DERECHO DE FAMILIA

Concepto de familia.
En nuestro derecho no existe una definicin de familia, pero evidentemente podemos sealar que
la familia constituye una realidad que es anterior al derecho, y su concepto va a estar determinado por las
convicciones sociales.La familia ha sido definida como un conjunto de personas entre las que median
relaciones de matrimonio o de parentesco (consanguinidad, afinidad o adopcin) al cual la ley atriuye
alg!n efecto jur"dico# por ejemplo, impedimento matrimonial relativo al parentesco, llamamiento a la
sucesin a intestato, designacin para la tutela etc. ($os% &ast'n (oeas). En t%rminos parecidos, la
define )omarriva* +conjunto de personas unidas por el v"nculo de matrimonio, del parentesco o de la
adopcin+.
,o existe en nuestra legislacin una definicin de familia, salvo el art"culo -./ inc. 01 del &digo
&ivil, para fines muy limitados (uso y haitacin).
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Caractersticas del Derecho de Familia
(iene el 2erecho de 3amilia algunas caracter"sticas que lo diferencian claramente del 2erecho
4atrimonial*
a.5 El 2erecho de 3amilia es de contenido eminentemente %tico. Ello explica que en %l se pueden
encontrar preceptos sin sancin o con sancin atenuada, oligaciones incoerciles, porque el 2erecho o
es por s" mismo incapa6 de provocar mediante la coercin la oservancia de dichos preceptos, o cree
m's conveniente confiar su oservancia al sentimiento %tico, a la costumre, a otras fuer6as que act!an
en el amiente social. 7s" ocurre por ejemplo, con aquella norma de nuestro &digo &ivil que estalece
que el hijo dee respeto y oediencia a sus padres (art. 888)# con aquella otra que estalece el derecho y
el deer de cada cnyuge de vivir en el hogar com!n (art. .00), etc. 3'cil es entender que si una mujer
casada, por ejemplo, quiere dejar el hogar com!n, no se le va a poder oligar a que permane6ca en %l.
4or su naturale6a no es posile otener un cumplimiento for6ado de esa oligacin, quedando su
cumplimiento entregado al sentido %tico del cnyuge.
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.5 (odo el 2erecho de 3amilia es disciplina de condiciones personales o estados (estado de
cnyuge, de padre, de hijo, de pariente, etc.), que son inherentes a la persona y se imponen, como
derechos asolutos, respecto de todos. 2e estos estados o posiciones personales surgen o pueden surgir
relaciones econmicas patrimoniales (derechos familiares patrimoniales, les llama la doctrina). 4ero estos
derechos econmicos patrimoniales son consecuencia de dichos estados y por lo mismo inseparales de
ellos. Ello hace que la relacin econmica cuando se produce en el seno de la familia adopte
modalidades especiales. 7s", por ejemplo, el padre de familia tiene un usufructo legal sore los ienes de
su hijo, que presenta diferencias esenciales con el derecho real de usufructo. El alimentario tiene un
derecho personal o cr%dito para poder exigir que el alimentante le pague la pensin, que tiene formas
especiales de ser cumplido, que lo diferencian de un cr%dito corriente (v. gr. arrestos). La oligacin del
tutor o curador de rendir cuenta de su administracin, est' sometida a reglas especiales que lo
diferencian del mandatario, etc.
0. En el 2erecho de 3amilia hay un claro predominio del inter%s social sore el individual. El inter%s
individual es sustitu"do por un inter%s superior, que es el de la familia. Ese es el que se aspira a tutelar.
3
2e las caracter"sticas reci%n sealadas derivan importantes consecuencias*
a) Las normas reguladoras del 2erecho de 3amilia son de orden p!lico, y como tales
imperativas, inderogales. Es la ley !nicamente, y no la voluntad de las partes, la que regula el contenido,
extensin y eficacia de las relaciones familiares. &ierto es que la voluntad de los individuos juega, pero
slo en el inicio, pues posteriormente es la ley la que regula "ntegramente esos actos. El mejor ejemplo es
el matrimonio. )i las partes no consienten no hay matrimonio. 4ero lo que de all" se deriva lo estalece la
ley, no las partes. 9 en cualquier otro acto de familia ocurre lo mismo. 4i%nsese en el reconocimiento de
un hijo, en la adopcin, etc.
) El principio de la autonom"a de la voluntad 5piedra angular del derecho patrimonial5 no juega o
est' muy restringida en el 2erecho de 3amilia. :uen ejemplo de lo que decimos lo constituye el art"culo
.;< del &digo &ivil, que sanciona con nulidad cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones
del p'rrafo sore los :ienes 3amiliares.
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c) En el derecho patrimonial se parte del principio de la igualdad de las partes. En camio en
derecho de familia, hay casos en que no es as". Existen relaciones de superioridad y rec"procamente de
dependencia, llamados derechos de potestad. 9 ello explica institutos tan importantes como el de la
autoridad paterna o de la patria potestad. 9 explica tami%n, que en el r%gimen de sociedad conyugal,
sea el marido el que administre no slo los ienes sociales sino tami%n los propios de su mujer, no
ostante que desde la entrada en vigencia de la Ley .-.-=8, ella es plenamente capa6.
d) Exceptuados los derechos de potestad reci%n referidos, los dem's derechos familiares son
rec"procos, v. gr. la oligacin de los cnyuges de guardarse fe, de socorrerse y de ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida, de respetarse y protegerse (art. .0.). 7s" tami%n en
los derechos de alimento y sucesorios.
e) Las relaciones de estado familiar son, en uena medida, derechos y deeres, p. ej. la patria
potestad, confiere al padre o madre una serie de derechos que tami%n son deeres (administrar los
5
ienes del hijo, representarlo, etc.)# en el r%gimen de sociedad conyugal, la administracin de los ienes
sociales y de los de la mujer es un derecho y un deer del marido.
f) Los derechos de familia son en s" y por regla general, inalienales, intrasmisiles,
irrenunciales e imprescriptiles, ej. el derecho de alimentos (art. 00;).
g) Los actos de derecho de familia no est'n sujetos a modalidades. En algunos casos lo dice
claramente la ley, como ocurre en el art"culo .=8 al definir el matrimonio# en el art"culo .-< inc. 81 al tratar
del reconocimiento de un hijo, o en el pacto del art"culo .>80.
h) ?tra caracter"stica t"pica del 2erecho de 3amilia es que la mayor parte de sus actos son
solemnes, al rev%s de lo que ocurre en derecho patrimonial en que la tendencia es al consensualismo.
Ejemplos los encontramos en el matrimonio (art. .=8)# en el reconocimiento de un hijo (art. l->)# en el
pacto del art"culo l>80# en las capitulaciones matrimoniales (art. .>.@), etc.
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;. 4rincipios que informan el derecho de familia en el &digo &ivil &hileno.
Las ases fundamentales del 2erecho de 3amilia a la fecha de la dictacin del &digo &ivil
chileno eran las siguientes*
a.5 Aatrimonio religioso e indisolule#
.5 Bncapacidad relativa de la mujer casada#
c.5 7dministracin unitaria y concentrada en el marido de la sociedad conyugal#
d.5 4atria potestad exclusiva y con poderes asolutos# y
e.5 3iliacin matrimonial fuertemente favorecida.

a.5 Aatrimonio religioso e indisolule.
El &digo &ivil original mantuvo, en materia de matrimonio, lo que exist"a vigente a esa %poca, es
decir reconoci como !nico matrimonio v'lido el religioso, entregando a la Bglesia &atlica todo lo
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relacionado con su celeracin, solemnidades, impedimentos y jurisdiccin para conocer de su nulidad.
7s" qued consagrado en los art"culos ..> y .=0. El primero dec"a* +El matrimonio entre personas
catlicas se celerar' con las solemnidades prevenidas por la Bglesia, y compete a la autoridad
eclesi'stica velar sore el cumplimiento de ellas+. 9 el .=0 agregaa* +(oca a la autoridad eclesi'stica
decidir sore la valide6 del matrimonio que se trata de contraer o se ha contra"do+ +La Ley &ivil reconoce
como impedimentos para el matrimonio los que han sido declarados tales por la Bglesia &atlica# y toca a
la autoridad eclesi'stica decidir sore su existencia y conceder dispensas de ellos+.
,o olvid :ello el matrimonio de los no catlicos. En el art"culo ..- lo trat especialmente.
(ami%n de"a celerarse ante un sacerdote catlico que actuaa, en este caso, como ministro de fe, y
ante dos testigos. En estos matrimonios no se cumpl"a ninguno de los ritos o solemnidades del
matrimonio catlico.
En esta materia, como en tantas otras, :ello demostr su sentido pr'ctico. ,o sigui a su modelo
franc%s que ha"a seculari6ado el matrimonio medio siglo antes, sino que respet la situacin existente
8
en un pa"s eminentemente catlico.
Carios aos despu%s, con la dictacin de la Ley de Aatrimonio &ivil de .= de enero de .--;, se
produce la seculari6acin del matrimonio. 4ero en los aos transcurridos, se ha"an dictado diversas
leyes que ha"an aierto el camino a la transformacin. Es as" como el 8> de julio de .-@/, se promulg
una ley que interpretando el art"culo /D de la &onstitucin de .-00 5que estalec"a la religin catlica
como religin oficial5 declar que dicha disposicin permit"a a los que no profesaan esa religin,
practicar sus propios cultos dentro de edificios de propiedad particular, y adem's, autori6 a los
disidentes para fundar y sostener escuelas privadas para la instruccin de sus hijos en la doctrina de sus
religiones. A's adelante, el .0 de octure de .->/ se dict la Ley ?rg'nica de (riunales, que suprimi
el fuero eclesi'stico. 7s", entonces, a la fecha de dictacin de la Ley de Aatrimonio &ivil, la situacin era
distinta a la del ao .-//.
El !ltimo hito en esta materia es la nueva Ley de Aatrimonio &ivil 5ley .<.<;> del .> de mayo de
8==;5 que en su art"culo 8=, estalece que Elos matrimonios celerados ante entidades religiosas que
9
gocen de personalidad jur"dica de derecho p!lico producir'n los mismos efectos que el matrimonio civil,
siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley ...F.
En cuanto al principio de la indisoluilidad matrimonial, se mantuvo vigente hasta la entrada en
vigencia de la nueva Ley de Aatrimonio &ivil, esto es, hasta el l- de noviemre de 8==;, que consagr
por primera ve6 en &hile el divorcio con disolucin de v"nculo.
.5 Bncapacidad de la mujer casada.
En el &digo &ivil de :ello, la mujer casada era relativamente incapa6. )iempre se dio como
ra6n, que era necesaria esta incapacidad para mantener la unidad del r%gimen matrimonial chileno. La
mujer era incapa6 no por ser mujer ni por ser casada, sino por encontrarse casada en un r%gimen de
sociedad conyugal. El art"culo .;;> del &digo &ivil, la consideraa relativamente incapa6, al lado de los
menores adultos y de los disipadores en interdiccin de administrar lo suyo.
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La situacin anterior se mantuvo hasta que entr en vigencia la Ley .-.-=8, el - de septiemre de
.<-<. Gay que agregar sin emargo, que la condicin de la mujer ha"a ido mejorando paulatinamente en
virtud de una serie de leyes modificatorias del &digo &ivil. 7s", por ejemplo, con el 2ecreto Ley 08- del
ao .<8/, posteriormente modificado por la Ley /./8. de .< de diciemre de .<0;, se estaleci en &hile
la institucin de los :ienes Heservados de la Aujer &asada, que le dio plena capacidad para administrar
lo que adquiriere con su traajo separado de su marido.
c.5 7dministracin unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal.
En la actualidad se mantiene este principio, pero atenuado por varias leyes. 2esde luego, el
2ecreto Ley 08- y la Ley /./8., reci%n mencionados, al estalecer el patrimonio reservada de la mujer
casada, excluyeron de la administracin del marido todos aquellos ienes que la mujer adquiere con su
traajo. En seguida, la Ley .=.8>., de 8 de aril de .</8, introdujo importantes limitaciones a las
facultades con que el marido administraa los ienes sociales, olig'ndolo a otener autori6acin de la
mujer para enajenar y gravar los ienes ra"ces sociales o arrendarlos por m's de / u - aos, seg!n se
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trate de ienes uranos o r!sticos, respectivamente. 9 la Ley .-.-=8, del < de junio de .<-<, ampli estas
limitaciones, en forma importante.
d.5 4atria potestad exclusiva y de poderes asolutos del padre de familia.
:ello, en materia de patria potestad, se separ de lo que era la tendencia universal 5incluir en ella
tanto lo relativo a las persona como a los ienes del hijo5 y la limita !nicamente a los ienes. En seguida,
quita a la mujer toda ingerencia en esta materia. )igue la tendencia romanista y del derecho espaol
antiguo que consideraan la patria potestad como una prerrogativa exclusiva del padre.
Carios aos despu%s con el 2.L. 08- de .<8/ y con la Ley /./8., de .<0;, se vino a reparar esta
situacin, admitiendo la patria potestad de la madre a falta del padre leg"timo. 4osteriormente la Ley
.-.-=8, otorga a la mujer a quien judicialmente se le confiera el cuidado de un hijo leg"timo, el derecho a
pedir su patria potestad (art. 8;= inc. pen!ltimo, anterior a la reforma de la ley ,1 .<./-/). (ermina esta
evolucin con la ley ,1 .<./-/ que da al art"culo 8;; del &digo &ivil el siguiente texto Ela patria potestad
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ser' ejercida por el padre o la madre o amos conjuntamente, seg!n convengan en acuerdo suscrito por
escritura p!lica o acta extendida ante cualquier oficial del Hegistro &ivil...F
e.5 3iliacin matrimonial fuertemente favorecida.
El &digo &ivil original privilegi claramente la filiacin matrimonial. 7s" lo demuestra el hecho de
que no se permit"a la investigacin de la filiacin no matrimonial, no ostante que a la fecha en que se
dict el &digo &ivil, varios cdigos que le sirvieron de inspiracin ya la admit"an. 7s" lo demuestra
tami%n el hecho de que los hijos leg"timos exclu"an a los naturales en el primer orden de sucesin
aintestato. Es decir, haiendo hijos leg"timos slo ellos heredaan, a menos que el padre hiciere
testamento, y dispusiera en su favor.
Carias leyes fueron atenuando este principio. En primer lugar dee ser mencionada la Ley /.>/=
de 8 de diciemre de .<0/ que, por primera ve6, consagr la investigacin de paternidad y de la
maternidad ileg"timas, para fines alimentarios. En seguida, la Ley .=.8>. de 8 de aril de .</8, mejor
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notalemente la condicin del hijo natural. 7s" a partir de su entrada en vigencia, se admiti el
reconocimiento for6ado (art"culos 8>. ,Ds 8, 0 y ;)# en seguida, introdujo profundas modificaciones en
materia sucesoria, v. gr. el hijo natural, pas a concurrir conjuntamente con los leg"timos en el primer
orden de sucesin intestada, si ien, no en la misma proporcin (art. <-- anterior a la reforma de la ley
.<./-/)# pas a ser asignatario de la cuarta de mejoras (art. ..@> ,D ;, hoy ,1 0), etc. 3inalmente la ley
,1 .<./-/ termina definitivamente con toda discriminacin entre los hijos. (odos ellos, provengan de
filiacin matrimonial o no matrimonial, go6an de los mismos derechos.
Principales leyes complementarias y modificatorias del Cdi!o Ci"il# en materia de familia.
Entre las leyes complementarias deen sealarse* la Ley de Aatrimonio &ivil de .= de enero de
.--; y la de Hegistro &ivil de .> de julio de .--;, que seculari6aron el matrimonio y que entraron a regir
el .D de enero de .--/ (la primera de %stas ha sido reempla6ada por la ley .<.<;> del .> de mayo de
8==;)# la Ley /.0;0 de @ de enero de .<0;, sustituida por la Ley >.@.0 de 8. de octure de .<;0, que
incorpor en &hile la institucin de la adopcin y, sore esta misma materia, la Ley .-.>=0 de .= de mayo
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de .<--, que regul la adopcin de menores y la ley .<.@8=, que entr en vigencia el 8> de octure de
.<<<, que estalece el nuevo estatuto en materia de adopcin, derogando a partir de esa fecha las leyes
>.@.0 y .-.>=0.
Entre las leyes modificatorias, hay varias importantes* el 2ecreto Ley 08- de 8< de aril de .<8/,
reempla6ado por la Ley /./8. de .< de diciemre de .<0;, que mejor la situacin jur"dica de la mujer,
incorporando la institucin de los ienes reservados de la mujer casada y permitiendo, por primera ve6,
pactar el r%gimen de separacin de ienes en las capitulaciones matrimoniales celeradas con
anterioridad al matrimonio# la Ley /.>/= de 8 de diciemre de .<0/, que suprimi los hijos de daado
ayuntamiento y admiti por primera ve6 en &hile, la investigacin de la paternidad y maternidad
ileg"timos# la Ley >.@.8 de 8. de octure de .<;0, que modific diversos preceptos del &digo &ivil, entre
otros el art"culo .>80, que autori6 a los cnyuges para sustituir el r%gimen de sociedad conyugal por el
de separacin total de ienes# la Ley .=.8>. de 8 de aril de .</8 que, introdujo relevantes innovaciones
en 2erecho de 3amilia, especialmente en lo relativo a r%gimen matrimonial y filiacin natural.
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La ley .-.-=8, de < de junio de .<-<, dio plena capacidad jur"dica a la mujer casada e introdujo
otras modificaciones destinadas a mejorar su situacin jur"dica.
La ley .<.00/, pulicada el 80 de septiemre de .<<;, incorpor el H%gimen de +4articipacin en
los Iananciales+ y la institucin de +Los :ienes 3amiliares+.
La ley .<./-/ pulicada en el 2iario ?ficial del 8@ de octure de .<<-, que elimin la distincin
entre hijos leg"timos, naturales e ileg"timos y, como consecuencia de ello, modific sustancialmente lo
relativo a patria potestad y derechos hereditarios
La ley .<.<;> de .> de mayo de 8==; 5que entr en vigencia @ meses despu%s5 junto con
estalecer una nueva Ley de Aatrimonio &ivil 5que incorpora la institucin del divorcio vincular y de la
separacin judicial5 modifica adem's, entre otras, la ley ;.-=- sore Hegistro &ivil y la ley .@.@.- sore
menores.
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3inalmente la ley .<.<@- que cre los (riunales de 3amilia que dee entrar a regir el .D octure
del ao 8==/, que contienen disposiciones que en cierto modo pueden significar modificaciones o
complementaciones importantes a la legislacin vigente (v. gr. ponderacin de la pruea en los juicios de
familia)
Parentesco.
El parentesco se define como la relacin de familia que existe entre dos personas y puede ser de
dos clases* a) parentesco por consanguinidad y ) parentesco por afinidad.
El primero, llamado tami%n natural, se funda en la relacin de sangre que existe entre dos
personas, cuando una desciende de la otra o amas de un tronco o antepasado com!n En esos t%rminos
est' definido en el art"culo 8-* Ees aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o
de un mismo progenitor, en cualquiera de sus gradosF.
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El parentesco por afinidad, o parentesco legal, es el que existe entre una persona que est' o ha
estado casada y los consangu"neos de su marido o mujer (art. 0l inc. l1).

El parentesco por afinidad susiste a!n despu%s de la muerte de uno de los cnyuges, pues el
art"culo 0. al referirse a este parentesco hala de una persona que +est' o ha estado casada+.
,o hay duda que el parentesco m's importante es el por consanguinidad. El parentesco por
afinidad, no confiere derechos y la ley lo considera para estalecer un impedimento para contraer
matrimonio (art. @D de la Ley de Aatrimonio &ivil) y como inhailidad en ciertos casos, como ocurre con
los art"culos ;.8 y .=@. del &digo &ivil.
Lnea y !rado de parentesco.
)e entiende por lnea de parentesco la serie de parientes que descienden unos de otros (l"nea
recta) o de un tronco com!n. (l"nea colateral, transversal u olicua). 7s", por ejemplo, el auelo, padre e
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hijo est'n en la l"nea recta porque el padre desciende del auelo y el hijo del padre y del auelo. En
camio, los hermanos est'n en la l"nea colateral u olicua, porque amos descienden de un tronco
com!n* el padre. Lo mismo ocurre con los primos o con el t"o y sorino.
$rado es la distancia que existe entre dos parientes. Es importante porque mientras m's cercano
confiere mayores derechos.
El parentesco en la l"nea recta se cuenta por el n!mero de generaciones* padre e hijo, primer
grado# nieto y auelo, segundo grado. En el parentesco colateral, para determinar el grado se sue hasta
el tronco com!n y despu%s se aja al pariente cuyo grado se desea conocer. 7s", por ejemplo, los
hermanos, se encuentran en segundo grado en la l"nea colateral, porque en el primer grado se sue de
uno de los hijos al padre y despu%s se aja del padre al otro hijo. 4or esto, el grado m's cercano de
parentesco entre dos colaterales es el segundo grado (hermanos), no hay parientes colaterales en primer
grado. 4or eso se criticaa el art"culo /D de la anterior Ley de Aatrimonio &ivil, que estalec"a que no
pod"an contraer matrimonio entre s"* 8D Los colaterales por consanguinidad hasta el se!%ndo !rado
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incl%si"e# lo que importa una incorreccin pues daa a entender que ha"a parentesco colateral en
primer grado. Este error ha sido corregido por la actual Ley de Aatrimonio &ivil (art. @D).
Hespecto del parentesco por afinidad, se aplican las mismas reglas. 7s" lo dispone el art"culo 0.
inc. 8D* ELa l"nea y el grado de afinidad de una persona con un consangu"neo de su marido o mujer, se
califican por la l"nea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consangu"neo. 7s"
un varn est' en primer grado de afinidad, en la l"nea recta, con los hijos haidos por su mujer en anterior
matrimonio# y en segundo grado de afinidad, en la l"nea transversal, con los hermanos de su mujerF.

EL MA&RIMO'IO
Definicin
El art"culo .=8 del &digo &ivil, lo define como +un contrato solemne por el cual un homre y una
mujer se unen actual e indisolulemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente+.
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)us elementos son*
.. Es un contrato#
8. Es un contrato solemne#
0. Jue celeran un homre y una mujer#
;. 4or el cual se unen actual e indisolulemente y por toda la vida#
/. &on el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente.
(. El matrimonio es %n contrato.
Este es un punto muy discutido en doctrina, lo que lleva a estudiar las principales teor"as para
explicar la naturale6a jur"dica del matrimonio.
Gay varias, que pueden resumirse del modo siguiente* a) el matrimonio es un contrato# ) el
matrimonio es un acto del Estado# y c) el matrimonio es una institucin.
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a) La tesis de que el matrimonio es un contrato, fue la dominante desde el siglo KCBB al KBK.
Los canonistas ya lo ha"an sostenido aduciendo que el v"nculo matrimonial derivaa del acuerdo de las
voluntades de los esposos. Es la que ha prevalecido entre los juristas franceses e italianos. Juienes la
sustentan se apresuran a expresar que es un contrato con caracter"sticas peculiares, contrato sui generis,
pero contrato al fin de cuentas, desde que es el acuerdo de voluntades el creador de la relacin jur"dica.
Gay serias cr"ticas a esta tesis. 7s" Hoerto de Huggiero afirma que +no asta que se d% en
aqu%l un acuerdo de voluntades para afirmar sin m's que sea un contrato# ni es cierto tampoco que todo
negocio ilateral sea contrato aunque los contratos constituyen la categor"a m's amplia de tales
negocios+. 7grega que +las normas que no slo limitan, sino que aniquilan toda autonom"a de la voluntad,
demuestran la radical diferencia que media entre el contrato y el matrimonio+. ,o es contrato porque las
partes no pueden disciplinar la relacin conyugal de modo contrario al que la ley estalece.
) El matrimonio es un acto del Estado. El italiano &icus defiende esta concepcin. Es el
Estado, quien a trav%s del oficial civil, une a las partes en matrimonio. La voluntad de las partes slo
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representa un presupuesto indispensale para que el Estado pueda unir a los contrayentes en
matrimonio.
c) El matrimonio es una institucin.
Los partidarios de esta teor"a, uscan fundar la idea de la indisoluilidad del matrimonio. El
matrimonio institucin repele la nocin de divorcio.
Esta tesis se resume en las siguientes palaras de $orge Bv'n GLner Iallo, que sigue en esta
materia a Henard* +El matrimonio es tami%n una institucin, donde el acuerdo de voluntades es slo el
acto de fundacin que le da origen. La idea directri6 es el propsito de +un homre y una mujer de unirse
actual e indisolulemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse
mutuamente+ +&onstituida la institucin matrimonial, cora existencia propia y su estatuto, fijado por la
Ley &ivil como un reconocimiento del orden natural, no puede ser alterado por la voluntad de los
fundadores. La +sociedad conyugal+, formada por los ienes de amos cnyuges, es la dotacin
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econmica destinada a la susistencia y progreso de la institucin y colocada ajo la administracin del
marido, en su calidad de jefe de grupo. &omo corolario del car'cter institucional del matrimonio, se
deduce que no puede ser disuelto por la voluntad de los cnyuges# que su ojeto est' fuera del comercio
humano# y que produce plenos efectos respecto de tercerosF.
)e dan en el matrimonio los elementos de toda institucin* n!cleo humano 'sico (los cnyuges)
que pasa a tener un valor por s" mismo# est' organi6ado dentro del orden jur"dico# hay una idea directri6
de ien com!n (vivir juntos, procrear 5es decir formar una familia5 y auxiliarse mutuamente)# es
permanente, en cuanto dura lo que viven los cnyuges y sus efectos perduran en la descendencia
leg"tima. El acto fundacional se expresa en la voluntad de los contrayentes de reciirse el uno al otro
como marido y mujer.
). Contrato solemne.
Las principales solemnidades son la presencia de un ?ficial &ivil y de dos testigos h'iles.
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*. +nc%lo entre %n hom,re y %na m%-er.
7grega la definicin de matrimonio, que por el matrimonio +un homre y una mujer ...+. Jueda as"
claro que es de la esencia del matrimonio la diferencia de sexo. (ami%n queda claro que los que se
unen es, es M, homre y M,7 mujer, en singular, con lo que se est' descartando la poligamia y la
poliandria.
.. /nin act%al e indisol%,le y por toda la "ida.
La definicin continua expresando que +se unen actual e indisolulemente y por toda la vida+.
La vo6 +actual+, descarta la idea de cualquier modalidad suspensiva.
Hespecto a las expresiones +indisolulemente+, y +por toda la vida+ si ien se mantienen en la
definicin, no corresponden a la realidad actual del matrimonio, desde que la ley .<.<;>, introdujo el
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divorcio vincular. 7l discutirse en el )enado esta !ltima ley, se explic que ELa &'mara de 2iputados no
modific el art"culo .=8 del &digo &ivil en lo referido a la indisoluilidad del matrimonio, porque entendi
que el divorcio ser"a una situacin excepcionalF (:olet"n del )enado ,D .>/<5.-, p. 0>). La misma opinin
la sustenta el profesor Gern'n &orral, quien considera que Eel divorcio, conceido como un remedio
excepcional en ning!n caso podr' llegar a camiar la fisonom"a jur"dica del matrimonio tal como existe en
la actualidad. Las personas 5se dice5 se casan para vivir juntos toda la vida y no para divorciarse...F.
0. Finalidad de "i"ir -%ntos# procrear y a%1iliarse m%t%amente.
(ermina la definicin sealando los fines del matrimonio* +vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente+. )ore este punto, deer' tenerse presente que la finalidad no slo es procrear, porque si
as" fuera, no se admitir"an los matrimonios de ancianos, de personas enfermas o el matrimonio en art"culo
de muerte.
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Ley de Matrimonio Ci"il.
En &hile el matrimonio se seculari6 con la entrada en vigencia de la Ley de Aatrimonio &ivil, el
.D de enero de .--/. )in emargo, la actual ley 5ley ,1 .<.<;>5 estalece que los matrimonios celerados
ante entidades religiosas que gocen de personalidad jur"dica de derecho p!lico, producir'n los mismos
efectos del matrimonio civil siempre que se cumplan determinadas exigencias (art. 8=).
Re2%isitos del matrimonio.
Gay que distinguir entre* requisitos de existencia# y requisitos de valide6.
Re2%isitos de e1istencia.
)on* i) diversidad de sexo de los contrayentes# ii) consentimiento# iii) presencia del ?ficial del
27
Hegistro &ivil.
La falta de alguno de estos requisitos produce la inexistencia del matrimonio (inexistencia, no
nulidad). En efecto si se casan dos varones o dos mujeres, es evidente que esa unin no es matrimonio.
,o se requiere que un triunal as" lo resuelva (justamente la teor"a de la inexistencia naci para explicar
lo que ocurr"a si se casaan personas del mismo sexo). Lo mismo, si el matrimonio se contrae ante el
2irector de Bmpuestos Bnternos, el &ontralor Ieneral de la Hep!lica o ante cualquier funcionario, por
importante que sea, esa unin no es matrimonio, porque no se celer ante el !nico funcionario que
puede autori6arlo que es el ?ficial &ivil.
,o es f'cil que se den situaciones como las sealadas. 4ero puede ocurrir 5y de hecho se han
producido algunos casos5 cuando el matrimonio ha sido contra"do ante funcionarios diplom'ticos que no
tienen entre sus atriuciones la de autori6ar matrimonios. 7s" la &orte de 7pelaciones de )antiago
declar nulo el matrimonio de dos hijos de franceses nacidos en &hile, celerado en la Legacin de
3rancia en )antiago de &hile, por el Ainistro de ese pa"s en &hile. ((. 08, sec. 8a, p. .>). En rigor dei
28
haerse declarado la inexistencia y no la nulidad. 7os despu%s se present un nuevo caso, resolviendo
la &orte )uprema que +es inexistente el matrimonio celerado en el extranjero ante el &nsul de &hile
durante la vigencia del 2ecreto Ley />- de 8< de septiemre de .<8/+ ((. /=, sec. .N, p. 0-8.). )in duda,
esta !ltima es la doctrina correcta.
2istinguir entre la inexistencia y nulidad de un matrimonio, es importante porque si el matrimonio
es nulo puede ser putativo, y producir los mismos efectos civiles que el v'lido (art. /. de la ley .<.<;>).
En camio, no hay putatividad frente a un matrimonio inexistente. )eguramente esa fue la ra6n por la
que la &orte de )antiago, declar nulo 5y no inexistente como correspond"a5 el matrimonio celerado en
la Legacin francesa.
,uestra &orte )uprema ha hecho la distincin entre matrimonio nulo e inexistente, afirmando que
el primero tiene una existencia imperfecta, por cuanto adolece de vicios en su constitucin que pueden
traer consigo la nulidad# en camio, el inexistente es slo una apariencia de matrimonio, porque carece
de los elementos sin los cuales no puede conceirse el acto ((. ;/, sec. .N, p. .=>).
29
Matrimonio por poder.
En relacin con el consentimiento, es importante tener presente que el &digo &ivil admite que el
consentimiento pueda manifestarse a trav%s de mandantarios. 7s" lo estalece el art"culo .=0* +El
matrimonio podr' celerarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato
deer' otorgarse por escritura p!lica e indicar el nomre, apellido, profesin y domicilio de los
contrayentes y del mandatario+.
El art"culo .=0 es astante exigente respecto del mandato. Este dee ser* a) especial, ) solemne
(se otorga por escritura p!lica, lo que constituye una excepcin a la regla general del art"culo 8.80 de
que el mandato sea consensual)# y c) determinado, puesto que dee indicar el nomre, apellido, profesin
y domicilio de los contrayentes y del mandatario. ,o se necesita dar las ra6ones.
Re2%isitos de "alide3 del matrimonio.
Los requisitos de valide6 del matrimonio son* consentimiento lire y espont'neo# capacidad de los
30
contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes# y cumplimiento de las formalidades legales.
(. Consentimiento e1ento de "icios.
2e acuerdo a lo que estalece el art"culo -D de la ley .<.<;>, los vicios de que puede adolecer el
consentimiento en materia matrimonial son* el error y la fuer6a.

