacin del antiguo deudor, sin dar intervencin
a 2ste +KexpromisinL Art#=)A*#
%n la delegacin pasiva liberatoria, como en la expromisin liberatoria, se produce la
sustitucin del su!eto deudor sin que la obligacin quede extinguida, en la novacin
sub!etiva por cambio de deudor, en cambio, la obligacin queda extinguida para dar
nacimiento a una nueva obligacin#
b* 5ovacin subjetiva por cambio de acreedor ( Art# B9=.. /abr& novacin por sustitucin
de acreedor 6nicamente en caso de /aberse /ec/o con asentimiento del deudor el
contrato entre el acreedor procedente y el que lo sustituye#
$e requieren dos condiciones(
Nla sustitucin de un acreedor por otro( la sustitucin debe adem&s producir la extincin de
la primera obligacin y dar nacimiento a una nueva#
Nque la sustitucin se /aga con el consentimiento del que en de'initiva la novacin implica
crearle una obligacin( el Art# B98 dispone que si el acuerdo entre el acreedor primitivo y
el que lo sustituye 'uere /ec/o sin el asentimiento del deudor no /abr& novacin, sino una
cesin de derec/os#
%sta especie de novacin /a ca"do en desuso, pues la sustituye con venta!a la cesin de
cr2ditos, que no requiere aceptacin del deudor bastando la simple noti'icacin#
"neDistencia de novacin
Los art"culos =9F, =9= y =)<, prev2n casos que no con'iguran una novacin# %l =9F
establece cuando una obligacin pura se convierta en otra obligacin condicional, no
/abr& novacin si llega a 'altar la condicin puesta en la segunda y quedar& subsistente la
primera# %l =9= dice que tampoco /abr& novacin, si la obligacin condicional se convierte
en pura, y 'altase la condicin de la primera#
%l =)< sienta que si el acreedor que tiene alguna garant"a particular o privilegio en
seguridad de su cr2dito, aceptase de su deudor billetes suscriptos en pago de la deuda,
no /ace novacin de la primera obligacin, si la causa de la deuda 'uese la misma en una
y otra obligacin#
-&ectos de la novacin
3roduce un doble e'ecto#
)* extingue la obligacin anterior( con relacin a la extincin de la obligacin anterior, el art#
=9<, dispone que la novacin extingue la obligacin principal con sus accesorios, y las
obligaciones accesorias#
,* .rea una obligacin nueva#
79
<* %n caso de ser una novacin sub!etiva por cambio de deudor, como principio, libera al
deudor original de su obligacin, en este sentido dice el =)B, que la insolvencia del deudor
sustituido, no da derec/o al acreedor para reclamar la deuda del primer deudor, a no ser
que el deudor sustituido 'uese incapa1 ya de contratar por /allarse 'allido#
$i no estuviese presente cualquiera de los dos e'ectos consignados en los puntos ) y ,,
no existir"a novacin, por carecer esta de los presupuestos esenciales para su
con'iguracin#
!imitacin de los e&ectos eDtintivos
%n la segunda parte del art# =9< se establece una 'orma de excepcin al principio
general de los e'ectos extintivos de la novacin# 4ice que el acreedor sin embargo puede,
por una reserva expresa, impedir la extincin de los privilegios e /ipotecas del antiguo
cr2dito, que entonces pasan a la nueva# %sta reserva no exige la intervencin de la
persona respecto de la cual es /ec/a#
3ero el art# siguiente aclara que( el acreedor no puede reservarse el derec/o de prenda o
/ipoteca de la obligacin extinguida, si los bienes /ipotecados o empeIados pertenecen a
terceros que no /ubiesen tenido parte en la novacin +Art# =9;*#
Caso de novacin en las obligaciones solidarias con pluralidad de sujetos
%l art# =98 dispone que la novacin entre uno de los acreedores solidarios y el deudor,
extingue la obligacin de 2ste para con los otros acreedores# %n el =)9 .. se establece
que la novacin entre el acreedor y uno de los deudores por obligaciones solidarias o
indivisibles, extingue la obligacin de los otros codeudores# O a su ve1, el art =))
completa las normas anteriores estableciendo que la novacin entre el acreedor y los
'iadores, extingue la obligacin del deudor principal#
Delegacin per&ecta e imper&ectaJ
!a delegacin 2a ha sido abordada al tratar lo relativo a la cesin5 remitindonos al
C#P (N de esta obra6
Dacin en pago6 Concepto6 -lementos6 Prestacin hecha en dinero
4acin en pago o pago por entrega de bienes(
:uestro cdigo no usa la expresin cl&sica Kdacin en pagoL sino la 'rase Kpago por
entrega de bienesL, para re'erirse a la misma idea#
Hay dacin en pago o pago por entrega de bienes, si el deudor entrega y el acreedor
acepta una prestacin distinta de la pactada# %l art# FF8 .. dice, el pago queda /ec/o,
cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea
dinero en sustitucin de lo que se le deb"a entregar, o del /ec/o que se le deb"a prestar#
%sta 'igura !ur"dica tiene un origen romano, conocido con el nombre de datio in solutum#
4i'erencia con el pago propiamente dic/o
%l pago por entrega de bienes se di'erencia del pago propiamente dic/o en diversos
aspectos
a* en que en el pago se entrega la prestacin prometida, mientras que en el pago por
entrega de bienes, se entrega una cosa distinta, y,
b* en que el pago puede /acerse aun contra la voluntad del acreedor, en tanto que la
dacin en pago o pago por entrega de bienes, requiere necesariamente la aceptacin de
2ste#
Presupuestos de la dacin en pago
)0existencia de una obligacin v&lida,
,0que se entregue una cosa distinta de la debida o se cumpla una prestacin distinta a la
exigible,
<0que medie acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor y que el acreedor reciba
voluntariamente ese cumplimiento#
;0que /aya existido intencin de pagar y que la entrega se /aga en calidad de pago +no
de depsito, no de locacin, etc* es decir, transmitiendo la propiedad de la cosa, y
A0que las partes sean capaces#
%n nuestro derec/o, el cambio de cualquier prestacin por la entrega de dinero no tipi'ica
una dacin en pago, sino que se requiere la presencia de los elementos q enumeramos#
Naturale7a jur,dica
80
3ara ciertos autores, esta 'igura es solo una 'orma particular de pago, que di'iere
b&sicamente en que exige en ella la aceptacin del acreedor#
3ara otra corriente, este instituto en pago se asimila a la compraventa, pues se postula
que el precio de la cosa entregada ser"a el monto de la deuda#
3ara la mayor"a, resulta equiparable a la novacin por cambio de ob!eto, seguida del
inmediato cumplimiento y extincin de la nueva obligacin#
La doctrina m&s moderna caracteri1a a la dacin en pago como una convencin
liberatoria, un contrato extintivo at"pico o sui generis#
%n el art#F=< se expresa q si el acreedor 'uese vencido en !uicio sobre la propiedad de la
cosa dada en pago, tendr& derec/o para ser indemni1ado como comprador, pero no
podr& /acer revivir la obligacin primitiva# $igni'ica que el cdigo est& muy cerca de la
postura que emparenta la entrega de bienes a la compraventa, ellos surge con claridad de
los arts# F=) y F=< del ..#
3ese a la solucin adoptada legalmente, en lo conceptual coincidimos con Borda acerca
de que lo m&s simple y exacto resulta /ablar de una convencin liberatoria de caracteres
propios, acto !ur"dico bilateral0 con 'inalidad extintiva de la obligacin preexistente#
