Universidad Fermn Toro

Vice-Rectorado Acadmico. Decanato de Ciencias

Sociales y Econmicas.
Escuela de Administracin.

Concepto y clasificacin
de las fuentes del
derecho
Ensayo









AUTOR: Leonardo Rojas
PROFESOR: Juan Pez
15 de Marzo de 2012


En el presente ensayo daremos a conocer el concepto de fuentes del derecho y su
clasificacin, dejaremos lo ms claro y conciso posible la temtica, para as darnos paso a
un concepto personal del tema a tratar para luego dar las conclusiones y opiniones finales.
Es conveniente que al introducirnos en el concepto de fuentes del derecho hagamos
referencia a que nos referimos cuando hablamos de fuentes del derecho? En este caso se
refiere a indagar en busca del sitio de donde han salido las disposiciones jurdicas, qu
motivos causales han dado paso a la fuentes del derecho venezolano.
Hans Kelsen, en su teora pura del derecho seala: en un sentido amplio, que es toda
norma jurdica en general y tambin la individual, en tanto de ella fluye en cuanto derecho
objetivo, el derecho en sentido subjetivo es decir un deber jurdico o una facultad. Es decir
que es toda norma de manera general, cuando habla de derecho objetivo se refiere al
conjunto de normas que impone deberes y derechos destinados a regular la conducta de los
individuos en pocas palabras el derecho como ordenamiento jurdico, cuando menciona el
derecho subjetivo hace referencia a la facultad, poder o potestad, que tiene una persona,
garantizada por el ordenamiento jurdico.
Hans Kelsen afirma que la expresin es utilizada para hacer referencia a:
Razn de validez de las normas. En ese sentido, la norma superior es fuente de la
inmediatamente inferior.
As el acto legislativo es fuente de la ley; el acto de sentenciar lo es de la sentencia; la
costumbre de la norma consuetudinaria.
Forma de manifestacin de las normas, la constitucin, la ley, los decretos seran en este
sentido fuentes del derecho.
Con estas referencias Kelsen nos describe claramente el concepto de fuentes de derecho
donde una norma de mayor jerarqua es fuente de una norma de menor rango y esta nace en
consecuencia de la de mayor jerarqua, as tambin sucede con ley y el acto legislativo
primero surge el legislador y luego nace la ley lo mismo pasa en la sentencia y en la norma
consuetudinaria.
Como podemos dilucidar las fuentes del derecho buscan la raz de donde surgieron las
normas jurdicas las causas y todo lo referente a las manifestaciones jurdicas. Las fuentes
del derecho tienen tres acepciones que son histricas, materiales o reales y formales son
estas de donde se extraen las fuentes del derecho.
Las fuentes histricas son los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc.) que encierran
el texto de una ley o conjunto de leyes. Son documentos que contienen la informacin del
Derecho vigente en otra poca, en los cules nos inspiramos para crear una determinada ley
o institucin jurdica. Un ejemplo de ello podra ser el cdigo de Hammurabi este fue
creado en 1792 a.C. (cronologa breve), llamado tambin Cdice Hammurabi, es uno de los
primeros y ms antiguos conjuntos de leyes que se han encontrado y uno de los ejemplos
mejor conservados de este tipo de documentos de la antigua Mesopotamia. Este recopila de
manera impersonal las decisiones de justicia del rey. Estas leyes, al igual que sucede con
casi todos los cdigos en la antigedad, son consideradas de origen divino. De hecho,
anteriormente la administracin de justicia recaa en los sacerdotes, que a partir de
Hammurabi pierden este poder. Por otra parte, consegua unificar criterios, evitando la
excesiva subjetividad de cada juez.
Las fuentes materiales o reales son, aquellos factores polticos, sociales, religiosos,
culturales y econmicos que contribuyen a la formacin del Derecho y que deben ser
tomados en cuenta por los legisladores para crear normas jurdicas. Ejemplo: las propuestas
gubernamentales del Presidente Hugo Rafael Chvez Fras (al ganar las elecciones de 1998)
promueven la participacin ciudadana en la Constitucin de 1999 afianzado por los
cambios sociales que se estaban impulsando.
Y por ltimo las fuentes formales que son los procesos de creacin de las normas jurdicas.
Para poder obtener derecho de estas fuentes es necesario seguir una serie de actos que darn
como resultado una determinada norma jurdica. Las fuentes formales son el canal o el
vehculo por donde se transportan las fuentes reales.
Para el ordenamiento jurdico venezolano estos son los canales o vas para poder obtener o
conseguir que una determinada Norma jurdica se incluya y proyecte como ley.
La Legislacin es el proceso por el cual uno o ms rganos del Estado crean determinadas
normas jurdicas de cumplimiento general a las que se les da el nombre de leyes. Como lo
explica la informacin suministrada en clase un grupo de personas se dispone a crear la ley
por medio de la deliberacin es decir que examinan detalladamente los pro y los contra de
la norma jurdica a crear, en este caso estos se les denomina legisladores. La constitucin
de la Repblica Bolivariana de Venezuela dicta una serie de etapas a cumplir para que una
determinada norma jurdica se decrete como ley y estas son iniciativa, discusin, sancin,
promulgacin y publicacin.
La Jurisprudencia es la interpretacin que de la ley hacen los tribunales. Es un conjunto
de fallos emitidos por el Tribunal Supremo de Justicia. La jurisprudencia sirve para suplir
los vacos legales, ya que al dictarse una sentencia de un caso concreto se crea un