,o se comprende el dolo, lo que corresponde a una tradicin que viene del 2erecho
Homano a trav%s de 4othier y de los inspiradores y redactores del &digo 3ranc%s. )eg!n tal tradicin
estalecer el dolo como vicio del consentimiento significaa poner en peligro la estailidad del v"nculo
matrimonial, ya que es normal que en las relaciones que preceden a las nupcias se adopten actitudes
destinadas a impresionar que pudieran llegar a ser constitutivas de este vicio.
El error
El art"culo -D de la actual ley de matrimonio civil contempla dos clases de error* a) Eerror acerca
de la identidad de la persona del otro contrayenteF, y ) Eerror acerca de alguna de sus cualidades
31
personales que atendida la naturale6a de los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante
para otorgar el consentimiento+.
Hespecto de este !ltimo tipo de error dee tenerse presente que para que vicie el
consentimiento dee recaer, no en cualquiera cualidad personal, sino en una que atendida la naturale6a o
fines del matrimonio, sea estimada como determinante para otorgar el consentimiento. )er"a el caso, por
ejemplo, de quien se casa ignorando que la persona con la que contrae nupcias es impotente o est%ril.
La f%er3a
El art"culo -D de la Ley de Aatrimonio &ivil seala* +3alta el consentimiento lire y
espont'neo en los casos siguientes* 0D )i ha haido fuer6a, seg!n los t%rminos de los art"culos .;/@ y
.;/> del &digo &ivil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa que huiere sido
determinante para contraer el v"nculoF.
La referencia a los art"culos .;/@ y .;/> del &digo &ivil, significa que para que la fuer6a
32
vicie el consentimiento dee ser grave, injusta y determinante.
Irave es la fuer6a capa6 de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, sexo y condicin (art. .;/@), consider'ndose que tiene este car'cter el justo
temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal
irreparale y grave. El art"culo .;/@ agrega que el temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar
a las personas a quienes se dee sumisin y respeto, no asta para viciar el consentimiento.
La fuer6a es injusta cuando constituye una coaccin que implica actuar al margen de la
ley o contra la ley, de modo que el ejercicio leg"timo de un derecho jam's puede ser fuer6a que vicie la
voluntad, a!n cuando indiscutilemente signifique coaccin.
3inalmente la fuer6a es determinante cuando se ha ejercido con el ojeto de otener el
consentimiento (art. .;/>). El art"culo -D insiste en la idea de que para que la fuer6a vicie el
consentimiento tiene que haer sido determinante para contraer el v"nculo matrimonial
4ara que la fuer6a vicie el consentimiento no es necesario que sea empleada por el otro
33
contrayente, pues el art"culo -D slo hala de Eocasionada por una personaF. La
situacin entonces es igual a la estalecida en el art"culo .;/> del &digo &ivil. La novedad que introduce
la ley .<.<;> es que la fuer6a puede ser ocasionada por una Ecircunstancia externaF. Este agregado que
hi6o la ley .<.<;>, tuvo por ojeto permitir la disolucin del matrimonio de una mujer que se casa
emara6ada y que lo hace por la presin social que mira con malos ojos el que una mujer soltera sea
madre.
). Capacidad de los contrayentes y a%sencia de impedimentos dirimentes.
En lo concerniente al matrimonio, las incapacidades se llaman impedimentos.
La regla general, igual que en materia patrimonial, es que todas las personas sean
capaces. 2e consiguiente no hay m's impedimentos que los que la ley seala.
Clases de impedimentos.
Los impedimentos en nuestra legislacin pueden ser de dos clases* dirimentes, que son
34
los que ostan a la celeracin del matrimonio, de tal suerte que si no se respetan, la sancin es la
nulidad del v"nculo matrimonial# e impedientes, que nuestro &digo &ivil llama prohiiciones, cuyo
incumplimiento no producen nulidad sino otro tipo de sanciones.
Los impedimentos dirimentes est'n tratados en la Ley de Aatrimonio &ivil# las
prohiiciones est'n en el &digo &ivil.
Impedimentos dirimentes.
4ueden ser de dos clases* asolutos, si ostan al matrimonio con cualquier persona, ej. la
demencia, el v"nculo matrimonial no disuelto (art. /D de la Ley de Aatrimonio &ivil), y relativos, si slo
impiden el matrimonio con determinadas personas, ej. v"nculo de parentesco (art"culos @ y > de la Ley de
Aatrimonio &ivil).
Impedimentos dirimentes a,sol%tos
35
Los estalece el art"culo / de la Ley de Aatrimonio &ivil* E,o podr'n contraer matrimonio*
.D Los que se hallaren ligados por v"nculo matrimonial no disuelto#
8D Los menores de diecis%is aos#
0D Los que se hallaren privados del uso de ra6n# y los que por un trastorno o anomal"a
ps"quica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo asoluto para formar la comunidad de
vida que implica el matrimonio#
;D Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deeres esenciales del matrimonio, y
/D Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en
forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seasF.
36
+nc%lo matrimonial no dis%elto.
Es un impedimento de car'cter universal contemplado en casi todas las legislaciones,
con escasas excepciones correspondientes a pa"ses isl'micos que aceptan la poligamia.
El incumplimiento de este impedimento no slo tiene una sancin civil (nulidad del
segundo matrimonio), sino tami%n una penal, pues tipifica el delito de igamia sancionado por el art"culo
0-8 del &digo 4enal.
Es 'sico para determinar si existe este impedimento, la circunstancia de que el primer
matrimonio sea v'lido, puesto que si es nulo, normalmente el impedimento no existe (salvo el caso del
matrimonio putativo). 4or ello el art"culo ;< de la Ley de Aatrimonio &ivil estalece que E&uando,
deducida la accin de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere tami%n la
nulidad de este matrimonio, se resolver' en primer lugar la valide6 o nulidad del matrimonio precedenteF.
37
La accin de nulidad corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges, al cnyuge
anterior o a sus herederos (art. ;@ letra d). La accin podr' intentarse dentro del ao siguiente al
fallecimiento de uno de los cnyuges (art. ;- letra d).
Matrimonio de los menores de (4 a5os.
En la ley anterior el impedimento era la impuertad (art. ; ,D 8).
)i se incumple este impedimento la sancin es la nulidad del matrimonio, la que slo
pueden alegar cualquiera de los cnyuges o alguno de sus ascendientes, pero alcan6ados los .@ aos
por parte de amos cnyuges, la accin de nulidad se radica !nicamente en %l o los que huieran
contra"do matrimonio sin tener esa edad (art. ;@ letra a). En este caso la accin de nulidad prescrie en
un ao contado desde la fecha en que el cnyuge inh'il para contraer matrimonio llegare a la mayor"a
de edad (art. ;- letra a).
38
Pri"acin de ra3n o s%frir de %n trastorno o anomala ps2%ica.
El art"culo /D seala que no podr'n contraer matrimonio* 0D ELos que se hallaren privados del uso
de ra6n, y los que por un trastorno o anomal"a ps"quica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces
de modo asoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonioF
Este numerando comprende dos situaciones distintas* la privacin de ra6n# y la existencia de un
trastorno o anomal"a ps"quica. En la ley anterior el impedimento lo constitu"a !nicamente la demencia.
Hespecto a la privacin de ra6n (demencia), un dole motivo justifica el impedimento. En primer
lugar, uno eminentemente jur"dico* imposiilidad de manifestar la voluntad. 9, en seguida, uno de orden
eugen%sico* la inconveniencia de que las personas que padecen este tipo de males contraigan
matrimonio para evitar una descendencia con taras. ,o tiene importancia la declaracin de interdiccin.
:asta que la demencia exista al momento de contraer matrimonio para que opere el impedimento.
39
En relacin a la causal de padecer de una anomal"a ps"quica, fehacientemente diagnosticada,
que incapacite a la persona de modo asoluto para formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio este impedimento tiene su origen en el 2erecho &annico que estalece que Eson incapaces
de contraer matrimonio quienes no pueden asumir las oligaciones esenciales del matrimonio por causas
de naturale6a ps"quicaF (&anon .=</ ,D 0). &arlos Lpe6 2"a6 expresa que Eno estamos aqu" en
presencia de una privacin del uso de ra6n como la anterior, sino de un trastorno o anomal"a ps"quica.
4ero no cualquiera* dee incapacitar para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio, y m's
todav"a, de manera EasolutaF.9 agrega este autor, que pueden quedar incluidos en este caso los
trastornos de identidad sexual como el fetichismo y el travestismo. (&arlos Lpe6 2"a6, EAatrimonio &ivil,
,uevo H%gimenF, Edit. Lirotecnia, 8==;, pp. @=5@.). Hamos cree que Epodr"an encontrarse en este caso
las personas que padecen el )"ndrome de 2oOn. )in emargo, como es saido, existen grados distintos
de esta afeccin, lo que nos hace pensar que aquellos que la padecen en forma moderada no quedar"an
comprendidos en el impedimento. )er' un prolema m%dico legal resolver si esa persona esta
incapacitada en forma asoluta para formar la comunidad de vida que implica el matrimonioF.
40
Falta de s%ficiente -%icio o discernimiento para comprender y comprometerse con los
de,eres esenciales del matrimonio.
Este impedimento no estaa en la ley anterior, y lo contempla hoy el art"culo /D ,D ; de la Ley de
Aatrimonio &ivil. (ami%n ha sido tomado del 2erecho &annico (,D 8 del &anon .=</). Jueda
comprendido en este caso el de aqu%l que sin padecer una enfermedad psiqui'trica, carece de la
madure6 necesaria para entender y asumir las oligaciones y deeres propios del matrimonio.
'o poder e1presar claramente la "ol%ntad por c%al2%ier medio.
Este caso equivale al que la ley anterior estalec"a en el art"culo ; ,D ;, con la salvedad que
antes el consentimiento slo pod"a expresarse de palara o por escrito. En camio la ley actual permite
que se pueda manifestar por Emedio del lenguaje de seasF.
La n%e"a ley elimin la impotencia perpet%a e inc%ra,le como impedimento para contraer
41
matrimonio.
La anterior ley de matrimonio civil contemplaa como impedimento dirimente asoluto, la
impotencia perpetua e incurale (art. ; nD 0). )e discut"a entonces si la causal comprend"a tanto la
impotencia coeundi (incapacidad para reali6ar el acto sexual) como la impotencia generandi (incapacidad
para procrear). &on la nueva ley este prolema desaparece.
7l discutirse la nueva ley, el Ainistro de $usticia de la %poca, explic las ra6ones que se tuvieron
en cuenta para suprimir este impedimento, sealado que en la actualidad los adelantos de
la tecnolog"a permiten superar este prolema Pse refiere a la impotenciaP en muchos casos. 7dem's,
agreg que su mantencin podr"a ser un ost'culo para los matrimonios de las personas ancianas o
minusv'lidas. 3inalmente seal que Eella (la impotencia) se entiende comprendida dentro del error
acerca de las cualidades de la persona que haya sido determinante para otorgar el consentimiento, el
cual vicia el consentimiento y acarrea la nulidadF (:olet"n .>/<, p. ;>). Luego, con la nueva ley, si una
persona impotente contrae nupcias, siendo ignorada esta circunstancia por la otra parte, puede esta
42
!ltima demandar la nulidad del matrimonio por haer padecido de un error Eque atendida la naturale6a o
fines del matrimonio, ha de ser estimado como determinante para otorgar el consentimientoF.
Impedimentos dirimentes relati"os
Los impedimentos dirimentes relativos est'n contemplados en los art"culos @ y > de la Ley de
Aatrimonio &ivil y son* parentesco y prohiicin de casarse con el imputado contra quien se huiere
formali6ado investigacin por el homicidio de su marido o mujer.
Parentesco.
El art"culo @D de la Ley de Aatrimonio &ivil estalece que E,o podr'n contraer matrimonio entre s"
los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el segundo gradoF.
43
ELos impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se estalecen por las leyes
especiales que la regulanF.
El parentesco que osta al matrimonio, en el caso de los ascendientes y descendientes, es tanto
el por consaguinidad como el por afinidad, por lo que no podr"a un padre casarse con su hija, o un yerno
con la suegra# en camio trat'ndose del parentesco colateral, slo opera la prohiicin en la
consanguinidad* no pueden casarse los hermanos, pero podr"an hacerlo los cuados. ,tese tami%n
que el parentesco a que se refiere el art"culo @D, puede provenir tanto de filiacin matrimonial como de
extramatrimonial, ya que la ley no distingue y porque, adem's, las ra6ones que justifican el impedimento
son las mismas en amos casos. 2ee tenerse presente que en el caso de los hermanos, el impedimento
rige sea que se trate de hermanos de dole conjuncin (hermanos carnales) o de simple conjuncin
(medios hermanos).
El impedimento de parentesco se encuentra estalecido en todas las legislaciones. Gar"a que
44
agregar que en esa materia el 2erecho &annico es m's dr'stico, exigiendo, por ejemplo dispensas para
la celeracin del matrimonio entre primos.
Prohi,icin de casarse con el imp%tado contra 2%ien se h%,iere formali3ado
in"esti!acin por el homicidio de s% marido o m%-er# o con 2%ien h%,iere sido condenado como
a%tor# cmplice o enc%,ridor de ese delito.
Este impedimento lo estalece el art"culo >D de la Ley de Aatrimonio &ivil. Equivale al que se
conten"a en el art"culo @D de la ley anterior, con algunas modificaciones* a) se hala ahora de EimputadoF
para adecuar el lenguaje al nuevo procedimiento procesal penal# ) se incluye en el impedimento al
encuridor. 7ntes la prohiicin comprend"a slo al autor y al cmplice# c) la ley antigua imped"a el
matrimonio slo en el caso de homicidio calificado (halaa de EasesinatoF)# y d) en la ley anterior se
requer"a, para que operara el impedimento, que existiera condena, en camio actualmente asta con
estar imputado.
45
4othier explicaa que el fundamento de este impedimento era evitar que una persona estimulare
al amante a matar a su cnyuge, para casarse con ella.
Impedimentos impedientes o prohi,iciones.
En la legislacin chilena, los llamados en doctrina +impedimentos impedientes+, se denominan
+prohiiciones+. 7 diferencia de los impedimentos dirimentes que est'n tratados en la Ley de Aatrimonio
&ivil, las prohiiciones lo est'n en el &digo &ivil, art"culos .=/ a ..@ y .8; a .8< normas que, con
algunas modificaciones, mantienen su vigencia.
,o est'n definidos. 4odemos decir que son ciertas limitaciones que la ley estalece para la
celeracin del matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas sanciones que en ning!n caso
consisten en la nulidad del matrimonio.
Estos impedimentos son* consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio# guardas#
46
segundas nupcias.
(. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio.
2e acuerdo al art"culo .=> del &digo &ivil, los menores de .- aos, est'n oligados a otener el
consentimiento de ciertas personas para poder casarse.
El art"culo .=/ &digo &ivil, estalece que Eno podr' procederse a la celeracin del matrimonio
sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario seg!n las reglas
que van a expresarse, o sin que conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse el
consentimiento de otra persona, o que ha otenido el de la justicia en susidio+.
En relacin con lo que seala la disposicin reci%n transcrita, el art"culo < de la Ley de Aatrimonio
&ivil, prescrie que al momento de la manifestacin deer' indicase los nomres y apellidos Ede las
personas cuyo consentimiento fuere necesarioF.
47
Personas 2%e de,en prestar el consentimiento.
4ara saer qu% persona dee prestar el consentimiento, dee distinguirse entre hijos con filiacin
determinada e hijos de filiacin indeterminada.
Hespecto de los primeros, la autori6acin para contraer matrimonio deen darla*
a) )us padres y si faltare uno de ellos, el otro padre o madre#
) 7 falta de amos padres, el ascendiente o ascendientes del grado m's prximo, y si se produjere
igualdad de votos preferir' el favorale al matrimonio (art. .=>).
)e entiende faltar el padre, la madre u otro ascendiente, no slo por haer fallecido, sino por
estar demente# o por hallarse ausente del territorio de la Hep!lica y no esperarse su pronto regreso# o
por ignorarse el lugar de su residencia. (ami%n se entender' faltar el padre o madre cuando la
48
paternidad o maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposicin (art. .=<). 3inalmente,
de acuerdo al art"culo ..=, tami%n se entiende que falta el padre o la madre, cuando est%n privados de
la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen inhailitados para
intervenir en la educacin de sus hijos.
c) 7 falta de padres o ascendientes, la autori6acin la dee otorgar el curador general (art. ...)# y
d) 7 falta de curador general, el consentimiento dee darlo el oficial del Hegistro &ivil que dea
intervenir en la celeracin (art. ... inc. 81).
(rat'ndose de hijos que no tienen filiacin determinada respecto de ninguno de sus padres, el
consentimiento para el matrimonio lo dar' su curador general si lo tuviere o, en caso contrario, el oficial
del Hegistro &ivil llamado a intervenir en su celeracin (art. ... inc. final).
Momento y forma de otor!ar el consentimiento.
49
)e puede prestar por escrito o en forma oral. 7s" se desprende del art"culo .8 de la Ley de
Aatrimonio &ivil* Ese acompaar' a la manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento para el
matrimonio, dado por quien corresponda, si fuere necesario seg!n la ley y no se prestare oralmente ante
el oficial del Hegistro &ivilF.
El consentimiento dee ser especial y determinado, es decir, se dee indicar la persona con
quien va a contraer matrimonio. ,o asta una autori6acin general.
Disenso
)i el consentimiento lo deen prestar el padre, la madre o los ascendientes, estas personas no
necesitan justificar su disenso. En estos casos, simplemente no podr' procederse al matrimonio del
menor. 7s" lo consigna el art"culo ..8 inciso .D* +)i la persona que dee prestar este consentimiento lo
negare, aunque sea sin expresar causa alguna, no podr' procederse al matrimonio de los menores de
50
dieciocho aos+.
&uando quien dee prestar el consentimiento es el curador general o el oficial del Hegistro &ivil,
si lo niega dee expresar causa, y en tal caso el menor tendr' derecho a pedir que el disenso sea
calificado por el ju6gado competente (art. ..8 inc. 8D). (ienen competencia en esta materia los jueces de
familia (art. - ,D / de la ley .<.<@-).
Las ra6ones que justifican el disenso est'n sealadas taxativamente en el art"culo ..0* +Las
ra6ones que justifican el disenso no podr'n ser otras que %stas*
.1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el art"culo ..@#
81 El no haerse practicado algunas de las diligencias prescritas en el t"tulo +2e las segundas
nupcias+, en su caso#
01 Irave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia o de la prole#
;1 Cida licenciosa, pasin inmoderada al juego, emriague6 haitual de la persona con quien el
51
menor desea casarse#
/1 Gaer sido condenada esa persona por delito que mere6ca pena aflictiva#
@1 ,o tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las
oligaciones del matrimonio+.
6anciones para el caso en 2%e se omita el consentimiento.
La sancin no es la nulidad del matrimonio, porque estamos frente al incumplimiento de un
impedimento impediente, no de uno dirimente. Las sanciones aplicales al menor son las siguientes*
l. &uando el consentimiento de"a prestarlo un ascendiente, puede ser desheredado, no slo por
aquel cuyo consentimiento se omiti sino por todos los dem's ascendientes (art. ..; primera parte). El
+desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del
todo o parte de su leg"tima+ (art. .8=> inc. .D).
52
El art"culo ..; dee ser concordado con el .8=- ,D ;D, que al sealar las causas del
desheredamiento, menciona este caso en su numeral ;D* +por haerse casado sin el consentimiento de
un ascendiente, estando oligado a otenerlo+.
8. El menor pierde la mitad de lo que le har"a correspondido en la sucesin intestada de los
mismos ascendientes (art. ..; segunda parte).
0. El ascendiente cuyo consentimiento se omiti (slo %ste, no lo dem's como en los casos
anteriores), puede revocar las donaciones que antes del matrimonio le huiere hecho al menor (art"culo
../ inc. .D).
6anciones penales al Oficial Ci"il 2%e a%tori3a %n matrimonio de %n menor sin e1i!ir la
a%tori3acin.
El art"culo 0-- del &digo 4enal (con la redaccin dada por la ley .<.<;>), estalece que* EEl
53
oficial civil que autorice o inscria un matrimonio prohiido por la ley o en que no se hayan cumplido las
formalidades que ella exige para su celeracin o inscripcin, sufrir' las penas de relegacin menor en su
grado medio y multa de seis a die6 unidades triutarias mensuales. Bgual multa se aplicar' al ministro de
culto que autorice un matrimonio prohiido por la leyF.
La ley .<.<;> derog los art"culos 0-/ a 0-> del &digo 4enal, que tami%n contemplaan
sanciones penales para el menor.
). Impedimento de !%ardas.
Lo contempla el art"culo ..@ del &digo &ivil* +Aientras que una persona no huiere cumplido
dieciocho aos, no ser' l"cito al tutor o curador que haya administrado o administre sus ienes, casarse
con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aproada por el jue6, con audiencia del
54
defensor de menores+ (inc. .D). +Bgual inhailidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para
el matrimonio con el pupilo o pupila+. (inc. 8D).
El fundamento de esta inhailidad es impedir que el guardador o sus parientes cercanos
contraigan matrimonio con el pupilo o pupila, para encurir una administracin dolosa.
6ancin para el inc%mplimiento del impedimento !%ardas.
La estalece el art"culo ..@ inciso tercero* +El matrimonio celerado en contravencin a esta
disposicin, sujetar' al tutor o curador que lo haya contra"do o permitido, a la p%rdida de toda
remuneracin que por su cargo le corresponda, sin perjuicio de las otras penas que las leyes le
impongan+.
*. Impedimento de se!%ndas n%pcias.
Lo contempla el art"culo .8; del &digo &ivil* +El que teniendo hijos de precedente matrimonio
ajo su patria potestad, o ajo su tutela o curadur"a, quisiere volver a casarse, deer' proceder al
55
inventario solemne de los ienes que est% administrando y les pertene6can como herederos de su
cnyuge difunto o con cualquier otro t"tulo.
4ara la confeccin de este inventario se dar' a dichos hijos un curador especial+.
&on anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley .<.<;>, este impedimento era aplicale slo al
Eviudo o viudaF, que tuviere hijos de precedente matrimonio ajo su patria potestad o ajo su tutela o
curadur"a y quisiere volver a casarse. )e aplicaa al viudo o viuda, porque como el matrimonio se disolv"a
por la muerte de uno de los cnyuges era el !nico caso en que alguno de ellos se pod"a volver a casar.
4ero al incorporarse la institucin del divorcio vincular la situacin cami porque los divorciados est'n
hailitados para contraer nuevas nupcias.
En el caso que el hijo no tenga ienes propios de ninguna clase en poder del padre o madre,
har' lugar al nomramiento del curador para el slo efecto de que certifique esta circunstancia (art. .8/).
+El ?ficial del Hegistro &ivil correspondiente no permitir' el matrimonio del que trata de volver a
56
casarse, sin que se le presente certificado aut%ntico del nomramiento de curador especial para los
ojetos antedichos, o sin que preceda informacin sumaria de que no tiene hijos de precedente
matrimonio, que est%n ajo su patria potestad o ajo su tutela o curadur"a+.
6ancin
)i se celera el matrimonio incumpli%ndose este impedimento hay sanciones para el viudo o
viuda, para el divorciado o para quien anul su matrimonio, y para el ?ficial &ivil o para el ministro de
culto que autori6 ese matrimonio.
Hespecto de los primeros dice el art"culo .8>* +El viudo o divorciado o quien huiere anulado su
matrimonio por cuya negligencia huiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido
en el art"culo .8;, perder' el derecho de suceder como legitimario o como heredero aintestato al hijo
cuyos ienes ha administrado+.
El art"culo .8> sanciona al viudo o divorciado o quien huiere anulado su matrimonio, cuando el
57
inventario no se hace +en tiempo oportuno+. Ello quiere decir, antes que se produ6ca una confusin entre
los ienes del hijo con los del padre o de la madre y con los de la nueva sociedad conyugal.
El art"culo 0-; del &digo 4enal sanciona penalmente al que por sorpresa o engao otiene que
el ?ficial &ivil autorice el matrimonio, sin haerse cumplido con este impedimento.
7dem's, hay sancin penal para el ?ficial del Hegistro &ivil que celere el matrimonio sin hacer
respetar el impedimento (art. 0-- &digo 4enal).
Impedimento especial para la "i%da o m%-er c%yo matrimonio se haya dis%elto o declarado
n%lo.
El art"culo .8- estalece que +cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer
que est' emara6ada no podr' pasar a otras nupcias antes del parto, o (no haiendo seales de pree6)
antes de cumplirse los doscientos setenta d"as susiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad+
+4ero se podr'n reajar de este pla6o todos los d"as que hayan precedido inmediatamente a
58
dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido asolutamente imposile el acceso del marido a
la mujer+.
El art"culo .8< estalece que +El oficial del Hegistro &ivil correspondiente no permitir' el
matrimonio de la mujer sin que por parte de %sta se justifique no estar comprendida en el impedimento del
art"culo precedente+
El fundamento de este impedimento es evitar la confusin de paternidades.
&uando el art"culo .8-, hala de Ematrimonio disuelto o declarado nuloF, incurre en una
incorreccin pues el matrimonio nulo tami%n est' disuelto, de acuerdo con el art"culo ;8 de la Ley sore
Aatrimonio &ivil. Gar"a astado con que se huiera dicho matrimonio disuelto.
Es corriente la situacin que plantea el art"culo .8-, especialmente en el caso de la mujer que
anula su matrimonio. Es frecuente que haya tramitado la nulidad para casarse de nuevo y, slo en ese
momento el ?ficial del Hegistro &ivil le advierte que no puede hacerlo hasta que transcurran los 8>= d"as
59
contados desde la fecha en qued ejecutoriada la sentencia que declar la nulidad. La situacin se
remedia, pidiendo autori6acin judicial que se otorga previo informe del m%dico legista que acredita que la
mujer no se encuentra emara6ada.
6ancin a la omisin de este impedimento
La sancin se estalece en el art"culo .0= inciso 81, en los siguientes t%rminos* E)er'n oligados
solidariamente a la indemni6acin de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la
incertidumre de la paternidad, la mujer que antes del tiempo deido huiere pasado a otras nupcias, y su
nuevo maridoF.
7dem's, tanto la mujer como el ?ficial &ivil que autori6a el matrimonio incurren en
responsailidad penal, de acuerdo a los art"culos 0-; y 0-- del &digo 4enal, respectivamente.

FORMALIDADE6 LE$ALE6 DEL MA&RIMO'IO
60
4ara estudiar las formalidades del matrimonio es necesario distinguir entre* matrimonios
celerados en &hile y matrimonios celerados en el extranjero.
Formalidades del matrimonio cele,rado en Chile.
7tendiendo al tiempo en que son exigidas, pueden ser* anteriores al matrimonio# coet'neas a su
celeracin# y posteriores al matrimonio.
Formalidades pre"ias o dili!encias preliminares
.. La manifestacin,
8. Bnformacin sore finalidad del matrimonio.
0. &ursos de preparacin para el matrimonio.
;. Bnformacin de testigos.
61
La manifestacin.
)e define como el acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al ?ficial del Hegistro &ivil,
su intencin de contraer matrimonio ante %l. 4uede hacerse por escrito, oralmente o por medio de
lenguaje de seas. 7s" lo seala el art"culo <D de la Ley de Aatrimonio &ivil* ELos que quisieren contraer
matrimonio lo comunicar'n por escrito, oralmente o por medio de lenguaje de seas (inc. .D). E)i la
manifestacin no fuere escrita, el ?ficial del Hegistro &ivil levantar' acta completa de ella, la que ser'
firmada por %l y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo, y autori6ada por dos testigosF (inc.
8D).
La manifestacin se hace ante cualquier oficial del Hegistro &ivil (art. < inc. .D). 7 ella deer'
acompaarse una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio dado por quien
corresponda, si fuere necesario seg!n la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Hegistro &ivil
(art. .8).
62
En cuanto al contenido de la manifestacin, dice el art"culo <, que se har' Eindicando sus
nomres y apellidos# el lugar y la fecha de su nacimiento# su estado de solteros, viudos o divorciados y,
en estos dos !ltimos casos, el nomre del cnyuge fallecido o de aqu%l con quien contrajo matrimonio
anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio, respectivamente# su profesin u oficio#
los nomres y apellidos de los padres, si fueren conocidos# los de las personas cuyo consentimiento fuere
necesario, y el hecho de no tener incapacidad o prohiicin legal para contraer matrimonioF.
Informacin so,re finalidades del matrimonio.
El art"culo .= estalece que Eal momento de comunicar los interesados su intencin de celerar el
matrimonio, el ?ficial del Hegistro &ivil deer' proporcionarles informacin suficiente acerca de las
finalidades del matrimonio, de los derechos y deeres rec"procos que produce y de los distintos
reg"menes patrimoniales del mismoF (inc. .D).
E7simismo, deer' prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea lire y
63
espont'neoF (inc. 8D) y Edeer' adem's, comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el
matrimonio, si no acreditan que los han reali6ado. Los futuros contrayentes podr'n eximirse de estos
cursos de com!n acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deeres y derechos del estado
matrimonial. Este inciso no se aplicar' en los casos de matrimonios en art"culo de muerteF (inc. 01).
El inciso final estalece que Ela infraccin a los deeres indicados no acarrear' la nulidad del
matrimonio ni del r%gimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en
conformidad a la leyF. Existe una sancin penal que contempla el art"culo
0-- del &digo 4enal.
C%rsos de preparacin para el matrimonio.
Estos cursos persiguen promover la liertad y seriedad del consentimiento matrimonial, y tienen
por ojeto especialmente que los contrayentes cono6can los derechos y deeres que impone el v"nculo y
64
tomen conciencia de las responsailidades que asumen (art. .. inc. .D).
4ueden ser dictados por el )ervicio del Hegistro &ivil, entidades religiosas con personalidad
jur"dica de derecho p!lico, por instituciones de educacin p!licas o privadas reconocidas por el Estado
o por personas jur"dicas sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la reali6acin de actividades de
promocin y apoyo familiarF (art. .. inc. 8D) El contenido de los cursos que no dictare el )ervicio de
Hegistro &ivil e Bdentificacin, ser' determinado liremente por cada institucin y deen ajustarse a la
&onstitucin y a la ley. 4ara facilitar el reconocimiento de ellos, las instituciones deen inscriirse
previamente en un Hegistro especial que llevar' el )ervicio de Hegistro &ivil (art. .. inc. 0D).

Informacin de testi!os.
)e puede definir como la comproacin, mediante dos testigos, del hecho que los futuros
contrayentes no tienen impedimentos ni prohiiciones para contraer matrimonio (art. l;)
65
Matrimonios en artc%lo de m%erte no re2%ieren de manifestacin# informacin testi!os ni
de c%rsos de preparacin para el matrimonio.
7s" lo estalecen los art"culos .= inc. 01 y .> inc. final de la Ley de Aatrimonio &ivil.
Formalidades coet7neas al matrimonio
2e acuerdo al art"culo ./ de la Ley de Aatrimonio &ivil, +Bnmediatamente despu%s de rendida la
informacin y dentro de los noventa d"as siguientes, podr' procederse a la celeracin del matrimonio.
(ranscurrido dicho pla6o sin que el matrimonio se haya efectuado, har' que repetir las formalidades
prescritas en los art"culos precedentesF.
&odo Oficial Ci"il es competente para la cele,racin del matrimonio.
66
Gasta que entr en vigencia la ley .<.<;>, slo ten"a competencia para autori6ar un matrimonio,
el ?ficial &ivil de la comuna en que cualquiera de los contrayentes tuviera su domicilio o huiere vivido
durante los tres meses anteriores a la fecha de la celeracin del matrimonio. 7s" lo estalec"a el art"culo
0/ de la Ley ;-=-, sore Hegistro &ivil.

La ley .<.<;> derog este art"culo 0/ y estaleci en su art"culo .> que Eel matrimonio se
celerar' ante el oficial del Hegistro &ivil que intervino en la reali6acin de las diligencias de
manifestacin e informacin.F &omo, de acuerdo al art"culo <D, la manifestacin se puede hacer ante
cualquier ?ficial del Hegistro &ivil, quiere decir que las personas pueden casarse ante cualquier oficial del
Hegistro &ivil, con tal que sea el mismo ante el cual se hi6o la manifestacin e informacin de testigos.
La ra6n por las que se derog el art"culo 0/ de la ley ;-=- y se atriuy competencia a cualquier
oficial del Hegistro &ivil, fue eliminar la posiilidad de que se demandare la nulidad de un matrimonio por
incompetencia del ?ficial del Hegistro &ivil que, como es saido, a falta de una ley de divorcio vincular,
67
era la puerta de escape para disolver los matrimonios.
L%!ar donde de,e efect%arse el matrimonio.
2e acuerdo al art"culo .> de la Ley de Aatrimonio &ivil, el matrimonio se podr' efectuar*
a) En el local de la oficina del ?ficial del Hegistro &ivil# o
) En el lugar que sealaren los futuros contrayentes, siempre que se hallare uicado dentro de su
territorio jurisdiccional.
Presencia de testi!os h7,iles.
El art"culo .> inciso 8D de la Ley de Aatrimonio &ivil estalece que el matrimonio se dee
celerar ante dos testigos que pueden ser parientes o extraos.
68
Los testigos deen ser h'iles, y la regla es que cualquier persona, pariente o extrao, lo sea. ,o
hay m's testigos inh'iles que los indicados en el .@* E,o podr'n ser testigos en las diligencias previas ni
en la celeracin del matrimonio* .D* Los menores de l- aos# 8D Los que se hallaren en interdiccin por
causa de demencia# 0D Los que se hallaren actualmente privados de ra6n# ;D Los que huieren sido
condenados por delito que mere6ca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhailitados para ser testigos# y /D Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren
incapacitados para darse a entender claramenteF.
El art"culo ;/ de la actual ley, estalece que Ees nulo el matrimonio que no se celere ante el
n!mero de testigos h'iles determinados en el art"culo .>F.

Acto de cele,racin del matrimonio.
El art"culo .- de la Ley de Aatrimonio &ivil estalece que EEn el d"a de la celeracin y delante
de los contrayentes y testigos, el ?ficial del Hegistro &ivil dar' lectura a la informacin mencionada en el
69
art"culo .; (informacin de testigos) y reiterar' la prevencin indicada en el art"culo .= inciso 8DF
(necesidad de que el consentimiento sea lire y espont'neo).
7grega el art"culo .- que E7 continuacin, leer' los art"culos .0., .00 y .0; del &digo &ivil
(estas disposiciones se refieren a los deeres conyugales). 4reguntar' a los contrayentes si consienten
en reciirse el uno al otro como marido y mujer y, con la respuesta afirmativa, los declarar' casados en
nomre de la leyF.
Es el ?ficial &ivil, quien, representando al Estado y una ve6 verificado que se han cumplido todas
las exigencias legales, declara casados a los contrayentes.
Es esta la ra6n, por la que si el matrimonio no se celera 5o en el caso del art"culo 8=
(matrimonio ante una entidad religiosa de derecho p!lico), no se ratifica5 ante un ?ficial &ivil, tal
matrimonio no tiene existencia. ,o es que sea nulo, sino que es inexistente, seg!n lo estima la doctrina
nacional. 9 por la misma ra6n, si el matrimonio no se celera ante ?ficial del Hegistro &ivil, no podr' ser
70
putativo.
Formalidades posteriores al matrimonio.
(rata de esta materia el art"culo .< de la Ley de Aatrimonio &ivil* EBnmediatamente (de declararlos
casados en nomre de la ley), el ?ficial del Hegistro &ivil levantar' acta de todo lo orado, la cual ser'
firmada por %l, los testigos y los cnyuges, si supieren y pudieren firmar# y proceder' a hacer la inscripcin
en los liros del Hegistro &ivil en la forma prescrita en el reglamento+.
7grega el art"culo .< que Esi se trata de matrimonio en art"culo de muerte, se especificar' en el
acta el cnyuge afectado y el peligro que le amena6aaF (inc. 8D).
En el acto del matrimonio se p%eden reconocer hi-os com%nes no matrimoniales# y pactar
separacin de ,ienes o participacin en los !ananciales.
71
Lo primero est' autori6ado por el art"culo .-> ,D .D, parte final, del &digo &ivil y por el art"culo
0> de la ley ;-=- (en su texto dado por la ley .<.<;>). Esta !ltima norma seala que* EEl ?ficial del
Hegistro &ivil no proceder' a la inscripcin del matrimonio sin haer manifestado privadamente a los
contrayentes que pueden reconocer los hijos comunes nacidos antes del matrimonio, para los efectos de
lo dispuesto en el art"culo siguienteF.
Hespecto a la posiilidad de separacin de ienes o participacin en los gananciales, el art"culo
0- inciso 8D de la ley ;-=- lo permite expresamente, agregando en el inciso 0D, que si advertidos los
contrayentes que pueden estalecer estos reg"menes matrimoniales, no lo hacen o nada dicen, se
entender'n casados en r%gimen de sociedad conyugal.
+icios en el acta o en la inscripcin del matrimonio.
Los vicios en que se pueda incurrir en el acta o en la inscripcin, o incluso su omisin, no
producen la nulidad del matrimonio, desde que %ste qued perfeccionado cuando el ?ficial del Hegistro
72
&ivil los declar casados en nomre de la ley. Luego, lo ocurrido con posterioridad, no puede producir la
nulidad del matrimonio.
Matrimonios cele,rados ante entidades reli!iosas de derecho p8,lico.
2esde el .D de enero de l--/ en que entr en vigencia la antigua Ley de Aatrimonio &ivil, el !nico
matrimonio que produc"a efectos civiles era el celerado ante un ?ficial del Hegistro &ivil. La falta de esa
solemnidad produc"a, por lo menos en doctrina, la inexistencia del matrimonio.
)in emargo, la ley .<.<;>, cami esta realidad, al estalecer que ELos matrimonios celerados
ante entidades religiosas que gocen de personalidad jur"dica de derecho p!lico producir'n los mismos
efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en
especial lo prescrito en este &ap"tulo 52e la celeracin del matrimonio5 desde su inscripcin ante un
?ficial del Hegistro &ivilF (art. 8=, inc. .D).
Re2%isitos para 2%e el matrimonio reli!ioso prod%3ca efectos ci"iles.
73
4ara que este matrimonio religioso produ6ca efectos civiles deen cumplirse los siguientes
requisitos*
a) 2ee celerarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jur"dica de derecho
p!lico y dee autori6arlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades para ello#
) 2ee levantarse un acta que acredite la celeracin del matrimonio y el cumplimiento de las
exigencias que la ley estalece para su valide6, como el nomre y edad de los contrayentes y los testigos
y la fecha de su celeracin. Los testigos son dos y no les dee afectar alguna de las inhailidades
estalecidas en el art"culo .@. El acta deer' estar suscrita por el ministro del culto ante quien se huiere
contra"do el matrimonio religioso y deer' cumplir con las exigencias contempladas en el art"culo ;= is)
de la ley ;-=-.
c) El acta dee ser presentada por los contrayentes ante cualquier ?ficial del Hegistro &ivil,
74
dentro de ocho d"as, para su inscripcin. El pla6o corre desde la celeracin del matrimonio religioso.
Hespecto de esta exigencia es necesario tener presente*
5 Jue quienes deen presentar el acta al Hegistro &ivil, son los propios contrayentes, en forma
personal, no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios. La ley .<.<;> agreg un inciso 8D al art"culo ./
de la ley ;-=-, que disipa cualquier duda. En efecto, el inciso .D de esa disposicin permite que los
interesados en una inscripcin en el Hegistro &ivil, puedan cumplir ese tr'mite personalmente o a trav%s
de mandatarios. 7hora ien, el inciso 8D agregado por la ley .<.<;> dispone lo siguiente* E,o tendr'
aplicacin lo previsto en el inciso precedente, trat'ndose de las inscripciones a que se refiere el art"culo
8= de la Ley de Aatrimonio &ivilF. La referencia al art"culo 8= de la Ley sore Aatrimonio &ivil
corresponde al matrimonio religioso.
5 El pla6o es de ocho d"as corridos (art. /= del &digo &ivil). Es un pla6o de caducidad, puesto que
de no inscriirse dentro los - d"as Etal matrimonio no producir' efecto civil algunoF. Esto significa que el
75
matrimonio es inexistente.
5 El pla6o es para presentar el acta ante el ?ficial del Hegistro &ivil y para que se inscria el
matrimonio (para las dos cosas). Ello es as" porque el art"culo 8= inciso 8D parte final dice* E6i no se
inscri,iere en el pla6o fijado, tal matrimonio no producir' efecto civil algunoF.
d) Los comparecientes deen ratificar, ante el ?ficial del Hegistro &ivil, el consentimiento prestado
ante el ministro de culto de su confesin, de lo que se deer' dejar constancia en la inscripcin respectiva
que tami%n deen suscriir amos contrayentes (art. 8= inc. 0D).
2ice Hamos EQqu% pasa si vigente el pla6o de - d"as muere alguno de los contrayentes (no me
atrevo a llamarle cnyuges)R QLo hereda el sorevivienteR 4ensamos que la respuesta es no, porque
todav"a no hay matrimonio ya que %ste, y pese a todo lo que se diga, slo se va a perfeccionar cuando
amas partes concurran al Hegistro &ivil a ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto de
su confesin. ?tro prolema* Qqu% pasa si alguno de los contrayentes se niega a concurrir al Hegistro
76
&ivil a ratificar el consentimientoR. &reemos que no hay delito penal, pero si podr"a existir responsailidad
extracontractualF.
Re2%isitos de la inscripcin del matrimonio reli!ioso en el Re!istro Ci"il.
La ley .<.<;> incorpor a la ley ;-=- el art"culo ;= ter que estalece los requisitos que deen
contener las inscripciones de los matrimonios celerados ante entidades religiosas.
2entro de estas exigencias hay cuatro que, seg!n el art"culo ;= ter inciso final, son esenciales* a)
dee contener el acta a que se refiere el art"culo 8= de la ley de Aatrimonio &ivil (acta de la entidad
religiosa)# ) dee sealar el documento que acredite la personer"a del respectivo ministro de culto# c)
dee constar que se ratific por los contrayentes el consentimiento ante el ?ficial del Hegistro &ivil# y d) la
firma de los requirentes de la inscripcin y del ?ficial del Hegistro &ivil.
'e!ati"a del Re!istro Ci"il de inscri,ir el matrimonio reli!ioso.
77
El art"culo 8= inciso ;D estalece que Eslo podr' denegarse la inscripcin si resulta evidente que
el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. 2e la negativa se podr'
reclamar ante la respectiva Corte de ApelacionesF.
Fecha del matrimonio reli!ioso.
Mn aspecto importante que dee ser dilucidado es precisar la fecha del matrimonio en el caso
que venimos tratando Qser' la de la ceremonia religiosa o aquella en que se ratifica ante el Hegistro
&ivilR Este prolema no es menor, ya que puede ser importante para varios efectos, v. gr., para la
aplicacin de la presuncin del art"culo .-; del &digo &ivil# para determinar a qu% patrimonio ingresa un
ien adquirido entre la fecha del matrimonio religioso y su ratificacin ante el Hegistro &ivil, etc.
7 juicio de Hamos dee estimarse para todos los efectos legales que si el matrimonio religioso se
ratifica dentro de los - d"as ante el Hegistro &ivil, dee estarse a la fecha del matrimonio religioso,
entendi%ndose que cuando se inscrie en el Hegistro &ivil sus efectos se retrotraen a la fecha del
78
matrimonio religioso. En el mismo sentido opina Gern'n &orral* EEntendemos que el consentimiento
matrimonial v'lido se presta en estos casos ante el Ainistro de &ulto. 2e all" que se hale de EratificarF el
consentimiento ya prestado, y no de renovar o repetir nuevamente dicha voluntad. )e ratifica lo que ya
existe, y esa ratificacin operar', seg!n las reglas generales, con efecto retroactivo, ajo condicin de
que se practique la inscripcin en el Hegistro &ivil del matrimonio religioso contra"do. Es decir la fecha del
matrimonio ser' la de su celeracin religiosa, sin perjuicio de que se proteja a los terceros por la falta de
pulicidad de la unin en tanto no proceda la inscripcinF.
Matrimonios cele,rados en el e1tran-ero.
El art"culo -= de la nueva ley seala que el matrimonio celerado en el extranjero podr' ser
declarado nulo de conformidad con la ley chilena si se ha contra"do contraviniendo lo dispuesto en los
art"culos /, @ y > de la ley, vale decir, sin respetar los impedimentos dirimentes.
El art"culo -= distingue entre* a) requisitos de forma# ) requisitos de fondo# y c) efectos del
79
matrimonio.
Los re2%isitos de forma est'n referidos a las solemnidades externas. )e rigen por la ley del
pa"s en que el matrimonio se celera (lex locus regit actum). )e sigue en esta materia el mismo principio
que el art"culo .> del &digo &ivil adopta para la forma de los instrumentos p!licos.
En cuanto a los re2%isitos de fondo (capacidad y consentimiento), tami%n se rigen por la ley
del lugar de celeracin del matrimonio. Ello con dos excepciones* .) deen respetarse los impedimentos
dirimentes contemplados en los art"culos /, @ y > de la ley, y 8) priva de valor en &hile a los matrimonios
en que no huo consentimiento lire y espont'neo de los cnyuges (art. -= inc. 0D).
3inalmente en lo que se refiere a los efectos del matrimonio cele,rado en el e1tran-ero
(derechos y, oligaciones entre los cnyuges), %ste produce en &hile los mismos efectos que si se
huiere contra"do en &hile, siempre que se trate de la unin de un homre y una mujer.
80
El art"culo -8 se refiere a un efecto espec"fico del matrimonio, al derecho de alimentos. Estalece
que el cnyuge domiciliado en &hile podr' exigir alimentos del otro cnyuge ante los triunales chilenos y
en conformidad a la ley chilena (inc. .D). El inciso 8D agrega que del mismo modo, el cnyuge residente en
el extranjero podr' reclamar alimentos del cnyuge domiciliado en &hile.
6EPARACI9' DE LO6 C9':/$E6
El &ap"tulo BBB de la Ley de Aatrimonio &ivil trata E2e la separacin de los cnyugesF,
distinguiendo entre a) separacin de hecho y ) separacin judicial.