-&ectos Los e'ectos de la entrega de bienes son los mismos del pago( ambos extinguen
la deuda y producen la liberacin del deudor, quien correlativamente tiene derec/o de
exigir del acreedor la cancelacin de los grav&menes y garant"as prestados#
.eglas aplicables %l pago por entrega de bienes por una parte produce los e'ectos
ordinarios del pago y por otra surte los e'ectos de otras 'iguras !ur"dicas a las cuales la ley
se remite# %l art#F=9 prev2 q si la cosa recibida por el acreedor 'uese un cr2dito a 'avor del
deudor, se !u1gar& por las reglas de la cesin de derec/os# %l art# F=) regla la /iptesis
de que determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, en cuyo caso
sus relaciones con el deudor ser&n !u1gadas por las reglas del contrato de compraventa#
-viccin de la cosa dada en pago' %l art#F=< declara que si el acreedor 'uese vencido
en !uicio sobre la propiedad de la cosa dada en pago, tendr& derec/o para ser
indemni1ado como comprador pero no podr& /acer revivir la obligacin primitiva# 3uede
ocurrir que la cosa dada en pago no sea de quien paga entregando bienes y que luego el
verdadero propietario la reivindique, venciendo en !uicio al acreedor, en dic/o caso el
acreedor tiene la garant"a de eviccin, pero no tiene derec/o a /acer revivir la obligacin
primitiva por /aber quedado extinguida#
Capacidad para dar bienes en pago' el art# F=, dispone que los representantes del
acreedor, sean necesarios o voluntarios, no est&n autori1ados para aceptar pagos por
entrega de bienes# 3or ello, los mandatarios que quisieran aceptar bienes en pago en
nombre de una persona, deben go1ar de apoderamiento su'iciente al e'ecto, el que no
cabe presumir de los amplios t2rminos de un poder general, sino que la autori1acin
debe ser dada en poder especial y con la claridad su'iciente sobre lo que pueden aceptar
y dentro de qu2 condiciones#
C#PKT0!O *P
T.#NS#CC"/N6 CONC-PTO
%n sentido !ur"dico, la transaccin es un acto !ur"dico cuyo 'in especial es el de extinguir
obligaciones litigiosas o dudosas# %n sentido t2cnico0!ur"dico, es un negocio !ur"dico en el que
dos partes con un inter2s contrapuesto intentan acercar posiciones para 'iniquitar el litigio# %l
art# =<, .. la de'ine( KLa transaccin es un acto !ur"dico bilateral, por el cual las partes,
/aci2ndose concesiones rec"procas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosasL# O uno de
cuyos e'ectos es, que se reconocen derec/os que /acen el ob!eto de las di'erencias sobre
que ella interviene#
%s un acto convencional, bilateral, indivisible, y de interpretacin restrictiva#
%l cdigo alem&n expresa que la transaccin pretende, por rec"procas concesiones, terminar
un litigio, o la incertidumbre de las partes sobre una relacin de derec/o#
Dequisitos
La transaccin exige dos elementos( a* concesiones rec,procas y b* +ue estas
concesiones se hagan con el objetivo de eDtinguir obligaciones litigiosas o dudosas#
81
La transaccin es un convenio espec"'ico que se de'ine por la 'inalidad que tiene y tambi2n
por los medios escogidos para alcan1arla esos medios son sacri'icios rec"procos de las
partes en procura de superar el di'erendo#
(G) preeDistencia de obligaciones litigiosas o dudosas Eres dubia)' la cuestin transada
debe ser una cuestin dudosa o litigiosa, esto es, el acuerdo transaccional debe versar sobre
un derec/o que no se sabe a qui2n pertenece#
$u ob!eto lo constituyen derec/os litigiosos o dudosos +res dubia*# Las partes acuerdan
certe1a a una relacin !ur"dica /asta entonces incierta o no precisamente de'inida en alguno
de sus componentes esenciales#
$e requiere que las partes abdiquen alguna pretensin, con el 'in de poner t2rmino a un litigio
o, lisa y llanamente, evitarlo#
%l propsito de la transaccin es, prevenir o terminar litigios( cada una de las partes sacri'ica
una parte de sus derec/os o pretensiones, para evitar un pleito#
Obligaciones litigiosas son aquellas que se /allan en controversia o discusin !udicial# La
obligacin no es litigiosa ni existe transaccin, si el demandado reconoce lisa y llanamente el
derec/o del actor, aun cuando 2ste le /aga alguna concesin sobre la 'orma de /acerlo
e'ectivo sobre el importe de las costas# Qampoco es litigiosa si existe sentencia 'irme en la
causa, pues no pueden coexistir dos medios de terminacin del proceso, uno normal +la
sentencia* y uno anormal +la transaccin*# Jn acuerdo posterior a un 'allo !udicial 'irme no
constituye transaccin, sino un mero acuerdo de pago#
%s una transaccin sobre derec/os litigiosos la que pone 'in a una demanda que /abiendo
sido iniciada, no estaba noti'icada y por lo tanto, no exist"a todav"a litis trabada#
Obligaciones dudosas son aquellas en que las partes seria y sinceramente /an considerado
como tales el par&metro de qu2 son obligaciones dudosas lo dan las mismas partes y deben
re'erirse a la opinin y al sentimiento de las partes mismas que reali1aron la transaccin, aun
cuando en la opinin del !ue1 o del abogado la e'icacia de una obligacin no pudiera en lo
m&s m"nimo parecer dudosa, si las partes la /an considerado como tal, /abr"a transaccin#
La determinacin de si existe cuestin litigiosa es predominantemente ob!etiva( si existe litigio
!udicial iniciado, y se transa, existe acuerdo transaccional#
3ero, en cuanto al derec/o dudoso, la determinacin es de base sub!etiva, debiendo
indagarse si desde la ptica de su titular era o no dudosa la obligacin# O la posibilidad de
que alguien no se recono1ca la existencia de un derec/o por m&s claro e indiscutido que
apare1ca /a debido ser admitida como posible#
3or nuestra parte, la palabra KdudosasL no corresponde tomarla en sentido ob!etivo sino
sub!etivo( re'erirse a la opinin y sentir de las partes mismas, no a la opinin de un !ue1 o un
abogado m&s o menos ilustrado o cualquier otra persona#
*G) concesiones rec,procas' cada una de las partes debe ceder a la otra una porcin de sus
derec/os para poner 'in al litigio#
Pue las partes /agan concesiones rec"procas quiere decir que cada una de ellas debe
sacri'icar una parte de sus derec/os o pretensiones u obligarse a dar, prometer o retener
alguna cosa#
La reciprocidad es la esencia de la transaccin cualquiera de las concesiones que 'altara,
terminar"a a'ectando la existencia misma de la transaccin# Las concesiones o sacri'icios de
cada parte no es necesario que sean de un valor exactamente igual o equivalente, bastando
con que no exista un notorio aprovec/amiento de la situacin de un notorio aprovec/amiento
de la situacin de una de las partes por la otra +un claro abuso del derec/o o lesin sub!etiva
de una de las partes*#
:AQJDAL%TA 7JDS4I.A
La transaccin es un negocio !ur"dico determinativo o de 'i!acin, que tiende a /acer cierta, o
a poner 'uera de discusin una situacin determinada eliminando la incerte1a de la relacin
tiende a brindar certe1a a una relacin !ur"dica que se encuentra en situacin de
indeterminacin#
%l acto transaccional constituye un negocio !ur"dico bilateral, de determinacin o certe1a, pero
no con'igura un contrato aleatorio#
%n nuestro pa"s existen dos normativas distintas para la transaccin(