precedente para otro valor de la jurisprudencia como fuente del Derecho. Como es el caso
del material dado en clase donde nos explica que si una de las partes no est de acuerdo con
la sentencia, esta puede apelara un litigio ante un tribunal superior y en este caso tendra
ms peso o poder la sentencia dictada por el tribunal superior que por el tribunal inferior es
por esto que decimos que la jurisprudencia es fuente formal de normas individualizadas.
La Costumbre es de uso importante en la colectividad y considerada por esta como jur-
dicamente obligatoria. Para que la costumbre pueda considerare como fuente del derecho
deben existir dos elementos al mismo tiempo: un elemento objetivo o material; que consiste
en la repeticin constante de un comportamiento y un elemento subjetivo o formal que
radica en la conviccin de la obligatoriedad que existe frente al comportamiento
mencionado (Opinio Iuris). Cabe destacar que las costumbre se distingue en la sociedad
por la aprobacin de ella, sin embargo tambin existen malas costumbres que no cuentan
con la aprobacin social y muchas veces las leyes han sido promulgadas con la intencin de
modificar las conductas de los individuos y as mismo ir contrarrestando dichas malas
costumbres como ejemplo de ello podramos mencionar la mala costumbre de las personas
que tienen perros o mascotas y los sacan de paseo para que estos no hagan sus necesidades
en el hogar, sin embargo cuando estas mascotas hacen sus necesidades en las calles o aceras
los dueos del animal no se sienten en el deber de recoger las heces causando disgusto a los
transentes que caminan por dicha calle ya que en cualquier momento podran pisar dicha
materia fecal, esto podramos denominarlo como una mala costumbre que se ha intentado
contrarrestar creando leyes que propongan multas a los dueos de animales que incurran en
dicha conducta.
Adems en necesario mencionar que la costumbre por su posicin frente a la ley puede ser:
Secumdum Legin (Interpretativa): describe el establecimiento de comportamiento, de
acuerdo con la ley y derivado de la vivencia del Derecho. En sentido amplio es costumbre
jurdica.
Prater Legin (Introductoria): se refiere a la generacin de condiciones contrarias de futuras
normas escritas.
Contra Legin (De Rogativa): se refiere a la consideracin de conductas que se aparta de la
norma. Est prohibida por mandatos expreso del art. 07 del Cdigo Civil, que reza de la
siguiente manera: Las leyes no pueden derogarse si no por otras leyes; y no vale alegar
contra su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguas y
universales que sean.
La costumbre primitiva dice que la vida social del hombre fue regulada por las costumbres
que aparecen en la infancia como nicas normas de conducta, posteriormente cuando el
hombre va tomando conciencia de su vida, hacen aparicin los usos y costumbres a travs
de los cuales reflejan formas de vida con inclinacin normativa es all donde comienza el
proceso de formacin de la costumbre jurdica.
La convencin del uso social en la costumbre jurdica comprende tres etapas que son:
1. La costumbre primitiva se depura y se traslada hacia el campo ms concreto del uso
social.
2. Empieza a configurarse la costumbre jurdica en su elemento externo u objetivo, por
ende se crea un hbito social para la repeticin continua de una conducta
3. En virtud de que un uso colectivo se va repartiendo y acatando en un medio social de-
terminado, surge en la comunidad el sentimiento de su obligatoriedad. Y es as como surge
o se origina la costumbre jurdica.
La Doctrina es la opinin de uno o varios autores en cualquier materia de Derecho, tiene
origen de los estudios cientficos que realizan los jurisconsultos que se realiza con el
propsito de interpretar, comprender y aplicar correctamente el derecho. Las concepciones
doctrinales pueden transformarse en una fuente formal del derecho en virtud de una
disposicin legislativa que se le otorgue este carcter. La doctrina es una de las principales
fuentes reales del derecho.
Principios generales del Derecho son criterios o ideas fundamentales de un sistema
jurdico determinado, es decir que son como la estructura principal o la base del sistema
jurdico, que se presentan en la forma concreta de aforismo, cuando hablamos de aforismo
nos referimos a las escrituras breves lapidarias que se dictan como una sentencia, en los
cuales se apoya el juzgador para resolver las controversias que no encuentran solucin en
las normas legisladas.
En sntesis podemos decir que las fuentes del derecho son aquellas que le dan la base y el
origen al sistema jurdico de un pas, son las que apoyan a construir una idea y a su vez que
dicha idea se concrete en una norma jurdica. Podemos acotar que dichas fuentes pueden
ser materiales o reales, que son aquellos factores polticos, culturales, sociales, religiosos y
econmicos que influyen en el derecho y son tomados en cuenta por el legislador a la hora
de crear las normas jurdicas, tambin tenemos las fuentes de origen histrico que como ya
mencione son todos los documentos que nos develan como era el derecho vigente en otra
poca y nos dan referencia para las normas jurdicas y por ultimo tenemos la fuentes
formales que son los procesos que le dan origen a la norma jurdicas es el canal o la va por
donde se transportan las fuentes materiales o reales y estos canales son la legislacin, la
jurisprudencia, la costumbre, la doctrina y los principios generales del derecho.