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Separacin de hecho
La Ley de Aatrimonio &ivil, trata la separacin de hecho, uscando regular las consecuencias
que de ella derivan* relaciones de los cnyuges entre s" y con los hijos, cuidado de estos !ltimos#
derecho5deer del padre o madre que vive separado de los hijos de mantener con ellos una relacin
directa y regular# alimentos para los hijos y para el cnyuge m's d%il# administracin de los ienes
sociales y de la mujer cuando est'n casados en sociedad conyugal, etc. 7s" se desprende de los art"culos
8. y siguientes de la ley.
Forma de re!%lar las consec%encias deri"adas de la separacin
La ley estalece dos formas de hacer esta regulacin* a) de com!n acuerdo y ) judicialmente.
(. Re!%lacin de com8n ac%erdo.
82
)e refiere a ella el art"culo 8.* E)i los cnyuges se separaren de hecho, podr'n, de com!n
acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se dean y las materias
vinculadas al r%gimen de ienes del matrimonioF
EEn todo caso, si huiere hijos, dicho acuerdo deer' regular tami%n, a lo menos, el r%gimen
aplicale a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr' con los hijos
aqu%l de los padres que no los tuviere a su cuidadoF
ELos acuerdos antes mencionados deer'n respetar los derechos conferidos por las leyes que
tengan el car'cter de irrenuncialesF.
Es importante este acuerdo porque, si cumple los requisitos que en seguida se ver'n, dan fecha
cierta al cese de la con"i"encia entre los cny%!es, lo que es importante cuando se demanda el
divorcio, como se desprende del art"culo // de la ley.
Re2%isitos para 2%e el ac%erdo otor!%e fecha cierta al cese de la con"i"encia.
83
)eg!n el art"culo 88, el acuerdo otorga fecha cierta al cese de la convivencia cuando consta por
escrito en alguno de los siguientes instrumentos* a) escritura p!lica, o acta extendida y protocoli6ada
ante notario p!lico (ntese que dee cumplir amos requisitos* extendida ante notario p!lico y
protocoli6ada)# ) acta extendida ante un ?ficial del Hegistro &ivil, o c) transaccin aproada
judicialmente.
7dem's Esi el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripcin, suinscripcin o
anotacin en un registro p!lico, se tendr' por fecha del cese de la convivencia aqu%lla en que se cumpla
tal formalidadF (art. 88 inc. 8D). 7l discutirse la ley se puso como ejemplo de esta situacin, el caso en que
en el acuerdo se constituya un usufructo sore un ien ra"6.
Este art"culo agrega finalmente que ELa declaracin de nulidad de una o m's de las cl'usulas de
un acuerdo que conste por medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso primero, no
afectar' el m%rito de aqu%l para otorgar una fecha cierta al cese de la convivenciaF.
84
). Re!%lacin -%dicial.
)i los cnyuges no logran ponerse de acuerdo sore las materias a que se refiere el art"culo 8l,
cualquiera de ellos podr' solicitar la regulacin judicial (art. 80). Lo importante de esta norma es que ello
podr' pedirse en el juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias sealas en el referido art"culo 8l
(alimentos, tuicin, etc.). 7s" lo dice el art"culo 80* E7 falta de acuerdo, cualquiera de los cnyuges podr'
solicitar que el procedimiento judicial que se sustancie para reglar las relaciones mutuas, como los
alimentos que se dean, los ienes familiares o las materias vinculadas al r%gimen de ienes del
matrimonio# o las relaciones con los hijos, como los alimentos, el cuidado personal o la relacin directa y
regular que mantendr'n con ellos el padre o madre que no los tuviere ajo su cuidado, se extienda a
otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijosF.
El art"culo 8; agrega que ELas materias de conocimiento conjunto a que se refiere el art"culo
precedente se ajustar'n al mismo procedimiento estalecido para el juicio en el cual se suscitenF (inc. .D).
85
&omo se puede oservar, con estos art"culos se otiene unidad de competencia (art. 80) y unidad
de procedimiento (art. 8;), lo que representa una evidente econom"a procesal para las partes.
Fecha cierta del cese de la con"i"encia c%ando hay re!%lacin -%dicial.
&uando la regulacin de las materias sealadas en el art"culo 8l, se hace judicialmente, el cese
de la convivencia tendr' fecha cierta a partir de la notificacin de la demanda (art. 8/ inc..D).
Casos 2%e dan fecha cierta del cese de la con"i"encia.
2e lo dicho resulta que hay fecha cierta del cese de la convivencia en los siguientes casos*
a) &uando el acuerdo de los cnyuges conste, por escrito, en alguno de los instrumentos
contemplados en el art"culo 88#
86
) &uando a falta de acuerdo, se demande judicialmente alguna de las materias que indica el
art"culo 80, caso en que la fecha cierta ser' la de la notificacin de la demanda (art. 8/ inc. .D)# y
c) Gay un tercer caso, contemplado en el art"culo 8/ inciso 8D* E7simismo, har' fecha cierta, si no
mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando, haiendo uno de ellos expresado su voluntad
de poner fin a la convivencia a trav%s de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y ) del
art"culo 88 o dejado constancia de dicha intencin ante el ju6gado correspondiente, se notifi2%e al otro
cny%!e;. En estos casos se trata de una gestin voluntaria a la que se podr' comparecer
personalmente, deiendo la notificacin practicarse seg!n las reglas generales.
(El art. 8D transitorio de la Ley .<.<;> dispone* ELos matrimonios celerados con anterioridad a la entrada
en vigencia de esta ley se regir'n por ella en lo relativo a la separacin judicial, la nulidad y el divorcioS
87
no regir'n las limitaciones sealadas en los arts. 88 y 8/ para comproar la fecha de cese de la
convivencia entre los cnyuges# sin emargo, el jue6 podr' estimar que no se ha acreditado si los medios
de pruea aportados al proceso no le permiten formarse plena conviccin sore ese hechoF, es decir, los
matrimonios celerados antes del .- de noviemre de 8==;, fecha en que entr en vigencia la ley, pueden
proar el cese de la convivencia por cualquier medio, eso s" con la limitacin indicada).
Separacin judicial
El p'rrafo 8D del &ap"tulo BBB de la ley, arts. 8@ al ;. trata de la separacin judicial.
Ca%sales de separacin -%dicial
La separacin judicial se puede demandar*
88

a) 4or uno de los cnyuges si mediare falta imp%ta,le al otro# siempre que constituya una violacin
grave de los deeres y oligaciones que les impone el matrimonio, o de los deeres y oligaciones para
con los hijos, que torne intolerale la vida en com!n.(art. 8@ inc. .D). El adulterio no es causal de
separacin judicial cuando exista previa separacin de hecho consentida por amos cnyuges (inc. 8D)
En este caso, la accin para pedir la separacin corresponde !nicamente al cnyuge que no ha
dado lugar a la causal (art. 8@ inc. 0D)#
) 4or cualquiera de los cnyuges, cuando huiere cesado la con"i"encia (art. 8> inc. .D).
En este caso, si la solicitud fuere conjunta, Elos cnyuges deer'n acompaar un acuerdo que
regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser'
completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el art"culo 8l. )e entender' que es
s%ficiente si resguarda el inter%s superior de los hijos, procura aminorar el menoscao econmico que
89
pudo causar la ruptura y estalece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya
separacin se solicitaF.
Gern'n &orral estima que Epor ra6ones de coherencia interna del nuevo cuerpo legal 5se refiere a
la nueva Ley de Aatrimonio &ivil5 si los cnyuges otienen de com!n acuerdo la separacin personal hay
que entender que optan por esa frmula de regulacin de ruptura, que en la ley aparece claramente como
un r%gimen de regulacin de la ruptura alternativa al divorcio. ,o ser' admisile, entonces que uno de
ellos pretenda extinguir el r%gimen jur"dico de la separacin invocando el cese de la convivencia como
fundamento del divorcio unilateral. )e aplicar' aqu" la doctrina de los actos propios. El cnyuge ha optado
por una figura alternativa que mantiene la vigencia del v"nculo y lo ha hecho de com!n acuerdo con su
marido o mujer, no podr"a luego ir contra su propia decisin y solicitar el divorcio unilateral, imponi%ndole
este estado civil a su consorteF. Hamos no comparte esta opinin. &ree que la separacin judicial y el
divorcio son instituciones diferentes, de tal suerte, que lo que se resuelva respecto de la primera no
puede inhailitar a los cnyuges para interponer una demanda de divorcio.
90
La accin para demandar la separacin -%dicial es irren%ncia,le.
7s" lo estalece el art"culo 8-.
Medidas pro"isorias para prote!er el patrimonio familiar y el ,ienestar de cada %no de los
miem,ros 2%e la inte!ran.
2e acuerdo al art"culo 0= cuando los cnyuges se encontraren casados en el r%gimen de sociedad
conyugal Ecualquiera de ellos podr' solicitar al triunal la adopcin de las medidas provisorias que estimen
conducentes para la proteccin del patrimonio familiar y el ienestar de cada uno de los miemros que la
integranF. Ello si perjuicio del derecho de las partes para demandar alimentos o pedir la declaracin de
ienes familiares de acuerdo a las reglas generales.
Contenido de la sentencia 2%e declara la separacin.
91
)eg!n el art"culo 0. dee*
a) 4ronunciarse sore cada una de materias que indica el art"culo 8., a menos que se encuentren
regulados o no procediere la regulacin de alguna de ellas, lo que indicar' expresamente. )i las partes
huieren estalecido la regulacin, el triunal dee revisar tal acuerdo, procediendo de oficio a susanar
las deficiencias o a modificarlo, si fuere incompleto o insuficiente (art. 0. incs. .D y 8D)# y
) 2ee, adem's, liquidar el r%gimen matrimonial que huiere existido entre los cnyuges, si as" se
huiere solicitado y se huiere rendido la pruea necesaria (art. 0l inciso final). Evidentemente esto ser'
as" !nicamente si estaan casados en sociedad conyugal o participacin de gananciales. Esta norma
constituye una excepcin a la regla general de que la liquidacin de la sociedad conyugal, se dee hacer
en conformidad a las normas de la particin de ienes, por un 'ritro de derecho.
92
Efectos de la separacin -%dicial
La sentencia de separacin judicial producir' sus efectos desde que quede ejecutoriada. 2ee
adem's suinscriirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. 2ice el art"culo 08 que ELa
separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la
decreta. )in perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin judicial deer'
suinscriirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la suinscripcin, ser'
oponile a terceros y los cnyuges adquirir'n la calidad de separados, 2%e no los ha,ilita para "ol"er a
contraer matrimonioF.
a) 7 partir del momento en que se suinscrie, se adquiere por los cnyuges el estado civil de
Eseparados judicialmenteF. La pruea de este nuevo estado se hace con la correspondiente partida de
matrimonio, seg!n la modificacin que la ley .<.<;> introduce al art"culo 0=/ del &digo &ivil.
93
) 2eja susistentes los derechos y oligaciones personales de los cnyuges, con excepcin de
aquellos cuyo ejercicio sea incompatile con la vida separada de amos, como los deeres de
cohaitacin y de fidelidad (art. 00).
c) )e disuelve la sociedad conyugal o el r%gimen de participacin en los gananciales que huiere
existido entre los cnyuges, sin perjuicio de que se pueda constituir prudencialmente a favor del cnyuge
no propietario, un derecho de usufructo, uso o haitacin sore los ienes familiares (art. 0;).
&oncordante con ello el nuevo art. .>0 del &digo &ivil dice* ELos cnyuges separados judicialmente
administran sus ienes con plena independencia uno del otro, en los t%rminos del art"culo ./<F, es decir,
los cnyuges separados judicialmente pasan a tener el r%gimen de separacin de ienes.
d) En principio, no se altera el derecho a sucederse por causa de muerte, salvo que se huiere dado
lugar a la separacin por culpa de un cnyuge, caso en que el jue6 efectuar' en la sentencia la declaracin
correspondiente, de la que se dejar' constancia en la suinscripcin (art. 0/). 4ara estos efectos, la ley
94
.<.<;> sustituy el art"culo ..-8 inciso 8D del &. &ivil privando de la calidad de legitimario al cnyuge que
por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial y dio una nueva redaccin al art"culo <<;, que
ahora paso a decir* EEl cnyuge separado judicialmente, que huiere dado motivo a la separacin por su
culpa, no tendr' parte alguna en la herencia aintestato de su mujer o maridoF.
e) En materia de alimentos, rigen las reglas especiales contempladas en el p'rrafo C del (itulo CB
del Liro B del &digo &ivil (art. 0/ inc. 81). El nuevo texto del art"culo l>/ (que estalece la ley .<.<;>)
prescrie* EEl cnyuge que haya dado causa a la separacin judicial por su culpa, tendr' derecho para
que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin, pero en este caso, el jue6
reglar' la contriucin teniendo en especial consideracin la conducta que haya oservado el alimentario
antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a %lF.
f) 2e acuerdo al art"culo .>- del &digo &ivil, en el nuevo texto dado por la ley .<.<;>, se aplica a
los cnyuges separados la norma del art"culo .@=, seg!n el cual am,os cny%!es de,en pro"eer a las
95
necesidades de la familia com8n en proporcin a s%s fac%ltades, deiendo el jue6 hacer la regulacin
en caso necesario.
g) ,o se altera la filiacin ya determinada (art. 0@ LA&).
h) El hijo conceido durante el estado de separacin no go6a de la presuncin del art"culo l-; del
&digo &ivil, de tener por padre al marido (art. 0> LA&). ,o ostante, podr' el hijo ser inscrito como hijo
de los cnyuges, si concurre el consentimiento de amos. Esto !ltimo es lgico pues importa un
reconocimiento voluntario.
i) La sentencia firme de separacin judicial autori6a para revocar todas las donaciones que por
causa de matrimonio se huieren hecho al cnyuge que dio motivo a la separacin judicial (art. .><= en el
nuevo inciso 8D agregado por la ley .<.<;>).
96
j) Los cnyuges separados judicialmente pueden celerar contratos de compraventa entre s" (art.
.><@, en el nuevo texto).
T) ,o se suspende la prescripcin a favor de la mujer separada judicialmente de su marido (art. 8/=<
en el nuevo texto dado por la ley l<.<;>).
l) El cnyuge que dio lugar a la separacin judicial pierde el eneficio de competencia a que podr"a
tener derecho (art. .@8@ ,D 8).
Reconciliacin o rean%dacin de la "ida en com8n.
El p'rrafo ; del &ap"tulo BBB de la nueva Ley de Aatrimonio &ivil, art"culos 0- al ;l, regula esa
materia.
97
La reanudacin de la vida en com!n de los cnyuges, con 'nimo de permanencia, pone fin al
procedimiento destinado a declarar la separacin judicial o a la ya decretada, y, en este !ltimo caso,
restalece el estado civil de casados (art. 0-).
2ecretada la separacin judicial en virtud del art. 8@ (por falta o c%lpa de %no de los cny%!es)
ser' necesaria una nueva sentencia que a peticin de amos cnyuges, revoque la sentencia de
separacin. 4ara que esta nueva sentencia sea oponile a terceros, se dee suinscriir al margen de la
inscripcin matrimonial (art. 0< inciso .D).
En el caso que la separacin judicial se huiere producido porque uno de los cnyuges lo solicit
en conformidad al art"culo 8> (cese de la con"i"encia) para que la reanudacin sea oponile a terceros
Eastar' que amos cnyuges dejen constancia de ella en un acta extendida ante el ?ficial del Hegistro
&ivil, suinscrita al margen de la inscripcin matrimonialF. En este caso Eel ?ficial del Hegistro &ivil
comunicar' esta circunstancia al triunal competente, que ordenar' agregar el documento respectivo a los
98
antecedentes del juicio de separacinF (art. 0< inc. 8D).
La rean%dacin de la "ida en com8n no re"i"e la sociedad cony%!al ni el r<!imen de
participacin en los !ananciales, pero los cnyuges podr'n pactar por una sola ve6 este !ltimo en
conformidad con el art"culo .>80 del &digo &ivil (art. ;= de la ley de matrimonio civil y art. .@/ inc. 81 del
&digo &ivil).

3inalmente el art"culo ;. agrega que ELa reanudacin de la vida en com!n no impide que los
cnyuges puedan volver a solicitar la separacin, si %sta se funda en hechos posteriores a la
reconciliacinF.
E=&I'CI9' DEL MA&RIMO'IO.
99
Esta materia est' tratada en el &ap"tulo BC de la Ley de Aatrimonio &ivil, art"culos ;8 y siguientes.
2e acuerdo al art. ;8, las !nicas causales de terminacin del matrimonio son*
.. La muerte de uno de los cnyuges#
8. La muerte presunta de uno de los cnyuges, cumplidos que sean los pla6os sealados en el
art"culo ;0#
0. La sentencia que declara la nulidad del matrimonio# y
;. La sentencia que declara el divorcio.
Disol%cin del matrimonio por m%erte nat%ral
Hespecto a la muerte natural, poco hay que decir, salvo recordar que de acuerdo a la propia
100
definicin de matrimonio que da el art"culo .=8 del &digo &ivil, los contrayentes se unen actual e
indisolulemente y por toda la vida, con lo que queda claramente estalecido que el fallecimiento de uno
de los cnyuges, pone t%rmino al matrimonio.
Disol%cin del matrimonio por m%erte pres%nta
2e acuerdo al art"culo ;8 ,D 8, Eel matrimonio termina* 8D 4or la muerte presunta, cumplidos que
sean los pla6os sealados en el art"culo siguienteF. Estos pla6os son los siguientes*
a) El matrimonio se disuelve cuando transcurren die6 aos desde la fecha de las !ltimas noticias,
fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte (art. ;0 inc. .D).
) El matrimonio tami%n termina, si cumplidos cinco aos desde la fecha de las !ltimas noticias, se
proare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido (art. ;0 inc. 8D, primera
101
parte).
c) &uando la presuncin de muerte se haya declarado, en virtud del n!mero > del art"culo -. del
&digo &ivil 5caso de la persona que recie una herida grave en la guerra o le soreviene otro peligro
semejante5 transcurridos cinco aos contados desde la fecha de las !ltimas noticias (art. ;0 inc. 8D,
segunda parte)# y
d) En los casos de los art"culos - y < del art"culo -. del &digo &ivil 5persona que
viajaa en una nave o aeronave perdida# y caso del desaparecido en un sismo o cat'strofe que provoque
o haya podido provocar la muerte de numerosas personas, respectivamente5 el matrimonio se termina
transcurrido un ao desde el d"a presuntivo de la muerte (art. ;0 inc. 01).
102
'/LIDAD DEL MA&RIMO'IO
La Ley de Aatrimonio &ivil destina el &ap"tulo C, art"culos ;; a /8, a reglamentar la nulidad del
matrimonio.
Al!%nas partic%laridades de la n%lidad matrimonial.
La nulidad del matrimonio presenta algunas caracter"sticas propias, que la diferencian de la
nulidad patrimonial.
.. 'o hay ca%sales !en<ricas de n%lidad de matrimonio. La ley seala en forma precisa los
vicios que acarrean la nulidad. En derecho patrimonial, existen causales gen%ricas, v. gr. son nulos los
contratos prohiidos por la ley# son nulos los actos o contratos en que se han omitido las solemnidades
103
legales, etc. En camio, trat'ndose de la nulidad del matrimonio, las causales son taxativas, p. ej. el
matrimonio es nulo por no haerse celerado ante del n!mero de testigos h'iles determinados en el
articulo .>, etc.
La Ley de Aatrimonio &ivil, sigue en esta materia la opinin dominante de los tratadistas
franceses del siglo .<, en orden a que no hay nulidad de matrimonio sin texto expreso.
8. En materia de nulidad matrimonial# no ca,e distin!%ir entre n%lidad a,sol%ta o relati"a.
)implemente hay nulidad porque la ley no ha hecho tal distincin. Esta es la opinin mayoritaria de la
doctrina y jurisprudencia.
0. En materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al estado anterior a la celeracin
del acto o contrato (art. .@-> del &digo &ivil). En materia matrimonial, no ocurre lo anterior respecto del
cnyuge que de uena fe y, con justa causa de error celer el matrimonio. $uega en la nulidad del
matrimonio una institucin muy importante, el matrimonio p%tati"o, destinada justamente a evitar que se
produ6can algunos efectos propios de la nulidad. Esta materia estaa tratada antes en el art"culo .88 del
104
&digo &ivil, y hoy lo est' en los art"culos /l y /8 de la Ley de Aatrimonio &ivil.
;. ,o puede alegar la nulidad de un acto o contrato el que lo celer saiendo o deiendo saer el
vicio que lo invalidaa (art"culo .@-0 del &digo &ivil). En materia de nulidad de matrimonio, no rige esta
regla, si ien ha haido sentencias que han dicho lo contrario argumentando que nadie se puede
aprovechar de su propio dolo.
7 juicio de Hamos las ra6ones que aconsejan la nulidad matrimonial, son de tanta trascendencia
para la sociedad, que dee admitirse que aun quien se cas saiendo el vicio pueda alegar la nulidad. 7s"
por ejemplo, si una persona conociendo su parentesco, se casa con su hermana Qpodr"a alguien sostener
que no puede alegar la nulidad porque celer el matrimonio conociendo el vicio que lo invalidaaR ?tro
ejemplo, de m's f'cil ocurrencia* el "gamo puede pedir la nulidad de su segundo matrimonio invocando
que se cas no ostante estar casado. 7s" lo ha resuelto, la &orte )uprema ((. //, sec. .N, p. 0=/). En
otro caso, la &orte de 7pelaciones de )antiago, aplicando el principio de que nadie se puede aprovechar
de su propio dolo, resolvi que no pod"a alegar la nulidad de su matrimonio, la persona impotente que
105
saiendo que lo era, contrajo matrimonio. ((. /;, sec. 8N, p. //). El mismo triunal, en sentencia pulicada
en Iaceta $ur"dica ,D .80, p. ./, resolvi que +dee recha6arse la demanda de nulidad de matrimonio
invocando como causal la existencia de un matrimonio celerado en el extranjero, por cuanto al actor le
est' vedado invocar en su eneficio la nulidad de que se trata de acuerdo al art"culo .@-0F.
/. 7 diferencia de la nulidad en materia patrimonial, por regla general, la accin de nulidad de
matrimonio no prescrie, pero dee alegarse en vida de los cnyuges (art"culos ;> y ;- de la Ley de
Aatrimonio &ivil).

Ca%sales de n%lidad de matrimonio.
Las causales de nulidad son taxativas y los vicios que las constituyen deen haer existido al
tiempo del matrimonio. 7s" lo consigna el art"culo ;; en su primera parte Eel matrimonio slo podr' ser
106
declarado nulo por alguna de las siguientes causales, 2%e de,en ha,er e1istido al tiempo de s%
cele,racinF. Luego las !nicas causales de nulidad de matrimonio en &hile, son las siguientes*
.. Aatrimonio celerado existiendo alg!n impedimento dirimente (art. ;;, letra a).
El art"culo ;; de la Ley de Aatrimonio &ivil seala que Eel matrimonio slo podr' ser declarado
nulo por alguna de las siguientes causales, que deen haer existido al tiempo de su celeracin* a)
&uando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades sealadas en el art"culo /D, @ D >D
de esta leyF.
8. 3alta de consentimiento lire y espont'neo de alguno de los contrayentes (art. ;; letra ).
Esta causal est' contemplada en el art"culo ;; letra ) de la Ley de Aatrimonio &ivil* +cuando el
consentimiento no huiere sido lire y espont'neo en los t%rminos expresados en el art"culo -DF.
107
0. &eleracin del matrimonio ante testigos inh'iles o en menor n!mero de los que la ley exige
(art. ;/).
El matrimonio se dee celerar ante dos testigos (art. .>) y no hay m's testigos inh'iles que los
que indica el art"culo .@ de la Ley de Aatrimonio &ivil.
Eliminacin de la ca%sal de incompetencia del Oficial del Re!istro Ci"il.
:ajo la vigencia de la anterior Ley de Aatrimonio &ivil, la incompetencia del ?ficial del Hegistro
&ivil, pod"a oedecer a dos ra6ones*
a) &uando un oficial del Hegistro &ivil autori6aa un matrimonio fuera de su territorio jurisdiccional
como, por ej. si el ?ficial &ivil de Caldivia celerara un matrimonio en &oncepcin# y
108
) &uando el matrimonio se verificaa ante un ?ficial del Hegistro &ivil, que no correspond"a al
domicilio o residencia (por el tiempo legal) de ninguno de los contrayentes (art. 0/ de la ley ;-=-). Era el
caso, por ejemplo, de las personas que se casaan en &oncepcin teniendo el varn domicilio en
)antiago y la mujer en Cia del Aar.
Hespecto del primer caso nada ha camiado. Los ?ficiales &iviles slo pueden ejercer su
ministerio dentro del territorio que la ley les asigna. )i autori6a un matrimonio fuera de su territorio
jurisdiccional, ese acto adolece de nulidad de derecho p!lico, que se rige por los art"culos @ y > de la
&onstitucin 4ol"tica de la Hep!lica.
2e las dos situaciones reci%n descritas, la verdaderamente importante era la segunda pues a ella
se recurr"a para anular los matrimonios.
El art"culo 0l de la anterior Ley de Aatrimonio estalec"a que era nulo el matrimonio que no se
celerara ante el oficial del Hegistro &ivil correspondiente. 9 el art"culo 0/ de la Ley de
109
Hegistro &ivil, estalec"a cu'l era ese ?ficial &ivil correspondiente* E)er' competente para celerar un
matrimonio el ?ficial del Hegistro &ivil de la comuna o seccin en que cualquiera de los contrayentes
tenga su domicilio, o haya vivido los tres !ltimos meses anteriores a la fecha del matrimonioF.
&omo en &hile no huo divorcio vincular hasta que entr en vigencia la ley .<.<;> (.- de
noviemre de 8==;), las personas que quer"an anular su matrimonio recurr"an al artificio de sostener que
a la fecha de su casamiento, el domicilio y la residencia de amos estaa en un lugar distinto de aqu%l en
que se ha"an casado, con lo que ven"a a resultar que el matrimonio aparec"a celerado ante un
funcionario incompetente. 9 para proar el domicilio y residencia que afirmaan haer tenido recurr"an a
la pruea de testigos. &omo se trataa de proar un hecho negativo (que no ten"an domicilio ni residencia
en la comuna o seccin del ?ficial &ivil ante el que se casaron), se proaa el positivo contrario, por lo
que los testigos atestiguaan que amos contrayentes a la fecha del matrimonio y durante los tres meses
anteriores a su celeracin ten"an su domicilio y residencia en un lugar distinto de aqu%l en que se
casaron.
110
Esta situacin comen6 a ser aceptada por nuestros triunales alrededor del ao .<8/.
La ley .<.<;>, elimin esta causal de nulidad al derogar el art"culo 0/ de la ley ;-=- y dispuso
que se pod"a contraer matrimonio ante cualquier oficial de Hegistro &ivil (art. <1 de la nueva ley de
matrimonio civil).
Accin de n%lidad de matrimonio
La nulidad de un matrimonio dee ser declarada judicialmente. ,o opera por el slo ministerio de
la ley. 2e consiguiente, si el matrimonio adolece de vicios que producen su nulidad, deer' interponerse
la accin de nulidad.
Caractersticas de la accin de n%lidad
La accin de nulidad tiene algunas caracter"sticas que le son propias*
111
l. Es una accin de derecho de familia. 4or ello est' fuera del comercio# es irrenunciale# no es
susceptile de transaccin (art. 8;/= &digo &ivil), no cae a su respecto el llamado a conciliacin (art.
8@8 del &digo de 4rocedimiento &ivil)# no puede someterse a compromiso (arts. 80= y 0/> ,D ; del
&digo ?rg'nico de (riunales).
8. 4or regla general su ejercicio slo corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges (art. ;@).

0. 4or regla general, es imprescriptile (art. ;-).
;. 4or regla general, slo se puede hacer valer en vida de los cnyuges (art. ;>).
&it%lares de la accin de n%lidad
La accin de nulidad de matrimonio, corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges (art.
112
;@)
Esta regla tiene varias excepciones*
a) La nulidad fundada en el ,D 8 del art"culo /D 5matrimonio de una persona menor de l@ aos5 podr'
ser demandada por cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero alcan6ados los
.@ aos por parte de amos contrayentes, la accin se radicar' !nicamente en el o los que lo contrajeron
sin tener esa edad (art. ;@ a)#
) La accin de nulidad fundada en alguno de los vicios del art"culo -D (vicios del consentimiento)
corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o la fuer6a (art. ;@ )#
c) En los casos de matrimonio en art"culo de muerte, la accin corresponde tami%n a los dem's
herederos del cnyuge difunto (art. ;@ c)#
113
d) &uando la causal invocada es la existencia de un v"nculo matrimonial no disuelto, corresponde
tami%n la accin de nulidad al cnyuge anterior o a sus herederos (art. ;@ d).
e) La declaracin de nulidad fundada en alguna de las causales contempladas en los art"culo @ y > P
v"nculo de parentesco y matrimonio de una persona con el que tuvo participacin en el homicidio de su
marido o mujerP puede ser alegada, por cualquier persona, en el, inter%s de la moral y de la ley. La
naturale6a del vicio explica que se otorgue en este caso accin popular para demandar la nulidad (art. ;@
e).
La accin de n%lidad es imprescripti,le
El art"culo ;- estalece que la accin de nulidad de matrimonio no prescrie por tiempo. 9 en
seguida contempla varias excepciones*
a) La causal fundada en la menor edad de uno de los contrayentes, prescrie en el pla6o de un
114
ao, contado desde la fecha que el cnyuge inh'il para contraer matrimonio huiere adquirido la
mayor"a de edad (art. ;- a)#
) &uando la causal fuere vicio del consentimiento, la accin prescrie en tres aos contados desde
que huiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o la fuer6a (art. ;- ) #
c) En el caso del matrimonio en art"culo de muerte, la accin prescrie en un ao contado desde la
fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo (art. ;- c)#
d) )i la causal invocada es v"nculo matrimonial no disuelto, la accin prescrie en un ao contado
desde el fallecimiento de uno de los cnyuges (art. ;- d)# y
e) )i la causal de nulidad es la falta de testigos h'iles, la accin prescrie en un ao, contado
desde la celeracin del matrimonio (art. ;- e).
115
La accin de n%lidad slo p%ede intentarse en "ida de los cny%!es.
)eg!n el art"culo ;> de la Ley de Aatrimonio &ivil, Ela accin de nulidad del matrimonio slo podr'
intentarse mientras vivan amos cnyuges, salvo los casos mencionados en las letras c) y d ) del art"culo
precedenteF, esto es, en los casos del matrimonio en art"culo de muerte o cuando el vicio sea v"nculo
matrimonial no disuelto.
Hespecto a la excepcin relativa al v"nculo matrimonial no disuelto, cae sealar que fue
incorporada por la Ley .=.8>., y tuvo por ojeto permitir que en el caso de igamia, fallecido uno de los
cnyuges se pudiera demandar la nulidad, para evitar que los dos matrimonios quedaren consolidados
produci%ndose dos l"neas de descendencia matrimonial, dos sociedades conyugales etc., lo que har"a
ocurrido de no estalecerse la excepcin.
116
La sentencia 2%e declara la n%lidad de,e s%,inscri,irse al mar!en de la inscripcin
matrimonial.
7s" lo dispone el inciso 8D del art"culo /=. )lo se trata de un requisito de oponiilidad frente a
terceros. 2e consiguiente, si un cnyuge anulado contrae nuevas nupcias antes de suinscriir la
sentencia de nulidad, su segundo matrimonio es v'lido, pues el v"nculo matrimonial anterior ya estaa
extinguido.
Efectos de la declaracin de n%lidad del matrimonio.
2eclarada la nulidad de un matrimonio, los cnyuges quedan en la misma situacin que ten"an al
momento de casarse. Ello por aplicacin del art. /= inc. .1 de la ley de matrimonio civil y art"culo .@-> del
&digo &ivil. Ello significa lo siguiente*
.. )i con posterioridad a la celeracin del matrimonio que se anul, uno de ellos contrajo un nuevo
117
matrimonio, tal matrimonio es v'lido, pues no existe el impedimento de v"nculo matrimonial no disuelto.
4or la misma ra6n tampoco se ha incurrido en el delito de igamia#
8. ,o se ha producido parentesco por afinidad entre cada cnyuge y los consangu"neos del otro#
0. ,o ha haido derechos hereditarios entre los cnyuges#
;. Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haer celerado caducan#
/. ,o ha haido sociedad conyugal, hai%ndose formado !nicamente entre los cnyuges una
comunidad que dee ser liquidada de acuerdo a las reglas generales#
@. La mujer no ha tenido el privilegio de cuarta clase que le otorga el art"culo 8;-. ,D 0D del &digo
&ivil#
118
>. La filiacin de los hijos conceidos dentro del matrimonio anulado, ser"a extramatrimonial.
3'cil es entender la gravedad que toda esta situacin supone. 4or ello, y pensando
especialmente en la filiacin de los hijos, ha nacido la institucin del matrimonio putativo, que pretende
justamente evitar que se produ6can los efectos propios de la declaracin de nulidad.
Matrimonio p%tati"o
2eclarada la nulidad de un matrimonio, deer"an las partes volver al mismo estado en que se
hallar"an si no se huieren casado, lo que significa, entre otras cosas, aceptar que har"an convivido en
concuinato, y que los hijos, que en ese estado huieren conceido tendr"an filiacin no matrimonial. Esta
situacin es de tal gravedad que desde antiguo ha preocupado a los juristas y los ha llevado a elaorar la
institucin del Aatrimonio 4utativo.
El matrimonio putativo es uno de los tantos aportes al 2erecho, introducidos por el 2erecho
119
&annico.
El &digo &ivil dio caida a la institucin del Aatrimonio 4utativo en el art"culo .88, que fue
suprimido por la ley .<.<;>, que lo reempla6 por los art"culos /l y /8 de la Ley de Aatrimonio &ivil. El
inciso .D del art"culo /. prescrie que +El matrimonio nulo, que ha sido celerado o ratificado ante el
oficial del Hegistro &ivil produce los mismos efectos civiles que el v'lido respecto del cnyuge que, de
uena fe, y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar' de producir efectos civiles desde que falte la
uena fe por parte de amos cnyuges+.
Re2%isitos del matrimonio p%tati"o.
2e la definicin del art"culo /l, se desprende que los requisitos para que exista matrimonio
putativo, son los siguientes*
.. Aatrimonio nulo#
120
8. Jue se haya celerado o ratificado ante un ?ficial del Hegistro &ivil#
0. :uena fe de parte de uno de los cnyuges a lo menos#
;. $usta causa de error.
(. Matrimonio n%lo.
)i el matrimonio es inexistente no cae el matrimonio putativo. Esto es asolutamente claro y no
hay opiniones discordantes. 9 justamente, por esta ra6n es trascendente la distincin entre matrimonio
inexistente y nulo.
). De,e cele,rarse o ratificarse ante Oficial del Re!istro Ci"il.
La Ley .<.<;> agreg lo de Eratificado; ante el ?ficial del Hegistro &ivil, para comprender los
matrimonios celerados ante una entidad religiosa los que para que adquieran valor se deen ratificar
ante un ?ficial del Hegistro &ivil.
121
*. >%ena fe# a lo menos# de %no de los cny%!es.

Este es el requisito esencial del matrimonio putativo puesto que la institucin es un
reconocimiento a esta uena fe.
El &digo no define lo que se entiende por uena fe. )e ha entendido que es la conciencia que
tiene el contrayente de estar celerando un matrimonio sin vicios.
La uena fe es un requisito que se dee tener al momento de celerarse el matrimonio.
&on anterioridad a la ley .<.<;>, se discut"a si la uena fe de"a proarse o se presum"a igual
que en materia posesoria (art. >=>). En general, la doctrina se pronunciaa por la tesis de que el art"culo
>=>, si ien est' uicado en materia posesoria, es de alcance general por lo que tami%n de"a aplicarse
al matrimonio putativo (3ueyo, )omarriva, Hossel). En camio &laro )olar, aceptando que la opinin
122
generalmente aceptada era presumir la uena fe, dice estar de acuerdo con Laurent cuando este autor
afirma que una ve6 anulado el matrimonio, no puede producir efecto sino por excepcin, cuando ha sido
celerado de uena fe y que, por tanto, es al esposo que reclama un efecto civil, a quien toca proar que
lo ha contra"do de uena fe desde que %ste ser' el fundamento de su demanda. Guo fallos en amos
sentidos.
La ley .<.<;> vino a poner fin a esta discusin, resolviendo el prolema del mismo modo que lo
ha"a entendido la mayor"a de la doctrina, es decir, que la uena fe se presume. 7s" lo dice
expresamente el art"culo /8 de la Ley de Aatrimonio &ivil* E)e presume que los cnyuges han contra"do
matrimonio de uena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se proare lo
contrario y as" se declarare en la sentenciaF.
.. ?%sta ca%sa de error.
Lo que ha querido decir el art"culo /., al estalecer esta exigencia es que cualquier error no es
123
suficiente. 2ee tratarse de un error excusale. En definitiva este requisito tiende a confundirse con el de
la uena fe.
Mn error de hecho puede ser excusale. 4ero es dudoso que pueda serlo un error de derecho,
desde que la ley se presume conocida (art. -D del &digo &ivil). 2ice Hamos* E4or lo dem's, si antes se
aceptaa que respecto de esta institucin reg"a la presuncin de uena fe estalecida en la posesin, un
m"nimo de consecuencia, oligaa a aplicar tami%n el art"culo >=@ uicado en la misma materia seg!n el
cual +el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite pruea en
contrario+.
&ontin!a el autor E4ongamos un ejemplo para clarificar las cosas* si se casa una pareja de
hermanos, sin saer que lo eran, han padecido un error de hecho, que permite la putatividad. En camio,
si la misma pareja se casa a saiendas que eran hermanos, pero ignorando que la ley no permite tal
matrimonio, han sufrido un error de derecho que, seg!n algunos, ser"a incompatile con la existencia de
un matrimonio putativoF.
124
)omarriva es de opinin de admitir el error de derecho, por cuanto el art"culo .88 del &digo &ivil
(hoy art"culo /. de la ley de matrimonio civil), no hace ninguna distincin, slo hala de +justa causa de
error+. 7dem's, por la funcin que cumple la institucin es conveniente ampliar su campo de aplicacin.
Declaracin -%dicial de p%tati"idad
En general la doctrina nacional no exige m's requisitos para el matrimonio putativo, que los ; que
se han sealado.
:ajo el imperio de la ley antigua (art"culo .88 del &digo &ivil) 3ueyo opinaa que se requer"a
adem's de una resolucin judicial que declarare que el matrimonio ha"a sido putativo. 7s" tami%n lo
resolvi en su momento una sentencia de la Excma. &orte )uprema ((. 8<, sec. .N, p. >0).
En general, la doctrina vinculaa este prolema con el de la uena fe y la justa causa de error.
125
Goy d"a este prolema est' expresamente resuelto. En efecto, al presumirse estos requisitos dee
concluirse que todo matrimonio n%lo es p%tati"o# sal"o 2%e en el -%icio de n%lidad se pro,are lo
contrario y as lo declarare la sentencia (art. /8).
Efectos del matrimonio p%tati"o
El art"culo /. precisa los efectos al sealar que +produce los mismos efectos civiles que el v'lido,
respecto del cnyuge que, de uena fe y con justa causa de error, lo contrajo+.
Los autores hacen en esta materia las siguientes distinciones* efectos en relacin con los hijos# y
efectos entre los cnyuges.
(. Efectos en relacin con los hi-os.
126
La institucin del matrimonio putativo fue creada con el ojeto de evitar la ilegitimidad de los hijos
en los casos en que el matrimonio se anulaa. 4or ello resulta lgico que el hijo conceido durante el
matrimonio putativo de los padres mantenga la filiacin matrimonial.
Este efecto se produce sea que el matrimonio haya sido putativo para amos padres sea que lo
haya sido slo para uno de ellos, puesto que siendo el estado civil indivisile, no podr"an los hijos tener
filiacin matrimonial respecto de uno de sus padres y no tenerla respecto del otro.
Los efectos que produce el matrimonio putativo respecto de los hijos, son permanentes, se
mantienen a!n cuando desapare6ca la putatividad. Ello es consecuencia de ser el estado civil una calidad
+permanente+ de toda persona.
La n%lidad del matrimonio no afecta en caso al!%no la filiacin ya determinada de los hi-os#
a%n2%e el matrimonio no sea p%tati"o.
127
7s" lo estalece el art"culo /. inciso ;D* E&on todo, la nulidad no afectar' la filiacin ya
determinada de los hijos, aunque no haya haido uena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de
los cnyugesF.
Es importante destacar que en el art"culo .88 del &digo &ivil (derogado por la ley .<.<;>) la
situacin era distinta porque cuando no se daan los requisitos del matrimonio putativo, la nulidad no
afectaa la filiacin matrimonial de los hijos !nicamente cuando la nulidad se ha"a declarado por
incompetencia del ?ficial &ivil, por no haerse celerado el matrimonio ante el n!mero de testigos
requeridos por la ley o por inhailidad de estos. En los dem's casos, declarada la nulidad del matrimonio,
%sta afectaa la filiacin de los hijos. &on la ley .<.<;> la excepcin se ampl"a a todo matrimonio nulo,
cualquiera sea el vicio de nulidad.
). Efectos en relacin con los cny%!es.
El matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles del v'lido mientras se mantenga la
128
uena fe a lo menos en uno de los cnyuges. 2esaparecida la uena fe en amos, cesan los efectos del
matrimonio putativo. 7s" lo seala el art"culo /. inciso .D, parte final.
Q&u'ndo cesa la uena feR Hespecto del cnyuge que demanda la nulidad del matrimonio dee
entenderse que el slo hecho de presentar la demanda, constituye pruea de que la uena fe ha
desaparecido para %l, en ese momento. En cuanto al demandado, )omarriva, aplicando por analog"a la
regla dada por el art"culo <=> al halar de las prestaciones mutuas, sostiene que la uena fe desaparece
con la contestacin de la demanda. 2e acuerdo a esto, el matrimonio nulo produce los mismos efectos
civiles que el v'lido hasta el momento de la contestacin de la demanda. Ello, sin perjuicio de que pueda
proarse que la uena fe desapareci antes.
7tendido lo que se acaa de explicar, mientras se mantiene la uena fe a lo menos en un
cnyuge, el matrimonio produce todos sus efectos, tanto en la persona de los cnyuges como respecto
de los ienes. 7s", deen cumplir con todos los deeres y oligaciones que surgen del matrimonio*
fidelidad, ayuda mutua, socorro, se ha generado entre ellos sociedad conyugal si se casaron ajo ese
129
r%gimen, etc.
Mn estudio aparte merece lo relativo a la sociedad conyugal. 2eclarada la nulidad del matrimonio,
si el matrimonio ha sido putativo, se disuelve la sociedad conyugal. )i el matrimonio ha sido simplemente
nulo, %sta no ha nacido y por ende no se puede disolver lo que no ha existido. 7s" resulta del efecto
retroactivo de la declaracin de nulidad (art"culo .@->). 4or ello, cuando el art"culo .>@; indica entre las
causales de extincin de la sociedad conyugal la declaracin de nulidad (,D ;), dee entenderse que ello
slo es as si el matrimonio f%e p%tati"o. En caso contrario, no se ha generado la sociedad conyugal, y
slo se ha producido una comunidad o sociedad de hecho que har' de disolverse y liquidarse de
acuerdo a las reglas generales.
En relacin con la sociedad conyugal, cae preguntarse qu% ocurre cuando, los requisitos del
matrimonio putativo, slo concurren respecto de uno slo de los cnyuges. Es %n pro,lema 2%e antes
de la ley (@.@.A no esta,a res%elto. En todo caso es claro que no puede haer sociedad conyugal para
uno de ellos, y no para el otro. ? hay sociedad conyugal para amos o no la hay para ninguno. En
130
general, se pensaa que el cnyuge que celer el matrimonio de uena fe ten"a derecho a optar entre
liquidar la comunidad de acuerdo a las reglas dadas para la liquidacin de la sociedad conyugal o a las
estalecidas para liquidar una comunidad o sociedad de hecho.
La ley .<.<;>, resolvi este prolema en la misma forma que lo hac"a la mayor parte de la
doctrina. El art"culo /. inciso 8D de la Ley de Aatrimonio &ivil estaleci que* B6i slo %no de los
cny%!es contra-o matrimonio de ,%ena fe# <ste podr7 optar entre reclamar la disol%cin y
li2%idacin del r<!imen de ,ienes 2%e h%,iere tenido hasta ese momento# o someterse a las re!las
!enerales de la com%nidad;.
?tro efecto que produce el matrimonio putativo, es permitir al cnyuge de uena fe conservar las
donaciones que por causa de matrimonio le hi6o o prometi hacer el otro cnyuge. 7s" lo estalece el
inciso 01 del art"culo /l +Las donaciones o promesas que, por causa de matrimonio se hayan hecho por el
otro cnyuge al que cas de uena fe, susistir'n no ostante la declaracin de la nulidad del
matrimonio+. Est' dem's decir que, contrario sensu# las donaciones 2%e se ha hecho al cny%!e de
131
mala fe de,en ser restit%idas. 7s", por lo dem's lo dice en forma expresa el art"culo .><= inciso primero
del &digo &ivil.
EL DI+ORCIO
2ice Hamos EEn el p'rrafo /D de la anterior Ley de Aatrimonio &ivil, art"culos .< al 8-, se
estalec"a un mal llamado divorcio. 9 decimos Emal llamado divorcioF, porque universalmente se entiende
que el divorcio produce la ruptura del v"nculo matrimonial, pudiendo los ex cnyuges contraer v'lidamente
nuevas nupcias, lo que no ocurr"a con el que venimos comentando. Los cnyuges quedaan separados
de mesa, casa y lecho, pero no pod"an contraer un nuevo matrimonio. Ga"a dos clases de divorcio, uno
perpetuo y otro temporal, no pudiendo este !ltimo exceder de / aos. Los efectos de uno y otro eran
distintos, pero ninguno de los dos romp"a el v"nculo matrimonialF.
132
La gran innovacin de la ley .<.<;>, es introducir el divorcio vincular en &hile.
Ca%sales de di"orcio.
Hespecto a las causales de divorcio, la doctrina y la legislacin comparada se mueven entre dos
polos* Edivorcio5sancinF y Edivorcio remedioF (llamado tami%n Edivorcio solucinF). El divorcio5sancin
est' conceido como una pena para el cnyuge culpale de una conducta que lesiona gravemente la vida
familiar. En el divorcio5remedio, en camio, se acepta como solucin a la ruptura definitiva de la armon"a
conyugal, cuando la convivencia de la pareja se torna imposile.
2ice Hamos Een ninguna parte (del mundo) se adoptan posiciones extremas, sino que se uscan
frmulas intermedias, en lo pudiera llamarse un sistema mixto. Es lo que ocurre con la ley que estamos
glosando. En efecto, el art"culo /; contempla causales propias del divorcio sancin, y el art"culo siguiente
estalece el divorcio como remedio para una convivencia que ya no existe o que est' gravemente
deterioradaF.
133
(. Ca%sales de di"orcioCsancin o Bpor c%lpa;.
El art"culo /; estalece que Eel divorcio podr' ser demandado por uno de los cnyuges, por falta
imp%ta,le al otro# siempre que constituya una violacin grave de los deeres y oligaciones que le
impone el matrimonio, o de los deeres y oligaciones para con los hijos, que torne intolerale la vida en
com!nF.
Luego los requisitos son* a) falta imputale a uno de los cnyuges# ) esta falta dee constituir una
violacin grave de los deeres y oligaciones que impone el matrimonio o de los deeres y oligaciones
para con los hijos# y c) el incumplimiento de estos deeres u oligaciones dee hacer intolerale la vida en
com!n.
Hespecto al primer requisito deer' tenerse presente que la falta dee ser EimputaleF, es
decir, culpale, de tal suerte que si, por ej. uno de los cnyuges sufre un grave accidente que lo deja
134
parapl%jico, tal hecho puede hacer intolerale la vida en com!n, pero no configura una causal de divorcio
($avier :arrientes Irandn).
)in duda el tercer requisito es el determinante. 4or consiguiente frente a una demanda de divorcio
ser' el triunal que cono6ca del juicio de divorcio el que tendr' que ponderar si huo incumplimiento a los
deeres para con el otro cnyuge o para con los hijos y si este incumplimiento es de tal entidad que haga
intolerale la vida en com!n.
La norma agrega que se incurre en esta causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de
los siguientes hechos*
.D 7tentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad f"sica o ps"quica
del cnyuge o de alguno de los hijos#
8D (ransgresin grave y reiterada de los deeres de convivencia, socorro y fidelidad propios
135
del matrimonio. El aandono continuo o reiterado del hogar com!n, es una forma de trasgresin grave de
los deeres del matrimonio#
0D &ondena ejecutoriada por la comisin de alguno de los cr"menes o simples delitos contra el
orden de las familias y contra la moralidad p!lica, o contra las personas, previstos en el Liro BB, ("tulos
CBB y CBBB, del &digo 4enal, que involucre una grave ruptura de la armon"a conyugalF (dentro de estos
t"tulos est'n los delitos de aorto, aandono de nios o personas desvalidas, delitos contra el estado civil
de las personas, rapto, violacin, estupro y otros delitos sexuales, incesto, matrimonios ilegales, homicidio,
infanticidio, lesiones corporales, duelo, calumnia, injurias)#
;D &onducta homosexual#
/D 7lcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cnyuges o entre %stos y los hijos# y
136
@D (entativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Estas causales no son taxativas, pues la norma emplea la expresin Eentre otros casosF.
). Ca%sales de di"orcioCremedio o Bpor cese de la con"i"encia;.
El art"culo // contempla dos casos de divorcio remedio*
8.. &uando am,os cny%!es lo piden de com8n ac%erdo, acreditando que ha cesado la
convivencia entre ellos durante un lapso mayor de %n a5o y acompaen un acuerdo regulatorio (completo
y suficiente, en los t%rminos de los arts. 8. y 8>) de sus relaciones mutuas y para con los hijos (art. //
incs. .1 y 81).
8.8 &uando lo solicite c%al2%iera de los cny%!es por haerse producido un cese efectivo
de la convivencia conyugal, durante a lo menos tres a5os (art. // inc. 01). ,tese que estamos frente a
137
un caso de divorcio unilateral.
2e acuerdo a este inciso 0D, los requisitos para que opere el divorcio en el presente caso son* .)
&ese efectivo de la convivencia conyugal# 8) que esta situacin haya durado a lo menos tres aos# y 0) el
actor haya cumplido con su oligacin alimenticia respecto de su cnyuge e hijos.
En relacin con el primer requisito, llama la atencin que esta disposicin hale de E cese efecti"o
de la convivencia conyugalF, y no simplemente Ecese de la convivenciaF, como lo estalece el inciso .D.
)ore ello $avier :arrientos seala* EEste requisito de la UefectividadV del cese de la convivencia, no
ostante su apariencia de ojetividad, no ha de referirse a lo que algunos civilistas denominan, por
influencia cannica, corpus separationis o hecho material de la separacin f"sica, sino propiamente al
animus separationis, ya que si la affectio susiste entre los cnyuges no har' cese efectivo de la
convivencia, aunque haya separacin material y los esposos vivan en lugares diferentes y, por el
contrario, si falta la affectio, tendr' lugar t%cnicamente el cese de la convivencia aunque convivan los
esposos ajo el mismo techoF.
138
Hespecto al segundo requisito 5que el cese efectivo haya durado a lo menos tres aos5 slo
podr7 pro,arse en la forma que indica los art"culos 88 y 8/ (art. // inc. ;1), esto es*
a) 4or alguno de los instrumentos que se indican en el art"culo 88 (escritura p!lica, o acta extendida
y protocoli6ada ante notario p!lico# acta extendida ante un ?ficial del Hegistro &ivil# transaccin
aproada judicialmente) mediante los cuales los cnyuges regulen su separacin de hecho#
) 4or la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones mutuas, especialmente los
alimentos que se dean y las materias vinculadas al r%gimen de ienes del matrimonio y, si huiere hijos,
al r%gimen aplicale a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr'
con los hijos aquel de los padres que no los tuviere a su cuidado (arts. 80 y 8/ inc. .1)#
c) &uando no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuge, uno de ellos haya expresado su
voluntad de poner fin a la convivencia a trav%s de cualquiera de los instrumentos indicados en el art"culo
139
88 letras a) y ) y se haya notificado al otro cnyuge (art. 8/ inc. 8D)# y
d) &uando uno de los cnyuges haya dejado constancia de su intencin de poner fin a la convivencia
ante el ju6gado correspondiente y ello sea notificado al otro cnyuge (art. 8/ inc. 8D).
La dos !ltimas situaciones constituye una gestin voluntaria a la que se podr' comparecer
personalmente. La notificacin se practicar' seg!n las reglas generales (art. 8/ inc. 81, parte final).
Esta limitacin proatoria para acreditar el cese de la convivencia no rige para los matrimonios
celerados con anterioridad a la entrada en vigencia de la nueva ley de matrimonio civil. En estos casos,
las partes no tienen mayores limitaciones proatorias, salvo que la sola confesin no es suficiente,
deiendo el jue6 anali6ar si los medios de pruea aportados por las partes le permiten formarse plena
conviccin sore este hecho (art. 8D transitorio, inc. 0D).
140
En relacin al tercer requisito si la parte demandada lo solicitare, el jue6 dee verificar que el
demandante durante el tiempo del cese de la convivencia ha dado cumplimiento a su oligacin
alimenticia respecto de su cnyuge e hijos. El incumplimiento reiterado e injustificado de esta oligacin
har' que la demanda de divorcio sea recha6ada (art. // inc. 0D).
La parte demandada para hacer exigile esta exigencia dee oponer la correspondiente excepcin
perentoria.
La sentencia que rechace la demanda no produce cosa ju6gada de tal suerte que se puede volver
a demandar, previo cumplimiento de los requisitos legales, es decir, nuevo cese de la convivencia, nuevo
pla6o de 0 aos y cumplir en forma regular durante este nuevo pla6o los deeres alimenticios, con el
cnyuge e hijos.
Caractersticas de la accin de di"orcio
141
a) 4ertenece exclusivamente a los cnyuges (art. /@ inc. .D)#
) &orresponde a amos cnyuges, salvo en el caso del art"culo /;, es decir, cuando el divorcio es
por culpa de uno de ellos, en que no la tiene el culpale (art. /@ inc. 8D)#
c) Es irrenunciale (art. />)#