%l .digo .ivil incluye a la transaccin, como una de las 'ormas de extinguir
obligaciones litigiosas o dudosas
%l .3..: re'iere a la transaccin como uno de los Kmodos anormales de
terminacin del procesoL#
D%GI-%: L%GAL A3LI.ABL%
82
$e le aplican las disposiciones del art# =<< ..# :o obstante no ser un contrato, son
aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos respecto de la
capacidad de contratar, del ob!eto, modo, 'orma, prueba y nulidad con las excepciones y
modi'icaciones contenidas por el .digo .ivil al respecto se trata de un acto de disposicin,
y si la transaccin versare sobre derec/os litigiosos no se podr& /acer validamente si no
present&ndola al !ue1 de la causa 'irmada por los interesados#
3D%%XI$Q%:.IA 4% J: 3DO.%$O 7J4I.IAL
%l .. exige indirectamente, la existencia de proceso !udicial abierto, al establecer en el art#
=<= que la transaccin debe acompaIarse al expediente# O el .3..:, exige tal
preexistencia, para /omologar una transaccin a que /an arribado las partes#
3ara que se produ1ca la transaccin de derec/os litigiosos, es requisito previo y esencial la
existencia de un proceso !udicial al que se le pone 'in# %n el acto transaccional individuali1an
las prestaciones rec"procas a cumplir, los otorgantes intercambian concesiones, y 'inalmente
plasman un acuerdo de'initivo# Ante dic/o acuerdo, el !ue1 debe desentraIar, si 2ste puede
ser cali'icado como transaccin +seg6n los presupuestos*#
$JB$I$Q%:.IA 4% 4%$A.J%D4O$
Halta el contrato si, no /ay consentimiento mutuo en ra1n de discrepancias subsistentes
sobre alg6n aspecto del negocio# $i subsiste la discrepancia sobre el monto del saldo del
precio y su 'orma de cancelarlo, tal divergencia impide que la cuestin quede de'initivamente
concluida no oper&ndose el e'ecto extintivo de toda transaccin, siendo procedente la
denegatoria de la /omologacin#
HOD-A O 3DJ%BA 4% LA QDA:$A..IM:
.omo principio general, el .. no somete al acto transaccional a 'ormalidades extr"nsecas
+art# =<F*# La excepcin son las transacciones sobre inmuebles, que deben ser
documentadas en escritura p6blica#
%l art# =<= establece que la transaccin re'erida a derec/os litigiosos no podr& /acerse
v&lidamente, sino present&ndola al !ue1 de la causa 'irmada por los interesados# Antes de
esto, los interesados podr&n desistir de ella#
La norma menta expresamente la 'orma escritura p6blica y el rito de su incorporacin al
expediente !udicial, lo que implica establecer una 'ormalidad especial, de naturale1a solemne
para este caso# La transaccin sobre derec/os litigiosos es un acto solemne que carece de
valide1 en caso de no cumplirse la 'orma establecida legalmente consistente en la
incorporacin del instrumento transaccional al expediente !udicial# %n cambio, no es
indispensable que tal presentacin la suscriban todos los 'irmantes de la transaccin, basta
con uno#
.on respecto al t2rmino de inicio de la e'icacia de la transaccin !udicial, la 'ec/a en la que
adquiere virtualidad(
a* con respecto a las partes , la transaccin vale desde la 'ec/a de la suscripcin de dic/o
documento
b* con respecto a terceros , vale desde la adquisicin de 'ec/a cierta por ese documento#
La sancin por omisin de la 'orma legal exigida no es otra que la nulidad de la transaccin#
.onstituye un acto nulo de nulidad absoluta#
%n cuanto a la prueba de la transaccin, son de aplicacin las disposiciones de los contratos
+art# =<F*, y el art# ))8< ..#
.A3A.I4A4 3ADA QDA:$AD
3or el art# =<<, no pueden transar quienes no pueden contratar no pueden transar quienes
no pueden disponer de los ob!etos que se resignan mediante la transaccin# :o puede
transigir quien no podr"a v&lidamente ena!enar la cosa#
:o tienen capacidad para transigir los incapaces de eco del art# A; y AA, ni el menor
emancipado, por su sola voluntad#
$on incapaces de derec/o para transigir los tutores con los pupilos que se emanciparen en
cuanto a las cuentas de la tutela, aunque 'uesen autori1ados por el !ue1# La transaccin en
esas condiciones ser"a nula, pero de nulidad relativa, porque el menor llegado a la mayor"a
de edad, puede con'irmar la transaccin#
83
QDA:$A..IM: 3OD OQDO
3ara poder transigir a nombre de otra persona debe contarse con la autori1acin expresa del
representado +art# =<8*, ba!o la 'orma de un poder especial o con su posterior rati'icacin +ya
que la rati'icacin equivale al mandato*#
V2le1 consigna quienes carecen de personer"a para /acer transaccin con respecto a los
derec/os a!enos(
a* los albaceas, si no cuentan con autori1acin del !ue1 competente con previa audiencia
de los interesados
b* los tutores y curadores si no 'uesen autori1ados por el !ue1 con audiencia del
ministerio de menores
c* los agentes del ministerio p6blico 'iscal y los procuradores de las municipalidades
d* los representantes o agentes de personas !ur"dicas si para la transaccin no 'uesen
legalmente autori1ados
e* empleados 'iscales con respecto a las rentas p6blicas
'* representantes que no tengan un poder especial que los /abilite para transigir#
3or el art# )=F9, inc# ), los padres, no pueden transigir con respecto a los derec/os de sus
/i!os menores de edad#
Las transacciones que 'uesen celebradas por representantes carentes de personer"a para
transigir, son inoponibles al representado#
4%D%.HO$ PJ% 3J%4%: $%D -AQ%DIA 4% QDA:$A..IM:
%l principio general es, que cualquier derec/o que pueda ser ob!eto de un acto !ur"dico puede
serlo tambi2n de una transaccin# La transaccin excede el &mbito del derec/o de las
obligaciones, pudiendo tambi2n transarse sobre derec/os reales o intelectuales#
:o pueden constituir la materia de una transaccin los siguientes derec/os(
a* Los que no son susceptibles de una convencin y los que est&n 'uera del comercio
b* Las acciones criminales para acusar y pedir el castigo de los delitos, porque ser"a
contrario a la moral y buenas costumbres
c* Las acciones de estado y las relativas al derec/o de 'amilia en general
d* Los derec/os eventuales a una sucesin y los derec/os /ereditarios respecto de una
persona viva
e* %l derec/o a alimentos 'uturos que la ley acuerda a ciertos parientes +pero podr"a
transarse respecto de las cuotas alimentarias ya devengadas y sobre alimentos que
tengan un origen convencional y no legal*#
%H%.QO$ 4% LA QDA:$A..IM:
Hay tres e'ectos comunes a toda la especie(
a* -&ecto vinculante' la transaccin tiene un e'ecto vinculatorio que acuerdo a cada una
de las partes el derec/o de exigir el cumplimiento de las obligaciones asumidas por la
otra# %se e'ecto alcan1a a las partes, sus /erederos y sucesores universales, no
siendo oponible a terceros# %n caso de incumplimiento de lo acordado en la
transaccin, se aplican las reglas generales de los contratos en cuanto a mora,
imputabilidad, extensin del resarcimiento, etc#
b* -&ecto eDtintivo' la transaccin es un medio de extincin de las obligaciones, que
extingue los derec/os y obligaciones que las partes /ubiesen renunciado, y los
accesorios y garant"as de la obligacin renunciada# .on posterioridad a la transaccin,
las partes pierden el derec/o de /acer valer los derec/os renunciados por ese acto,