d) Es imprescriptile (art. />)#
e) 4or su misma naturale6a tiene que intentarse en vida de los cnyuges.
Efectos del di"orcio
142
El art"culo /< inciso .D seala que Eel divorcio producir' efectos entre los cnyuges desde que
quede ejecutoriada la sentencia que lo declareF y el inciso 8D agrega que Esin perjuicio de ello, la sentencia
ejecutoriada en que se declare el divorcio deer' suinscriirse al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial. Efectuada la suinscripcin, la sentencia ser' oponile a terceros y los cnyuges adquirir'n
el estado civil de divorciados, con lo que podr'n volver a contraer matrimonioF.
.. )e adquiere el estado civil de divorciados y se puede volver a contraer matrimonio (art. /< inc. 81).
El estado civil de divorciado se pruea en conformidad al art. 0=/ del &. &ivil.
8. El divorcio no afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni los derechos y oligaciones que
emanan de ella. Luego los hijos continuar'n siendo hijos de filiacin matrimonial de sus padres y tendr'n,
respecto de ellos, los derechos y oligaciones que tal filiacin supone (art. /0).
0. El divorcio pone fin a los derechos de car'cter patrimonial, como el de alimentos y sucesorios
143
entre los cnyuges (art. @=). Ello sin perjuicio de que se acuerde o se fije judicialmente una compensacin
al cnyuge econmicamente m's d%il, determinada en la forma dispuesta en los art"culos @. y
siguientes.
;. Gailita al cnyuge para pedir al jue6 la desafectacin de un ien de su propiedad que est%
declarado como ien familiar (art. .;/ del &. &ivil, inciso final).
/. La sentencia de divorcio firme autori6a para revocar todas las donaciones que por causa de
matrimonio se huieren hecho al cnyuge que dio motivo al divorcio por su culpa, con tal que la donacin
y su causa constare por escritura p!lica (art. .><= inc. 81).
Di"orcio o,tenido en el e1tran-ero
La ley .<.<;> regula esta materia en el art"culo -0 en los siguientes t%rminos*
144
El inciso .D estalece que EEl divorcio estar' sujeto a la ley aplicale a la relacin matrimonial al
momento de interponerse la accinF Q&u'l es esa ley aplicale a la relacin matrimonialR La respuesta
dee uscarse en los principios de derecho internacional privado (puede ser la ley de la nacionalidad, del
domicilio, etc.).
El inciso 8D se refiere a un segundo aspecto* Elas sentencias de divorcio y de nulidad de
matrimonio dictadas por triunales extranjeros ser'n reconocidas en &hile conforme a las reglas
generales que estalece el &digo de 4rocedimiento &ivilF. 2icho en otras palaras, para cumplir esas
sentencias en &hile, deer' darse el exequ'tur por la &orte )uprema, para lo cual deer' acompaarse
una copia deidamente legali6ada de la sentencia.
Los incisos siguientes del art"culo -0 privan de valor a las sentencias de divorcio extranjeras, en
los siguientes casos*
a) &uando no ha sido declarado por resolucin judicial (art. -0, inc. 0D)#
145
) &uando se oponga al orden p!lico chileno (art. -0, inc. 01)
c) &uando se ha otenido con fraude a la ley (art. -0, inc. ;1). 9 aqu" se agrega algo importante, con
el fin de evitar que las personas domiciliadas en &hile se vayan a divorciar al extranjero para evitar las
limitaciones que estalece la nueva ley. 2ice la norma que Ese entender' que se ha actuado en fraude a
la ley cuando el divorcio ha sido declarado ajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los
cnyuges huieran tenido domicilio en &hile durante cualquiera de los tres aos anteriores a la sentencia
que se pretende ejecutar, si amos cnyuges aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese
lapso, o durante cualquiera de los cinco aos anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del pla6o de
cese de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr' constar en la propia
sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequ'turF. ,tese que este inciso ;D estalece una
presuncin de derecho de fraude a la ley.
7unque la disposicin tiene una redaccin algo confusa, es claro que lo que pretende evitar es
146
que los interesados en el divorcio viajen a hacerlo al extranjero para evitar el pla6o de cese de la
convivencia que le exige la legislacin chilena.
Re!las com%nes a ciertos casos de separacin# n%lidad y di"orcio.
El &ap"tulo CBB de la ley, art"culos @. y siguientes, da algunas reglas aplicales al divorcio, nulidad
y algunos tipos de separacin. Estas son* compensacin econmica, conciliacin y mediacin.
Compensacin econmica
Esta materia la trata el p'rrafo .D del t"tulo CBB, art"culos @. al @@.
Concepto
&onsiste en el derecho que asiste a uno de los cnyuges 5normalmente la mujer5 cuando por
147
haerse dedicado al cuidado de los hijos o a las laores propias del hogar no pudo durante el matrimonio
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hi6o en menor medida de lo que pod"a y quer"a, para
que se le compense el menoscao econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir' por esta
causa. 7s" se desprende del art"culo @.. La compensacin econmica es una institucin que persigue un
ojetivo de justicia.
Factores para determinar la c%anta de la compensacin.
El art"culo @8, seala los distintos aspectos que se deen considerar especialmente para fijar el
quantum de esta compensacin* duracin del matrimonio y de la vida en com!n de los cnyuges 5ntese
no slo la duracin del matrimonio sino tami%n la duracin de la vida en com!n5# la situacin patrimonial
de amos# la uena o mala fe# la edad y estado de salud del cnyuge eneficiario# su situacin previsional
y eneficios de salud# su cualificacin profesional y posiilidades del acceso al mercado laoral, y la
colaoracin que huiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge.
148
Estos ruros no son taxativos, pues el art"culo @8, dice que ellos se deen considerar
EespecialmenteF.
Improcedencia o re,a-a de la compensacin
2e acuerdo al art"culo @8 inciso 8D, se puede denegar o reajar esta compensacin al cnyuge
que dio lugar al divorcio por su culpa o falta.
Determinacin de la procedencia y monto de la compensacin.
4uede fijarse de dos maneras* a) por acuerdo de las partes o ) judicialmente, a falta de acuerdo.
a) 3ijacin por las partes. 2ice el art"culo @0* ELa compensacin econmica y su monto y forma de
pago, ser'n convenidas por los cnyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constar' en
149
escritura p!lica o acta de avenimiento, las cuales se someter'n a la aproacin judicialF.
) 3ijacin por el triunal. )i no hay acuerdo, se fija judicialmente. )e puede pedir esta determinacin
en la demanda o con posterioridad, para lo cual, el triunal informar' a los cnyuges sore la existencia
de este derecho durante la audiencia de conciliacin. )i el jue6 acoge la demanda de nulidad o de divorcio
dee pronunciarse sore la compensacin econmica en la sentencia (art. @;).
Forma de pa!o de la compensacin
2e acuerdo al art"culo @/, en la misma sentencia el jue6 dee sealar la forma de pago de la
compensacin, para lo cual podr' estalecer las siguientes modalidades*
a) 2isponer la entrega de una suma de dinero, acciones u otros ienes. )i se fija una suma de
dinero, podr' el jue6 fijar una o varias cuotas reajustales, deiendo el triunal adoptar las seguridades
para su pago# o
150
) &onstituir un derecho de usufructo uso o haitacin respecto de ienes que sean de propiedad del
cnyuge deudor. La constitucin de estos derechos no perjudicar' a los acreedores que el cnyuge
propietario huiere tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar' a los acreedores que el cnyuge
eneficiario tuviere en cualquier tiempo (de aqu" se deduce que es un derecho personal"simo del cnyuge
titular).
)i el deudor no tuviere ienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin mediante
las modalidades sealadas, el jue6 puede dividirlo en cuantas cuotas fueren necesarias, para lo cual
tomar' en consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar' el valor de cada cuota
en alguna unidad reajustale (art. @@). Estas cuotas se consideran alimentos para el efecto de s%
c%mplimiento, a menos que se huieren ofrecido otras garant"as para su efectivo y oportuno pago, lo que
se declarar' en la sentencia (art. @@). 4or consiguiente, para su pago el cnyuge deudor puede ser
apremiado. Estas cuotas no constituyen una pensin alimenticia. )e las considera alimentos !nicamente
para los efectos del cumplimiento por lo que no rige la limitacin contenida en el art"culo >D de la ley
151
.;.<=-, de que no puede exceder del /=W de las rentas del deudor. ?tra consecuencia importante es que
una ve6 fijada no se dee alterar por circunstancias sorevinientes, por ej. si el cnyuge que tiene que
pagar queda cesante, tenga otros hijos o mejore su condicin econmica por cualquier ra6n.
Conciliacin.
)eg!n el art"culo @> solicitada la separacin o el divorcio, se dee llamar a las partes a una
audiencia de conciliacin especial, que persigue dos ojetivos* tratar de superar el conflicto de la pareja y
si ello no es factile acordar las medidas relativas a los alimentos de los cnyuges e hijos, su cuidado
personal, la relacin directa y regular que mantendr' con ellos el padre o la madre que no los tenga a su
cuidado, y el ejercicio de la patria potestad. Este art"culo @> dee relacionarse con el art"culo <=.
7 la audiencia de conciliacin se dee comparecer personalmente, pudiendo apremiarse al
cnyuge que se niegue a asistir sin causa justificada (art. @-). El jue6 dee instar a las partes a la
152
conciliacin y proponerles ases de arreglo que se ajusten a las expectativas de cada parte (art. @<).
Mediacin
)e dee ordenar por el triunal si las partes lo piden. ,o procede mediacin en las causas de
nulidad (art. >.).
)i las partes no la solicitan, puede ordenarla el triunal, al t%rmino de la audiencia de conciliacin,
salvo que estime que no ser"a !til. 4ara ello citar' a las partes a una audiencia para proceder a la
designacin del mediador, que si no es elegido de com!n acuerdo, lo dee designar el triunal de
inmediato de entre los que figuren en un Hegistro de Aediadores que dee llevar el Ainisterio de $usticia
(art. >8).
La mediacin presenta las siguientes caracter"sticas*
153
a) 2ee hacerse por profesionales idneos, que apare6can en un Hegistro elaorado por el
Ainisterio de $usticia, salvo que los mediadores sean designados de com!n acuerdo por las partes (arts.
>> y >-)#
) Es voluntaria en el sentido que asta que alguna de las partes, citadas por dos veces, no concurra
a la audiencia del mediador para que %sta se estime frustrada (art. >0, inc. 8D)#
c) El proceso de mediacin tiene pla6o de duracin* no puede durar m's de @= d"as desde que el
mediador haya reciido la comunicacin del triunal que lo design, pero los cnyuge, de com!n acuerdo,
pueden pedir ampliacin del pla6o hasta por otros @= d"as (art. >/)#
d) 4uede ser gratuita o remunerada. En este !ltimo caso, su costo ser' de cargo de las partes,
siendo los honorarios m'ximos los estalecidos en un arancel que dictar' mediante decreto, el Ainisterio
de $usticia. Los que gocen de privilegio de pore6a o sean patrocinadas por la &orporacin de 7sistencia
$udicial reciir'n atencin gratuita (art. ><)#
154
e) )i hay acuerdo, el acta dee ser remitida por el mediador al triunal para su aproacin en todo
aquello que no fuere contrario a derecho. 7proada por el jue6, tendr' valor de transaccin judicial (art.
>@).
&ri,%nal competente y procedimiento para los -%icios 2%e se inicien a partir del (D de
oct%,re de )EE0.
2e acuerdo lo estalecido en los art"culos -> y siguientes de la ley de matrimonio civil, a partir del
.D de octure de 8==/, en que entran a operar los triunales de familia, estos juicios ser'n conocidos por
esos triunales (noma confirmada por el art"culo - ,D .@ de la ley .<.<@-) y se tramitar'n de acuerdo a
las reglas del procedimiento ordinario contemplado en la ley .<.<@- (art"culos // y siguientes de ley
.<.<@-). )in perjuicio de lo anterior, se aplicar'n las reglas especiales, contempladas en los art"culos -<,
<=, <. y <8 de la ley*
155
7rt"culo -<* ELas acciones que tengan por ojetivo regular el r%gimen de alimentos, el cuidado
personal de los hijos o la relacin directa y regular que mantendr' con ellos aqu%l de los padres que no
los tenga ajo su cuidado, cuando no se huieren deducido previamente de acuerdo a las reglas
generales, como asimismo todas las cuestiones relacionadas con el r%gimen de ienes del matrimonio,
que no huieren sido resueltas en forma previa a la presentacin de la demanda de separacin, nulidad o
divorcio, deer'n deducirse en forma conjunta con %sta o por v"a reconvencional, en su caso, y
resolverse tan pronto queden en estado, de acuerdo al procedimiento aplicale.
La misma regla se aplicar' en caso de que se pretenda modificar el r%gimen de alimentos, el
cuidado personal de los hijos o la relacin directa y regular que mantendr'n con el padre o la madre que
no los tenga ajo su cuidado, que huieren sido determinados previamente. El cumplimiento del r%gimen
fijado previamente sore dichas materias se tramitar' con forme a las reglas generalesF.
7rt"culo <=* EEn el llamado a conciliacin a que se refiere el art"culo @>, se incluir'n las materias
sealadas en el inciso segundo de dicha disposicin, aun cuando no se huieren solicitado en
conformidad a lo dispuesto en el art"culo precedente, y se resolver'n tan pronto queden en estado, de
156
acuerdo al procedimiento aplicaleF.
7rt. <.* E&uando se haya interpuesto solicitud de divorcio, en cualquier momento en que el jue6
advierta antecedentes que revelen que el matrimonio podr"a estar afectado en su origen por un defecto
de valide6, se los har' saer a los cnyuges, sin emitir opinin. )i en la audiencia, o dentro de los treinta
d"as siguientes, alguno de los cnyuges solicita la declaracin de nulidad, el procedimiento comprender'
amas acciones y el jue6, en la sentencia definitiva, se pronunciar' primero sore la nulidadF.
7rt"culo <8* E&uando la sentencia que d% lugar a la separacin judicial, a la nulidad o al divorcio
no sea apelada, deer' elevarse en consulta al triunal superior, y si %l estima dudosa la legalidad del
fallo consultado, retendr' el conocimiento del asunto y proceder' como si se huiere interpuesto
apelacin en su oportunidad. En caso contrario, aproar' la sentenciaF.
Le!islacin aplica,le a los matrimonios cele,rados con anterioridad a la entrada en
"i!encia de la ley (@.@.A.
157
2e acuerdo al art"culo 8D transitorio las personas casadas con anterioridad a la vigencia de la
nueva ley, podr'n separarse judicialmente, anular sus matrimonios y divorciarse en conformidad a las
disposiciones de la nueva ley, con las siguientes salvedades*
a) Las formalidades y requisitos externos del matrimonio y las causales de nulidad que su omisin
origina, se regir'n por la ley vigente al tiempo de su celeracin, pero los cnyuges no podr'n hacer valer
la causal de nulidad por incompetencia del ?ficial del Hegistro &ivil contemplada en el art"culo 0. de la
anterior Ley de Aatrimonio &ivil#
) ,o rige para estas personas las limitaciones contempladas en los art"culos 88 y 8/ de la Ley de
Aatrimonio &ivil, para acreditar el cese de la convivencia. Ello quiere decir que las personas casadas con
anterioridad a la vigencia de la nueva ley, no es necesario que el cese de la convivencia se pruee por
alguno de estos medios, pudiendo recurrir a los dem's medios proatorios (la confesin no asta por si
158
sola). )er' el jue6 en cada caso el que deer' resolver si la pruea rendida es suficiente.
Es necesario recordar que para otener el divorcio (salvo el caso contemplado en el art"culo /;)
se dee acreditar el cese de la con"i"encia entre los cny%!es (por uno o tres aos, seg!n los casosF,
y este cese slo se puede proar por alguno de los medios indicados en los arts. 88 y 8/.
EFEC&O6 DEL MA&RIMO'IO
El matrimonio es una institucin de la cual derivan importantes efectos*
.. Helaciones personales de los cnyuges (derechos y oligaciones de que tratan los art"culos .0.,
.00 y .0;)#
8. H%gimen matrimonial#
159
0. 3iliacin matrimonial# y
;. 2erechos hereditarios.
RELACIO'E6 PER6O'ALE6 DE LO6 C9':/$E6
Relaciones personales de los cny%!es. Derechos y o,li!aciones de 2%e tratan los
artc%los (*(# (** y (*..
El &digo &ivil en el ("tulo CB del Liro B, art"culos .0. y siguientes, regula las relaciones
personales de los cnyuges, otorg'ndoles derechos e imponi%ndoles deeres de contenido
eminentemente moral.
)on los siguientes*
160
.. 2eer de fidelidad (art"culo .0.)#
8. 2eer de socorro (art"culos .0. y .0;)#
0. 2eer de ayuda mutua o de asistencia (art. .0.)#
;. 2eer de respeto rec"proco (art. .0.)#
/. 2eer de proteccin rec"proca (art. .0.)#
@. 2erecho y deer de vivir en el hogar com!n (art. .00)#
>. 2eer de cohaitacin# y
-. 2eer de auxilio y expensas para la litis.
Hespecto a la sancin por el incumplimiento de estos deeres hay que tener presente el art"culo
.// inc. 8D* E(EL jue6) tami%n la decretar' (la separacin de ienes) si el marido, por su culpa, no cumple
con las oligaciones que le imponen los art"culos .00 y .0;SF# y los arts. 8@ y /; de la Ley de Aatrimonio
&ivil que autori6an solicitar la separacin judicial o el divorcio Esi mediare falta imputale al otro cnyuge,
siempre que constituya una violacin grave de los deeres y oligaciones que les impone el matrimonio, o
161
de los deeres y oligaciones para con los hijos, que torne intolerale la vida en com!nF.
De,er de fidelidad
2el matrimonio deriva una oligacin que pudi%ramos llamar principal* el deer de guardarse
fidelidad el uno al otro. Est' consagrada en el art"culo .0.* +Los cnyuges est'n oligados a guardarse
fe...+, lo que significa no tener relaciones sexuales con terceros, no cometer adulterio.
El art"culo .08, (texto dado por la Ley .<.00/) expresa que +el adulterio constituye una grave
infraccin al deer de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev%+ y
agrega que +cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn
casado que yace con mujer que no sea su cnyuge+. El adulterio trae aparejadas las siguientes
sanciones*
a) Es causal de separacin judicial (art"culo 8@) y de divorcio (art"culo /; ,D 8 de la Ley de
162
Aatrimonio &ivil). En el caso de la separacin judicial no puede invocarse el adulterio cuando exista
previa separacin de hecho consentida por amos cnyuges (art. 8@, inc. 8D).
) La mujer casada en r%gimen de sociedad conyugal, puede pedir la separacin judicial de ienes,
en conformidad al art"culo .// inciso 8D del &digo &ivil.
De,er de socorro
Est' estalecido en los art"culos .0. y 08. ,D . del &digo &ivil. El primero seala que los
cnyuges est'n oligados +a socorrerse+ y el segundo precisa que se deen alimentos entre s".
Hespecto de este deer, los cnyuges pueden hallarse en diversas situaciones*
.. 4ueden encontrarse casados en r%gimen de sociedad conyugal y en estado de normalidad
matrimonial, esto es, viviendo juntos. En este supuesto, el marido dee proporcionar alimentos a la mujer,
163
lo que har' con cargo a la sociedad conyugal ya que el art"culo .>;= ,D / seala que la sociedad es
oligada al mantenimiento de los cnyuges#
8. 4ueden estar separados de ienes o casados en r%gimen de participacin en los gananciales. En
estos supuestos, los art"culos .0; y .@=, regulan la forma como ellos deen atender a las necesidades de
la familia com!n. La primera de estas normas seala que +El marido y la mujer deen proveer a las
necesidades de la familia com!n, atendiendo a sus facultades econmicas y al r%gimen de ienes que
entre ellos medie+. El art"culo .@= reitera lo anterior, precisando que +en el estado de separacin, amos
cnyuges deen proveer a las necesidades de la familia com!n en proporcin a sus facultadesF#
0. 4ueden estar separados judicialmente. En este caso opera el art"culo .>/* EEl cnyuge que haya
dado lugar a la separacin judicial por su culpa, tendr' derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo
que necesite para su modesta sustentacin# pero en este caso, el jue6 reglar' la contriucin teniendo en
especial consideracin la conducta que haya oservado el alimentario antes del juicio respectivo, durante
su desarrollo o con posterioridad a %lF#
164
;. 4ueden haer anulado su matrimonio. En este caso cesa la oligacin de prestarse alimentos,
aunque el matrimonio huiere sido putativo#
/. 4ueden encontrarse divorciados, caso en que cesa la oligacin alimenticia.
De,er de ay%da m%t%a
&onsiste en los cuidados personales y constantes, que los cnyuges se deen rec"procamente.
Este deer est' consagrado en el art"culo .0. del &digo &ivil. 4or lo dem's, se desprende de la
propia definicin de matrimonio.
De,er de respeto recproco
165
Los cnyuges tienen la oligacin rec"proca de guardarse respeto (art. .0.).
De,er de proteccin recproca.
El art"culo .0. prescrie que +el marido y la mujer se deen respeto y proteccin rec"procos+.
Derecho y de,er a "i"ir en el ho!ar com8n.
Esta situacin est' tratada en el art"culo .00. 2ice esta disposicin* +7mos cnyuges tienen el
derecho y el deer de vivir en el hogar com!n, salvo que a alguno de ellos le asista ra6ones graves para
no hacerlo+.
En el caso de que sea la mujer la que se resista a vivir en el hogar com!n, se ha dicho que
cesar"a la oligacin del marido de darle alimentos. Esta solucin importa la aplicacin en esta materia
166
del principio de que la mora purga la mora (art"culo .//8). Hamos dice que es evidente que esta sancin
propia del derecho patrimonial, no se ajusta al incumplimiento de oligaciones derivadas del derecho de
familia. )in emargo, existen viejas sentencias que aceptaron esta solucin. (ami%n hay fallos en
contra.
El incumplimiento de este deer puede constituir una causal de divorcio. En efecto el art"culo /;
,D 8D estalece como causal de divorcio Eel aandono continuo o reiterado del hogar com!nF.
De,er de coha,itacin.
Es distinto al anterior, pues mira a la oligacin que tienen los cnyuges de tener relaciones
sexuales entre s".
A%1ilios y e1pensas para la litis.
167
Esta materia est' tratada en el art"culo .0@ del &digo &ivil* +Los cnyuges ser'n oligados a
suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido dee,
adem's, si est' casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que %sta
siga en su contra, si no tiene los ienes a que se refieren los art"culos ./=, .@@ y .@>, o ellos fueren
insuficientes+.
&omo se puede oservar, esta norma regula dos situaciones diferentes* en la primera parte, la
oligacin de amos cnyuges de proporcionarse los auxilios que necesiten para sus acciones o
defensas judiciales# y en la segunda, la oligacin del marido casado en r%gimen de sociedad conyugal,
de otorgar expensas para la litis a su mujer.
La segunda oligacin slo existe si se cumplen los siguientes requisitos*
a) 4leitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturale6a de la accin deducida, ni la
condicin procesal de cada uno. )in emargo, esto !ltimo puede discutirse por la redaccin de la norma
168
que slo confiere a la mujer expensas para la litis 2%e <sta (la mujer) si!a en s% contra (en contra del
marido). 4ese a los t%rminos de la disposicin, Hamos piensa que la situacin procesal de demandante o
demandada, carece de relevancia, pues constituir"a una injusticia inadmisile que el marido pudiera
demandar a su mujer y que %sta por carecer de recursos no pudiere defenderse#

) )lo cae si los cnyuges est'n casados en r%gimen de sociedad conyugal# y
c) Es indispensale que la mujer care6ca de ienes suficientes, para atender por s" misma este
gasto. 4or ello si tiene patrimonio reservado, o los ienes a que se refieren los art"culos .@@ .@>, no
puede demandar expensas, a menos que sean insuficientes, caso en que podr' pedir lo necesario.

Potestad marital
&on anterioridad a la Ley .-.-=8, el &digo &ivil estalec"a la denominada potestad marital, que
169
el art"culo .08 defin"a como +el conjunto de derechos que las leyes conceden al marido sore la persona
y ienes de la mujer+. La Ley .-.-=8 derog esta norma, con lo que desapareci esta institucin.
2e la potestad marital derivaan importantes consecuencias*
a) Bncapacidad relativa de la mujer casada (arts. .0@, .0>, .0-, .;;, .;@, .;>, .;-, etc.)#
) Hepresentacin legal de la mujer por su marido (art. ;0)#
c) 2eer de oediencia de la mujer (art. .0. inc. 8D)#
d) ?ligacin de la mujer de seguir a su marido a donde quiere %ste trasladare su residencia (art.
.00 inc. .D)#
e) La mujer ten"a como domicilio legal el de su marido (art. >.)#
f) 2erecho del marido para oponerse a que la mujer ejerciera un determinado traajo o industria
(art. ./=).
(odos estos efectos desaparecieron con la supresin de la potestad marital.
170
Plena capacidad de la m%-er casada.
Gasta la entrada en vigencia de la Ley .-.-=8, la mujer casada en r%gimen de sociedad conyugal
era relativamente incapa6. &omo tal estaa contemplada en el art"culo .;;> al lado de los menores
adultos y de los disipadores en interdiccin de administrar lo suyo. Esa ley cami el texto del inciso 0D
del art"culo .;;> dejando como relativamente incapaces !nicamente a los menores adultos y a los
disipadores en interdiccin.
)in emargo, es importante no confundir la capacidad que pas a tener la mujer, con el derecho
a administrar sus propios ienes y los ienes sociales. En efecto, el art"culo .>;< del &digo &ivil
mantiene el principio de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y como tal administra los ienes
sociales y, los de su mujer idea que refuer6a el art"culo .>/=* +El marido es, respecto de terceros, dueo
de los ienes sociales...+ y el art"culo .>/; inciso final en cuanto estalece* +La mujer, por su parte, no
podr' enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los ienes de su propiedad que
171
administre el marido, sino en los casos de los art"culos .0- y .0- isF.
Luego, la capacidad que con la reforma de la Ley .-.-=8 adquiri la mujer no le sirve de mucho
desde que no se le da ninguna participacin ni en la administracin de los ienes sociales ni en la
administracin de sus ienes propios. )lo contin!a con la administracin de aquellos ienes que ya
antes administraa (./=, .@@, .@>).
RE$IME' MA&RIMO'IAL
172
Definicin
)e define el r%gimen matrimonial como el estat%to -%rdico 2%e re!la las relaciones pec%niarias
de los cny%!es entre s y respecto de terceros.
En%meracin de los re!menes matrimoniales
En general se distinguen los siguientes tipos de reg"menes*

.. H%gimen de comunidad#
8. H%gimen de separacin de ienes#
0. H%gimen sin comunidad#
;. H%gimen dotal# y
173
/. H%gimen de participacin en los gananciales.
R<!imen de com%nidad de ,ienes
)e define como a2%el en 2%e todos los ,ienes 2%e los cny%!es aportan al matrimonio
Gesto es los 2%e tienen al momento de casarseF como los 2%e ad2%ieren d%rante el matrimonio#
pasan a constit%ir %na masa o fondo com8n 2%e pertenece a am,os cny%!es y 2%e se di"ide
entre ellos %na "e3 dis%elta la com%nidad.
Gay diversos grados de comunidad, clasific'ndose este r%gimen en comunidad universal y
comunidad restringida. 9 esta !ltima puede ser comunidad restringida de ienes mueles y ganancias o
restringida de ganancias !nicamente.
En la comunidad universal todos los ienes que tengan los cnyuges al momento de casarse y
los que durante el matrimonio adquieran, sin distincin alguna, forman un fondo com!n que se repartir'
174
entre ellos, por mitad, al momento de disolverse la comunidad. 2e manera que durante el matrimonio
existe un solo patrimonio que es el patrimonio com!n.
En la comunidad restringida# slo algunos ienes pasan a ser comunes. )i la comunidad es
restringida de bienes muebles y ganancias integran el patrimonio com!n los ienes mueles que los
cnyuges aportan y los que adquieren, a c%al2%ier tt%lo, durante el matrimonio. 7dem's, forman parte
del haer com!n los inmueles adquiridos durante el matrimonio a t"tulo oneroso y las ganancias
otenidas por cualquiera de los cnyuges durante el matrimonio. 2e manera, que slo quedan exclu"dos
de la comunidad los ienes ra"ces que aportan y los que adquieran durante el matrimonio a t"tulo gratuito.
En la comunidad restringida de ganancias nicamente# slo in!resan al ha,er com8n los
,ienes m%e,les o inm%e,les 2%e los cny%!es ad2%ieran d%rante el matrimonio a tt%lo oneroso y
los fr%tos prod%cidos tanto por esos ,ienes como por s%s ,ienes propios. (odos los dem's forman
parte del haer propio de cada cnyuge.
175
En Chile e1iste %n r<!imen de com%nidad restrin!ida de !anancias 8nicamente, porque si
ien es cierto que los ienes mueles que aportan o adquieran durante el matrimonio a t"tulo gratuito
ingresan al haer social, no lo es menos que confieren al cnyuge aportante o adquirente un derecho de
recompensa o cr%dito que se har' efectivo al liquidarse la sociedad conyugal. Este r%gimen de
comunidad restringida existente en &hile se denomina +)ociedad conyugal+ y es entre nosotros el
r%gimen legal patrimonial, esto es, el que la ley contempla cuando las partes nada dicen. 7s" se
desprende del art"culo .0/ inciso .D* E4or el hecho del matrimonio se contrae sociedad de ienes entre
los cnyuges...F.
R<!imen de separacin de ,ienes
Es exactamente el r%gimen contrario al anterior. Gay claramente dos patrimonios* el del marido y
el de la mujer, que cada uno de ellos administra con la m's amplia liertad.
En &hile existe el r%gimen de separacin de ienes, como alternativa al de la sociedad conyugal
176
o al de participacin en los gananciales.
R<!imen sin com%nidad
)eg!n el decir de )omarriva, es un r%gimen intermedio entre los dos que ya hemos anali6ado. En
efecto, tal como ocurre en el de separacin, cada cnyuge conserva sus propios ienes, pero 5y en esto
se asemeja al r%gimen de comunidad5 todos los ienes son administrados por el marido, salvo algunos
que la ley llama reservados, cuya administracin corresponde a la mujer. Entre ellos est'n los adquiridos
por la mujer con su traajo# los que los cnyuges aportan en las &apitulaciones Aatrimoniales con ese
car'cter# y los que deja un tercero a la mujer con la condicin de que no los administre el marido.
R<!imen dotal
)e caracteri6a por la existencia de dos clases de ienes* los dotales# que la mujer aporta al
matrimonio y entrega al marido para que %ste haga frente a las necesidades familiares# y los parafernales
177
que la mujer conserva en su poder, administr'ndolos y go6'ndolos. (iene su origen en Homa.
R<!imen de participacin en los !ananciales
En doctrina, el r%gimen de participacin en los gananciales, admite dos modalidades* a) sistema
de com%nidad diferida# o ) sistema crediticio o de participacin con compensacin de ,eneficios.
En el primero, vigente el r%gimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con
liertad. 7 su extincin, se forma entre los cnyuges o, entre el cnyuge soreviviente y los herederos del
fallecido, una comunidad respecto de los ienes que cada uno adquiri durante el matrimonio a t"tulo
oneroso, que se divide entre ellos por partes iguales. 6e denomina de com%nidad diferida# p%es la
com%nidad se poster!a hasta la e1tincin del r<!imen. &laudia )chmidt seala que +en la
participacin con comunidad diferida, como su nomre lo da a entender, nace una comunidad ef"mera,
limitada en el tiempo, para el solo efecto de ser liquidada y dividida entre los cnyuges o entre el cnyuge
soreviviente y los herederos del difunto+.
178
En la segunda variante, vigente el r%gimen cada cnyuge tiene su propio patrimonio que
administra con liertad, pero producida su extincin, el cnyuge que ha adquirido ienes a t"tulo oneroso
por menos valor, tiene un cr%dito de participacin en contra del otro cnyuge, con el ojeto de que, en
definitiva, amos logren lo mismo a t"tulo de gananciales. 'o se prod%ce com%nidad en nin!8n
momento.
En &hile, la Ley ,D .<.00/ de .<<; introdujo el r%gimen de participacin en los gananciales en
esta segunda variante como alternativa a la sociedad conyugal y a la separacin de ienes.