ser"a oponible a esa pretensin la excepcin de prescripcin# %l e'ecto extintivo no
alcan1a a los derec/os que pudieran adquirirse con posterioridad al acto de
transaccin sobre la cosa renunciada o trans'erida#
c* -&ecto declarativo' la transaccin tiene e'ecto declarativo, no traslativo# Lo que
implica que, al reconocer el derec/o de la otra parte, uno de los transigentes no lo
transmite, sino que simplemente reconoce la preexistencia de ese derec/o en cabe1a
de otro# %!emplo( 3ero este e'ecto declarativo tiene un e'ecto colateral( el
reconocimiento de derec/os que en la transaccin se /iciera no obliga al que lo /ace a
garantirlos ni le impone responsabilidad alguna en caso de eviccin#
Los bienes transmitidos por una parte a la otra en calidad de precio de la transaccin,
no constituyen el ob!eto de la transaccin, por lo tanto, si el que recibe tales bienes es
luego despose"do de ellos en virtud del derec/o que e!er1a un tercero, el transmitente
debe indemni1arle los daIos y per!uicios que su'ra# $in embargo la desposesin no
repercute sobre la e'icacia de la transaccin# .omo segundo e'ecto colateral, la
84
eviccin de la cosa renunciada en la transaccin, por una de las partes que se !u1gaba
con derec/o a ella, no invalida la transaccin, ni da lugar a la restitucin de lo que por
ella se /ubiese recibido#
d* #utoridad de cosa ju7gada' el principal e'ecto de la transaccin es el de tener
e'ectos parecidos a una sentencia !udicial# Qiene para con las partes la autoridad de
cosa !u1gada#
%7%.JQODI%4A4 4% LA QDA:$A..IM:
La transaccin con'igura un acto !urisdiccional susceptible de ser /ec/o cumplir
coactivamente por el procedimiento de e!ecucin de sentencia# La transaccin no
/omologada, no puede cumplimentarse por esa v"a la parte interesada en su cumplimiento
deber& recurrir al procedimiento del !uicio ordinario a menos que el instrumento de la
transaccin sea de los que traen apare!ada e!ecucin#
I:4IVI$IBILI4A4 4% LA QDA:$A..IM:
Qodo el contenido de la transaccin est& "ntimamente unido entre s" y constituye un todo
indivisible# Las di'erentes cl&usulas de una transaccin son indivisibles y cualquiera de ellas
que 'uese nula o que se anulase de!a sin e'ecto todo el acto de la transaccin, ya que el
consentimiento que prestaron las partes recae sobre todos los puntos del acto, y no puede
ser cercenado sin atentar contra la voluntad de los contratantes#
Las di'erentes cl&usulas son indivisibles por las concesiones y renuncias que contiene las
partes no pueden ampararse en las que estiman le son 'avorables, rec/a1ando las que
pueden serles per!udiciales# :o se aplica sobre la transaccin la nulidad parcial en caso de
contener una cl&usula nula o tener un ob!eto nulo, resulta anulable in totum#
:JLI4A4 4% LA QDA:$A..IM:
3or ser un acto !ur"dico, son aplicables a la transaccin, en materia de nulidad, los principios
propios de los actos !ur"dicos en general# 3ese a ello el .digo se reitera y declara anulables(
a* !as transacciones hechas por error5 dolo5 miedo5 violencia o &alsedad de
documentos;
b* !as transacciones5 cuando se descubrieran posteriormente a la transaccin
documentos de +ue no se tuvo conocimiento al tiempo de hacerla5 2 resultare de
ellos +ue una de las partes no ten,a ningCn derecho sobre el objeto litigioso;
c* !a transaccin celebrada con posterioridad a una sentencia pasada en autoridad
de cosa ju7gada5 cuando la parte +ue pidiese la anulacin de la transaccin
hubiese ignorado la sentencia +ue hab,a concluido el pleito' no pueden coexistir
dos medios de terminacin del proceso existiendo sentencia de'initiva no existir"a el
presupuesto esencial de la transaccin, por lo que ella debe anularse# %s v&lida la
transaccin cuando la sentencia dictada no est& 'irme, por estar todav"a pendiente de
resolucin un recurso#
HALQA 4% .AJ$A
La transaccin es inv&lida cuando su ob!eto 'uere la e!ecucin de un t"tulo nulo, /ayan o no
conocido la nulidad del t"tulo o lo /ayan supuesto v&lido por error de /ec/o o derec/o# %l
motivo de la nulidad no es el error en que puede /aber incurrido quien transigi, sino la 'alta
de causa de la obligacin derivada del t"tulo nulo#
%l principio del art# =A= no !uega cuando con anterioridad a la transaccin o coet&neamente
con ella /a tenido lugar la con'irmacin del t"tulo del que derivan las obligaciones que 'ueron
transigidas#
-! %"C"O D- !-S"/N = !#S T.#NS#CC"ON-S
%L VI.IO 4% L%$IM:
La lesin es el aprovec/amiento por una parte de la debilidad o ligere1a de la otra# La 'rmula
que emplea el art# 8A; es bastante amplia, ella no permite a primera vista tomar partido sobre
si las transacciones resultan pasibles de ser impugnadas pretextando la existencia de lesin#
%L VI.IO 4% L%$IM: O LA$ QDA:$A..IO:%$ %: 4O.QDI:A O 7JDI$3DJ4%:.IA
85
%xisten dos posturas en'rentadas sobre si cabe utili1ar la /erramienta del vicio de lesin(
a* 0na postura tradicional +ue niega tal posibilidad
Al no ser requisito de la transaccin la equivalencia de los sacri'icios rec"procos, ella
no puede 'undar la impugnacin por causa de lesin# La mayor"a de la !urisprudencia
argentina considera que la res dubia es de la esencia de la transaccin, pues esta
'igura constituye un acto !ur"dico de 'i!acin, que tiende a /acer cierta, o a poner 'uera
de discusin una situacin determinada, eliminando la incerte1a de la relacin,
negando la posibilidad de receptar el vicio de lesin en materia de transaccin de
derec/os litigiosos# $e /a !u1gado que la ley no exige que /aya paridad de
concesiones para que se con'igure la transaccin, ni ello podr"a imponerse la
importancia del sacri'icio es sub!etiva, y por ello mismo la transaccin no puede ser
impugnada por causa de lesin, pues su propsito es evitar un largo pleito#
b* 0na postura m4s moderna +ue admite la aplicacin del vicio de lesin en materia
de transacciones
%xisten algunos precedentes en que se /a /ec/o lugar a la nulidad, la mayor"a
emanados de la .&mara ,` de Apelaciones de la 3lata# %n el primer caso, se declar
lesivo un acuerdo extra!udicial, donde por aceptacin de un pago, un padre renunciaba
al reclamo derivado de la muerte de su /i!o# %n otro precedente, concluy, que se
desdibu!aba totalmente que las partes /ayan /ec/o Ksacri'icios rec"procosL, lo que
conduc"a a la conviccin, de que la aseguradora /ab"a explotado la necesidad del
damni'icado indirecto, obteniendo una venta!a patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin !usti'icacin, la que enerva a la pretensa transaccin, al
desaparecer el presupuesto de los Ksacri'icios rec"procosL# La .&mara platense
concluy que era anulable el acto atacado que revela la existencia de una
desproporcionada e in!usti'icada venta!a en los bene'icios que lo signi'ic a la sociedad
aseguradora el acuerdo concretado con el actor#
OB$%DVA.IO:%$ $OBD% %L VI.IO
4% L%$IM: O LA$ QDA:$A..IO:%$
A* La transaccin es un contrato de 'i!acin, certe1a o determinacin de derec/os /asta
entonces inciertos#
B* La transaccin no constituye un negocio !ur"dico aleatorio#
.* La misma, con'orme el criterio actual de la %xcma# .orte $uprema no puede ser
impugnada por lesin, Kal no ser requisito de la transaccin la equivalencia de los
sacri'icios rec"procosL#
4* 3ese a ello, es nuestra opinin, siguiendo a la !urisprudencia de la %xcma# .&mara
platense que, per'ectamente puede impugnarse un acuerdo transaccional por la
existencia en el mismo de lesin, con'igurada por la desproporcin de las
prestaciones#
O!"!!# $$"$

"N1!0-NC"# -N -! T"-3PO6 -! T"-3PO = !#S .-!#C"ON-S F0."D"C#S6
%l transcurso del tiempo incide en los derec/os sub!etivos de las personas, permitiendo
adquirirlos o extinguiendo la posibilidad de exigir determinado cr2dito o derec/o#
P!#IO .-SO!0TO."O; P.-C!0S"ON5 C#D0C"D#D' NOC"ON5 C#SOS6
3la1o resolutorio, extintivo o 'inal( pla1o acordado por la ley al e!ercicio de un derec/o que
solo seIala el t2rmino de su existencia#
3la1o de preclusin( pla1o durante el cual deben cumplirse imperativamente las KcargasL
procesalesL# Implica una exigencia de la seguridad !ur"dica y del principio de celeridad
procesal#
3la1o de caducidad( pla1o dentro del cual se debe reali1ar un /ec/o o un acto, que dar&
nacimiento o consolidar& un derec/o o una accin# $i no es reali1ado el mismo en el tiempo
propio, quedar& de'initivamente cerrada la posibilidad de practicarlo ya e'icientemente#
%l pla1o m&s importante de todos es el de prescripcin#
D"1-.-NC"# -NT.- P!#IO D- P.-SC."PC"ON = D- C#D0C"D#D' ambas tienen en
com6n la 'inalidad de castigar, aunque con distinta severidad#
3rescripcin .aducidad
:o extingue el derec/o, el mismo
subsiste como obligacin natural
%xtingue el derec/o
3agada una obligacin prescripta el 3agada la obligacin caduca el solvens
86
accipiens puede v&lidamente retener el
pago
puede repetir dic/o pago
:o puede ser declarada de o'icio %l !ue1 puede constatar la caducidad de
o'icio
Los pla1os son prolongados Los pla1os son com6nmente reducidos
%l curso puede ser interrumpido o
suspendido
%l curso no puede ser ni interrumpido ni
suspendido
A'ecta a toda clase de derec/os, de
modo que para ella no 'uncione, es
necesario una norma expresa en tal
sentido
$olo a'ecta a ciertos derec/os que
nacen con una vida limitada en el
tiempo
$olo el legislador establece los
supuestos
$urge de una convencin entre
particulares
$J3J%$QO$ 4% .A4J.I4A4( el cdigo civil consagra diversos supuestos de caducidad,
los m&s importantes son(
a* %l art# ,B9 el marido podr& negar !udicialmente la paternidad del /i!o nacido dentro de
los oc/enta d"as siguientes a la celebracin del matrimonio, rige el pla1o de caducidad
de un aIo#
b* Art# ,B< el reconocimiento que /agan los padres a los /i!os concebidos 'uera del
matrimonio pueden ser impugnado por los /i!os en cualquier tiempo, pero los dem&s
interesados podr&n e!ercer la accin dentro del pla1o de dos aIos#
c* %l art# )<=) el pla1o m&ximo para e!ercer la retroventa es de tres aIos, a contar desde
el d"a del contrato
d* %l art# )<8< 'i!a el pla1o de tres d"as al vendedor para e!ercer su derec/o de
pre'erencia si la cosa 'uese mueble, y de die1 d"as si se trata de una cosa inmueble
e* %l art# )B;B establece el pla1o de caducidad de die1 aIos para reclamar al constructor
luego de recibido el edi'icio
'* %l art# );99 'i!a el pla1o de tres meses para e!ercer el pacto de me!or comprador
g* %l art# ,,;; asigna tres meses como pla1o de caducidad para e!ercer la accin de
daIos por el incumplimiento de la promesa de /acer un mutuo#
/* %l art# <==A 'i!a el pla1o de un mes para que el locador requiera el embargo de bienes
del inquilino
i* %l art# <=8A designa el pla1o de un mes para que el vendedor e!er1a la accin de
reivindicacin sobre cosas muebles no pagadas#
P.-SC."PC"ON' el art# <8;F dice que Klos derec/os reales y personales se adquieren y se
pierden por la prescripcin# La prescripcin es un medio de adquirir un derec/o, o de
libertarse de una obligacin por el transcurso de un tiempoL
La ley protege los derec/os sub!etivos, pero no amparan la desidia, la negligencia o el
abandono#
10ND#3-NTO F0."D"CO PO!"T"CO D- !# P.-SC."PC"ON'
4e la 'alta de e!ercicio de un derec/o por el acreedor durante un cierto lapso se
extrae una presuncin iuris et de iure de renuncia del acreedor a e!ercer sus derec/o
3one 'in a la incertidumbre, la inestabilidad y la 'alta de certe1a de los derec/os
%s /i!a de la seguridad !ur"dica
$i el acreedor no /a reclamado durante un lapso la satis'accin de un derec/o suyo,
se supone que el deudor satis'i1o el cr2dito o, en caso contrario, que al acreedor no le
interesa
%s una institucin esencial para el orden social
87
Impide que un derec/o pueda ser ob!eto de revisin o perturbacin despu2s de
pasado cierto tiempo
Las relaciones !ur"dicas no pueden permanecer inde'inidamente en la incertidumbre
en cuanto a su e'icacia#
!# P.-SC."PC"ON -$T"NT"%# S- 10ND# -N 0N# D- DOS P.-S0NC"ON-S'
La presuncin de la existencia de un pago e'ectuado por el deudor, aunque este
no demuestre e'ectivamente que cumpli con la prestacin a su cargo o
%n caso contrario, la presuncin de abandono o renuncia del acreedor al e!ercicio
de las acciones que dispone para tutelar sus derec/os#
P.-SC."PC"ON' C!#S-S( existen dos diversas clases de prescripcin( la prescripcin
liberatoria o extintiva y la adquisitiva o usucapin#
A* 3D%$.DI3.IO: A4PJI$IQIVA O J$J.A3IO:( 3roduce la perdida de la titularidad
de un bien por el no uso del mismo durante un largo periodo de tiempo y la adquisicin
de derec/os sobre el mismo a quien e'ectivamente lo ponga en produccin o act6e a
su respecto como propietario# requiere la posesin e'ectiva de un bien durante un
largo per"odo de tiempo, actuando a t"tulo de dueIo de este# %l cdigo civil contempla
dos 'ormas de prescripcin adquisitiva( )* la prescripcin larga( quien e!er1a la
posesin de un bien inmueble por el pla1o de ,9 aIos ininterrumpidamente adquiere el
dominio ,* prescripcin breve( se adquiere un inmueble con buena 'e y !usto t"tulo
prescribiendo la propiedad por el termino de die1 aIos#
B* 3D%$.DI3.IO: LIB%DAQODIA O %XQI:QIVA( extingue las acciones o derec/os de
una persona por la 'alta de e!ercicio de ellos por su titular durante el tiempo
establecido en la ley# $e requiere la inactividad voluntaria del acreedor que de!a pasar
el tiempo establecido en la ley sin /acer uso de las acciones o de'ensas de que
dispone para tutelar sus derec/os o sus cr2ditos#
3rescripcin liberatoria 3rescripcin adquisitiva
Art# <8;8 Kes una excepcin para
repeler una accin por el solo /ec/o de
que el que la entabla, /a de!ado
durante un lapso de tiempo de
intentarla, o de e!ercer el derec/o al
cual ella se re'iereL
Art# <8;= Kes un derec/o por el cual el
poseedor de una cosa mueble adquiere
la propiedad de ella por la continuacin
de la posesin, durante el tiempo 'i!ado
por una leyL
%xtingue las acciones o derec/os por
no e!ercerlos su titular durante el tiempo
establecido por la ley , lo que genera la
presuncin de desidia o inaccin de su
titular y !usti'ica el decaimiento del
derec/o
3roduce la caducidad de la titularidad
!ur"dica de un bien por el no uso del
mismo durante un largo periodo de
tiempo y la adquisicin de derec/o
sobre el mismo a quien e'ectivamente
lo ponga en produccin o act6e a su
respecto como propietario