R<!imen matrimonial chileno
En el &digo &ivil original no existi otro r%gimen matrimonial que el que consagraa y consagra
el art"culo .0/* "por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el
marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo De la sociedad
179
conyugal" (inc. .D).
)in emargo, con la dictacin del 2.L. 08- de 8- de aril de .<8/ 5que posteriormente fue
reempla6ado por la Ley ,D /./8. del ao .<0;5 la situacin cami pues se permiti pactar separacin de
ienes en las &apitulaciones Aatrimoniales. 2esde ese momento, el r%gimen de sociedad conyugal
qued !nicamente como r%gimen legal matrimonial es decir, pas a ser el r%gimen matrimonial que reg"a
para los cnyuges que no pactaan separacin de ienes. 4or una modificacin posterior estalecida por
la Ley >.@.8 de 8. de octure de l<;0 se permiti sustituir el r%gimen de sociedad conyugal ajo el cual
se ha"an casado, por el r%gimen de separacin total de ienes.
El !ltimo hito en esta materia lo constituye la Ley ,D .<.00/ de .<<;, que incorpor a nuestra
realidad positiva, el r%gimen de participacin en los gananciales, en la "ariante crediticia.
180
CAPI&/LACIO'E6 MA&RIMO'IALE6

Las capitulaciones matrimoniales est'n definidas en el art"culo .>./ inciso .1* Se conocen con el
nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial que celebran
los esposos antes de contraer el matrimonio o en el acto de su celebracin. 2e manera que
caracteri6a a la capitulacin matrimonial el que sea un pacto celerado antes o en el momento del
matrimonio.
4or esa ra6n no constituyen capitulacin matrimonial los pactos que en conformidad al art"culo
.>80 del &digo &ivil puedan acordar los cnyuges, pues se celeran durante la vigencia del matrimonio.
4uede oservarse tami%n que el &digo la define como una EconvencinF. ,o dice que sea un
contrato. El &digo emplea ien el lenguaje porque las capitulaciones matrimoniales no ser'n contrato si
no crean derechos y oligaciones para las partes. 2e modo que una capitulacin matrimonial puede ser
contrato si realmente crea derechos y oligaciones para los esposos# no lo ser' en caso contrario. 7s", por
ejemplo, si slo tiene por ojeto estipular el r%gimen de separacin de ienes, no es contrato sino una
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simple convencin. En camio, ser' contrato si el esposo, en conformidad al art. .>8= inc. 8D, se oliga a
dar a la esposa una determinada pensin peridica.
En nuestro pa"s se usa la denominacin capitulaciones matrimoniales# en otras partes estos
acuerdos de orden patrimonial que convienen los esposos se llaman contratos matrimoniales.
Caractersticas de las capit%laciones matrimoniales
.. )on una convencin, esto es, un acto jur"dico ilateral#

8. ?ligan no slo a los esposos, sino tami%n a los terceros que contraten con ellos#
0. &onstituyen un acto jur"dico dependiente# esto significa que es de la esencia de esta institucin el
que no van a llegar a existir si no existe el matrimonio. 7parentemente podr"a pensarse que constituyen un
acto jur"dico condicional suspensivo (as" lo piensa 4alo Hodr"gue6), esto es, sujeto en su existencia al
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hecho futuro e incierto de existir el matrimonio. 4ero la condicin es un elemento accidental, en camio la
existencia del matrimonio es de la esencia de la capitulacin matrimonial#
;. 4or regla general son inmutales. Las !nicas excepciones la constituyen los pactos del inc. .D del
art. .>80 (art. .>.@ inc. final) y del art. .><85. inc. 8D, parte final.
Consentimiento y capacidad para cele,rar capit%laciones matrimoniales
Los esposos pueden prestar su consentimiento personalmente o a trav%s de mandatarios. Lo que
la ley no permite es que se preste el consentimiento a trav%s de un representante legal. Ello porque si
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alguno de los esposos es asolutamente incapa6, simplemente no puede casarse, y si es relativamente
incapa6 5menor adulto o disipador en interdiccin de administrar sus ienes5, las capitulaciones las
celera el propio incapa6, con aproacin de la persona o personas que lo deen autori6ar para que
contraiga matrimonio. 2e manera que la capacidad para celerar capitulaciones matrimoniales es la
misma que se exige para casarse. 4ero si se es menor de edad requiere contar con la autori6acin de las
mismas personas que lo deen autori6ar para contraer matrimonio. 7s" lo estalece el art"culo .>8.* !l
menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de
la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las
estipulaciones de que sera capa" si fuese mayor#. 4ero esta misma norma agrega que si el contrayente
es menor de edad, requiere de autori6acin judicial para celerar las capitulaciones que tengan por ojeto*
.) renunciar los gananciales, 8) enajenar ienes ra"ces, o 0) gravarlos con hipotecas, censos o
servidumres.

El inciso 81 del art"culo .>8. estalece que* !l que se halla bajo curadura por otra causa que la
de menor de edad, necesita de la autori"acin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en
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lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el menor#. Esta norma tiene aplicacin !nicamente en el
caso del interdicto por disipacin, pues trat'ndose del demente, del sordomudo, que no pueda darse a
entender por escrito o del imp!er, ninguno de ellos puede contraer matrimonio.
6olemnidades de las capit%laciones matrimoniales
Las capitulaciones matrimoniales son un acto jur"dico solemne. La solemnidad es diferente seg!n
se celeren antes del matrimonio o en el acto del matrimonio.
)i las capitulaciones se celeran antes del matrimonio, la solemnidad es triple*
.. Escritura p!lica#
8. )uinscripcin al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, y

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0. Jue esta suinscripcin se practique al momento de celerarse el matrimonio o dentro de los 0=
d"as siguientes (art. .>.@, inc. .1, primera parte). ,tese que la suinscripcin es una solemnidad, no un
requisito de pulicidad frente a terceros, pues el art"culo .>.@ dice que Eslo valdr'n entre las partes y
respecto de tercerosF. ,tese tami%n que los 0= d"as son un pla6o fatal y de d"as corridos, esto es, no se
descuentan los feriados (art. /= &digo &ivil). El art"culo .>.@ se ha puesto en el caso de los matrimonios
celerados en el extranjero y que no se hallen inscritos en &hile, y nos dice que ser menester proceder
previamente a su inscripcin en el registro de la primera seccin de la comuna de $antiago, para lo cual
se exhibir al %ficial &ivil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legali"ado' !n estos
casos el pla"o a que se refiere el inciso anterior (los )* das( se contar desde la fecha de la inscripcin
del matrimonio en &hile#.
Hespecto de las capitulaciones matrimoniales celeradas en el acto del matrimonio, como en ellas
slo se puede pactar separacin total de ienes o el r%gimen de participacin en los gananciales (art.
.>./, inc. 81), no requieren de las mismas solemnidades, astando que el pacto conste en la inscripcin
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del matrimonio. 7s" lo seala el art"culo .>.@ inciso .1, parte final, norma que agrega que Esin este
requisito no tendr'n valor algunoF.
Modificaciones de las capit%laciones matrimoniales. Inm%ta,ilidad.
Las capitulaciones matrimoniales celeradas antes del matrimonio pueden modificarse, deiendo
hacerse estas modificaciones con las mismas solemnidades de las originales (art. .>88). 4ero estas
modificaciones slo son posiles antes de celerarse el matrimonio, pues, verificado %ste, las
capitulaciones no podrn alterarse, an con el consentimiento de todas las personas que intervinieron en
ellas, sino en el caso establecido en el inciso +, del artculo +-.)# (art. .>.@, inc. final). Esta regla se
encuentra complementada por lo dispuesto en el art. .><85., inc. 8D.
7plicando amas normas se tiene que los cnyuges pueden introducir las siguientes
modificaciones al r%gimen matrimonial ajo el cual se casaron*
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.. )i lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de separacin total de ienes (art.
.>80, inc. .D)#
8. )i lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de participacin en los gananciales
(art. .>80 inc. .D y art. .><85. inc. 8D)#
0. )i se casaron en r%gimen de separacin de ienes, pueden reempla6arlo por el de participacin
en los gananciales (art. .>80 inc. .D parte final y art. .><85. inc. 8D)#
;. )i se casaron en r%gimen de participacin en los gananciales, pueden pasar al de separacin total
de ienes (art. .><85. inc. 8D parte final).
&omo se puede apreciar, si los cnyuges se casaron en r%gimen de participacin en los
gananciales o separacin de ienes, no pueden sustituirlo por el de sociedad conyugal. )i lo hicieron en
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r%gimen de sociedad conyugal y despu%s lo sustituyeron por el de participacin en los gananciales o
separacin de ienes, tampoco les es permitido volver a la sociedad conyugal.
)ituaciones distintas no resueltas en la ley, son las siguientes*
a) )i quienes se casaron en r%gimen de sociedad conyugal y posteriormente, usando el art.
.>80, lo sustituyeron por el de separacin de ienes, podr"an nuevamente y en virtud del art. .>80
celerar un nuevo pacto en que reempla6aran la separacin de ienes por el de participacin en los
gananciales, y
b) )i hai%ndose casado en sociedad conyugal, y hai%ndolo sustituido por el de participacin en
los gananciales, podr"an celerar un nuevo pacto en virtud del cual reempla6aran la participacin en los
gananciales por la separacin de ienes.
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7l estudiar el pacto del art"culo .>80, se plantean las posiles soluciones.
O,-eto de las capit%laciones matrimoniales
aF Estip%laciones permitidas.

El ojeto de las capitulaciones matrimoniales es distinto seg!n si se celeraron antes del
matrimonio o en el acto del matrimonio.

Las capitulaciones que se celeran en el acto del matrimonio slo pueden tener por ojeto pactar
la separacin total de ienes o el r%gimen de participacin en los gananciales, nada m's (art. .>./, inc.
81).

En camio, en las que se celeran antes del matrimonio el ojeto puede ser muy variado# as", por
ejemplo, se podr' acordar la separacin total o parcial de ienes (art. .>8=, inc. .1)# estipular que la mujer
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dispondr' liremente de una determinada suma de dinero o de una determinada pensin peridica (art.
.>8=, inc. 81)# hacerse los esposos donaciones por causa de matrimonio (arts. .;=@ y .>-@ y sgtes.)#
eximir de la sociedad conyugal cualquier parte de los ienes mueles (art. .>8/ ,1 ;, inc 81)# la mujer
podr' renunciar a los gananciales (arts. .>.< y .>8.)# destinar valores de uno de los cnyuges a la
compra de un ien con el ojeto de que ese ien no ingrese a la sociedad conyugal sino que sea propio
del cnyuge respectivo (art. .>8> ,1 81), etc.
,F Estip%laciones prohi,idas.

El art. .>.> dice que las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones
contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes ni ser7n en detrimento de los derechos y
obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los descendientes
comunes#.
7s", a modo de ejemplo, no se podr' convenir en las capitulaciones que la sociedad conyugal
ser' administrada por la mujer# que la mujer no podr' tener un patrimonio reservado# etc. Gay que agregar
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que el propio &digo proh"e expresamente algunas estipulaciones, por ejemplo, el art"culo ./0 seala
que la mujer no podr renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separacin de
bienes a que le dan derecho las leyes#, la renuncia a la acciones de separacin judicial y de divorcio (arts.
8- y /> de la Ley de Aatrimonio &ivil, respectivamente), los pactos sore sucesin futura (art. .;@0)# el
art. .>8. inciso final estalece que no se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o
despu/s de contraerse el matrimonio0 toda estipulacin en contrario es nula#, no podr"a prohiirse que se
demandara la declaracin de un ien como Eien familiarF (art. .;<).
6OCIEDAD CO':/$AL
192
)e acostumra a definir la sociedad conyugal como la sociedad de ,ienes 2%e se forma entre
los cny%!es por el hecho del matrimonio, definicin que se otiene del art"culo .0/ inciso .D.
La sociedad conyugal comien6a con el matrimonio, y cualquier estipulacin en contrario es nula
(arts. .0/ inc. .D y .>8. inc. final).
La sociedad conyugal termina en los casos, sealados en el art. .>@;.
'at%rale3a -%rdica de la sociedad cony%!al
)e ha discutido acerca de cual es la naturale6a jur"dica de la sociedad conyugal. Carias
explicaciones se han dado. )e le ha querido asimilar al contrato de sociedad, a la comunidad, o a una
persona jur"dica.
&on respecto al contrato de sociedad# hay varias diferencias que demuestran que la sociedad
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conyugal, no ostante su nomre, no es una sociedad. En efecto, en la sociedad conyugal
necesariamente dee existir diferencia de sexo, circunstancia irrelevante en el contrato de sociedad# en la
sociedad conyugal, no hay oligacin de hacer aportes, en camio es saido que es elemento de la
esencia del contrato de sociedad la estipulacin de aportes# la sociedad conyugal la administra siempre el
marido, siendo diferente en el contrato de sociedad, en que la puede administrar cualquiera de los socios
o un tercero# en la sociedad conyugal las utilidades producidas 5llamadas gananciales5 se reparten por
mitades, siendo diferente en el contrato de sociedad en que las utilidades se reparten en proporcin a los
aportes. 3inalmente, la sociedad conyugal no se puede pactar por un pla6o determinado lo que s" ocurre
en el contrato de sociedad.
(ami%n hay uenas ra6ones para estimar que la sociedad conyugal es una institucin muy
distinta a la com%nidad. En primer lugar, mientras dura la sociedad conyugal la mujer no tiene ning!n
derecho sore los ienes sociales. El art"culo .>/= seala que el marido es, respecto de terceros, dueo
de los ienes sociales, como si ellos y sus ienes propios formar'n un solo patrimonio. El art"culo .>/8 es
todav"a m's enf'tico* +La mujer por s" sola no tiene derecho alguno sore los ienes sociales durante la
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sociedad, salvo en los casos del art"culo .;/+ (si ien esta norma no ha sido modificada deemos
entender hecha la referencia al art"culo .0- y no al .;/, pues la Ley .<.00/ cami la numeracin) .

Gay adem's un interesante antecedente de historia fidedigna. :ello en una anotacin hecha en el
4royecto de .-/0, textualmente dec"a* +se ha descartado el dominio de la m%-er so,re los ,ienes
sociales d%rante la sociedadH ese dominio es %na ficcin 2%e a nada cond%ceI.
?tra ra6n para descartar la idea de comunidad es que la comunidad nace precisamente al
momento en que la sociedad conyugal se disuelve. En esta comunidad que nace, lo repetimos, a la
disolucin de la sociedad conyugal, los comuneros ser'n los cnyuges o el cnyuge soreviviente con los
herederos del cnyuge fallecido, seg!n sea el caso. 2isuelta la sociedad, la comunidad que se forma ser'
liquidada de acuerdo a las reglas que estalece el &digo &ivil, en los art"culos .>@/ y siguientes.
La jurisprudencia ha hecho aplicacin del principio de que vigente la sociedad conyugal los
cnyuges no son comuneros, al resolver que si una mujer casada vende un ien social est' vendiendo
195
cosa ajena ((. 0>, sec. 8N, p..). ?tro fallo resolvi que +carece de ojeto y por lo tanto dee recha6arse la
medida precautoria de prohiicin de celerar actos y contratos, sore derechos que a la mujer le
corresponder"an en un inmuele de la sociedad conyugal, ya que no puede prohi"rsele la celeracin de
actos o contratos sore derechos que no tiene, los que s" corresponden al marido, vigente que se halle la
sealada sociedad+ ((. -8 sec. .N, p. ;8).
(ampoco puede afirmarse que la sociedad conyugal sea una persona -%rdica, puesto que frente
a los terceros, seg!n ya se ha dicho, slo existe el marido. ,o se puede demandar a la sociedad
conyugal, sin perjuicio de que sea %sta la que en definitiva soporte la deuda. )e demanda al marido, no
en representacin de la sociedad conyugal, se le demanda directamente.
En resumen, la sociedad conyugal, no es sociedad, no es comunidad, no es persona jur"dica. )e
trata de una institucin sui generis con caracter"sticas propias. (al ve6 a lo que m's se parece, como lo
dice $osserand, es a un patrimonio de afectacin, esto es a un conjunto de ienes aplicados a un fin
determinado (satisfaccin de las necesidades econmicas de la familia), con un activo y un pasivo
196
propios.
HA>ER DE LA 6OCIEDAD CO':/$AL
Gaer o activo de la sociedad conyugal son los ienes que lo integran. 4ara hacer este estudio
es necesario formular un distingo entre haer o activo asoluto y haer o activo relativo.
El ha,er a,sol%to lo forman todos aquellos ienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma
definitiva, sin derecho a recompensa# en camio, el ha,er relati"o o aparente, lo integran aquellos
ienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al cnyuge aportante o adquirente un derecho de
recompensa que %ste har' valer al momento de la liquidacin. Ejemplo de cada caso* durante el
matrimonio uno de los cnyuges compra un automvil. Ese ien ingresa al activo asoluto de la sociedad
conyugal (art. .>8/, ,D /). En camio si al momento del matrimonio uno de los cnyuges era dueo de un
automvil, tal ien ingresa a la sociedad conyugal, pasa a ser un ien social, pero el cnyuge que era
dueo (le llamaremos cnyuge aportante), adquiere un cr%dito, recompensa, que har' valer cuando se
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termine la sociedad conyugal y se liquide. En ese momento tendr' derecho a que se le reemolse el valor
del automvil, actuali6ado. 2e manera que el automvil en este !ltimo ejemplo, ingres al haer relativo
de la sociedad conyugal.
Es importante agregar que esta terminolog"a 5haer asoluto y haer relativo5 no la hace la ley,
pero surge del art"culo .>8/.
Ha,er o acti"o a,sol%to de la sociedad cony%!al
Est' integrado por los ienes que contemplan los art"culos .>8/ ,D ., .>8/ ,D 8, .>8/ ,D /, .>0=
y .>0..
(. Los salarios y emol%mentos de todo !<nero de empleos y oficios# de"en!ados d%rante
el matrimonio Gart. (A)0 'D (F.
198
&ualquiera remuneracin que percia uno de los cnyuges durante el matrimonio, queda
comprendida dentro de este ruro, sin que tenga importancia la denominacin que recia* honorarios,
gratificaciones, sueldos, salarios, etc. Lo !nico importante, es que +se devenguen+ durante el matrimonio.
7s" por ejemplo, si al momento de casarse un aogado, ten"a una gestin terminada y le adeudaan los
honorarios, que se los pagan cuando ya est' casado, ese ien no ingresa al haer asoluto, sino al
relativo, porque no se deveng +durante el matrimonio+ sino antes.
Este caso crea algunas dificultades cuando se trata de servicios que se comien6an a prestar de
solteros y se terminan cuando los cnyuges ya se encuentran casados. La doctrina soluciona el
prolema, distinguiendo si el traajo que motiv los honorarios es divisile o indivisile. )i es divisile,
corresponder' a la sociedad conyugal la parte del honorario devengada durante la vigencia de la
sociedad conyugal y al cnyuge aquella otra parte devengada mientras permanec"a soltero. El ejemplo
que suele ponerse es el caso de los honorarios de aogados que se van devengando seg!n sea el
progreso del juicio respectivo.
199
En camio si el traajo es indivisile, por ejemplo, se le encomienda a una persona la confeccin
de una estatua, en ese caso el honorario se entender' devengado cuando la ora est% terminada,
pasando a ser los honorarios propios o sociales seg!n corresponda.
?tro aspecto importante relacionado con el art"culo .>8/ ,D ., es el que se refiere a las
donaciones rem%neratorias. )eg!n el art"culo .;00, se entiende por donaciones remuneratorias +las
que expresamente se hicieren en remuneracin de servicios espec"ficos, siempre que %stos sean de los
que suelen pagarse+ (inc. .D). El art"culo .>0- resuelve sore el destino de esas donaciones
remuneratorias, distinguiendo entre donaciones mueles e inmueles y distinguiendo tami%n seg!n tales
donaciones den o no den accin en contra de la persona servida. )i la donacin es inmuele y
corresponden a servicios que dan accin en contra de la persona servida, tal donacin ingresa al haer
asoluto de la sociedad conyugal. En camio si no dan accin, ingresan al haer propio del cnyuge. )i la
donacin recae sore un muele y corresponde al pago de servicios que dan accin en contra de la
persona servida, la donacin ingresa al haer asoluto de la sociedad conyugal. )i no dan accin en
contra de la persona servida, ingresan al haer relativo.
200
)i ien ingresan al haer asoluto de la sociedad conyugal todas las remuneraciones de
cualquiera de los cnyuges devengadas durante la sociedad conyugal, en el caso en que esas
remuneraciones las percia la mujer, en el ejercicio de un traajo, profesin o industria separada de su
marido, ser' ella quien administrar' tales recursos, atendido lo dispuesto en el art"culo ./=. 4ero esta
circunstancia no le quita a esos ienes el car'cter de sociales, ya que su destino definitivo a la disolucin
de la sociedad conyugal, ser' ingresar a la masa de gananciales, a menos que la mujer los renunciare.
). &odos los fr%tos# r<ditos# pensiones# intereses y l%cros de c%al2%ier nat%rale3a# 2%e
pro"en!an# sea de los ,ienes sociales# sea de los ,ienes propios de cada %no de los cny%!es# y
2%e se de"en!%en d%rante el matrimonio Gart. (A)0 'D )F
2e manera que si un inmuele social produce rentas, esas rentas ingresan al activo asoluto de
la sociedad conyugal. Lo mismo ocurre si el inmuele que produce las rentas es propio de uno de los
cnyuges. 7 primera vista pudiere parecer injusto que no se haga una distincin. 7parentemente, y de
201
acuerdo al principio de que las cosas producen para su dueo, lo justo ser"a que las rentas producidas
por el ien propio ingresaran al haer del cnyuge dueo del ien que las produce. Este principio se
rompe aqu". La explicacin est' en que los ingresos producidos sea por los ienes propios o sociales
est'n destinados a atender las necesidades de la familia.
4or otra parte, la solucin dada por el &digo es justa, si se tiene en cuenta que, seg!n el art"culo
.>;= ,D ; +la sociedad es oligada al pago* de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los
ienes sociales o de cada cnyuge+. 2e modo que la situacin es equitativa* si la sociedad soporta el
pago de las reparaciones de los ienes propios del cnyuge, es ra6onale que los ingresos que ese ien
genera ingresen tami%n a la sociedad conyugal.
El art"culo .>8/ ,D 8, hala de +frutos+ sin formular ninguna distincin. 4or ello, ingresar'n al
haer asoluto de la sociedad conyugal, tanto los frutos civiles como los naturales. Lo !nico importante es
que los frutos +se devenguen durante el matrimonio+ (con m's exactitud la norma dei haer dicho +se
devenguen durante la sociedad conyugal+).
202
Hecordemos que los frutos civiles se devengan d"a a d"a (art. ><=, norma que si ien est'
uicada en el usufructo se estima, por la doctrina que es de aplicacin general)# en camio los frutos
naturales para saer a quien corresponden har' que ver si est'n pendientes o perciidos. 7s" viene a
resultar que si al momento de casarse una persona es duea de un ien ra"6 y se cas, por ejemplo el d"a
./ de septiemre, las rentas de arrendamiento provenientes de la primera quincena no ingresan al activo
asoluto (sino al relativo). En camio, si la persona al casarse tiene un predio plantado con man6anas, y
al momento del matrimonio esas man6anas est'n todav"a en el 'rol, el producto de esas man6anas
ingresa al haer asoluto. En camio si, ya las ten"a cosechadas, ingresar'n al haer relativo (art"culos
@;/, >-., .>>8).
&ae preguntarse, por qu% modo adquiere la sociedad conyugal estos frutos. La respuesta va a
depender seg!n se trate de los frutos producidos por los ienes propios del cnyuge o por un ien
social. En el caso del fruto producido por un ien social, la sociedad conyugal, lo adquirir' por el modo de
adquirir accesin, de acuerdo a lo que previenen los art"culos @;@ y @;-. En camio, si el fruto proviene
203
de un ien propio de uno de los cnyuges, la situacin var"a, pues en ese caso no puede halarse de
accesin (en cuya virtud el d%e5o de un ien se hace dueo de lo que la cosa produce), deiendo
concluirse que el modo de adquirir es la ley 5art"culo .>8/ ,D 85 que otorga a la sociedad conyugal el
dominio de los frutos de los ienes propios del cnyuge.
/s%fr%cto del marido so,re los ,ienes de la m%-er
Lo que estamos viendo lleva a estudiar el derecho de usufructo del marido sore los ienes de su
mujer y a determinar cu'l es su verdadera naturale6a jur"dica.
El &digo hace referencia al derecho de usufructo que el marido tiene sore los ienes de su
mujer, en los art"culos -.= y 8;@@ inciso final. (ami%n la Ley de Juieras, en el art"culo @; inciso ;D.
4ues ien Qes cierto que el marido tiene el usufructo sore los ienes de su mujerR La respuesta
dada por la doctrina es negativa ()omarriva# Ion6alo :arriga Err'6uri6# 7rturo 7lessandri). )e afirma que
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no hay derecho de usufructo, pese a que el &digo lo llama de esa manera. Ello por las ra6ones
siguientes*
a) )i el marido tuviere un derecho de usufructo cuando enajenare los ienes de la mujer, estar"a
enajenando !nicamente la nuda propiedad y eso no es as"#
) Gay un argumento de historia fidedigna. En los proyectos del &digo &ivil slo se halaa del
usufructo que ten"a el padre sore los ienes del hijo de familia# no se hac"a referencia a este otro
usufructo que slo vino a ser estalecido en el 4royecto 2efinitivo, sin duda por inadvertencia del
codificador.
Inem,ar!a,ilidad del %s%fr%cto del marido
El art"culo 8;@@ 5uicado en el t"tulo 2e la prelacin de cr%ditos5 seala en su inciso 0D* +)in
emargo, no ser' emargale el usufructo del marido sore los ienes de la mujer....+. )e ve una suerte
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de contradiccin entre esta norma y el art"culo .>8/ ,D 8, pues la primera dice que es inemargale el
usufructo del marido sore los ienes de la mujer en tanto que la !ltima seala que tales frutos ingresan
al haer asoluto de la sociedad conyugal y eso implica que ellos pueden ser emargados para hacer
efectivas las oligaciones sociales. )e han dado varias soluciones para resolver la contradiccin*
Leopoldo Mrrutia, es de opinin que la inemargailidad de que hala el art"culo 8;@@ es
excepcional, se producir"a, por ejemplo, en el caso de que la mujer en las capitulaciones matrimoniales
huiere renunciado a los gananciales. En tal caso los frutos pertenecer"an al marido para hacer frente a
las cargas del matrimonio (art. .>/0). ,o es satisfactoria esta opinin, pues no hay ninguna ra6n para
afirmar que el art"culo 8;@@ estale6ca la inemargailidad slo en casos excepcionales
&arlos 7guirre Cargas, da otra explicacin. 2istingue entre el usufructo en s" mismo 5que es
inemargale5 de los frutos provenientes de los ienes de la mujer, una ve6 que han ingresado a la
sociedad conyugal, que ser"an emargales de acuerdo a las reglas generales.

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$os% &lemente 3ares tiene una opinin muy parecida a la anterior la que comparte don Aanuel
)omarriva. )eg!n %l el usufructo es inemargale. 4ero los terceros pueden emargar los frutos, con la
limitacin de que no pueden privar al marido de lo que necesite para atender las cargas de familia. Esta
opinin recii apoyo del antiguo art"culo .0@0 del &digo de &omercio, sustitu"do despu%s, por el
art"culo @. de la Ley de Juieras y posteriormente por el art"culo @; inciso ;D de la actual Ley de
Juieras, norma que estalece lo siguiente* +La administracin que conserva el fallido de los ienes
personales de la mujer e hijos, de los que tenga el usufructo legal, quedar' sujeta a la intervencin del
s"ndico mientras susista el derecho del marido, padre o madre en falencia. El s"ndico cuidar' de que los
frutos l"quidos que produ6can estos ienes ingresen a la masa, deducidas las cargas legales o
convencionales que los graven. El triunal, con audiencia del s"ndico y del fallido, determinar' la cuota de
los frutos que correspondan al fallido para sus necesidades y las de su familia, haida consideracin a su
rango social y a la cuant"a de los ienes ajo intervencin+.
*. Los ,ienes 2%e c%al2%iera de los cny%!es ad2%iera d%rante el matrimonio a tt%lo
oneroso Gart. (A)0 'D 0F.
207
2e acuerdo a esta disposicin, cualquier ien que se adquiera durante la vigencia de la sociedad
conyugal a t"tulo oneroso (compra, permuta, etc.) ingresa al haer asoluto de la sociedad conyugal. ,o
tiene ninguna importancia el que el ien se compre a nomre de la mujer o del marido, pues en amos
casos, el ien ingresa al activo asoluto de la sociedad conyugal. Lo !nico que interesa es que el t"tulo
traslaticio en cuya virtud se adquiere el ien, se haya celerado vigente la sociedad conyugal y, adem's,
que el t"tulo traslaticio sea oneroso (arts. .>0@, .>8/ ,D /).
)i el ien lo adquiere la mujer dentro de su patrimonio reservado, ese ien forma parte de dicho
patrimonio y est' sujeto en su administracin a las normas contempladas en el art"culo ./=.
Casos de los artc%los (A)J y (A)@
El &digo &ivil, en los art"culos .>8- y .>8<, hace una aplicacin especial, para los casos que
indica, del principio sentado en el art"culo .>8/ ,D /.
208
7rt"culo .>8-* +El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cnyuges, y adquirido por %l
durante el matrimonio a cualquier t"tulo que lo haga comunicale seg!n el art"culo .>8/, se entender'
pertenecer a la sociedad# a menos que con %l y la antigua finca se haya formado una heredad o edificio
de que el terreno !ltimamente adquirido no pueda desmemrarse sin dao# pues entonces la sociedad y
el dicho cnyuge ser'n codueos del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la
incorporacin+
Esta disposicin estalece en su primera parte, que cuando se adquiere durante la vigencia de la
sociedad conyugal a t"tulo oneroso (ese es el alcance de la expresin +que lo haga comunicale+), un
inmuele contiguo al inmuele propio de uno de los cnyuges, el ien que se adquiere ingresa al haer
de la sociedad conyugal. Gasta aqu" la norma es la confirmacin del art"culo .>8/ ,D /. 4ero agrega en
seguida la situacin excepcional* +a menos que con %l 5el terreno que se adquiere5 y la antigua finca se
haya formado una heredad o edificio de que el terreno !ltimamente adquirido no pueda desmemrarse
sin dao, pues entonces la sociedad y el dicho cnyuge ser'n dueos del todo, a prorrata de los
respectivos valores al tiempo de la incorporacin+.
209
Lo que ocurre es que el predio antiguo y el nuevo se han confundido de tal modo que han llegado
a perder su individualidad. En este caso, la norma estima conveniente, por una ra6n de tipo econmico,
considerarlos como un todo, que pasa a ser com!n de amos cnyuges a prorrata de los respectivos
valores al tiempo de la incorporacin.
&omo el art"culo .>8- se refiere al caso en que la nueva adquisicin es a t"tulo oneroso, la
situacin excepcional que estalece la norma no se da si el nuevo ien se adquiere a t"tulo gratuito,
situacin %sta que se regir' por las reglas generales.
7rt"culo .>8<* +La propiedad de las cosas que uno de los cnyuges pose"a con otras personas
proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueo por cualquier t"tulo oneroso, pertenecer'
proindiviso a dicho cnyuge y a la sociedad, a prorrata del valor de la cuota que pertenec"a al primero, y
de lo que haya costado la adquisicin del resto+.
210
)e trata en este caso, de que el cnyuge es comunero con otras personas en un ien propio, y de
que, vigente la sociedad conyugal, adquiere, a t"tulo oneroso, las cuotas que le faltan. En este caso, se
mantiene la indivisin, ahora entre el cnyuge dueo de la cuota primitiva y la sociedad conyugal, a
prorrata del valor de la cuota que pertenec"a al primero, y de lo que haya costado la adquisicin del resto.
En el caso en que las nuevas cuotas se hayan adquirido a t"tulo gratuito, se extingue la comunidad, y el
cnyuge pasa a ser dueo del total (art. .>8< a contrario sensu en relacin con el art. 80.8 ,D .).
4ara que tenga lugar lo previsto en el art"culo .>8<, deen concurrir los siguientes requisitos*
a) Jue exista una indivisin entre uno de los cnyuges y otra persona#
) Jue la cuota del cnyuge constituya un ien propio# y
c) Jue las dem's cuotas se adquieran a t"tulo oneroso.
.. Las minas den%nciadas por %no o por am,os cny%!es# d%rante la "i!encia de la sociedad
cony%!al Gart. (A*EF.

211
Esta norma es concordante con lo que estalece el &digo de Ainer"a en su art"culo 8/. )eg!n
esta disposicin los derechos adquiridos en virtud de un pedimento o de una manifestacin mineros por
las mujeres casadas en r%gimen de sociedad conyugal ingresar'n al haer social, a menos que sea
aplicale el art"culo ./= del &digo &ivil.
0. La parte del tesoro 2%e corresponde al d%e5o del sitio en 2%e se enc%entra# c%ando el
tesoro es hallado en %n terreno social Gart. (A*(F.
Ha,er relati"o de la sociedad cony%!al
El haer relativo est' formado por aquellos ienes que ingresan a la sociedad conyugal pero que
otorgan un cr%dito o recompensa al cnyuge aportante o adquirente, que se hace efectivo a la disolucin
de la sociedad.
212
Est' integrado por los ienes que contemplan los art"culos .>8/ ,D 0, .>8/ ,D ;, .>0., .>0- inc.
8D y .>0@ inciso final.
(. Dinero aportado o ad2%irido por %no de los cny%!es a tt%lo !rat%ito d%rante la "i!encia
de la sociedad cony%!al.
7s" lo dice el art"culo .>8/ ,D 0. &uando se hala de dineros aportados al matrimonio se quiere
significar los dineros que el cnyuge ten"a al momento de casarse.
El numerando 0D del art"culo .>8/, demuestra que estos dineros ingresan al haer relativo al
estalecer que la sociedad se oliga a pagar la correspondiente recompensa.
Es importante consignar que con anterioridad a la reforma de la Ley .-.-=8, la norma ten"a una
redaccin diferente. Estalec"a que la sociedad se oligaa a la restitucin de i!%al s%ma. El camio es
significativo, porque hasta la vigencia de la Ley .-.-=8, se entend"a que el monto de la recompensa era la
213
misma s%ma que el cnyuge aport o adquiri a t"tulo gratuito, esto es, la recompensa no se pagaa
reajustada sino por su valor nominal lo que, por cierto, quitaa a la institucin toda importancia. &on la
reforma, queda claro que se dee pagar la correspondiente recompensa# y de acuerdo al art"culo .>0;,
tami%n con el texto dado por la Ley .-.-=8, tal recompensa dee enterarse de manera que la suma
pagada tenga, en lo posile, el mismo valor adquisitivo. &laramente del nominalismo se pasa al
valorismo.
)i se oserva la redaccin del art"culo .>8/ ,D 0, se ver' que no est' dicho que para que los
dineros ingresen al haer relativo, tienen que haer sido adquiridos a tt%lo !rat%ito. )in emargo, es
as", pues si se adquieren a t"tulo oneroso, tales dineros ingresan al haer asoluto, sea porque
correspondan al pago de remuneraciones (art. .>8/ ,D .), sea porque correspondan a r%ditos, pensiones
intereses o lucros generados por ienes sociales o propios de un cnyuge (art. .>8/ ,D 8).
). >ienes m%e,les aportados o ad2%iridos a tt%lo !rat%ito por c%al2%ier cny%!e d%rante la
"i!encia de la sociedad cony%!al
214
Hespecto de los ienes mueles aportados, al igual que en el n!mero anterior, se entiende por
ien aportado, el que ten"a el cnyuge al momento del matrimonio. En cuanto a los ienes mueles
adquiridos durante el matrimonio, no dice el art"culo .>8/, que para que ingresen al haer relativo los
ienes mueles tienen que haerse adquirido a t"tulo gratuito, pero ello est' estalecido hoy d"a
5despu%s de la modificacin de la Ley .-.-=85 en el inciso 8D del art"culo .>8@ y en el inciso 8D del art"culo
.>08. 2ice la primera de estas normas* +)i el ien adquirido (a t"tulo de donacin, herencia o legado) es
muele, aumentar' el haer de la sociedad, la que deer' al cnyuge o cnyuges adquirentes la
correspondiente recompensa+. 9 el art"culo .>08 inc. 8D, confirma la misma idea* +)i las cosas donadas o
asignadas a cualquier otro t"tulo gratuito fueren mueles, se entender'n pertenecer a la sociedad, la que
deer' al cnyuge donatario o asignatario la correspondiente recompensa+.
2ee tenerse en cuenta que el art"culo .>8/ ,D ;, hala de +especies mueles+ y no de +ienes
mueles+. Lo anterior es importante porque queda perfectamente claro que la cosa muele puede ser
corporal o incorporal. )i se huiera halado de +ienes mueles+ slo har"an quedado comprendidos, de
215
acuerdo con el art"culo />;, los ienes mueles a que se refiere el art"culo /@>, es decir los ienes
mueles corporales por naturale6a.
7l estalecer el numerando ;D que la sociedad queda oligada a pagar la correspondiente
recompensa, claramente est' indicando que esos ienes ingresan al haer relativo.
La Ley .-.-=8, modific la redaccin del art"culo en lo relativo al pago de la recompensa. En
efecto, antes se dec"a* +quedando oligada la sociedad a restituir su valor seg!n el que tuvieron al tiempo
del aporte o de la adquisicin+. Goy la norma prescrie* +quedando oligada la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa+. El camio es trascendente, porque la disposicin ha"a sido entendida en
el sentido que el valor de la recompensa era la misma suma de dinero que el ien val"a al momento del
aporte o de la adquisicin. Es decir, reg"a el nominalismo. &on la nueva redaccin dada al art"culo .>8/
,D ;, queda perfectamente resuelto que la recompensa se entera en valor reajustado, pues se dee
pagar la +correspondiente recompensa+ y el art"culo .>0;, dice que las recompensas se pagan en valor
actuali6ado.
216
El art"culo .>8/ ,D ;, en su inciso 8D, estalece que +podr'n los cnyuges eximir de la comunin
cualquiera parte de sus especies mueles, design'ndolas en las capitulaciones matrimoniales+. 2e
manera que si el cnyuge, por ejemplo, al momento de casarse tiene un n!mero importante de acciones
o es dueo de un veh"culo, y no quiere que estos ienes ingresen al haer relativo de la sociedad
conyugal, puede hacerlo excluy%ndolos en las capitulaciones matrimoniales.
*. &esoro.
El art"culo .>0. estalece que +La parte del tesoro, que seg!n la ley pertenece al que lo
encuentra, se agregar' al haer de la sociedad, la que deer' al cnyuge que lo encuentre la
correspondiente recompensa# y la parte del tesoro, que seg!n la ley pertenece al dueo del terreno en
que se encuentra, se agregar' al haer de la sociedad, la que deer' recompensa al cnyuge que fuere
dueo del terreno+.
217
4ara la acaada comprensin de esta situacin, hay que relacionar esta norma con los art"culos
@8/ y @8@ del &digo &ivil. El primero, en su inciso 8D, define lo que se entiende por tesoro, diciendo +se
llama tesoro las monedas o joyas, u otros efectos preciosos que elaorados por el homre han estado
largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo+. 7 su turno el art"culo
@8@ estalece la forma como se reparte el tesoro entre el descuridor y el dueo del terreno en que se
encontraa oculto. )eala la norma* +El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir' por partes iguales
entre el dueo del terreno y la persona que haya hecho el descurimiento+.
+4ero esta !ltima no tendr' derecho a su porcin, sino cuando el descurimiento sea fortuito, o
cuando se haya uscado el tesoro con permiso del dueo del terreno+.