%s una consecuencia de la inactividad
del acreedor que de!a pasar el tiempo
establecido en la ley sin /acer uso de
las acciones que consagra la ley a su
'avor para /acer valer sus derec/o o
e!ecutar sus cr2ditos insatis'ec/os
%s una consecuencia de la posesin
e!ercida por el poseedor, e!ecutando
actos repetidos, p6blicos y pac"'ico de
dominio, durante el tiempo seIalado en
la ley, transcurrido el cual la posesin
se convierte en un derec/o real de
dominio
:o se requiere de posesin alguna si
no la inaccin de un acreedor en el
e!ercicio de las acciones que dispone
para /acer valer su cr2dito o derec/o
Dequiere la posesin e'ectiva de un
bien y requiere una conducta positiva
del usucapiente, conducta consiente en
la e!ecucin de actos repetidos y
continuos de dominio durante el tiempo
seIalado en la ley al e'ecto
La liberacin del deudor no implica la
adquisicin de un derec/o por parte de
2ste, sino solo la extincin del derec/o
3roduce la p2rdida de un derec/o en
per!uicio del anterior titular del dominio,
y la adquisicin del mismo derec/o por
88
del acreedor# %xtinguido el derec/o de
2ste, desaparece la obligacin del
deudor
parte del poseedor p6blico, paci'ico e
ininterrumpido a t"tulo de dueIo
llamada usucapiente#
P.-SC."PC"ON !"-.#TO."#6 CONC-PTOS = -!-3-NTOS6
%s el modo de liberarse de una obligacin por no /aberse requerido su cumplimiento durante
el tiempo 'i!ado por la ley o bien la extincin de una deuda por no /aber usado de su derec/o
el acreedor dentro del pla1o legal#
La prescripcin liberatoria supone de la concurrencia de tres elementos(
a* Jn elemento sub!etivo( pasividad o quietud del acreedor, el que voluntariamente
decide no exigir la satis'accin de su cr2dito
b* Jn elemento ob!etivo( transcurso del t2rmino legal previsto para la prescripcin de tal
obligacin
c* Jn elemento normativo( no debe tratarse de accin imprescriptibles#
C#.#CT-.-S'
a* %s una institucin de orden p6blico( responde a la necesidad social de no mantener
pendiente las relaciones !ur"dicas inde'inidamente#
b* :o opera de pleno derec/o( no produce e'ectos ipso iure, ni puede ser declara por el
!ue1 si el bene'iciado por ella no lo /a incluido en la Litis#
c* %s de interpretacin restrictiva( en caso de duda debe estarse por la subsistencia del
derec/o#
?0"-N-S P0-D-N P.-SC."".' todas las personas '"sicas o !ur"dicas, a su ve1, ser
pasibles de prescripcin# $e incluye al estado y a los municipios# As" lo establecen los arts#
<8A9 y <8A)#
CONT.# ?0"-N-S CO..- !# P.-SC."PC"ON' como principio general corre contra
todos# %l cdigo .ivil desgrana una serie de supuestos especiales en que destaca casos
especiales en que corre el pla1o prescriptivo(
A* 3rescripcin de la accin del menor, que /ubiera llegado a la mayor edad contra su
tutor, por los /ec/o de la tutela corre, en caso de su muerte, contra los /erederos
menores del tutor +Art# <8BF*
B* La prescripcin de las accin de nulidad contra los actos !ur"dicos, comen1ada contra
un mayor, corre igualmente contra sus /erederos menores, salvo el recurso de 2stos
contra el tutor negligente +Art# <8B=*
.* $alvo en el caso de su marido, la prescripcin corre contra la mu!er casada, no solo en
cuanto a los bienes cuya administracin se /a reservado sino tambi2n respecto de los
bienes que /an pasado a la administracin de su marido +Art# <8F)*
4* $i son varios los /erederos bene'iciarios, deudores a la sucesin, la prescripcin corre
respecto de la parte de los cr2ditos de los co/erederos que no la /an interrumpido, a
no ser que el derec/o 'uese indivisible +Art# <8FA*
%* La prescripcin no se suspende durante la indivisin de la /erencia, a bene'icio de un
/eredero puro y simple, respecto de sus derec/os contra la sucesin +Art# <8FB*
H* La prescripcin corre contra una sucesin vacante y a 'avor de ella, aunque no est2
provista de curador +Art# <8F=*
G* La prescripcin corre en contra y a 'avor de la sucesin, durante el tiempo concedido
para /acer inventario y para deliberar sobre su aceptacin +Art# <8F=*
H* La prescripcin corre a 'avor y en contra de los bienes del 'allido +Art# <8F8*
CONT.# ?0"-N-S NO CO..- !# P.-SC."PC"ON' el cdigo civil enlista una serie de
supuestos en los cuales no corre el pla1o prescriptivo(
a* :o corre contra los incapaces que no tuvieren representante legales +Art# <8BB*
89
b* :o corre entre el marido y mu!er, aunque est2n separados de bienes, y aunque est2n
divorciados por autoridad competente +Art# <8B8*
c* %sta igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando la accin de la mu!er
/ubiere de recaer contra el marido, sea por un recurso de garant"a, o sea porque lo
expusiere a pleitos o a satis'acer daIos e intereses +Art# <8F9*
d* :o corre contra el /eredero que /a aceptado la /erencia con bene'icio de inventario,
respecto de sus cr2ditos contra la sucesin +Art# <8F,*
e* La prescripcin de las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las
personas que est&n ba!o curatela, como tambi2n las acciones de 2stos contra los
tutores y curadores, no corren durante la tutela o curatela +Art# <8F<*
'* %l /eredero bene'iciario no puede invocar a su 'avor la prescripcin que se /ubiese
cumplido en per!uicio de la sucesin que administra +Art# <8F;*
D-.-CHOS = #CC"ON-S "3P.-SC."PT"!-S' el principio general sentado por el art#
;9)8 dice que Ktodas las acciones son prescriptibles con excepcin de las siguientes(
)* La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est& 'uera del comercio
,* La accin relativa a la reclamacin de estado, e!ercida por el /i!o mismo
<* La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros
;* La accin negatoria que tenga por ob!eto una servidumbre, que no /a sido adquirida
por prescripcin
A* La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin se
encuentran en poder del /eredero
B* La accin del propietario de un 'undo encerrado por las propiedades vecinas, para
pedir el paso por ellas a la v"a p6blica#L
%sta declaracin es taxativa y no puede ampliarse por v"a de interpretacin# As" lo mani'iesta
la norma y por tanto es un principio legal#
P!#IOS D- P.-SC."PC"ON' P.-SC."PC"ON O.D"N#."#; P.-SC."PC"ON-S
-SP-C"#!-S'
%l pla1o gen2rico de prescripcin est& establecido en el art# ;9,<, toda accin personal por
deuda exigible se prescribe por die1 aIos, salvo disposicin especial# Luego de establecido
dic/o principio general, se establece una seria de pla1os especiales de prescripcin, seg6n el
caso que se trate(
)* 3rescripcin de veinte aIos(
La accin para pedir la particin de la /erencia contra el co/eredero que /a
pose"do el todo o parte de ella en nombre propio +Art# ;9,9*
La accin del deudor para pedir la restitucin de la prenda dada en seguridad
del cr2dito despu2s de /ec/o el pago, si la cosa /a permanecido en poder del
acreedor o de sus /erederos +Art# ;9,)*
,* 3rescripcin de die1 aIos(
La accin de nulidad, sean nulos o anulables, no estuviere previsto un pla1o
menor# +art# ;9,<*
La accin del cnyuge y descendientes del presunto 'allecido para /acer valer
sus derec/os, despu2s de /aber quedado sin e'ecto la prenotacion +Art# ;9,;*
La accin del menor, sus /erederos y representantes para dirigirse contra el
tutor por ra1n de la administracin de la tutela y rec"procamente, la del tutor
90
contra el menor o sus /erederos, contados desde el d"a de la mayor edad o
desde el d"a de la muerte del menor +Art ;9,A*
La accin del usu'ructuario para entrar en el goce del usu'ructo, sin necesidad
del t"tulo y buena 'e +Art# ;9,B*
<* 3rescripcin de cinco aIos( la obligacin de pagar los atrasos( 0de pensiones
alimenticias 0 del importe de arriendos, bien sea la 'unda rustica o urbana 0de todo lo
que debe pagarse por aIos, o pla1os peridicos m&s cortos +art# ;9,F*
;* 3rescripcin de cuatro aIos( la accin de los /erederos para pedir la reduccin de la
porcin asignada a uno de los part"cipes, cuando 2ste por la particin /ec/a por los
padres, /ubiese recibido una excedente de la cantidad de que la ley permite disponer
al ascendiente +Art# ;9,=*
A* 3rescripcin de dos aIos(
La accin de nulidad de los actos !ur"dicos por violencia, intimidacin, dolo, error
o 'alsa causa, desde que la violencia o intimidacin /ubiese cesado, y desde
que el error, dolo, o 'alsa causa 'uese conocida +Art# ;9<9*
La accin para de!ar sin e'ecto entre las partes un acto simulado, sea la
simulacin absoluta o relativa +Art ;9<9*
La accin de nulidad de las obligaciones contra"das por mu!eres casadas sin la
autori1acin competente la de los menores de edad y los que est&n ba!o
curatela +Art# ;9<)*
La obligacin de pagar a los !ueces &rbitros o con!ueces, abogados,
procuradores y toda clase de empleados de la administracin de !usticia, sus
/onorarios o derec/os +Art# ;9<,*
La obligacin de pagar a los escribanos, los derec/os de las escrituras o
instrumentos que autori1aren corriendo el tiempo de la prescripcin desde el d"a
de su otorgamiento +art# ;9<,*
La obligacin de pagar a los agentes de negocios, sus /onorarios o salarios
+art# ;9<,*
La obligacin de pagar a los m2dicos y ciru!anos, boticarios y dem&s que
e!ercen la pro'esin de curar, sus visitas, operacin y medicamentos +Art# ;9<,*
La accin por responsabilidad civil extracontractual +art# ;9<F*
B* 3rescripcin de un aIo(
La accin de los acreedores para pedir la revocacin de los actos celebrados
por el deudor, en per!uicio o 'raude de sus derec/os +art# ;9<<*
La accin de in!uria /ec/a al di'unto, para pedir la revocacin de un legado o
donacin +Art# ;9<;*
La obligacin de pagar a los posaderos y 'onderos, la comida, /abitacin, etc#
+art# ;9<A*
Obligacin de pagar a los dueIos de colegios o casas de pensin, maestros de
aprendi1a!e, etc# +art# ;9<A*
La obligacin de pagar a los mercaderes, tenderos, o almaceneros, el precio de
los e'ectos que venden a otros que no lo son +art# ;9<A*
91
La obligacin de pagar a los criados el servicio que se a!usten por aIos, o
menos tiempo, a los !ornaleros y o'iciales mec&nicos, el precio de sus salarios
+art# ;9<A*
La obligacin de responder al turbado o despo!ado en la posesin sobre su
manutencin o reintegro +art# ;9<=*
F* 3rescripcin de seis meses(
La accin de los propietarios ribereIos para reivindicar los &rboles y
porciones de terrenos, arrancados por la corriente de los r"os +art# ;9<8*
La accin del comprador para rescindir el contrato, o pedir la
indemni1acin de la carga o servidumbre no aparente que su'ra la cosa
comprada, y de que no se /i1o mencin en el contrato +art# ;9;9*
=* 3rescripcin de tres meses( la accin red/ibitoria para de!ar sin e'ecto el contrato de
compra y venta y la accin para que se ba!e del precio el menor valor por el vicio
red/ibitorio +art# ;9;)*
>D-SD- C0#NDO S- CO3"-NI# # CO..-. -! T-.3"NO@ 4esde que el derec/o se
torna exigible, o en su caso, desde que el acreedor pudo /acerlo valer# %l principio general
en la materia es que la prescripcin no corre contra los derec/os o acciones que a6n no /an
tenido nacimiento, pues rige el principio de que una accin que no /a nacido no puede
prescribir# %l cdigo da ciertas pautas expresas sobre el die1 a quo +momento del arranque
del cmputo* del pla1o prescriptivo(
a* La prescripcin de las acciones personales lleven o no intereses, comien1a a correr
desde la 'ec/a del t"tulo de la obligacin +art# <8AB*
b* %n las obligaciones con intereses o renta, la prescripcin del capital comien1a desde el
6ltimo pago, de los intereses o la renta +art# <8A=*
c* La prescripcin de la accin de garant"a o saneamiento de los cr2ditos condicionales y
de los que son a t2rmino cierto, no principia sino desde el d"a de la eviccin, del
cumplimiento de la condicin o del vencimiento del t2rmino +art# <8AF*
d* La prescripcin de cosas pose"das por 'uer1a, o por violencia, no comien1a sino desde
el d"a en que se /ubiere purgado el vicio de la posesin +art# <8A8*
e* %l tiempo para prescribir la obligacin de rendir cuentas, comien1a a correr desde el
d"a que los obligados a la rendicin cesan sus respectivos cargos +art# <8B9*
'* %l pla1o de prescripcin contra el resultado liquido de la cuenta, corre desde el d"a que
/ubo con'ormidad de parte, o sentencia !udicial 'irme +art# <8B9*
g* La prescripcin de las acciones reales a 'avor de un tercero, tenedor de una cosa,
comien1a a correr desde el d"a de la adquisicin de la posesin o del cuasi posesin
que le sirve de base, aunque la persona contra la cual corriese, se encontrase, por
ra1n de una condicin aun no cumplida o por un t2rmino aun no vencido, en la
imposibilidad del e!ercicio e'ectivo de sus derec/os +art# <8B)*
"3POS""!"D#D D- H#C-. %#!-. !OS D-.-CHOS' el art# <8=9 establece la excepcin
al principio de que la prescripcin comien1a a correr desde la exigibilidad del cr2dito# %sta
norma establece que Kcuando por ra1n de di'icultades o imposibilidad de /ec/o, se /ubiere
impedido temporalmente el e!ercicio de una accin, los !ueces est&n autori1ados a liberar al
acreedor, o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el
impedimento, si despu2s de su cesacin el acreedor o propietario /ubiese /ec/o valer sus
derec/os en el t2rmino de tres mesesL# La norma establece una liberacin o dispensa de la
ya cumplida durante el lapso que dur el impedimento para obrar#
N#T0.#!-I# = C#.#CT-.-S D- !# "3POS""!"D#D D- H#C-. %#!-. !OS
D-.-CHOS( desde antiguo se admiti la liberacin en 'avor del acreedor de la prescripcin
92
cumplida cuando temporalmente se le /ab"a impedido# $i se veri'ica la concurrencia de tres
requisitos(
A* %xistencia de 'uer1a mayor
B* %l cumplimiento del pla1o prescriptivo durante el impedimento y
.* %l e!ercicio del derec/o inmediatamente despu2s de desaparecido el obst&culo#
7urisprudencialmente, el impedimento debe ser de car&cter extraordinario y asimilable a los
supuestos de caso 'ortuito o 'uer1a mayor, no cualquier di'icultad o imposibilidad puede dar
pie a que se plasme la liberacin al acreedor de los e'ectos de la prescripcin operada, esto
desnaturali1ar"a la 'igura en tratamiento y tornar"a insegura las relaciones !ur"dicas#
%n algunos casos, se /a utili1ado un criterio m&s amplio y permisivo, acogi2ndose dentro de
la posibilidad dada por la norma, en donde se !u1g que el proceso volitivo /allaba alterado
por un vicio de la voluntad, consider&ndose que el acreedor no puede interrumpir la