+En los dem's casos, o cuando sean una misma persona el dueo del terreno y el descuridor,
pertenecer' todo el tesoro al dueo del terreno+.
)i se relaciona el art"culo @8@ con el .>0., se tienen las siguientes conclusiones*
218
a) La parte del tesoro que corresponde al descuridor 5/=W5 ingresa al haer relativo, quedando
oligada la sociedad al pago de la correspondiente recompensa a dicho cnyuge descuridor#
) La parte del tesoro que corresponde al dueo del terreno 5/=W5 seguir' la siguiente suerte*
5 )i el tesoro es descuierto en el terreno de uno de los cnyuges, la parte del dueo del terreno
ingresar' al activo relativo de la sociedad conyugal, la que deer' recompensa al cnyuge dueo del
terreno# y
5 )i el tesoro es encontrado en un terreno social, la parte del dueo del terreno ingresar' al activo
asoluto de la sociedad.
Hespecto del art"culo .>0., dee decirse que la Ley .-.-=8 no se pronunci a quien pertenec"a la
parte del tesoro que corresponde al dueo del terreno cuando %ste se encuentra en un ien social. )in
219
emargo, esta omisin no tiene mayor significacin pues resulta ovio que tiene que ingresar al haer
asoluto por aplicacin del art"culo @8@.
.. La donacin rem%neratoria m%e,le 2%e se hace a %no de los cny%!es# c%ando el ser"icio
prestado no da,a accin en contra de la persona ser"ida.
7s" est' estalecido en el art"culo .>0- inciso 8D. +)i la donacin remuneratoria es de cosas
mueles aumentar' el haer de la sociedad, la que deer' recompensa al cnyuge donatario si los
servicios no daan accin contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la sociedad+.
0. >ienes m%e,les ad2%iridos por %n cny%!e d%rante la "i!encia de la sociedad cony%!al#
c%ando la ca%sa o tt%lo de la ad2%isicin ha precedido a ella.
7s" resulta de aplicar el art"culo .>0@, primera parte, en relacin con su inciso final.
220
HA>ER PROPIO O PER6O'AL DE CADA C9':/$E
La sociedad conyugal constituye un r%gimen de comunidad restringida de ienes, conservando
cada cnyuge un cierto patrimonio propio o personal. 3orman parte de este patrimonio propio*

.. Los inmueles que un cnyuge tiene al momento de casarse#
8. Los inmueles adquiridos por uno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal a
t"tulo gratuito#
0. Los ienes mueles que los cnyuges excluyeron de comunidad, en las capitulaciones
matrimoniales (art. .>8/ ,D ;, inc. 8D)#
;. Los aumentos que experimenten los ienes propios de cada cnyuge#

221
/. Las recompensas# y
@. Los inmueles surogados a un inmuele propio o a valores destinados a ese ojeto en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio.
(. >ienes inm%e,les 2%e %n cny%!e tiene al momento del matrimonio
,o est' dicho en forma expresa en el &digo que los ienes ra"ces de que un cnyuge es dueo
al momento de casarse permane6can en su haer propio. )in emargo, ello resulta claro por exclusin,
ya que no ingresan al activo social.
4uede ocurrir que el ien ra"6 lo adquiera el cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal
y que no ostante, no ingrese al activo social sino al haer propio del cnyuge. )e refiere a esta situacin
el art"culo .>0@, que en su primera parte estalece* +La especie adquirida durante la sociedad, no
pertenece a ella aunque se haya adquirido a t"tulo oneroso, cuando la causa o t"tulo de la adquisicin ha
222
precedido a ella+. En seguida, la norma coloca diversos ejemplos. 4ara que estos ienes incrementen el
haer propio, tienen que ser inmueles, pues en el caso de los mueles, ingresan al haer relativo, seg!n
lo consigna el inciso final* +)i los ienes a que se refieren los n!meros anteriores son mueles, entrar'n
al haer de la sociedad, la que deer' al cnyuge adquirente la correspondiente recompensa+
&asos del art"culo .>0@
.. +,o pertenecer'n a la sociedad las especies que uno de los cnyuges pose"a a t"tulo de seor
antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se
complete o verifique durante ella+.
Este numeral contempla dos situaciones diversas*

Mna primera que se produce cuando al momento del matrimonio uno de los cnyuges est'
poseyendo un ien ra"6, pero a!n no ha transcurrido el pla6o para ganarlo por prescripcin, lo que slo
223
viene a acontecer durante la vigencia de la sociedad conyugal. Ese ien, no es social, sino que propio del
cnyuge, pues la causa o t"tulo de su adquisicin ha precedido a la sociedad. Ello es lgico por cuanto,
declarada la prescripcin por sentencia judicial, los efectos de la prescripcin operan retroactivamente al
momento en que se comen6 a poseer.
La segunda, dice relacin con la adquisicin del ien ra"6 por transaccin. La transaccin en
cuanto se limite a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo t"tulo (art. >=0, inc.
final). 4or ello si el cnyuge adquiere el ien ra"6 disputado en virtud de una transaccin que se celera
vigente la sociedad conyugal, ese ien no es social sino propio del cnyuge, pues la transaccin es en
ese caso un t"tulo declarativo.
8. ,o pertenecer'n a la sociedad conyugal, sino al cnyuge +los ienes que se pose"an antes de
ella por un t"tulo vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio
legal+.
224
Este numerando se refiere al caso en que uno de los cnyuges ha adquirido de soltero un ien
ra"6 por un t"tulo vicioso, esto es susceptile de anularse. 4ues ien, si durante la sociedad conyugal se
sanea el vicio, sea por ratificacin o por extinguirse la accin de nulidad por prescripcin (que es el otro
medio legal de sanear el vicio), este saneamiento opera retroactivamente a la fecha en que se ha"a
adquirido el ien ra"6 por el cnyuge, por lo que resulta lgico que ingrese al haer propio y no al de la
sociedad.
0. ,o pertenecen a la sociedad conyugal +los ienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad
o resolucin de un contrato, o por haerse revocado una donacin+.
)e trata de que un cnyuge de soltero vendi un ien ra"6 (o celer respecto de %l cualquier otro
t"tulo traslaticio). 4osteriormente, cuando ya est' casado, la venta o el t"tulo traslaticio de que se trate, se
anula o se resuelve, volviendo por consiguiente el ien a su dominio en virtud del efecto propio de la
nulidad o resolucin. En este caso, el ien a pesar de adquirirse durante la sociedad conyugal, no ingresa
a ella, sino al cnyuge que ha"a celerado el contrato que se anul o resolvi.
225

Este n!mero se pone tami%n en el caso de que un ien ra"6 que el cnyuge ha"a donado de
soltero, vuelva a su patrimonio por revocarse la donacin. )i ien la revocacin se reali6a cuando ya est'
casado, el ien no ingresa a la sociedad conyugal, sino a su haer propio, porque, como dice )omarriva,
la revocacin por ingratitud o en el caso del art"culo ..->, al igual que la nulidad o resolucin operan
retroactivamente, como se desprende de los art"culos .;8< y .;08.
;. ,o ingresan tampoco a la sociedad conyugal +los ienes litigiosos y de que durante la sociedad
ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pac"fica+.
)e trata en este caso de un inmuele que el cnyuge adquiri de soltero, pero ya vigente la
sociedad conyugal, es demandado por un tercero que alega derechos sore ese ien. 2ictada la
sentencia que resuelve el conflicto en favor del cnyuge, los efectos de esa sentencia se retrotraen a la
fecha de la adquisicin, pues la sentencia no constituye un nuevo t"tulo sino que es un simple t"tulo
declarativo, seg!n lo seala el art"culo >=0 inc. pen!ltimo.
226
/. (ampoco ingresa a la sociedad conyugal, +el derecho de usufructo que se consolida con la
propiedad que pertenece al mismo cnyugeS+.
El cnyuge adquiere de soltero, la nuda propiedad sore un ien ra"6. 4osteriormente cuando ya
est' casado, se consolida el dominio, por extinguirse el usufructo.
@. ,o pertenece a la sociedad conyugal, sino al cnyuge acreedor +lo que se paga (tiene que
tratarse de un inmuele) a cualquiera de los cnyuges por capitales de cr%ditos constitu"dos antes del
matrimonio... Lo mismo se aplicar' a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del
matrimonio y pagados despu%s+.
>. +(ami%n pertenecer'n al cnyuge los ienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un
acto o contrato cuya celeracin se huiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa
conste de un instrumento p!lico, o de instrumento privado cuya fecha sea oponile a terceros de
227
acuerdo con el art"culo l>=0+.
En virtud de este n!mero si una persona de soltero celerare un contrato de promesa de compra
de un ien ra"6 y el contrato definitivo se otorga cuando ya estaa en vigencia la sociedad conyugal el
ien ra"6 ingresa al haer propio del cnyuge.
)in emargo, para que opere esta situacin excepcional es necesario que la promesa conste en
un instrumento p!lico o en un instrumento privado cuya fecha sea oponile a terceros de acuerdo con el
art"culo .>=0.
2os oservaciones finales sore el art. .>0@*
En primer lugar la norma no es taxativa. 7s" lo deja de manifiesto el enunciado y la frase +por
consiguiente+, con que se inicia el inciso 8D. 2e manera que siempre que se adquiera durante la sociedad
conyugal un ien ra"6, no pertenecer' a ella sino al cnyuge cuando la causa o t"tulo de la adquisicin,
228
cualquiera fuere el motivo, ha precedido a la sociedad.
)egundo, si el ien ra"6 se adquiere con ienes de la sociedad y del cnyuge, %ste deer' la
recompensa respectiva. 7s" lo dice el inciso pen!ltimo del art"culo .>0@.
). Inm%e,le ad2%irido a tt%lo !rat%ito por %no de los cny%!es d%rante la "i!encia de la
sociedad cony%!al.
Los art"culos .>8@ y .>08 estalecen que los inmueles adquiridos a t"tulo gratuito por cualquiera
de los cnyuges durante el matrimonio ingresan a su haer propio. 2ice el art"culo .>8@* +Las
adquisiciones de ienes ra"ces hechas por cualquiera de los cnyuges a t"tulo de donacin, herencia o
legado, se agregar'n a los ienes del cnyuge donatario, heredero o legatario# y las adquisiciones de
ienes ra"ces hechas por amos cnyuges simult'neamente, a cualquiera de estos t"tulos, no aumentar'
el haer social, sino el de cada cnyuge+ (inc. .D). 9 el art"culo .>08 reitera la regla* +Los inmueles
donados o asignados a cualquiera otro t"tulo gratuito, se entender'n pertenecer exclusivamente al
229
cnyuge donatario o asignatario y no se atender' a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de un
cnyuge, han sido hechos por consideracin al otro+.
&omo puede oservarse, las dos disposiciones son casi id%nticas, por lo que es v'lida la
oservacin de )omarriva en orden a que los dos art"culos pudieron constituir una sola y !nica norma
que contemplara las diversas modalidades de las adquisiciones gratuitas.
*. >ienes m%e,les 2%e los cny%!es e1cl%yen de la sociedad en las capit%laciones
matrimoniales.
Las especies mueles que los cnyuges tienen al momento de casarse ingresan al activo relativo
de la sociedad conyugal (art. .>8/, ,D ;, inciso .D). )in emargo, el inciso 8D de este numerando permite
excluir de la sociedad a algunos ienes de este tipo, que por ello permanecen en el patrimonio propio del
interesado* +pero podr'n los cnyuges eximir de la comunin cualquier parte de sus especies mueles,
design'ndolas en las capitulaciones matrimoniales+.
230
.. A%mentos 2%e e1perimenten los ,ienes propios de los cny%!es.
El art"culo .>8> seala* +,o ostante lo dispuesto en el art"culo .>8/ no entrar'n a componer el
haer social* 0D +(odos los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges
formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin, plantacin o cualquiera otra causa+. Luego,
si no ingresan al haer social, quiere decir que forman parte del haer propio del cnyuge respectivo.
El ien propio de un cnyuge puede experimentar aumentos por causas naturales 5aluvin, por
ejemplo5 o deidos a la mano del homre (edificin, plantacin). 7mas situaciones est'n comprendidas
en el art"culo .>8> ,D 0. En el primer caso, nada deer' el cnyuge a la sociedad. 7s" lo consigna el
art"culo .>>. inciso 8D* +4or los aumentos que provengan de causas naturales e independientes de la
industria humana, nada se deer' a la sociedad+. En camio, si el aumento proviene de la mano del
homre, se genera una recompensa para la sociedad conyugal. 7s" lo consigna el art"culo .>;@* +)e la
dee asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los ienes de
231
cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los ienes, y en
cuanto susistiere este valor a la fecha de la disolucin de la sociedad# a menos que este valor exceda al
de las expensas, pues en tal caso se deer' slo el importe de %stas+.
0. Cr<ditos o recompensas 2%e los cny%!es ad2%ieren contra la sociedad y 2%e p%eden
hacer "aler al momento de s% disol%cin.
9a hemos visto al tratar del activo relativo, que ciertos ienes de los cnyuges ingresan al activo
social, pero esta situacin genera en favor del cnyuge aportante o adquirente un cr%dito o recompensa
en contra de la sociedad conyugal que har' valer al momento de que %sta se disuelva. Las recompensas
pueden surgir tami%n por otras ra6ones. Estas recompensas o cr%ditos, constituyen un ien que
permanecen en el patrimonio personal de cada cnyuge mientras est' vigente la sociedad conyugal. )on
pues, un ien propio del cnyuge de que se trata.
4. Inm%e,les s%,ro!ados a %n inm%e,le propio de %no de los cny%!es o a
232
"alores.
El art"culo .>8> seala que +no ostante lo dispuesto en el art"culo .>8/ no entrar'n a componer
el haer social*
.D +El inmuele que fuere deidamente surogado a otro inmuele propio de alguno de los
cnyuges+#
8D +Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio+.

Estos dos numerandos plantean la adquisicin de un ien ra"6 por uno de los cnyuges, a t"tulo
oneroso, durante la vigencia de la sociedad conyugal y que, no ostante ello, no ingresa al activo de la
sociedad conyugal, como deer"a ocurrir atendido lo dispuesto en el art"culo .>8/ ,D /. &ierto es que el
,D 8 hala de +cosas compradas+, sin distinguir si es muele o inmuele, pero es claro que si la cosa
233
fuere muele, entrar"a al activo relativo de la sociedad conyugal (art. .>8/ ,D ;).
Luego esta institucin 5surogacin5 constituye una excepcin a la regla contenida en el art"culo
.>8/ ,D /, de que todos los ienes adquiridos a t"tulo oneroso durante el matrimonio, ingresan al activo
asoluto de la sociedad conyugal.
&lases de surogacin
La surogacin puede ser de dos clases*
.. )urogacin de inmuele a inmuele# y
8. )urogacion de inmuele a valores
7 su turno la surogacin de inmuele a inmuele puede ser de dos tipos*

234
a) )urogacin por permuta y
) )urogacin por compra.
Mna cosa importante, es que cualquiera que sea la surogacin de que se trate, el ien que se
adquiere es siempre inmuele.
)urogacin por permuta
Esta situacin la estalece el art"culo .>00 inciso .D* +4ara que un inmuele se entienda
surogado a otro inmuele de uno de los cnyuges, es necesario que el segundo se haya permutado por
el primero...+.
Hequisitos*
235
.. Jue uno de los cnyuges sea dueo de un inmuele propio#
8. Jue vigente la sociedad conyugal permute ese ien ra"6 por otro#
0. Jue en la escritura de permuta se exprese el 'nimo de surogar (art. .>00, inc. .D, parte final)#
;. Jue exista una cierta proporcionalidad en los valores de amos ienes (art. .>00, inc. @D)# y
/. Jue si el ien ra"6 que se suroga es de la mujer %sta preste su autori6acin (art. .>00, inc.
final).
.. Jue uno de los cnyuges sea dueo de un inmuele propio.
$ustamente la finalidad de la institucin es que el cnyuge dueo de un inmuele pase a serlo del
nuevo que reempla6a al anterior.
Esta institucin opera respecto de cualquiera de los cnyuges, con la salvedad de que cuando es
un ien de la mujer el que se suroga se requiere que la mujer preste su autori6acin.
236
La ra6n por la que el cnyuge pueda tener en su haer propio un ien ra"6 puede ser variada* lo
adquiri de soltero# o durante la sociedad conyugal a t"tulo gratuito# o a t"tulo oneroso, pero surog'ndolo
a otro ien ra"6 propio, o a valores o dineros destinados a ese ojeto en las capitulaciones matrimoniales.
8. Jue vigente la sociedad conyugal se permute ese ien inmuele por otro ien inmuele.
0. Jue en la escritura p!lica de permuta se exprese el 'nimo de surogar.
Ello quiere decir que en la escritura p!lica de permuta se dee indicar que el nuevo ien que se
adquiere por permuta se surogar' al que se entrega en virtud de la misma permuta, es decir, pasar' a
ocupar la misma situacin que ten"a el que sale, esto es, integra el haer propio del cnyuge y no el
activo social.
;. 2ee existir una cierta proporcionalidad entre el ien que se entrega y el que se recie.
237
Este requisito est' estalecido, en el art"culo .>00 inciso @D* +4ero no se entender' haer
surogacin, cuando el saldo en favor o en contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la
finca que se recie, la cual pertenecer' entonces al haer social, quedando la sociedad oligada a
recompensar al cnyuge por el precio de la finca enajenada o por los valores invertidos y conservando
%ste el derecho a llevar a efecto la surogacin, comprando otra finca+.
Ejemplos*
5 El cnyuge es dueo de un ien ra"6 que vale X0.===.=== y se permuta por otro que vale
X/.===.===. 4ara saer si hay surogacin, deemos ver lo siguiente*
a) El saldo en favor o en contra de la sociedad. En este caso X8.===.===#
) Aitad del valor de la finca que se recie. En este caso* X8./==.===. En la situacin planteada hay
s%,ro!acin# porque el saldo en contra de la sociedad (X8.===.===) no excede a la mitad del precio de la
238
finca que se recie (X8./==.===).
5 El cnyuge es dueo de un inmuele que vale X8.===.===. y se permuta por otro que vale
X@.===.===. En este caso no hay s%,ro!acin porque el saldo en contra de la sociedad (X;.===.===)
excede a la mitad del valor de la finca que se recie (X0.===.===).
/. 7utori6acin de la mujer cuando la surogacin se haga en ienes de la mujer.
)urogacin por compra
En este caso los requisitos son los siguientes*
.. Jue uno de los cnyuges sea dueo de un ien ra"6 propio#

8. Jue este ien se venda y que con el producido de la venta se compre otro inmuele#
239
0. Jue en las escrituras de venta y de compra se exprese el 'nimo de surogar#

;. Jue haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmuele que se vende y el del inmuele
que se compra#
/. Jue si el ien que se suroga es de la mujer, ella preste su autori6acin.
Hespecto del requisito signado con el ,D 8 el &digo trata de la situacin en que primero se
vende el ien ra"6 propio, y en seguida, con los dineros provenientes de esa venta, se compra el nuevo
ien. )in emargo, no est' considerada la posiilidad de que se ore al rev%s, vale decir, que se compre
primero (por ejemplo us'ndose dineros otenidos en pr%stamo) y, posteriormente, se venda el primer
ien. Esta situacin es lo que en doctrina se llama +surogacin por anticipacin+ o +surogacin por
antelacin+. 2on Aanuel )omarriva seala que en el 2erecho 3ranc%s se acepta esta clase de
surogacin, agregando que en &hile las opiniones est'n divididas# %l no ve inconvenientes en aceptarla.
240
Hen% Hamos est' con la tesis de don 7rturo 7lessandri de que no tendr"a valor, por cuanto siendo la
surogacin una institucin excepcional, no puede d'rsele a sus normas m's amplitud que las que
literalmente tienen. Ello, no ostante pensar que ser"a de mucha utilidad pr'ctica.
En cuanto al requisito ,D 0, de que en las escrituras de venta y de compra se exprese el 'nimo de
surogar, tal exigencia est' contemplada en la parte final del inciso primero del art"culo .>00* +y que en
las escrituras de venta y de compra se exprese el 'nimo de surogar+.
)urogacin de inmuele a valores
Esta forma de surogacin est' contemplada en el art"culo .>8> ,D 8* +Las cosas compradas
con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en
una donacin por causa de matrimonio+.

)e destaca la forma veral +compradas+, pues ello est' demostrando que no hay, en este caso,
241
surogacin por permuta. )omarriva, sin emargo, piensa que por aplicacin del aforismo +donde existe
la misma ra6n dee existir la misma disposicin+ no har"a inconvenientes en aceptar en este caso la
surogacin por permuta. Hamos encuentra discutile tal solucin, por el car'cter excepcional que tiene
la surogacin que no admite interpretaciones por analog"a.
Los requisitos son*
.. Jue se compre un inmuele con valores propios de uno de los cnyuges, destinado a ello en las
capitulaciones matrimoniales o, en una donacin por causa de matrimonio#

8. Jue se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el dinero
proveniente de esos valores y se deje constancia tami%n del 'nimo de surogar#
242
0. Jue exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmuele que se adquiere#
;. Jue si la surogacin se hace en ienes de la mujer %sta preste su autori6acin.
En cuanto al primer requisito, hay dos oportunidades en que se puede dar a los valores este
destino* en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio. Hespecto de
esta !ltima puede ser hecha por un cnyuge al otro o por un tercero al cnyuge. 2on Aanuel )omarriva
cree que tami%n esa destinacin podr"a hacerse en un legado.
)ore el segundo requisito, el art"culo .>00 inciso 8D exige una dole declaracin*
a) que el inmuele se compra con el dinero proveniente de los valores destinados a ese efecto en
las capitulaciones matrimoniales o en una donacin (o en un legado)# y
) que la compra se reali6a con el 'nimo de surogar, vale decir de que el inmuele pase a ocupar
243
el lugar jur"dico que tales valores ten"an, o sea, de que integren el haer propio del cnyuge.
Diferencias 2%e se prod%cen en toda s%,ro!acin c%ando los "alores del ,ien s%,ro!ado y
s%,ro!ante son diferentes.
&uando el valor entre el ien surogado y surogante son diferentes, pueden presentarse
diversas situaciones*
.. Jue no haya surogacin por no respetarse la proporcionalidad contemplada en el art"culo .>00
inc. @D. En este caso el ien que se adquiere ingresa al activo asoluto de la sociedad conyugal (.>8/ ,D
/). )in perjuicio de ello el cnyuge que era dueo del ien propio tiene derecho a recompensa por el
precio de la finca enajenada y conserva el derecho a efectuar la surogacin comprando otra finca (art.
.>00, inc. @D, parte final).
8. Jue produci%ndose surogacin, el ien que se adquiere sea de menor valor que el inmuele o
244
valores que se enajenan. En este caso el cnyuge dueo de tales ienes adquiere una recompensa en
contra de la sociedad conyugal (art. .>00 incisos 0D, ;D y /D)#
0. Jue produci%ndose surogacin, el ien que se adquiere sea de mayor valor que el inmuele o
valores que se enajenan, caso en que el cnyuge en cuyo favor se hace la surogacin deer' pagar a la
sociedad conyugal la correspondiente recompensa (art. .>00 incisos 0D, ;D y /D).
PA6I+O DE LA 6OCIEDAD CO':/$AL
7l igual que en el activo de la sociedad conyugal en el pasivo, tami%n hay que distinguir entre el
pasi"o real y pasi"o aparente de la sociedad conyugal.
Mna deuda integra el pasi"o real de la sociedad conyugal, cuando %sta dee pagarla sin derecho
a recompensa. )e trata empleando 5otra terminolog"a5 que esa deuda es social tanto desde el punto de
245
vista de la oligacin a la deuda como desde el punto de vista de la contriucin a la deuda. La sociedad
paga y soporta el pago.
Mna deuda integra el pasi"o aparente o relati"o de la sociedad conyugal, cuando %sta dee
pagarla pero no soportarla, pues al pagar adquiere una recompensa en contra del cnyuge de que se
trate, que har' efectiva a la disolucin de la sociedad conyugal. En este caso la deuda es social desde el
punto de vista de la oligacin a la deuda, pues el tercero acreedor se dirigir' para corarla en contra de
los ienes sociales, pero esa deuda es personal del cnyuge desde el punto de vista de la contriucin a
la deuda pues, en definitiva %l va a soportar el pago, desde que la sociedad conyugal har' efectiva en su
contra la correspondiente recompensa.
La oligacin a la deuda mira las relaciones de un tercero con la sociedad conyugal, en camio,
el de la contriucin a la deuda dice relacin con los cnyuges, con los ajustes econmicos que tienen
que producirse entre ellos al momento de liquidar la sociedad conyugal.
246
Pasi"o a,sol%to
Lo integran todas las deudas que son sociales tanto desde el punto de vista de la oligacin
como de la contriucin a la deuda. Es decir, la sociedad conyugal est' oligada a pagar y a soportar el
pago. 4aga sin derecho a recompensa.
Bntegran este pasivo asoluto las siguientes deudas*
.. +4ensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges
y que se devenguen durante la sociedad + (art. .>;= ,D .).
8. +Las deudas y oligaciones contra"das durante el matrimonio por el marido, o la mujer con
autori6acin del marido, o de la justicia en susidio, y que no fueren personales de aqu%l o %sta+ (.>;= ,D
8, inc. .D).
247
0. 4ago de las oligaciones generadas por contratos accesorios cuando las oligaciones
garanti6adas por ellos no fueren personales de uno de los cnyuges (art. .>;= ,D 8, inc. 8D).
;. +(odas las cargas y reparaciones usufructuarias de los ienes sociales o de cada cnyuge+ (art.
.>;= ,D ;D).

/. Iastos de mantenimiento de los cnyuges# de mantenimiento, educacin y estalecimiento de los
descendientes comunes# y de toda otra carga de familia (art. .>;= ,D / ).
@. 2ineros pagados a la mujer en virtud de haerse consignado en las capitulaciones matrimoniales tal
oligacin, a menos que se haya estalecido que el pago ser"a de cargo del marido (art. .>;= inciso
final).
(. Pensiones e intereses 2%e corran sea contra la sociedad# sea contra c%al2%iera de los
248
cny%!es y 2%e se de"en!%en d%rante la sociedad
Este caso lo estalece el art"culo .>;=, ,D .. Esta norma es la contrapartida de la estalecida en
el art"culo .>8/ ,D 8, pues si de acuerdo a esa disposicin ingresan al activo asoluto de la sociedad
conyugal todos los frutos, r%ditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturale6a que provengan,
sea de los ienes sociales, sea de los ienes propios de cada cnyuge, es lo lgico que rec"procamente,
las pensiones e intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera de los cnyuges, sean
soportadas por la sociedad conyugal. 7s", por ejemplo, las rentas de arrendamiento que produce un
inmuele propio o social, ingresan al activo asoluto. Hec"procamente, la renta de arrendamiento que se
tiene que pagar, dee soportarla la sociedad conyugal.
2e acuerdo a esta norma, si uno de los cnyuges celer de soltero, un contrato de mutuo, y los
pagos los hace durante la vigencia de la sociedad conyugal, los intereses ser'n de cargo de la sociedad
conyugal. 9 es justo, porque si a la inversa %l huiere prestado dinero a inter%s, y los pagos se los
hicieran cuando ya est' casado en r%gimen de sociedad conyugal, tales intereses ingresar"an al haer
249
asoluto de la sociedad conyugal, de acuerdo al art"culo .>8/ ,D 8.
). De%das contradas d%rante el matrimonio# por el marido o la m%-er con a%tori3acin del
marido o de la -%sticia en s%,sidio y 2%e no f%eren personales de <ste o de a2%<lla.
7s" lo consigna el art"culo .>;= ,D 8.
&omo se puede oservar, la norma distingue varias situaciones*
a) deuda contra"da por el marido#
) deuda contra"da por la mujer con autori6acin del marido y
c) deuda contra"da por la mujer, con autori6acin judicial.

Gay que agregar*
250
d) deuda contra"da por la mujer con mandato del marido#
e) deudas en que se oliguen conjunta, solidaria o susidiariamente marido y mujer y
f) deudas provenientes de compras al fiado que haya reali6ado la mujer de ienes mueles
destinados al consumo ordinario de la familia.
a) 2euda contra"da por el marido.
)in duda, ser' esta la situacin normal, desde que el marido es quien administra la sociedad
conyugal.
) 2euda contra"da por la mujer con autori6acin del marido.
7 Hamos le parece que esta situacin, antes de la Ley .-.-=8, de"a relacionarse con el antiguo
art"culo l;@, pues all" se dec"a que +la mujer que procede con autori6acin del marido, oliga al marido en
251
sus ienes de la misma manera que si el acto fuera del maridoS+. Goy, despu%s de la modificacin de la
Ley .-.-=8, no tiene sentido la norma a menos de entender que ella importa un mandato. En efecto, tal
disposicin de"a ser interpretada en relacin con el art"culo .;@, que reglamentaa los efectos que
produc"a el hecho de que la mujer contratara autori6ada por su marido, pero el art"culo ;D de la Ley
.-.-=8 derog el art"culo .;@. Hamos cree que al redactarse la Ley .-.-=8, no se repar en esa
circunstancia y por ello se mantuvo la frase +o la mujer con autori6acin del marido+, en el numeral 8D del
art"culo .>;=.
c) 2euda contra"da por la mujer con autori6acin judicial.
Esta situacin tenemos que vincularla con el art"culo .0- inciso 8D, seg!n el cual cuando al
marido le afectare un impedimento que no fuere de larga o indefinida duracin, la mujer puede actuar
respecto de los ienes del marido, de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido, con
autori6acin del jue6, con conocimiento de causa. En tal caso, dice el inciso 0D del art"culo .0-, la mujer
oliga al marido en sus ienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuere del marido# y
252
oliga adem's sus ienes propios, hasta concurrencia del eneficio particular que reportare del acto.
d) 2eudas contra"das por la mujer con mandato general o especial del marido.
Esta situacin est' tratada en el art"culo .>/.* +(oda deuda contra"da por la mujer con mandato
general o especial del marido, es, respecto de terceros, deuda del marido y por consiguiente de la
sociedad...+ (inc. .D, primera parte). En esta parte el art"culo .>/. es perfectamente concordante con lo
dispuesto en el art"culo .;;- seg!n el cual +lo que una persona ejecuta a nomre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que
si huiere contratado %l mismo+.

&on la reforma de la Ley .-.-=8, se salv una situacin que no estaa reglamentada en la ley y
que era el caso en que la mujer mandataria no actuara en representacin del marido, sino a nomre
propio, lo que es perfectamente posile atendido lo dispuesto en el art"culo 8./.. 2e acuerdo a esta
disposicin cuando el mandante contrata a su propio nomre, no oliga respecto de terceros al
253
mandante. &on el ojeto de mantener la concordancia entre esta norma y el art"culo .>/., la Ley .-.-=8,
al dar un nuevo texto al art"culo .>/., estaleci un inciso 8D que dice* +)i la mujer mandataria contrata a
su propio nomre, regir' lo dispuesto en el art"culo 8./.+. 2e consiguiente, en este caso, la deuda
contra"da por la mujer no integra el pasivo asoluto de la sociedad conyugal, puesto que no podr'
hacerse efectiva en los ienes sociales. 2icha deuda, de acuerdo al art"culo .0> inciso .D, slo podr'
hacerse efectiva en el patrimonio reservado de la mujer o en los ienes que administre de acuerdo al
art"culo .@@ .@>.
e) 2eudas contra"das conjunta, solidaria o susidiariamente por el marido y mujer.
Este caso est' tratado en el art"culo .>/. inciso final* +Los contratos celerados por el marido y la
mujer de consuno o en que la mujer se oligue solidaria o susidiariamente con el marido, no valdr'n
contra los ienes propios de la mujerS+ lo que significa que deer'n corarse a la sociedad conyugal,
salvo en cuanto se proare que el contrato cedi en utilidad personal de la mujer, como en el pago de
deudas anteriores al matrimonio (art. .>/. inciso final en relacin con el art. .>/= inciso 8D)
254
f) 2eudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer de ienes mueles destinados al
consumo ordinario de la familia.
7s" lo estalece el art"culo .0> inciso 8D. 4ara que nos encontremos frente a esta situacin que es
claramente excepcional 5la regla es que los contratos celerados por la mujer, no oligan los ienes
sociales sino exclusivamente los ienes que la mujer administra en conformidad a los art"culos ./=, .@@ y
.@> (art. .0> inc. .D)5 tendr'n que concurrir copulativamente los requisitos que la norma contempla* i)
compra al fiado, ii) de ienes mueles# y iii) que esos ienes est%n destinados naturalmente al consumo
ordinario de la familia.
*. Pa!o de de%das !eneradas por contratos accesorios.
Esta situacin est' estalecida en el art"culo .>;=, ,D 8, inciso 8D* +La sociedad, por consiguiente,
es oligada, con la misma limitacin, al lasto de toda fian6a, hipoteca o prenda constitu"da por el marido+.
255
4ueden presentarse diversas situaciones*

a) Jue el marido haya garanti6ado con prenda, hipoteca o fian6a una oligacin de la sociedad
conyugal. En este caso, la sociedad est' oligada al pago de esta deuda que tami%n soporta la sociedad
conyugal. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

) Jue el marido garantice con prenda, fian6a o hipoteca una oligacin ajena. 4ara que el marido
pueda constituir esta garant"a requiere de la autori6acin de la mujer, y si no la otiene, slo oliga sus
ienes propios (art. .>;<, inc. /D). 2e manera que si la mujer da su autori6acin, es incuestionale que
los pagos que por este concepto haga la sociedad conyugal, los hace sin derecho a recompensa.
c) Jue el marido garantice con prenda, fian6a o hipoteca una oligacin personal de uno de los
cnyuges. En este caso, y en virtud del principio de lo accesorio, la sociedad est' oligada al pago, pero
con derecho de recompensa. Es decir, se trata de una deuda que est' en el pasivo relativo de la sociedad
256
conyugal.
.. &odas las car!as y reparaciones %s%fr%ct%arias de los ,ienes sociales o de cada cny%!e
Gart. (A.E 'D .F.
La ley no ha indicado lo que entiende por cargas y reparaciones usufructuarias. 4or ello, parece
atendile aplicar en esta materia las normas que estalece el &digo &ivil al tratar del derecho de
usufructo. 7ll" en el art"culo ></ se dice que +corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias
de conservacin y cultivo+. 9, en seguida, en el art"culo ><@ se agrega que +ser'n de cargo del
usufructuario las pensiones, c'nones y en general las cargas peridicas con que de antemano haya sido
gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen...+ (inc. .D)# y que +corresponde
asimismo al usufructuario el pago de los impuestos peridicos fiscales y municipales, que la graven
durante el usufructo, en cualquier tiempo que se haya estalecido+ (inc. 8D). Estas reparaciones
usufructuarias se contraponen a las oras o reparaciones mayores# que en el decir del art"culo ><-, son
las que ocurren por una ve6 o a intervalos largos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y
257
permanente utilidad de la cosa fructuaria. )eg!n el art. ><> son de cargo del propietario. Ejemplos. El
pago de contriuciones de ienes ra"ces, es una carga usufructuaria. 4or ello, la sociedad conyugal est'
oligada a su pago, sea que correspondan al ien propio de un cnyuge, sea que el ien sea social, sin
derecho a recompensa. )i se trata de camiar el techo de la casa, es una reparacin mayor y por ello, si
el ien es social, lo hace la sociedad conyugal sin cargo de recompensa (pasivo asoluto), pero si el ien
es propio del cnyuge, lo dee hacer la sociedad conyugal, con derecho a recompensa (pasivo relativo,
art. .>;@).
7parentemente se pudiera ver como una situacin injusta el que sean de cargo de la sociedad
conyugal las reparaciones usufructuarias de un ien propio de un cnyuge. )in emargo, nada m's
equitativo desde que esta norma viene a ser la contrapartida de la estalecida en el art"culo .>8/ ,D 8,
seg!n la cual, ingresan al activo asoluto de la sociedad conyugal +todos los frutos, r%ditos, pensiones,
intereses y lucros de cualquier naturale6a, que provengan, sea de los ienes sociales, sea de los ,ienes
propios de cada uno de los cnyugesS+
258
0. $astos de mantenimiento de los cny%!esH de mantenimiento# ed%cacin y
esta,lecimiento de los descendientes com%nesH y de toda otra car!a de familia Gart. (A.E 'D 0F.
2entro de este ruro se contienen diversas situaciones*
a) Iastos de mantenimiento de los cnyuges.
)i las remuneraciones que otienen los cnyuges ingresan al activo asoluto de la sociedad
conyugal (art. .>8/ ,D .) resulta asolutamente ra6onale que el mantenimiento de ellos sea tami%n de
cargo de la sociedad conyugal.
) Iastos de mantenimiento, educacin y estalecimiento de los descendientes comunes.
El art"culo .>;=, en esta parte, dee ser concordado con el art"culo 80=, en cuanto dicha norma
seala que +Los gastos de crian6a, educacin y estalecimiento de los hijos, son de cargo de la sociedad
259
conyugal, seg!n las reglas que tratando de ella se dir'n...F
En relacin con los gastos de crian6a o gastos de mantenimiento comprenden la alimentacin,
haitacin, vestido, atencin de salud, etc. (7lessandri). )on de cargo de la sociedad conyugal puesto
que, seg!n el art"culo 88;, toca de consuno a los padres +el cuidado personal de la crian6a y educacin
de sus hijos+.
Hespecto a los gastos de educacin, comprenden los que demande la ensean6a 'sica, media,
profesional o universitaria. El art"culo .>;; distingue entre expensas ordinarias o extraordinarias de
educacin de un descendiente com!n. Los gastos ordinarios son de cargo de la sociedad conyugal
aunque el hijo tuviere ienes propios (arts. 80., .>;= ,D / y .>;;). )lo se podr"an sacar de los ienes
propios del hijo en caso necesario, o sea, cuando los ienes sociales no fueren suficientes.
Los gastos extraordinarios de educacin, en camio, deer'n pagarse con los ienes propios del
hijo, si los tuviere, y slo en cuanto le huieren sido efectivamente !tiles. )er'n de cargo de la sociedad
260
conyugal, en caso contrario (art. .>;; inc. final).
+Las expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un descendiente com!n, y las que se
hicieren para estalecerle y casarle, se imputar'n a los gananciales, siempre que no constare de un
modo aut%ntico que el marido, o la mujer o amos de consuno, han querido que se sacasen estas
expensas de sus ienes propios+ (art. .>;; inc. .D). 7grega la norma que +aun cuando inmediatamente se
saquen ellas de los ienes propios de cualquiera de los cnyuges, se entender' que se hacen a cargo de
la sociedad, a menos de declaracin contraria+.
En relacin con los gastos de estalecimiento de los descendientes comunes, cae sealar que
tienen este car'cter +los necesarios para dar al hijo un estado o colocacin estale que le permita
satisfacer sus propias necesidades, como los que demanden el matrimonio o profesin religiosa, su
ingreso a un servicio p!lico o particular, la instalacin de su oficina o taller, etc.+ (7lessandri). Estos
gastos van a ser de cargo de la sociedad conyugal, cuando el hijo careciere de ienes propios (art. 80.) y
cuando, adem's, no constare de un modo aut%ntico que marido, mujer o amos de consuno han querido
261
que se sacasen de sus ienes propios (art. .>;; inc. .D).
c) Iastos para atender otras cargas de familia.
El art"culo .>;= en el inciso 8D de su numeral /D prescrie que +se mirar'n como carga de familia
los alimentos que uno de los cnyuges est% por ley oligado a dar a sus descendientes o ascendientes,
aunque no lo sean de amos cnyuges# pero podr' el jue6 moderar este gasto si le pareciere excesivo,
imputando el exceso al haer del cnyuge+. 2e manera que, seg!n esta norma, los alimentos legales que
un cnyuge dee pagar a los hijos de un matrimonio anterior, o a sus padres o a un hijo tenido fuera del
matrimonio son de cargo de la sociedad conyugal, sin derecho a recompensa, salvo que sean excesivos.
En este !ltimo caso, si los paga la sociedad conyugal, ser' con derecho a recompensa por el exceso.
4. Pa!o 2%e# en conformidad a las capit%laciones matrimoniales# de,e hacerse a la m%-er para
2%e p%eda disponer a s% ar,itrio (art. .>;= inciso final).
262
2e acuerdo al art"culo .>8= inciso 8D, en las capitulaciones matrimoniales +se podr' estipular que la
mujer dispondr' liremente de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensin
peridica, y este pacto surtir' los efectos que seala el art"culo .@>+.
En este caso, estas sumas de dinero que se entregan a la mujer, de una ve6 o peridicamente,
ser'n de cargo de la sociedad (pasivo asoluto), a menos de haerse convenido en las mismas
capitulaciones que ser"an de cargo del marido (art. .>;=, ,D /D inciso final).
Pasi"o relati"o o aparente o pro"isorio de la sociedad cony%!al
Este pasivo lo componen aquellas deudas que la sociedad est' oligada a pagar pero que le
otorgan un derecho de recompensa en contra del cnyuge respectivo. 2icho de otra forma, lo integran
aquellas deudas que la sociedad paga pero que en definitiva no soporta. ? todav"a podr"a agregarse, que
se trata de deudas sociales desde el punto de vista de la oligacin a las deudas, pero personales desde
263
el punto de vista de la contriucin a las deudas.
Este pasivo est' integrado por las de%das personales de los cnyuges. 7s" lo dice el art"culo
.>;= ,D 0D* +La sociedad es oligada al pago* 0D 2e las deudas personales de cada uno de los cnyuges,
2%edando el de%dor o,li!ado a compensar a la sociedad lo 2%e <sta in"ierta en elloI. Lo destacado
demuestra que tales deudas integran el pasivo relativo. &onfirma la misma idea el ,D 8 del mismo
art"culo, en cuanto dice que la sociedad es oligada al pago* +de las deudas y oligaciones contra"das
durante el matrimonio por el marido, o la mujer con autori6acin del marido o de la justicia en susidio# y
2%e no f%eren personales de a2%<l o <sta# como lo ser"anSF y el inciso 8D del mismo ,D 8 +con la
misma limitacin+.
El prolema consiste en determinar cu'les son las deudas personales de un cnyuge. ,o hay
una definicin exacta pero la ley va indicando casos*
.. 2eudas anteriores al matrimonio.
264
8. 2eudas contra"das durante el matrimonio y que ceden en eneficio exclusivo de uno de los
cnyuges. Ej. las que se hacen para estalecer a los hijos de un matrimonio anterior de uno de los
cnyuges (art. .>;= ,D 8). El mismo principio lo confirman otras disposiciones* art. .0> inc. 8D# .0- inciso
0D y .0- is inciso 0D.
0. 2eudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno de los
cnyuges por un delito o cuasidelito (art. .>;-).
;. 2eudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno de los
cnyuges (art. .>;/ inc., final).
Pres%ncin de de%da social
7lgunos autores ()omarriva) sostienen que del art"culo .>>- del &digo &ivil, se desprende una
265
presuncin de ser sociales todas las deudas. 2ice la norma +El marido es responsale del total de las
deudas de la sociedad# salvo su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas,
seg!n el art"culo precedente+.