prescripcin por encontrarse di'icultado o imposibilitado de /acerlo al estar viciada su
voluntad, la situacin encuadra en el caso previsto en el art# <8=9 que autori1a la
prolongacin de los pla1o por medio de la dispensa !udicial#
"NT-..0PC"ON D- !# P.-SC."PC"ON' consiste en el cierre o desvanecimiento del
periodo de prescripcin ya corrido# %l periodo transcurrido /asta que ocurre la causal de
interrupcin desaparece a los e'ectos del cmputo de la prescripcin que se reinicia a partir
del /ec/o interruptivo#
.AJ$AL%$( son causales legales dos en la prescripcin adquisitiva +art"culos <8=; y <8=A* y
otras tantas en la liberatoria# %n'ocaremos en( $O: $J3J%$QO$ 4% I:Q%DDJ3.IO: 4%
LA 3D%$.DI3.IO: LIB%DAQODIA LO$ $IGJI%:Q%$(
a* La interposicin de manda ante el deudor aunque sea interpuesta ante !ue1
incompetente o 'uera de'ectuosa +Articulo <8=B*
b* %l reconocimiento, expreso o t&cito, que el deudor o poseedor /ace del derec/o de
aquel contra quien prescrib"a +Articulo <8=8*#
%H%.QO$( Los e'ectos de la interrupcin de la prescripcin el cdigo establece que(
a* La interrupcin de la prescripcin, causada por demandas !udicial, no aprovec/a sino
al que la /a entablado y a los que de 2l tengan su derec/o +Articulo <88)*
b* La demanda entablada contra uno de los co/erederos, no interrumpe la prescripcin
respecto de los otros+Articulo <88<*
c* La interrupcin de la prescripcin emanada de uno de los acreedores solidarios
aprovec/a los coacreedores, rec"procamente lo que se /a causado contra uno de los
deudores solidarios puede oponerse a los otros+Articulo <88;*
d* La demanda entablada por uno de los /erederos de uno de los acreedores solidarios,
no interrumpe la prescripcin a bene'icios de sus co/erederos ni a bene'icio de los
otros acreedores +Articulo <88A*
e* $iendo indivisibles la obligacin o el ob!eto, la interrupcin /ec/a por uno solo de los
interesados, aprovec/a y puede oponerse a los otros +Articulo <88B*
'* La demanda Interpuesta contra el deudor principal, o el reconocimiento de su
obligacin, interrumpe la prescripcin contra el Hiador+Articulo <88F*
.%$A.IO: 4% %H%.QO$ 4% LA I:Q%DDJ3.IO:( el art"culo <8=F dice que bcLa
interrupcin de la prescripcin causada por la demanda se tendr& por no sucedida, si el
demandante desiste de ella, o si /a tenido lugar la desercin de la instancia, seg6n las
disposiciones del cdigo de procedimientos, o si el demandado es absuelto de'initivamentecc
Al 4isponer que la interrupcin de la prescripcin se tiene por no sucedida si el actor la
desiste, si el !uicio perime o si se rec/a1a en 'orma de'initiva la demanda tiene por 'in /abilitar
al deudor a oponer la prescripcin sin interrupcin alguna proveniente del !uicio desistido
perimido o perdido#
La .aducidad no opera de pleno derec/o sino cuando la sentencia !udicial queda 'irme#
$i bien la interrupcin de la prescripcin se debe tener por no sucedida cuando se produce la
desercin de la instancia no cabe tener por prescripta la accin si se /a iniciado una nueva
93
demanda cuando todav"a no se /allaba perimida la instancia ni borrado los e'ectos
interruptivos cuando se deduce una nueva demanda estando interrumpidos el curso de la
prescripcin por otra a un subsistente, se interrumpe tambi2n la prescripcin#
S0SP-NS"/N D- !# P.-SC."PC"ON' .onsiste en la detencin o parali1acin del curso de
la prescripcin, ante la existencia de causas establecidas en la ley#
A di'erencia de la interrupcin el pla1o no comien1a a contarse desde cero sino que se
computa el pla1o anterior y posterior al periodo de suspensin
%H%.QO 4% LA $J$3%:$IM:( el art"culo <8=< dice( bc%l e'ecto de la suspensin es inutili1ar
para la prescripcin el tiempo por el cual ella /a durado pero aprovec/a para la prescripcin
no solo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin sino tambi2n el tiempo anterior en
que ella se produ!o#
.AJ$AL%$ 4% $J$3%:$IM:( seg6n el cdigo son(
a* La deduccin por la v"ctima de un acto il"cito de querella criminal contra los
responsables del /ec/o, su e!ercicio suspende el t2rmino de la prescripcin de la
accin civil+Articulo <8=,*
b* La prescripcin liberatoria tambi2n se suspende por la constitucin en mora del deudor
e'ectuada en 'orma autentica+Articulo <8=B*
PJI%:%$ 3J%4%: I:VO.AD LA $J$3%:$IM:( los e'ectos son personal"simos y solo
bene'ician a las personas a 'avor o en contra de las cuales /a sido establecida# %l bene'icio
de la suspensin de la prescripcin no puede ser invocada sino por las personas o contra las
personas en per!uicio o bene'icio de las cuales ella est& establecida +Articulo <8=)* este
principio no comprende las obligaciones o cosas reales indivisibles +Articulo <8=,*
.-N0NC"# D- !# P.-SC."PC"ON C03P!"D# Articulo <8BA( bcQodo el que puede
ena!enar, puede remitir la prescripcin ya ganada pero no el derec/o de prescribir para lo
sucesivocc la Hacultad de renunciar o remitir nunca puede e!ercerse de la manera eventual ni
/acia el 'uturo
#SP-CTOS P.OC-S#!-S' La prescripcin como accin y excepcin( el cdigo civil en'oca
como una excepcin para repeler una accin +Articulo <8;8* se trata de una de'ensa que el
deudor puede oponer ante la pretensin de cobro que intenta el acreedor luego de /aber
caducado la accin correspondiente a su cr2dito#
%-3%DO, tambi2n puede promoverse por v"a de demanda cuando el deudor muestra el
inter2s leg"timo que tiene en que se declare !udicialmente la prescripcin liberatoria de la
deuda#
-! P."NC"P"O "0.# C0."# NO%"T' art"culo <8B;( bcel !ue1 no puedo suplir de o'icio la
prescripcincc# %s la principal limitacin a la vigencia del principio IJDIA .JDIA :OVIQ en el
proceso# 3uede asignarse a la norma dos alcances totalmente di'erentes(
a) -l demandado debe producir a la !itis la prescripcin5 no solo en tiempo sino
tambin en la &orma de vida5 sin errores en cuanto a supuestos de aplicacin
b) Para dar cumplimiento a la manda del art,culo5 basta con +ue el demandado
oponga a la prescripcin en tiempo aun cuando comenta un 2erro en el pla7o
correspondiente o en la norma aplicable6
:os inclinamos por esta 6ltima solucin, consideramos que el principio solo tiene el alcance
del respeto a la conciencia individual de un deudor /onesto que puede negarse a /acer valer
la de'ensa de prescripcin, una ve1 mani'estada la voluntad del deudor a 'avor de liberarse la
deuda por el transcurso del pla1o de prescripcin, poco importa el error la cita legal, ya que
en virtud del principio puede aplicar la prescripcin que corresponda#
OPO.T0N"D#D P#.# H#C-.!# %#!-.'
%l art"culo <8B< establece bc la prescripcin debe oponerse al contestar la demanda o la
primera presentacin en el !uicio que /aga quien intente oponerlacc#
La prescripcin debe oponerse al momento de contestar la demanda o en la primera
presentacin que se /iciere en !uicio antes de vencido el termino para ello, lo que siempre
debe ser dentro del pla1o procesal para oponer excepciones admisibles, no pudiendo un
demandado rebelde presentarse en medio de un proceso pretendiendo obtener
espont&neamente la aclaracin de prescripcin#
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