LA6 RECOMPE'6A6
2urante la vida de la sociedad conyugal se producen diferentes situaciones que van generando
cr%ditos o recompensas sea de uno de los cnyuges en favor de la sociedad conyugal, sea de la
sociedad conyugal en favor de uno de los cnyuges, sea, por !ltimo, de un cnyuge en favor del otro. 7s"
ocurre, por ejemplo, cuando el cnyuge al casarse tiene especies mueles o dineros. Estos ingresan al
activo relativo de la sociedad conyugal, lo que significa que le otorgan un cr%dito en contra de la sociedad.
Lo mismo acontece cuando, el cnyuge adquiere durante la vigencia de la sociedad, dinero o especies
mueles a t"tulo gratuito. 4or otra parte, mientras susiste la sociedad conyugal, se van pagando una
serie de deudas personales de los cnyuges, que hace la sociedad, pero con derecho a recompensa, es
decir, el cnyuge eneficiado tiene que reemolsar estos gastos cuando la sociedad termina.
266

Aanuel )omarriva las define diciendo que +recompensa es el conjunto de cr%ditos o
indemni6aciones en dinero que se hacen valer al momento de liquidar la sociedad conyugal, a fin de que
cada cnyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponde+
o, como el mismo dice, +son los cr%ditos que el marido, mujer y sociedad pueden reclamarse
rec"procamente+.
O,-eti"os de las recompensas
)e ha dicho que las recompensas tienen por ojeto*
.. Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un patrimonio a expensas del otro# nadie
puede enriquecerse a costa ajena sin causa#
8. Evitar que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de sus respectivos
267
legitimarios y acreedores# los cnyuges slo pueden hacerse donaciones revocales y la ley quieren que
las hagan ostensilemente para asegurarse que tienen ese car'cter#
0. Aantener la inmutailidad del r%gimen matrimonial y el equilirio entre los tres patrimonios. La
composicin de cada uno ha sido determinada por la ley o por las capitulaciones matrimoniales y no
puede alterarse una ve6 celerado el matrimonio# de ah" que cada ve6 que un valor sale de alguno de
ellos, para ingresar a otro, dee ser reempla6ado por uno equivalente#
;. 4roteger a la mujer contra los ausos del marido. )i las recompensas no existieren, ser"a f'cil a %ste,
como administrador de la sociedad y de los ienes de la mujer, enriquecerse a su costa# +le astar"a
utili6ar los ienes sociales y de la mujer en su propio eneficio+ (7lessandri).
En definitiva, el fundamento de esta institucin est' en evitar el enriquecimiento sin causa.
Clasificacin de las recompensas
268
4ueden ser de tres clases*
.. Hecompensas adeudadas por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal#
8. Hecompensa deida por la sociedad a uno de los cnyuges# y
0. Hecompensas deidas entre cnyuges.
Hecompensa adeudada por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal
Mno de los cnyuges puede adeudar a la sociedad recompensas por diversas ra6ones*
.. 4orque la sociedad pag una deuda personal suya (art. .>;= ,D 0)#
8. 4orque durante la sociedad adquiri un ien ra"6 surog'ndolo a valores o a otro inmuele propio, y el
valor del ien adquirido es superior al que surog (art. .>00 inc. 0D)#
269
0. 4orque durante la sociedad, se hicieron mejoras no usufructuarias en un ien propio, que aument
el valor de la cosa, como por ejemplo, en un sitio propio se construy una casa. En este caso, el monto
de la recompensa est' regulado por el art"culo .>;@* +)e le dee asimismo recompensa por las expensas
de toda clase que se hayan hecho en los ienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas
expensas hayan aumentado el valor de los ienes# y en cuanto susistiere este valor a la fecha de la
disolucin de la sociedad# a menos que este aumento del valor exceda al de las expensas, pues en tal
caso se deer' slo el importe de %stas+#
;. 4orque adquiri una herencia y la sociedad pag las deudas hereditarias o testamentarias (art. .>;/)#
/. 4orque hi6o una erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente
com!n (arts. .>0/, .>;8, .>;>)#
@. 4orque la sociedad pag una multa o indemni6acin generada por un delito o cuasidelito suyo (art.
270
.>;-)#
>. 4orque, con dolo o culpa grave, caus perjuicios a la sociedad (art..>;-)#
-. 4or los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieron en la adquisicin o
coro de los ienes, derechos o cr%ditos que pertene6can al cnyuge (art. .>;/)#
<. 4orque disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se adquiri un ien a t"tulo oneroso,
caso en que se adeuda recompensa a la sociedad por el precio de adquisicin del ien, a menos que se
pruee que fue adquirido con ienes propios o provenientes de la sola actividad personal (art. .>0< inc.
final).
Hecompensas deidas por la sociedad conyugal al cnyuge
La sociedad conyugal puede adeudar recompensas al cnyuge, por distintos conceptos*
271
.. 4or las especies mueles o dineros que %ste aport a la sociedad o que durante ella adquiri a t"tulo
gratuito (art. .>8/ ,Ds. 0 y ;)#
8. 4orque durante la vigencia de la sociedad conyugal se enajen un ien propio de uno de los
cnyuges, a menos que con esos dineros se haya adquirido otro ien que se surog al primero o se
haya pagado una deuda personal del cnyuge. 7s" lo dice el art"culo .>;.* +Cendida alguna cosa del
marido o de la mujer, la sociedad deer' recompensa por el precio al cnyuge vendedor, salvo en cuando
dicho precio se haya invertido en la surogacin de que hala el art"culo .>00, o en otro negocio personal
del cnyuge cuya era la cosa vendida# como en el pago de sus deudas personales, o en el
estalecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior+#
0. 4orque durante la sociedad conyugal oper la surogacin de inmuele a inmuele o a valores, y el
ien adquirido era de menor valor que el ien surogado (art. .>00 incisos 0D, ;D y /D)#
272
;. )i las expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un descendiente com!n o las
necesarias para estalecerle o casarle se sacaren de los ienes propios de un cnyuge sin que apare6ca
'nimo de %ste de soportarlas (art. .>;; inc. .D).
Hecompensas deidas por los cnyuges entre s"
Mn cnyuge va a deer recompensas al otro cuando se ha eneficiado indeidamente a su costa# o
cuando con dolo o culpa, le ha causado perjuicios. Gay varios ejemplos*
.. &uando con ienes de un cnyuge se paga una deuda personal del otro#
8. &uando con ienes propios del cnyuge, se hicieren reparaciones o mejoras en un ien del otro#
0. &uando un cnyuge, con dolo o culpa grave, causare daos a los ienes del otro, por ejemplo, lo
incendiare (art. .>>.).
273
Pr%e,a de las recompensas
El que alega una recompensa deer' proar los hechos en que la funda (art. .@<-). 4ara ello
podr' valerse de todos los medios proatorios que estalece la ley, con excepcin de la confesin,
puesto que el art"culo .>0< inciso 8D estalece que* +,i la declaracin de uno de los cnyuges que afirme
ser suya o de%rsele una cosa, ni la confesin del otro, ni amas juntas, se estimar'n suficiente pruea,
aunque se hagan ajo juramento+. )in emargo, la confesin produce una consecuencia, que indica el
inciso 0D de la misma norma* +la confesin, no ostante, se mirar' como una donacin revocale, que,
confirmada por la muerte del donante, se ejecutar' en su parte de gananciales o en sus ienes propios,
en lo que huiere lugar+.
Las recompensas se pa!an en dinero y en "alor rea-%stado
7rt"culo .>0;* +(oda las recompensas se pagar'n en dinero, de manera que la suma pagada
274
tenga, en lo posile, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa+. +El
partidor aplicar' esta norma de acuerdo a la equidad natural+. &omo se puede oservar otorga amplias
facultades al partidor o liquidador de la sociedad conyugal, para poder estalecer la reajustailidad.
Las recompensas no son de orden p8,lico
Las recompensas no son de orden p!lico. 2e ello se sigue*
.. Jue los cnyuges pueden renunciar a ellas. La renuncia se puede hacer en las capitulaciones
matrimoniales. 2e no hacerse all", no se podr"a, durante la vigencia de la sociedad conyugal, hacerla en
t%rminos generales, pues ello importar"a alterar el r%gimen matrimonial. 4ero s" se podr"a renunciar a una
recompensa determinada (7lessandri), y
8. Jue se puede convenir otra forma de calcularlas o de pagarlas. 7s" por ejemplo, el art"culo .>0;, dice
que se pagar'n en dinero, pero nada osta a que pueda aceptarse otra forma de pago, rigiendo en esta
275
materia las reglas generales en materia de particin de ienes y de dacin en pago (3ernando Ho6as).

ADMI'I6&RAC9' DE LA 6OCIEDAD CO':/$AL
4ara estudiar la administracin de la sociedad conyugal deen hacerse algunas distinciones*
.. 7dministracin ordinaria#
8. 7dministracin extraordinaria.
La administracin ordinaria puede referirse a) a los ienes sociales o ) a los ienes propios de la
mujer.
ADMI'I6&RACI9' ORDI'ARIA
276
La administracin ordinaria de la sociedad conyugal, sea de los ienes sociales, sea de los
ienes propios de la mujer, corresponde !nicamente al marido. 7s" se estalece en el art"culo .>;< y se
reitera en los art"culos .>/8 y .>/; inciso final. La primera de estas normas dice* "!l marido es el jefe de
la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer, sujeto empero, a '''"
(inciso .D, primera parte). El art"culo .>/8 agrega* "1a mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los
bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artculo +23" (la referencia al art"culo .;/,
despu%s de la ley .<.00/, dee entenderse hecha al art"culo .0-). 9 reitera la idea, en relacin a los
ienes propios de la mujer, el art"culo .>/; inciso final* "1a mujer, por su parte, no podr enajenar o
gravar ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino
en los casos de los artculos +)4 y +)4 bis"
,o ostante que la Ley .-.-=8 otorg plena capacidad a la mujer casada en r%gimen de sociedad
conyugal, mantuvo la administracin de los ienes sociales y de los ienes propios de la mujer, en el
marido.
277
Administracin de los ,ienes sociales
El &digo trata la administracin de los ienes sociales en el art"culo .>;<, norma que en su
primera parte sienta el principio de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y en tal car'cter
administra esos ienes.
En seguida, estalece las limitaciones* +sujeto empero, a las oligaciones y limitaciones que por
el presente ("tulo se le imponen y a las que haya contra"do por las capitulaciones matrimoniales+. Gay,
pues, dos clases de limitaciones*
.. Las estalecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales# y
8. Las impuestas por el titulo KKBB del Liro BC del &digo &ivil.
Limitaciones a la administracin del marido imp%estas en las capit%laciones matrimoniales
278
Esta situacin se da, por ejemplo, en el caso que los cnyuges, haciendo uso del derecho que les
confiere el art"culo .>8= inciso 8D estipularen que la mujer dispondr' de una determinada suma de dinero,
o de una determinada pensin peridica. Estos acuerdos de los esposos no pueden tener una amplitud
tan grande que se llegare por esta v"a a privar al marido de la administracin de los ienes sociales o
propios de la mujer, pues si as" ocurriere, tal pacto adolecer"a de ojeto il"cito atendido lo dispuesto en el
art"culo .>.> y por ello ser"a asolutamente nulo (art. .@-8, en relacin con el art. .;@@ y con el art.
.>.>).
Limitaciones a la administracin del marido imp%estas en el &t%lo ==II del Li,ro I+
2e acuerdo al art"culo .>;< el marido necesita de la autori6acin de la mujer, para reali6ar los
siguientes actos jur"dicos*
.. 4ara enajenar voluntariamente ienes ra"ces sociales#
279
8. 4ara gravar voluntariamente ienes ra"ces sociales#
0. 4ara prometer enajenar o gravar ienes ra"ces sociales#
;. 4ara enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los derechos hereditarios
que correspondan a la mujer#
/. 4ara disponer por acto entre vivos a t"tulo gratuito de los ienes sociales#
@. 4ara dar en arriendo o ceder la tenencia de los ienes ra"ces sociales por m's de / aos si son
uranos o por m's de - si son r!sticos#
>. 4ara otorgar avales o constituirse en deudor solidario u otorgar cualquiera otra caucin respecto
de oligaciones contra"das por terceros.
280
En todos los casos reci%n sealados, la mujer dee prestar su autori6acin al marido, y si no la
otorga se siguen las sanciones que m's adelante se dir'n.
Caractersticas de la a%tori3acin de la m%-er
2e acuerdo al art"culo .>;<, inciso >D, esta autori6acin tiene las siguientes caracter"sticas*
a) 2ee ser espec"fica#
) Es solemne#
c) )e puede prestar personalmente o a trav%s de mandatario#
d) 4uede suplirse por la autori6acin judicial, si la mujer la negare sin justo motivo o estuviere
impedida de prestarla# y
e) 2ee ser previa a la celeracin del acto.
La autori6acin dee ser espec"fica
281
El art"culo .>;<, inciso >D seala en su primera parte* +La autori6acin de la mujer deer' ser
espec"fica...+.
La autori6acin de la mujer dee ser espec"fica y se entiende por tal la que da la mujer para
celerar un acto jur"dico determinado en condiciones tami%n determinadas. 4alo Hodr"gue6 expresa
que espec"fica significa que Edee referirse precisamente al acto de que se trata. 4or consiguiente,
agrega, ella no puede ser gen%rica ni manifestarse la voluntad sin descriir e individuali6ar el acto que se
ejecutar'F.
La autori6acin es solemne
2ice el art"culo .>;< inciso >D que +la autori6acin de la mujer deer' ser espec"fica y otorgada
por escrito o por escritura p!lica si el acto exigiere esta solemnidadS+. La solemnidad puede ser por
escrito o por escritura p!lica seg!n lo sea el acto para el cual se va a dar la autori6acin. 7s", por
282
ejemplo, si se da la autori6acin para vender o hipotecar un ien ra"6, dee darse por escritura p!lica# en
camio, si se requiere para celerar un contrato de promesa sore un ien ra"6 social o para dar en
arriendo un ien ra"6 social, astar' con que se de por escrito, porque ni la promesa ni el arriendo
requieren de escritura p!lica.
La autori6acin puede ser dada personalmente o a trav%s de mandatario
El inciso >D del art"culo .>;<, en su parte final as" lo dice* +4odr' prestarse 5la autori6acin5 en
todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura p!lica seg!n el caso+.
)i se otorga el mandato para una autori6acin de las que deen darse por escritura p!lica, el
mandato tami%n dee cumplir esa solemnidad# en camio si se confiere para una autori6acin que dee
darse por escrito, astar' con que el mandato se sujete slo a esa solemnidad. En todo caso, el mandato
tiene que ser especial. 7s" lo exige el art"culo .>;<.
283
(ami%n se entiende dada la autori6acin cuando la mujer interviene +expresa y directamente de
c%al2%ier modo en el mismo (acto)F. 7s" lo dice el art"culo .>;< inc. >D. )e destaca la expresin +de
cualquier modo+, porque fue agregada por la Ley .-.-=8 y en esa forma qued definitivamente aclarado
que la mujer puede comparecer como parte o de otra manera en el acto. 7s" la mujer podr"a limitarse a
poner su firma al pie de la escritura de venta, hipoteca o arrendamiento otorgada por el marido, pero sin
comparecer en ella.
La autori6acin de la mujer puede ser suplida por la justicia
El inciso final del art"culo .>;< permite la autori6acin judicial en dos casos*
.. En caso de negativa de la mujer# y
8. )i la mujer est' impedida para otorgarla.
5 7utori6acin judicial dada por negativa de la mujer.
284
2ice el art"culo .>;< inciso final, primera parte* +La autori6acin a que se refiere el presente
art"culo podr' ser suplida por el jue6, previa audiencia a la que ser' citada la mujer, si esta la negar% sin
justo motivo+ (redaccin de la Ley .<.<@-). La ley no quiere, que la mujer pueda oponerse a la
autori6acin sin ra6ones valederas, por eso, si ella no quiere darla, deer' resolver el conflicto la justicia,
ponderando hasta qu% punto son justificadas sus ra6ones.
El &digo ha previsto la autori6acin judicial en el caso de negativa de la mujer, porque quiere
mantener el principio que quien administra es el marido, de tal suerte que si la mujer se opone tiene que
ser por ra6ones valederas. En caso contrario estar"a haciendo un mal uso de esta facultad legal, har"a
un auso del derecho.
5 7utori6acin judicial dada por impedimento de la mujer.
El inciso final del art"culo .>;< seala* +4odr' asimismo ser suplida (la autori6acin de la mujer)
285
por el jue6 en caso del alg!n impedimento de la mujer, como el de la menor edad, demencia, ausencia
real o aparente u otro, y de la demora se si!%iere per-%icioI.
En este caso se exige que de la demora de la mujer se siga perjuicio. 2e manera que el marido
tendr' que proar que la mujer est' impedida, y que de no hacerse la operacin se seguir'n perjuicios,
puesto que el negocio de que se trata es necesario o conveniente para la sociedad. En este caso se
procede sin citacin de la mujer, por cuanto no est' en situacin de poder comparecer ante el triunal
justamente por el impedimento que le afecta.
La autori6acin dee ser previa
2on 7rturo 7lessandri sostiene que +la autori6acin de la mujer dee ser anterior al acto que el
marido pretende celerar o coet'nea o simult'nea con su celeracin. Lo segundo ocurre cuando esa
autori6acin resulta de la intervencin expresa o directa de la mujer en %l. En ning!n caso puede ser
posterior. ,o cae autori6ar la reali6acion de un acto ya celerado. La autori6acin de la mujer otorgada
286
con posterioridad, constituir"a una ratificacin...+.
Actos respecto de los c%ales la m%-er de,e dar s% a%tori3acin al marido.
(. Ena-enacin "ol%ntaria de ,ienes races sociales.
2ice el art"culo .>;< inciso 0D* +El marido no podr' enajenar o gravar voluntariamente... los
ienes ra"ces socialesF.
)e refiere exclusivamente a la enajenacin "ol%ntaria, no a la for6ada. Ello es lgico, pues, en
caso contrario, los acreedores sociales no podr"an hacer efectivos los cr%ditos que tuvieren en contra de
la sociedad o del marido. )e desvirtuar"a su derecho de prenda general.
La limitacin dice relacin !nicamente con los ,ienes races sociales. Es decir, el marido puede
con asoluta liertad enajenar los ienes mueles, cualquiera sea su valor, sin necesidad de la
287
autori6acin de la mujer, por ejemplo, vender un camin o un avin. Este es otro ejemplo de la tendencia
constante del &digo de atriuir mayor importancia a los ienes inmueles que a los mueles. 4uede
tratarse de una cosa corporal o incorporal. La ley no hace distinciones. 7s" por ejemplo se requiere
autori6acin de la mujer para enajenar una concesin minera, porque de acuerdo a la Ley Ainera (Ley
.-.=<>) y al &digo de Ainer"a dichas concesiones son derechos reales inmueles (art. 8D de la Ley
Ainera# art. 8D &digo de Ainer"a).
4ara que rija la exigencia se tiene que tratar de ienes ra"ces sociales. 2e consiguiente, la
limitacin no opera trat'ndose de ienes ra"ces propios de cada cnyuge. 2icho esto sin perjuicio de que
trat'ndose de ienes ra"ces propios de la mujer va a ser necesario cumplir ciertas exigencias para su
enajenacin de acuerdo al art"culo .>/;.
)i ien el art"culo .>;< exige la autori6acin de la mujer para la ena-enacin y no hay tal
mientras no se haga la respectiva tradicin, hay que entender que la autori6acin deer' darse para la
celeracin del respectivo t"tulo traslaticio que antecede a la tradicin. 7s" lo seala don 7rturo
288
7lessandri* +La autori6acin de la mujer se requiere, para el acto jur"dico en virtud del cual se haga la
tradicin y no para %sta, es decir, para el contrato traslaticio de dominio, ya que, para que valga la
tradicin se requiere un t"tulo de esta especie (art. @>/). La tradicin no es sino la consecuencia
necesaria de %l, la forma de hacer el pago de la oligacin contra"da por el marido, y como todo contrato
legalmente celerado es ley para las partes contratantes, celerado el contrato, el marido no podr"a eludir
la tradicin de la cosa sore que versa. Es pues, el contrato que tal efecto produce el que dee
celerarse con autori6acin de la mujer+.
). $ra"amen "ol%ntario de ,ienes races sociales.
El art"culo .>;< en su inciso 0D as" lo estalece* +el marido no podr' enajenar o gravar
voluntariamente ienes ra"ces sociales...+. La limitacin, lo mismo que en el caso anterior, incide
exclusivamente en los ienes ra"ces sociales.
)i se impone una servidumre legal a un predio social, no se requiere de la autori6acin de la
289
mujer, porque no se trata de un gravamen voluntario. Lo mismo si se decreta un usufructo sore un ien
ra"6 social como forma de pagar una pensin alimenticia, de acuerdo a la Ley .;.<=-, sore 7andono de
3amilia y 4ago de 4ensiones 7limenticias.
*. Promesa de ena-enacin o !ra"amen de %n ,ien ra3 social.
Esta limitacin fue introducida por la Ley .-.-=8. 9 sin duda fue un acierto del legislador por
cuanto con anterioridad ha"a una gran discusin sore si era necesario para la valide6 del contrato de
promesa que la mujer tuviera que dar su autori6acin.
.. Ena-enacin o !ra"amen "ol%ntario o promesa de ena-enacin o de !ra"amen so,re
derechos hereditarios de la m%-er.
2ice el art"culo .>;< que +el marido no podr' enajenar o gravar voluntariamente ni prometer
enajenar o gravar los ienes ra"ces sociales ni los derechos hereditarios de la m%-er# sin autori6acin
290
de %sta+ (inc. 0D). Esta limitacin fue introducida por la Ley .-.-=8. En relacin con ella, dice el profesor
3ernando Ho6as que +en las actas de las sesiones conjuntas de las comisiones legislativas se dej
constancia de que la limitacin se extend"a a todos los derechos hereditarios de la mujer, aunque no
comprendieran inmueles+.
0. Disposicin !rat%ita# por acto entre "i"os# de ,ienes sociales.
El art"culo .>;<, seala en su inciso ;D que +,o podr' tampoco (el marido), sin dicha autori6acin
(de la mujer) disponer entre vivos a t"tulo gratuito de los ienes sociales, salvo el caso del art"culo
.>0/...+.
Es decir, el marido no puede hacer ninguna donacin de ienes sociales sin autori6acin de su
mujer, salvo la excepcin del art"culo .>0/. ,tese que esta limitacin si ien parece tener un alcance
general, relativa tanto a ienes mueles como inmueles, hay que entenderla referida exclusivamente a
los ienes mueles puesto que si se tratare de inmueles, la situacin ya estaa contemplada en el inciso
291
0D.
4. Arrendamiento o cesin de la tenencia de ,ienes races sociales por m7s de 0 a5os si se
trata de predios %r,anos o m7s de J si el predio es r8stico.
Esta limitacin est' contemplada en el art"culo .>;< inciso ;D* +ni dar en arriendo o ceder la
tenencia de los ienes ra"ces sociales uranos por m's de cinco aos, ni los r!sticos por m's de ocho,
inclu"das las prrrogas que huiere pactado el marido+
La norma se refiere a ienes inmueles sociales.
La limitacin rige para el arrendamiento o para cualquier otro contrato que implique ceder la
tenencia de esos ienes, por ejemplo, el contrato de comodato sore un inmuele social.
2een computarse las prrrogas para el c'lculo de los / u - aos.
292
La sancin a la falta de la autori6acin de la mujer, no es la nulidad del contrato de arriendo sino
la inoponiilidad por el exceso de pla6o a la mujer (art. .>/>, inciso .D).
A. Constit%cin de a"ales % o,li!aciones accesorias para !aranti3ar o,li!aciones de terceros.
Esta limitacin la introdujo la ley ,D .-.-=8, y est' contenida en los incisos /D y @D del art"culo
.>;<. 2icen estas normas* +)i el marido se constituye aval (dei haer dicho avalista), codeudor
solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de oligaciones contra"das por terceros, slo
oligar' sus ienes propios+ (inc. /D)# +En los casos a que se refiere el inciso anterior para oligar los
ienes sociales necesitar' la autori6acin de la mujer+ (inc. @D).
6ancin para el caso de 2%e se omita la a%tori3acin de la m%-er
El art"culo .>;< requiere de la autori6acin de la mujer para que el marido pueda reali6ar una
293
serie de actos o contratos. La sancin, cuando se omite tal autori6acin es, por regla general, la nulidad
relativa, seg!n lo seala el art"culo .>/>* +Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos
en los art"culos .>;<, .>/; y .>//, adolecer'n de nulidad relativaS+. Gacen excepcin a esta regla las
siguientes situaciones*
.. &uando la mujer no autori6a el contrato de arrendamiento o aquel que cede la tenencia de un
inmuele social por m's de / aos si es urano o por m's de - si es r!stico. La sancin es la
inoponiilidad de esos contratos m's all' de los pla6os m'ximos sealados. 7s" lo dice el art"culo .>/>,
inciso .D, segunda parte* +En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir'
slo por el tiempo sealado en los art"culos .>;< y .>/@+.
8. &uando el marido constituya cauciones para garanti6ar oligaciones de terceros. La sancin
consiste en que slo oliga sus ienes propios. ,o se oligan los ienes sociales (art. .>;<, inc. /D).
&it%lares de las acciones de n%lidad e inoponi,ilidad y pla3o para interponerlas
294
El art"culo .>/> seala que +la nulidad o inoponiilidad (esto en el caso de los arriendos
superiores a los pla6os de / u - aos) anteriores podr'n hacerlas valer la mujer, sus herederos o
cesionarios+ (inc. 8D). +El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar' desde la disolucin de la sociedad
conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos+ (inc. 0D). +En ning!n caso se
podr' pedir la declaracin de nulidad pasados die6 aos desde la celeracin del acto o contrato+ (inc.
;D).
6it%acin 2%e se prod%ce c%ando la m%-er al casarse es socia de %na sociedad de
personas
&uando una persona es socia, los derechos que tiene en la sociedad tienen naturale6a muele.
4or ello, al momento de casarse en r%gimen de sociedad conyugal, dichos derechos, de acuerdo al
art"culo .>8/ ,D ;D, ingresan al activo relativo o aparente de la sociedad conyugal y, por ello, su
administracin va a corresponder al marido (art. .>;<). &omo esta situacin puede no convenir a los
terceros que se asocian con la mujer, la ley permite que al celerarse la sociedad se pueda acordar que
295
si %sta se casa, la sociedad se extinga. (al pacto constituye la forma como los terceros pueden
protegerse de la ingerencia de un tercero 5el marido5 en los negocios sociales. 4ero si nada han
convenido, rige la norma del art"culo .>;< inciso 8D* +&omo administrador de la sociedad conyugal, el
marido ejercer' los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare,
sin perjuicio de lo dispuesto en el art"culo ./=+.
,tese que el marido va a pasar a administrar los derechos de que se vienen tratando, pero no
en calidad de representante legal de su mujer, pues tal representacin desapareci con la Ley .-.-=8,
sino en su condicin de administrador de la sociedad conyugal. 4or eso, esta norma que introdujo la Ley
.-.-=8, vino a reempla6ar al inciso final del art"culo 8.=@ que estalec"a que +el marido como
administrador de la sociedad conyugal, representar' de la misma manera a la mujer que siendo socia se
casare+.
)i la mujer, de acuerdo al contrato social, es la administradora de la sociedad, ella contin!a con
tal administracin aunque contraiga matrimonio (4alo Hodr"gue6 I.). 7 Hamos esto le parece
asolutamente lgico, pues en ese caso se deen aplicar las reglas del mandato y tal mandato no se
296
extingue por el hecho del matrimonio, en virtud de la derogacin que la Ley .-.-=8 hi6o del ,D - del
art"culo 8.@0. La administracin de la sociedad no es un derecho que le corresponda a la mujer como
socia, pues podr"a tenerlo sin ser socia (art"culo 0-/ del &digo de &omercio).
El art"culo .>;< inciso 8D seala que el marido como administrador de la sociedad conyugal
ejercer' los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin
per-%icio de lo disp%esto en el artc%lo (0E. Hamos dice que cuesta imaginarse en qu% caso puede
operar el art"culo ./=, puesto que es requisito para que exista patrimonio reservado el que la mujer tenga
durante el matrimonio una actividad separada de su marido que le produ6ca ingresos. 9 en la situacin
que estamos estudiando la mujer ha"a celerado la sociedad de soltera, es decir los ingresos con que lo
hi6o no pudieron provenir de una actividad separada de su marido, porque era soltera. 3ernando Ho6as
pone como un ejemplo de esta situacin, una sociedad de profesionales. 2ice que en ese caso, +la mujer
sigue ejerciendo los derechos sociales, sin solucin de continuidad, en el ejercicio de su patrimonio
reservado. 2espu%s de disuelta la sociedad conyugal se aplicar'n a los derechos sociales las reglas que
seala el art"culo ./=+.
297
6it%acin 2%e se prod%ce c%ando la m%-er desp%<s de casada cele,ra %n contrato de
sociedad.
)e trata de un asunto distinto al que reglamenta el art"culo .>;< inciso 8D.
2urante el matrimonio la mujer puede celerar un contrato de sociedad, pudiendo presentarse
diversas hiptesis*
a) Jue tenga un patrimonio reservado, y actuando dentro de %l, celere un contrato de sociedad.
Este caso no presenta mayores prolemas, porque queda regido "ntegramente por el art"culo ./=.
) Jue no tenga patrimonio reservado y celere un contrato de sociedad. La mujer, por ser
plenamente capa6, puede hacerlo. 2ee entenderse que los art"culos 0;< del &digo de &omercio y ;D
inciso 0D de la Ley sore )ociedades de Hesponsailidad Limitada, que exig"an autori6acin del marido,
298
han quedado derogados de acuerdo con el art"culo 8D de la ley ,D .-.-=8.
)in emargo, al no tener ienes ajo su administracin (porque sus ienes los administra el
marido) no va a poder cumplir con la oligacin de hacer los aportes convenidos, a menos que el marido
consienta. )i as" ocurre, Hamos no ve prolemas, pero s" lo ve en el caso de que el marido no acepte. En
tal supuesto, le parece, opera el art"culo 8.=., seg!n el cual +si cualquiera de los socios falta por su
hecho o culpa a su promesa de poner en com!n las cosas o la industria a que se ha oligado en el
contrato, los otros tendr'n derecho para dar la sociedad por disuelta+.
3ernando Ho6as dice que si +la mujer se oliga a aportar un ien propio de aquellos que
administra el marido, hay que distinguir si lo hace con consentimiento del marido o sin %l+. +)i lo hace con
consentimiento del marido, creemos que en la proporcin del valor de ese aporte, el marido es socio+. 7
Hamos no le parece que sea as". ,o puede ser socio el marido, porque los terceros no celeraron con %l
el contrato de sociedad. 9 en seguida, el ien que se aporta, tampoco es del marido, sino de la mujer. ,o
ve, entonces, en qu% podr"a fundarse esta afirmacin de que el marido pasar"a a ser socio.
299
c) )i la mujer tiene alguno de los patrimonios especiales estalecidos en los art"culos .@@ .@>,
puede celerar el contrato de sociedad, oligando !nicamente los ienes de tales patrimonios (art. .0>,
inc. .D). Hamos tampoco ve prolemas si la mujer casada celera el contrato de sociedad y se oliga a
aportar !nicamente su traajo personal. La sociedad es v'lida y ella est' en condiciones de poder cumplir
con su oligacin de aportar lo convenido.

6it%aciones e1cepcionales en 2%e la m%-er participa en la administracin ordinaria de los
,ienes sociales y los o,li!a.
Gay algunas situaciones en que, por excepcin, la mujer participa en la administracin de ienes
sociales y los oliga.
.. Las compras que la mujer haga al fiado de ojetos mueles naturalmente destinados al consumo
300
ordinario de la familia, oligan los ienes sociales (art. .0> inc. 8D)
4or esta v"a la mujer est' interviniendo en la administracin de los ienes sociales, y los est'
comprometiendo#
8. &aso de impedimento del marido, que no sea de larga o indefinida duracin (porque si fuere de
larga o indefinida duracin entran a jugar las reglas de la administracin extraordinaria) y de la demora se
siguiere perjuicio (art. .0- inciso 8D).
La mujer puede actuar respecto de los ienes de la sociedad conyugal con autori6acin judicial
que deer' darse con conocimiento de causa.
0. &aso de la mujer que act!a con mandato general o especial del marido (art. .>/.).
La mujer mandataria puede hacerlo en representacin del marido o a nomre propio. )i lo hace
301
en representacin del marido, est' oligando !nicamente los ienes sociales y del marido (lo que no hace
m's que confirmar la regla del art"culo .;;-). )lo oligar' sus propios ienes si se proare que el acto
cedi en su utilidad personal (art. .>/. inc. .D).
)i la mujer mandataria contrata a su propio nomre regir' lo dispuesto en el art"culo 8./.. 7s" lo
estalece el art"culo .>/. inciso 8D. Ello significa que slo oliga sus ienes propios.
)eg!n Hen% Hamos con la modificacin que la ley ,D .-.-=8 introdujo al art"culo .>0<, har"a
otra posiilidad de que la mujer pueda intervenir en la administracin de los ienes sociales. La ley
.-.-=8 reempla6 el art"culo .>0<. 2ice el inciso ;D* +(rat'ndose de ienes mueles, los terceros que
contraten a t"tulo oneroso con cualquiera de los cnyuges quedar'n a cuierto de toda reclamacin que
%stos 5los cnyuges5 pudieran intentar fundada en que el ien es social o del otro cnyuge, siempre que
el cnyuge contratante haya hecho al tercero de uena fe la entrega o tradicin del ien respectivo+.
Ejemplo* un tercero compra a una mujer casada un refrigerador, un piano o un televisor, y se le hace la
correspondiente tradicin. Esos ienes son sociales y por ende la mujer no pod"a disponer de ellos. 4or la
302
misma ra6n, tales ventas son inoponiles a la sociedad conyugal, y el marido podr"a reivindicarlos. )in
emargo, el &digo, con el claro propsito de proteger a los terceros de uena fe que contrataron con la
mujer, estalece que +quedar'n a cuierto de toda reclamacion que %stos pudieren intentar fundada en
que el ien es social+. En el fondo, con esta frase +quedar'n a cuierto de toda reclamacin+ presume de
derecho que el ien era de la mujer y que por lo mismo pod"a venderlo.
4ara que opere esta situacin tan excepcional, se deen cumplir los siguientes requisitos que
indica la norma* i) que se trate de ienes mueles# ii) que el tercero est% de uena fe, esto es que no
sepa que el ien es social# iii) que se haya efectuado la tradicin del ien# y iv) que no se trate de ienes
sujetos a r%gimen de inscripcin, pues s" as" fuere y el ien est' inscrito a nomre del marido, desaparece
la presuncin de uena fe, desde que el tercero ten"a la forma de saer que el ien no era de la mujer
(art. .>0< inciso /D). &ontrario sensu, si el ien est' inscrito a nomre de la mujer 5situacin muy corriente
en el caso de los automviles5 y la mujer lo vende, el tercero adquirente queda a cuierto de toda
reclamacin del marido.2e manera que si la mujer vende, como propios, un automvil o acciones de una
sociedad annima 5todos ienes sujetos a r%gimen de inscripcin5 tal venta es inoponile a la sociedad y
303
el marido podr"a reivindicarlos, siempre que tales ienes se encontraren inscritos a nomre del marido. )i
est'n inscritos a nomre de la mujer, no cae la accin reivindicatoria del marido.
Administracin de los ,ienes propios de la m%-er
2entro de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, es necesario distinguir la
administracin de los ienes sociales y la administracin de los ienes propios de la mujer.
2e acuerdo al art"culo .>;< +el marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los
ienes sociales y los de s% m%-er# sujeto empero, a las oligaciones y limitaciones que por el presente
("tulo se le imponen y a las que haya contra"do por las capitulaciones matrimoniales+ (inc. .D). En
seguida, al reglamentar en el art"culo .>/; la enajenacin de los ienes propios de la mujer, se seala
que +La mujer, por su parte, no podr' enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de
los ienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los art"culos .0- y .0- is+.
Estas dos normas dejan perfectamente perfilada la idea de que es el marido quien administra los ienes
304
propios de la mujer sin que ella tenga m's facultades que autori6ar a su marido en ciertos casos.
6ancin para el caso 2%e la m%-er contra"iniere la norma del artc%lo (A0. inciso final.
Gay controversia respecto de la sancin que se sigue en el caso de contravenirse por la mujer el
inciso final del art"culo .>/;. 7s", para 3ernando Ho6as, es la nulidad asoluta, +ya que el inciso final del
art"culo .>/; es una disposicin prohiitiva. )i la enajenacin la hace la mujer a trav%s de una
compraventa, %sta es nula por disponerlo as" el art"culo .-.=, que prohie la compraventa de cosas cuya
enajenacin est% prohiida por la ley# y ese es el caso del inciso final del art"culo .>/;+.
4alo Hodr"gue6 I., sostiene que Epara determinar que tipo de nulidad corresponde aplicar en
caso de que la mujer enajene, grave, d% en arrendamiento o ceda la tenencia de sus ienes propios que
administra el marido, dee precisarse, previamente, si el inciso final del art"culo .>/;, en el d"a de hoy, es
una norma prohiitiva o imperativaF y agrega por una serie de ra6ones que da que antes de la reforma de
la ley .<.00/ dicha disposicin era indudalemente una norma prohiitiva, pero con la modificacin ha
305
devenido en imperativa y, por ende, la nulidad asoluta ha sido sustitu"da por la nulidad relativa.

La jurisprudencia ha optado por la nulidad asoluta +la compraventa de derechos hereditarios que
recaen en un inmuele perteneciente a la mujer casada en sociedad conyugal y hecha por %sta, sin la
intervencin del marido, adolece de nulidad asoluta. El inciso final del art"culo .>/; del &. &ivil prohie a
la mujer gravar, enajenar o ceder la tenencia de los ienes de su propiedad que administre el marido y
por lo mismo, trat'ndose de una ley prohiitiva, su infraccin produce la nulidad asoluta del negocio que
la contraviene, por mandato de los art"culos .=, .;@@ y .@-8 del &. &ivil. Esta sancin aparece m's
conforme con los principios generales de la clasificacin de las leyes, pues el art"culo .>/; inciso final, no
permite a la mujer enajenar por s" sola sus ienes inmueles ajo ning!n pretexto+ (&orte de &oncepcin,
sentencia de 8- de septiemre de .<<;, causa rol .;5<;). La misma sentencia agreg que +la mujer que
interviene en el contrato nulo por falta de concurrencia de su marido no puede menos que saer que es
casada y por lo mismo est' impedida de demandar la nulidad asoluta del negocio que celer en estas
condiciones+.
306
El fallo tiene un comentario favorale de los profesores Hamn 2om"ngue6 :enavente y Hamn
2om"ngue6 7guila, quienes expresan que comparten la tesis de la nulidad asoluta, por varias ra6ones*
a) la regla de la nulidad relativa del art"culo .>/> no cae aplicarla, porque dicha norma sanciona con
nulidad relativa la falta de cumplimiento de requisitos del art"culo .>/;, pero el inciso final del art"culo
.>/;, no estalece requisito alguno, +sino una enf'tica orden* la mujer no puede celerar actos de
enajenacin, gravamen o arrendamiento de sus ienes ra"ces. )lo puede hacerlo en la hiptesis del
art"culo .;/ (dee entenderse .0-, con el camio de numeracin que introdujo la ley .<.00/)# ) el
art"culo .>/; contiene requisitos para aquellos casos en que es el marido quien celera el negocio y ese
requisito consiste en contar con la voluntad de la mujer. Luego la nulidad relativa se produce cuando es el
marido quien celere el negocio sin el consentimiento de su mujer. 4ero en el caso que nos preocupa el
acto lo celera la mujer# c) finalmente, la nulidad relativa del art"culo .>/>, est' estalecida en inter%s de
la mujer y no de su marido, +a diferencia de lo que ocurr"a ajo el imperio del antiguo art"culo .@-; que
entend"a conferida la accin de nulidad relativa, por incapacidad de la mujer casada en sociedad
conyugal, al marido, a ella y a sus herederos y cesionarios. 4ues ien 5contin!a el comentario de los
profesores 2om"ngue65 si ahora la nulidad relativa del art"culo .>/> se concede a la mujer, no es posile
307
aplicarla para el caso en que sea ella quien enajene sus ienes sin intervencin del marido, porque se
dar"a el asurdo de que quien concurre en el vicio ser"a el titular de la accin...+.
F%ndamento de esta administracin
La ra6n de esta situacin no es, la incapacidad de la mujer, ya que %sta, desde la entrada en
vigencia de la Ley .-.-=8, es plenamente capa6. El fundamento seg!n Hen% Hamos y 4alo Hodr"gue6
deemos uscarlo en el hecho de que los frutos de los ienes propios de la mujer ingresan al haer
asoluto de la sociedad conyugal (art. .>8/ ,D 8) y por ello son administrados por el marido, o en otras
palaras la mujer pierde la administracin de su ienes propios porque el marido adquiere un derecho
legal de goce respecto de todos esos ienes.
Fac%ltades del marido en esta administracin
Las facultades que tiene el marido en la administracin de estos ienes son m's limitadas que
308
respecto de los ienes sociales. Ello se explica, pues aqu" est' administrando ienes ajenos.

Limitaciones a las fac%ltades del marido en esta administracin
Las limitaciones a la administracin del marido dicen relacin con los siguientes actos*
l. 7ceptacin o repudiacin de una herencia o legado#
8. 7ceptacin o repudiacin de una donacin#
0. ,omramiento de partidor en ienes que tiene inter%s la mujer.
;. 4rovocacin de la particin en ienes en que tiene inter%s la mujer.
/. Enajenacin de los ienes mueles de la mujer que el marido est% o pueda estar oligado a
restituir en especie.
@. 7rriendo o cesin de la tenencia de ienes ra"ces m's all' de / u - aos, seg!n se trate de
predios uranos o r!sticos.
309
>. Enajenacin o gravamen de los ienes ra"ces de la mujer.
(. Aceptacin o rep%diacin de %na herencia o le!ado deferida a la m%-er.
La ley .<./-/ introdujo un inciso final al art"culo .88/, que contiene esta limitacin* EEl marido
requerir' el consentimiento de la mujer casada ajo el r%gimen de sociedad conyugal para aceptar o
repudiar una asignacin deferida a ella. Esta autori6acin se sujetar' a lo dispuesto en los dos !ltimos
incisos del art"culo .>;<F.
La sancin para el caso que el marido omita esta exigencia es indudalemente la nulidad relativa
de esa aceptacin o repudiacin, por tratarse de la omisin de un requisito estalecido en favor de la
mujer.
). Aceptacin o rep%diacin de %na donacin hecha a la m%-er.
310
Hequiere tami%n del consentimiento de %sta en atencin a lo dispuesto en el art"culo .;..
inciso final* ELas reglas dadas sore la valide6 de la aceptacin y repudiacin de herencias o legados se
extienden a las donacionesF.
*. 'om,ramiento de partidor en ,ienes en 2%e tiene inter<s la m%-er.
Esta limitacin est' contemplada en el art"culo .08@. 2ice el inciso .D* +)i alguno de los
coasignatarios no tuviere la lire disposicin de sus ienes, el nomramiento de partidor, que no haya
sido hecho por el jue6, deer' ser aproado por %ste+. 9 agrega en el inciso 8D* +)e except!a de esta
disposicin la mujer casada cuyos ienes administra el marido# bastar en tal caso el consentimiento de
la mujer, o el de la justicia en susidio+.
)i se incumple esta regla hay nulidad relativa, por tratarse de la omisin de un requisito que dice
relacin con el estado o calidad de las partes.
311
2e acuerdo a lo que se acaa de sealar, cuando es el marido quien pide el nomramiento de
partidor en ienes de su mujer dee hacerlo con el consentimiento de %sta. La pregunta que cae
formular es si la mujer puede por s" sola, solicitar el nomramiento de partidor. 7 juicio de Hamos ello es
perfectamente posile dado que desde que entr en vigencia de la ley ,D l-.-=8, es plenamente capa6
para intentar acciones judiciales y es saido que la solicitud de designacin de partidor es la forma de
hacer efectiva la accin de particin.
.. Pro"ocacin de la particin de ,ienes en 2%e tiene inter<s la m%-er.
2e acuerdo al art"culo .088 quienes administran ienes ajenos por disposicin de la ley, no podr'n
proceder a la particin de las herencias o de los ienes ra"ces en que tengan parte sus pupilos, sin
autori6acin judicial (inc .D). El inciso 8D contempla la situacin especial de la mujer casada* +4ero el
marido no har' menester esta autori6acin para provocar la particin de los ienes en que tenga parte
su mujer* le bastar el consentimiento de su mujer, si esta fuera mayor de edad y no estuviere
312
imposiilitada de prestarlo, o el de la justicia en susidio+.
2ee tenerse presente que esta limitacin rige para +provocar+ la particin. 4or ello no opera si la
particin se hace de com!n acuerdo, en conformidad al art"culo .08/, pues en tal caso el marido no est'
+provocando+ la particin. (ampoco rige la limitacin si la particin la pide otro comunero.
La sancin a la falta de consentimiento de la mujer es la nulidad relativa (art. .@-8 inc. final en
relacin con el art. .0;-).
La mujer seg!n Hamos puede pedir por s" sola la particin de los ienes en que tenga inter%s.
Llega a esta conclusin en atencin a las ra6ones dadas para el nomramiento de partidor.
0. Ena-enacin de ,ienes m%e,les 2%e el marido est< o p%eda estar o,li!ado a restit%ir en
especie.
313
Esta limitacin est' contenida en el art"culo .>//* +4ara enajenar o gravar otros ienes de la mujer
que el marido est% o pueda estar oligado a restituir en especie, astar' el consentimiento de la mujer,
que podr' ser suplido por el jue6 cuando la mujer estuviere imposiilidad de manifestar su voluntad+.
&uando la norma hala de +otros ienes+ hay que entenderlo en relacin con lo que se dice en el
art"culo anterior, que est' referido a los ienes inmueles. 2e consiguiente, est' claro que estos +otros
ienes+ son mueles.
El art"culo .>//, se refiere a dos situaciones diferentes* a) enajenacin de ienes mueles que el
marido est% oligado a restituir en especie# y ) enajenacin de ienes mueles que el marido pueda
estar oligado a restituir en especie.
a) El marido est7 o,li!ado a restituir en especie, los ienes mueles de la mujer que fueron
exclu"dos de la sociedad conyugal en conformidad al art"culo .>8/ ,D ; inciso 8D.
314
) El marido p%ede estar o,li!ado a restituir en especie aquellos ienes mueles que la mujer
aporta en las capitulaciones matrimoniales al matrimonio, deidamente tasados para que el marido se los
restituya en especie o en valor a eleccin de la mujer. (al estipulacin en las capitulaciones
matrimoniales parece perfectamente l"cita, de acuerdo al art"culo .>.>.
)i la mujer no prestare su consentimiento para la enajenacin de estos ienes, tal enajenacin
adolecer"a de nulidad relativa, seg!n lo estalece el art"culo .>/>. 9 podr"a ser alegada por la mujer, sus
herederos o cesionarios, en el pla6o que esa misma disposicin contempla.
4. Arrendamiento o cesin de la tenencia de ,ienes races de la m%-er# por m7s de 0 % J a5os
se!8n se trate de predios %r,anos o r8sticos.
Esta situacin est' tratada en el art"culo .>/@* +)in autori6acin de la mujer, el marido no podr' dar
en arriendo o ceder la tenencia de los predios r!sticos de ella por m's de ocho aos, ni los uranos por
m's de cinco, inclu"das las prrrogas que huiere pactado el marido+.
315
Mn uen ejemplo de acto que ceda la tenencia es el contrato de comodato.
El inciso 8D del art"culo .>/@, agrega que +es aplicale a este caso lo dispuesto en los incisos >D y
-D del art"culo .>;<+. La referencia al inciso >D significa que la autori6acin de la mujer dee ser
espec"fica, y por escrito y que se entiende dada si interviene expresa y directamente, de cualquier modo,
en el contrato. Juiere decir tami%n, que la mujer puede dar su autori6acin personalmente o por medio
de mandatario especial cuyo mandato conste por escrito. 9 la referencia al inciso -D implica que en caso
de impedimento o de imposiilidad de la mujer para prestar su autori6acin, opera la autori6acin judicial
susidiaria. 7lgunos critican esto en orden a que no resulta lgica la autori6acin supletoria de la justicia
en el caso de negativa de la mujer desde que, despu%s de todo, se trata de ienes ra"ces de ella. Hamos
no comparte tal cr"tica pues es cierto que se trata de ienes ra"ces de la mujer, pero de no arrendarse, el
perjuicio es de la sociedad conyugal, ya que las rentas de arriendo ingresan al activo asoluto de esa
sociedad conyugal (art. .>8/ ,D 8).
316
La sancin al incumplimiento de esta norma es la inoponiilidad para la mujer de los contratos de
arrendamiento o de aquellos en que se cede la tenencia, en lo que excedan de los / u - aos. 7s" lo dice
el art"culo .>/>, inciso .D, parte final. El inciso 8D agrega que la accin de inoponiilidad le corresponde a
la mujer, herederos o cesionarios.
A. Ena-enacin o !ra"amen de ,ienes races propios de la m%-er.
Esta situacin est' tratada en el art"culo .>/;* +,o se podr'n enajenar ni gravar los ienes ra"ces
de la mujer, sino con su voluntad+ (inc. .D).
El inciso 8D del art"culo .>/; estalece que* +la voluntad de la mujer deer' ser espec"fica y
otorgada por escritura p!lica, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto.
4odr' prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que conste de escritura p!lica+.
,o requiere la norma mayor comentario, puesto que casi es copia de la del art"culo .>;< ya
317
estudiada. 2eer' s" tenerse presente que, en este caso, el mandato deer' constar siempre por
escritura p!lica.
El inciso 0D del art"culo .>/; estalece que* +4odr' suplirse por el jue6 el consentimiento de la
mujer cuando %sta se hallare imposi,ilitada de manifestar su voluntad+. )e destaca +imposiilitada+ para
destacar que si la mujer se opone, no cae la autori6acin judicial supletoria, porque la disposicin no la
contempla. 9 es lgico porque despu%s de todo, se trata de un ien de la mujer.
7utori6acin supletoria de la justicia para el caso que el marido se oponga a la enajenacin de un
ien propio de la mujer
El art. .0- is dice que +)i el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o a celerar
un contrato respecto de un ien propio de la mujer, el jue6 podr' autori6arla para actuar por s" misma,
previa audiencia a la que ser' citado el marido+ (la Ley .<.<@-, sore (riunales de 3amilia, dio a esta
norma este texto). 2e manera que si la mujer quiere enajenar o gravar un ien ra"6 propio, y el marido se
318
opone, puede recurrir a la justicia, para que %sta lo autorice.
7l orar la mujer autori6ada por la justicia por negativa del marido, +slo oligar' sus ienes
propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los art"culos ./=, .@@ y .@>, mas no
oligar' el haer social ni los ienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del eneficio que la
sociedad o el marido huieren reportado del acto+ (art. .0- is, inc. 8D).
)i el marido est' impedido para dar la autori6acin (impedimento que no sea de larga o indefinida
duracin, pues en caso contrario entran a operar las reglas de la administracin extraordinaria) la mujer
puede solicitar autori6acin al jue6, que la dar' con conocimiento de causa, si de la demora se siguiere
perjuicio. En este caso, la mujer +oliga al marido en sus ienes y en los sociales de la misma manera
que si el acto fuera del marido# y oliga adem's sus ienes propios, hasta concurrencia del eneficio
particular que reportare del acto+ (art. .0- incisos 8D y 0D).
El marido es quien reali6a la enajenacin
319
,o ostante tratarse de ienes propios de la mujer, quien comparece enajenando o gravando es el
marido en su condicin de administrador de los ienes de su mujer. Esta !ltima slo presta su
consentimiento en los t%rminos que seala el art"culo .>/;.
2e acuerdo a lo que se acaa de decir, deer' dejarse claramente estalecido que el marido
comparece como administrador de los ienes de su mujer. )er"a errneo expresar que concurre en
representacin legal de su mujer, porque esa representacin ces con la ley ,D .-.-=8, ya que siendo la
mujer plenamente capa6 no requiere de representante legal. 4or ello, esa ley modific el art"culo ;0
eliminando al marido como representante legal de su mujer.
)ancin a la falta de autori6acin de la mujer
La enajenacin o gravamen de los ienes ra"ces propios de la mujer, sin su consentimiento, trae
consigo su nulidad relativa. 7s" lo estalece el art"culo .>/>, disposicin que agrega que la accin de
320
nulidad compete a la mujer, sus herederos o cesionarios# que el cuadrienio para impetrarla se contar'
desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus
herederos# y que, en ning!n caso, se podr' pedir la declaracin de nulidad pasados die6 aos desde la
celeracin del acto o contrato.
Casos en 2%e la m%-er d%rante la sociedad cony%!al p%ede cele,rar actos so,re s%s
,ienes propios administrados por el marido.
2ice el art. .>/; inciso final* ELa mujer, por su parte, no podr' enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los ienes de su propiedad que administre el marido, sino en los
casos de los artculos +)4 y +)4 bisF. Hespecto de estas dos situaciones de excepcin vale lo dicho al
estudiar la enajenacin o gravamen de los ienes ra"ces propios de la mujer.
321
ADMI'I6&RACI9' E=&RAORDI'ARIA DE LA 6OCIEDAD CO':/$AL
El art"culo .0-, en su inciso .D seala que +si por impedimento de larga o indefinida duracin,
como el de interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin
del marido, se oservar' lo dispuesto en el p'rrafo ;D del ("tulo 2e la )ociedad conyugal+. 9 el p'rrafo ;D
del ("tulo de la )ociedad &onyugal, trata +2e la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal+.
Juiere decir entonces, que la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal es la que procede en
los casos en que por incapacidad o larga ausencia del marido %ste no puede ejercerla.
Est' tratada, en el p'rrafo ;D del ("tulo KKBB del Liro BC, art"culos .>/- y siguientes del &digo.
La primera de estas normas dice* +La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga
ausencia de %ste sin comunicacin con su familia, huiere sido nomrada curadora del marido, o
curadora de sus ienes, tendr' por el mismo hecho la administracin de la sociedad conyugal+.
+)i por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curadur"as a otra persona, dirigir'
322
el curador la administracin de la sociedad conyugal+.
La administracin extraordinaria ha sido definida como +la que ejerce la mujer como curadora del
marido o de sus ienes por incapacidad o ausencia de %ste, o un tercero en el mismo caso+ (7rturo
7lessandri).
Lo que tipifica la administracin extraordinaria es que la ejer6a un curador del marido o de sus
ienes, que puede o no puede ser la mujer. Lo normal ser' que la curadora sea la mujer y por ello le
corresponda la administracin extraordinaria.
Casos en 2%e tiene l%!ar la administracin e1traordinaria.
(iene lugar cuando se le ha designado curador al marido lo que puede ocurrir por alguna de las
siguientes ra6ones*
323
.. 4or ser menor de .- aos#
8. 4or haer sido declarado en interdiccin por demencia, prodigalidad o sordomude6 (previo a ello
tendr' que existir la resolucin judicial que declare la interdiccin)# y
0. 4or encontrarse ausente, en los t%rminos del art"culo ;>0.
La administracin e1traordinaria no re2%iere de decreto -%dicial 2%e la confiera.
&umplidos los requisitos reci%n sealados, y discernida la curatela, (el discernimiento supone que
se ha rendido la fian6a o caucin y reali6ado el inventario solemne* art. 0>;), el curador asume la
administracin extraordinaria de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial.
Casos en 2%e la administracin e1traordinaria le corresponde a la m%-er.
324
Ello ocurre cuando ha sido designada curadora de su marido, situacin que puede darse respecto
del marido*
.. 2emente (art"culos ;@8 ,D ., ;@0 y .>/-)#
8. )ordomudo (art. ;>= en relacin con art"culos ;@8 ,D ., ;@0 y .>/-)#
0. Aenor de edad, desde que ninguna norma incapacita a la mujer para ser curadora de su marido en
este caso# y
;. 7usente (art"culo ;>/, en relacin con art"culos -0, ;@8 ,D ., ;@0 y .>/-).
Casos en 2%e la administracin e1traordinaria corresponde a %n tercero.
La administracin extraordinaria va a corresponder a un tercero, cuando sea designado curador
325
del marido, lo que puede ocurrir en alguno de los siguientes supuestos*

.. En el caso de incapacidad o excusa de la mujer para servir ella el cargo de curadora de su marido
(art. .>/- inciso 8D)#
8. &uando el marido est' declarado en interdiccin por disipacin, pues ning!n cnyuge puede ser
curador del otro declarado disipador (art. ;/=).
Derecho de la m%-er 2%e no 2%isiere as%mir la administracin e1traordinaria.
)i la mujer no deseare o no pudiere asumir la administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal, ella va a corresponder a un tercero* al curador que se designe al marido. La ley ha supuesto
que ello pueda incomodar a la mujer desde que ser' este tercero, como administrador de la sociedad
conyugal, el que administrar' incluso los ienes propios de la mujer. 4or ello, el art"culo .>@8, la faculta
para pedir en este caso, la separacin judicial de ienes.
326
Fac%ltades con 2%e se e-erce la administracin e1traordinaria de la sociedad cony%!al.
4ara estudiar las facultades con que se reali6a la administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal, es necesario distinguir si la administracin la tiene un tercero# o la tiene la mujer.
Administracin e1traordinaria por %n tercero
&uando la administracin extraordinaria la tiene un tercero, se trata simplemente de un curador que
est' administrando ienes ajenos y por ello, no la ejerce de acuerdo con este p'rrafo ;D del t"tulo KKBB del
&digo &ivil sino en conformidad a las reglas propias de los tutores y curadores, estalecidas en el t"tulo
KKB del Liro B, art"culos 0<= al ;8>, y en los art"culos ;-> al ;<= en el caso del marido ausente.
Administracin e1traordinaria hecha por la m%-er
327
&uando la administracin la tiene la mujer (no ostante que como hemos visto la va a tener por ser
curadora del marido), no se aplican las reglas de la curadur"a de ienes, sino las especiales
contempladas en el Liro BC, t"tulo KKBB, p'rrafo ;D, art"culos .>/<, .>@= y .>@.. 2e acuerdo a estas
reglas es necesario hacer una nueva distincin*
.. 7dministracin de los ienes sociales# y
8. 7dministracin de los ienes propios del marido.
(. Administracin de los ,ienes sociales

La regla est' contenida en el inciso .D del art"culo .>/<* +La mujer que tenga la administracin de
la sociedad, administrar' con iguales facultades que el marido+.
Las limitaciones que tiene la mujer en esta administracin, son las siguientes*
328
.. 4ara enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar ienes ra"ces sociales,
requiere de autori6acin judicial con conocimiento de causa (art. .>/< inciso 8D).
8. 4ara disponer entre vivos a t"tulo gratuito de los ienes sociales, requiere de autori6acin judicial,
dada con conocimiento de causa (art. .>/< inciso 0D). ,tese que la limitacin se refiere a los +ienes
sociales+ en general, por lo que quedan comprendidos tanto los mueles como inmueles. ,o se
requiere, sin emargo, de la autori6acin, para hacer donaciones de poca monta, atendidas las fuer6as
del haer social (art. .>/< inciso 0D, parte final, en relacin con el art"culo .>0/).
0. 4ara constituirse en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorgar cualquier otra caucin respecto
de terceros, requiere tami%n de autori6acin judicial con conocimiento de causa (art. .>/< inciso @D).
;. 4ara dar en arriendo o ceder la tenencia de ienes ra"ces sociales, por m's de cinco u ocho aos
seg!n se trate de predios uranos o r!sticos, respectivamente, la mujer requiere de autori6acin judicial,
previa informacin de utilidad (art. .>@.).
329
6ancin para el caso 2%e la m%-er realice al!%nos de los actos reci<n se5alados#
prescindiendo de la a%tori3acin -%dicial
En los casos . y 8, la sancin es la nulidad relativa, correspondiendo la accin al marido, sus
herederos o cesionarios y corriendo el cuadrienio para pedir la nulidad desde que ocurri el hecho que
motiv la curadur"a, no pudiendo demandarse la nulidad en ning!n caso pasados die6 aos desde la
celeracin del acto o contrato (art. .>/< inciso ;D y /D).
En el caso 0, la sancin es que la mujer que otorga esas cauciones en eneficio de terceros, slo
oliga sus ienes propios y los que administra en conformidad a los art"culos ./=, .@@ y .@>. ,o oliga
los ienes sociales (art. .>/< inciso @D).
3inalmente, en el caso de contratos de arriendo o que impliquen la cesin de la tenencia de un
ien inmuele por pla6os superiores a los indicados, sin autori6acin judicial, la sancin es la
330
inoponiilidad al marido o sus herederos de esos contratos m's all' de los pla6os indicados (art. .>@.
inciso .D, parte final).
>ienes 2%e o,li!a la m%-er administradora de la sociedad cony%!al
El art"culo .>@= seala que +todos los actos y contratos de la mujer administradora, que no le
estuvieren vedados por el art"culo precedente, se mirar'n como actos y contratos del marido, y oligar'n
en consecuencia a la sociedad y al marido# salvo en cuanto apareciere o se proare que dichos actos y
contratos se hicieron en negocio personal de la mujer+.
). Administracin de los ,ienes propios del marido
Hespecto de la administracin de los ienes propios del marido, la mujer los administrar' de
331
acuerdo a las reglas dadas para las curadur"as. 7s" lo estalece el art"culo .>/< inciso final.
La m%-er de,e rendir c%entas de s% administracin
La mujer como administradora de la sociedad conyugal, dee rendir cuentas de su administracin
desde que est' actuando en su car'cter de curadora del marido o de los ienes de aqu%l. 4or ello y de
acuerdo al art"culo ;./ dee, igual que cualquier otro tutor o curador, rendir cuenta.
&<rmino de la administracin e1traordinaria
2e acuerdo al art"culo .>@0* +cesando la causa de la administracin extraordinaria de que halan
los art"culos precedentes, recorar' el marido sus facultades administrativas, previo decreto judicial+.
DI6OL/CI9' DE LA 6OCIEDAD CO':/$AL
332
La sociedad conyugal, se disuelve por las causales contempladas en el art"culo .>@;. Las
causales son taxativas# no pueden las partes estalecer otras*
.. 4or la muerte natural de uno de los cnyuges#
8. 4or el decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los ienes del cnyuge
desaparecido#
0. 4or la sentencia de separacin judicial#
;. 4or la sentencia de separacin de ienes#
/. 4or la declaracin de nulidad del matrimonio#
@. 4or la sentencia que declara el divorcio#
>. 4or el pacto de participacin en los gananciales# y
-. 4or el pacto de separacin total de ienes.
Clasificacin de las ca%sales
333
Estas causales se pueden clasificar en dos grupos*
a) 7quellas en que la sociedad conyugal se disuelve por v"a de consecuencia, por haerse
extinguido el matrimonio. 7s" acontece con las causales ., / y @# y
) 7quellas otras en que la sociedad conyugal, se extingue por v"a principal, lo que significa que
termina no ostante continuar el matrimonio (causales 8, 0, ;, > y -).
La distincin es importante, porque cuando se extingue por v"a principal, los cnyuges contin!an
casados en r%gimen de separacin total de ienes.
(. M%erte nat%ral de %no de los cny%!es.
La muerte natural de uno de los cnyuges, constituye la forma normal de disolver el matrimonio y,
334
por v"a de consecuencia, la sociedad conyugal.
&uando el art. .>@; ,D . dice que la sociedad conyugal termina por Ela disolucin del matrimonioF
hay que entender que se est' refiriendo a la muerte natural, pues la muerte presunta est' en el numeral
8D y la nulidad est' en el numeral ;D. Goy con la ley .<.<;> puede decirse que tami%n en el n!mero . se
incluye el divorcio.
). Decreto 2%e concede la posesin pro"isoria o definiti"a de los ,ienes del cny%!e
desaparecido.
&uando desaparece una persona, sin que se tengan noticias de su paradero, se puede solicitar
judicialmente la muerte presunta. Gay que distinguir tres etapas en relacin con la suerte que siguen los
ienes*
a) Etapa del simple desaparecimiento, mera ausencia (/ aos contados desde la fecha de las
335
!ltimas noticias o @ meses en los casos de los n!meros @, > y - del art"culo -.)#
) Etapa del decreto de posesin provisoria de los ienes del desaparecido# y
c) Etapa del decreto de posesin definitiva.
La sociedad conyugal se disuelve normalmente, con el decreto que concede la posesin
provisoria de los ienes del desaparecido. 7s" lo dice el art"culo -;, en su primera parte* +En virtud del
decreto de posesin provisoria, terminar' la sociedad conyugal o el r%gimen de participacin en los
gananciales, seg!n cual huiere haido con el desaparecido...+. Gemos dicho que esta es la situacin
normal y ello, porque, por excepcin, en algunos casos no se concede la posesin provisoria sino
directamente la posesin definitiva.
El matrimonio termina por la muerte presunta en los casos del art. ;0 de la nueva Ley de
Aatrimonio &ivil.
336
*. 6entencia de separacin -%dicial.
Esta causal est' contemplada en el art"culo .>@; ,D 0, en el texto dado por la ley .<.<;>, y en el
art"culo 0; de la actual Ley de Aatrimonio &ivil* E4or la separacin judicial termina la sociedad conyugal o
el r%gimen de participacin en los gananciales que huiere existido entre los cnyugesSF.
El art"culo ;= de la Ley de Aatrimonio &ivil estalece que Ela reanudacin de la vida en com!n,
luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participacin en los gananciales, pero
los cnyuges podr'n pactar este !ltimo r%gimen en conformidad con el art"culo .>80 del &digo &ivilF.
El art"culo .>- del &digo &ivil, en el texto dado por la ley .<.<;>, expresa que E7 la separacin
judicial se aplicar' lo dispuesto en los art"culos .@= y .@/F. La referencia al art"culo .@/ significa que la
separacin es irrevocale y no podr' quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni por resolucin
judicial.
337
.. 6entencia de separacin total de ,ienes.
Esta causal tami%n est' contemplada en el art"culo .>@; ,D 0. 4or su parte el art"culo ./-
estalece que +Mna ve6 decretada la separacin, se proceder' a la divisin de los gananciales y al pago
de las recompensas...+.
En conformidad al art"culo .@/ Ela separacin efectuada en virtud de decreto judicial o por
disposicin de la ley es irrevocale y no podr' quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges, ni por
resolucin judicialF.
0. 6entencia 2%e declara la n%lidad del matrimonio.
Est' estalecida en el art"culo .>@; ,D ;. Esta situacin se va a producir !nicamente cuando el
matrimonio que se anula sea putativo, pues en caso contrario 5matrimonio simplemente nulo5 las partes
338
en virtud del efecto propio de la nulidad (art. .@->) vuelven al estado anterior al matrimonio, con lo que
viene a resultar que como no huo matrimonio, no huo tampoco sociedad conyugal y, por ello, mal
podr"a disolverse.
4. 6entencia de di"orcio.
La sentencia firme de divorcio al poner t%rmino al matrimonio (art. ;8 ,D ; de la Ley de Aatrimonio
&ivil), ha pasado a ser causal de disolucin de la sociedad conyugal.
A. Pacto de participacin en los !ananciales# cele,rado en conformidad al &it%lo ==IICA del
Li,ro C%arto.
Esta causal fue introducida por la ley .<.00/.
En conformidad al art"culo .><85l inc. 8D, los cnyuges pueden, con sujecin a lo dispuesto en el
339
art"culo .>80, sustituir el r%gimen de sociedad conyugal por el r%gimen de participacin en los
gananciales.
&on anterioridad a la ley .<.00/, el ojetivo !nico del pacto del art"culo .>80, era la sustitucin
del r%gimen de sociedad conyugal por el de separacin total de ienes. Goy, sirve tami%n para
reempla6ar el r%gimen de sociedad conyugal por el de participacin en los gananciales. 9 no hay otra
forma de hacerlo que cumpliendo con las solemnidades y requisitos que esta norma estalece y que
veremos en el n!mero siguiente.
En la misma escritura en que se pacte la participacin en los gananciales, los cnyuges pueden
proceder a liquidar la sociedad conyugal o celerar otros pactos l"citos (art. .>80 inc. 0D).
J. Pacto de separacin total de ,ienes cele,rado en conformidad al artc%lo (A)*.
Esta causal de disolucin est' contemplada en el art"culo .>@; ,D /.
340
Efectos de la disol%cin de la sociedad cony%!al
2isuelta la sociedad conyugal, se producen los siguientes efectos*
.. )e genera entre los cnyuges o, en su caso, entre el cnyuge soreviviente y los herederos del
fallecido, un estado de indivisin#
8. Jueda fijado irrevocalemente el activo y el pasivo social#
0. &esa el derecho de goce que la sociedad ten"a sore los ienes de los cnyuges#
;. 2eer' procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal# y
341
/. La mujer que no huiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales, puede
hacerlo ahora.
6e !enera %na com%nidad entre los cny%!es o# en s% caso# entre el cny%!e
so,re"i"iente y los herederos del fallecido.
La sociedad conyugal no constituye una comunidad, entre otras ra6ones, porque la comunidad se
viene a producir al momento de su disolucin. 9 en efecto as" es, extinguida la sociedad conyugal, se
forma una comunidad entre los cnyuges o, si la sociedad se ha disuelto por muerte de uno de ellos,
entre el soreviviente y los herederos del difunto. Es una comunidad a t"tulo universal, pues recae sore
un patrimonio, con un activo y un pasivo. En el activo se contienen todos los ienes que eran sociales
incluyendo los ienes reservados, los frutos de las cosas que administraa la mujer de acuerdo a los
art"culos .@@ y .@> y lo que huiere adquirido con esos frutos# y en el pasivo, todas las deudas sociales,
inclu"das las deudas contra"das por la mujer en su patrimonio reservado. )in emargo, si la mujer
renuncia a los gananciales, el activo y el pasivo de su patrimonio reservado no ingresa a la comunidad
342
(art. ./= inciso >D).
El marido mientras estuvo vigente la sociedad conyugal administr, con amplios poderes, los
ienes sociales. 4ero producida la disolucin, esta situacin camia, pues al generarse una comunidad,
los ienes que la integran son administrados por todos los comuneros, de acuerdo a lo estalecido en los
art"culos 80=/ y 8=-.. 2e aqu" el adagio tan conocido que el marido vive como dueo y muere como
socio.
Fi-acin del acti"o y pasi"o sociales.
2isuelta la sociedad conyugal queda definitivamente fijado el activo y el pasivo social.
El activo queda integrado por todos los ienes que eran sociales al momento de producirse la
disolucin. 2e consiguiente, los ienes que cualquiera de los cnyuges pueda adquirir con posterioridad,
no integran la comunidad sino que pertenecen al que lo adquiri.
343
,o ostante, si el nuevo ien se adquiere en el per"odo que media entre la disolucin y la
liquidacin de la sociedad conyugal, la ley presume 5presuncin simplemente legal5 que el ien fue
adquirido con ienes sociales, por lo que el cnyuge adquirente deer' la correspondiente recompensa a
la sociedad. Esta situacin fue estalecida por la Ley .-.-=8, que agreg dos incisos finales al art"culo
.>0< que dicen lo siguiente* +)e presume que todo ien adquirido a t"tulo oneroso por cualquiera de los
cnyuges despu%s de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se ha adquirido con ienes
sociales+ (inc. @D). +El cnyuge deer' por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruee
haerlo adquirido con ienes propios o provenientes de su sola actividad personal+ (inc. >D).
En cuanto al pasivo, queda tami%n fijado al momento de la disolucin y lo integran las deudas
que a ese momento eran sociales y las que huiere contra"do la mujer en su patrimonio reservado (salvo
que renuncie a los gananciales). Las deudas que un cnyuge contraiga posteriormente son personales
suyas y slo podr'n perseguirse en los derechos que le corresponden en los ienes comunes. 4or ello,
si por una deuda de este tipo, se emargaren ienes comunes, el otro cnyuge (o sus herederos) podr'
344
plantear la correspondiente tercer"a de dominio, para que se restringa el emargo a la cuota que
corresponda (H.2.$., (. 80, )ec. .N, p. /.>).
Dis%elta la sociedad# cesa el derecho de !oce so,re los ,ienes propios de cada cny%!e.
Cigente la sociedad conyugal, ingresan al activo asoluto, los frutos de los ienes propios de
cada cnyuge (art"culo .>8/ ,D 8). )in emargo, ello camia con la disolucin. 2ice el art"culo .>>8* +Los
frutos pendientes al tiempo de la restitucin, y todos los perciidos desde la disolucin de la sociedad,
pertenecer'n al dueo de las respectivas especies+ (inc. .D). Esta disposicin sigue el mismo criterio
adoptado en el usufructo, art"culo >-.. La norma del art"culo .>>8, slo es aplicale a los frutos naturales.
Hespecto de los frutos civiles, la regla a aplicar es el art"culo ><=, que si ien est' estalecida en el
usufructo es de aplicacin general* +Los frutos civiles pertenecer'n al usufructuario d"a por d"a+. 4or ello,
si la sociedad se disuelve un d"a ./ de agosto, por ejemplo, la renta de arriendo de un ien ra"6 propio de
uno de los cnyuges, se reparte de la forma siguiente* la correspondiente a los primeros quince d"as,
ingresa la masa com!n# la proveniente de los !ltimos ./ d"as, incrementa el haer del cnyuge dueo.
345
Dis%elta la sociedad cony%!al# de,e procederse a s% li2%idacin.
La ley no oliga a la inmediata liquidacin# se puede permanecer en la indivisin todo el tiempo
que se desee, sin perjuicio del derecho que asiste a cada comunero para pedir la particin en cualquier
tiempo, de acuerdo al art"culo .0.>. )in emargo, lo recomendale es liquidar en el menor tiempo
posile, con el ojeto de evitar confusiones de car'cter patrimonial. Hecu%rdese que hoy d"a, con la
modificacin de la Ley .-.-=8, se presume 5art"culo .>0< inciso @D5 que los ienes adquiridos por
cualquiera de los cnyuges despu%s de la disolucin y antes de la liquidacin, han sido adquiridos con
ienes sociales, lo que hace recomendale liquidar a la mayor revedad.
Concepto de li2%idacin
)omarriva dice que la liquidacin de la sociedad +es el conjunto de operaciones que tienen por
ojeto estalecer si existen o no gananciales, y en caso afirmativo partirlos por mitad entre los cnyuges,
346
reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cnyuges o que %stos adeuden a la sociedad# y
reglamentar el pasivo de la sociedad conyugal+.
La liquidacin comprende las siguientes operaciones*
.. Bnventario y tasacin de los ienes#
8. 3ormacin del acervo com!n o ruto#
0. 3ormacin del acervo l"quido#
;. 4articin de los gananciales# y
/. 2ivisin del pasivo.
(. In"entario y tasacin de los ,ienes.
Faccin de in"entario
347
El art"culo .>@/ seala que +disuelta la sociedad, se proceder' inmediatamente a la confeccin
de un inventario y tasacin de todos los ienes que usufructuaa o de que era responsale, en el t%rmino
y forma prescritos para la sucesin por causa de muerte+.
La ley quiere que quede constancia de los ienes y deudas que van a ser ojeto de la liquidacin.
Ello para evitar la ocultacin o distraccin de ienes en perjuicio de los cnyuges o de sus herederos y de
los terceros.
Pla3o para practicar el in"entario.
El art"culo .>@/, no fija un pla6o para proceder a la confeccin del inventario. )in emargo, la
expresin +se proceder' inmediatamente a la confeccin de un inventario+, est' demostrando que la
intencin del legislador es que se haga en el menor tiempo posile.
>ienes 2%e de,en in"entariarse.
348
El art"culo .>@/ estalece que el inventario dee comprender +todos los ienes que usufructuaa
o de que era responsale (la sociedad)+. Ello significa que deen inventariarse los ienes sociales, los
ienes propios de cada cnyuge (porque la sociedad usufructuaa de ellos), los ienes reservados (a
menos que la mujer o sus herederos renuncien a los ganaciales), y todos los ienes que a la disolucin
de la sociedad se encontrare en poder del marido o de la mujer, ya que de acuerdo al art"culo .>0< inciso
.D se presumen sociales. 7dem's el inventario dee comprender las deudas sociales y las provenientes
del patrimonio reservado de la mujer (salvo que haya renunciado a los gananciales). ,o quedan
comprendidos los ienes que la mujer administre de acuerdo a los art"culos .@@ y .@>, pero s" los frutos
de esos ienes que siguen la misma suerte que los ienes reservados (arts. .@@ ,D 0 y .@>, en relacin
con el ./=).
Forma de practicar el in"entario.
El art"culo .>@/, seala que el inventario dee hacerse Een el t%rmino y forma prescritos para la
349
sucesin por causa de muerte+. En otras palaras, se est' remitiendo al art"culo .8/0 que, a su turno, se
remite a las normas estalecidas para los tutores y curadores, vale decir a los art"culos 0-8 y siguientes.
2ice el art"culo 0-8* +El inventario har' relacin de todos los ienes ra"ces y mueles de la persona cuya
hacienda se inventar"a, particulari6'ndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consisten en
n!mero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad# sin perjuicio de hacer las explicaciones
necesarias para poner a cuierto la responsailidad del guardador+. El art"culo 0-; agrega que* +2ee
comprender el inventario a!n las cosas que no fueren propias de la persona cuya hacienda se inventar"a,
si se encontraren entre las que lo son# y la responsailidad del tutor o curador se extender' a las unas
como a las otras+. El hecho de sealar ienes en el inventario no constituye pruea de su dominio. 7s" lo
consigna el art"culo 0-/. 3inalmente, si con posterioridad a la confeccin del inventario aparecieren
nuevos ienes, se dee hacer un nuevo inventario (art. 0-0) .
Clases de in"entario.
El inventario puede ser de dos clases* simple o privado y solemne. El inventario solemne es
350
aquel que se efect!a por funcionario competente, previa resolucin judicial, con las solemnidades
previstas en la ley. 7s" lo estalece el art"culo -/- del &digo de 4rocedimiento &ivil. El inventario que no
reuna estos requisitos ser' simple o pri"ado.
O,li!acin de hacer in"entario solemne.
2eer' practicarse inventario solemne cuando entre los participes de gananciales huiere
menores, dementes u otras personas inh'iles para la administracin de sus ienes. 7s" lo estalece el
art"culo .>@@ inciso 8D. En los dem's casos astar' el inventario privado a menos que alguno de los
interesados pida inventario solemne (art. .>@/ en relacin con el art. .8-;).
6ancin c%ando de,iendo hacerse in"entario solemne# slo se hace pri"ado.
La sancin consiste en que la persona responsale de esta omisin dee responder de los
perjuicios que de ella deriven, deiendo procederse, en el menor tiempo, a regulari6ar esta situacin. 7s"
351
est' estalecido en el art"culo .>@@. )on responsales de esta omisin, todos los part"cipes de los
gananciales, salvo naturalmente los propios incapaces, que son los !nicos que pueden reclamar. 9
responden solidariamente de los perjuicios.
Es importante destacar que la omisin del inventario solemne no invalida la liquidacin de la
sociedad conyugal. 7s" ha sido fallado reiteradamente.
Con"eniencia de practicar in"entario solemne.
)i ien slo cuando hay incapaces dee reali6arse inventario solemne, en los dem's casos no da
lo mismo reali6ar uno u otro puesto que el inciso .D del art"culo .>@@ seala que +El inventario y tasacin,
que se huieren hecho sin solemnidad judicial, no tendr' valor en juicio, sino contra el cnyuge, los
herederos o los acreedores que lo huieren deidamente aproado y firmado+. 2e manera que el
inventario simple no es oponile a los acreedores que no lo huieren firmado (Hamos dice que existe
variada y reciente jurisprudencia, que han desechado tercer"as de dominio interpuestas por la mujer,
352
cuando la tercer"a se funda en adjudicaciones hechas en una liquidacin practicada sin inventario
solemne).
7dem's, la mujer para go6ar del eneficio de emolumento, contemplado en el inciso .D del
art"culo .>>>, esto es, para no responder de las deudas de la sociedad sino hasta concurrencia de su
mitad de gananciales, dee proar el exceso que se le cora, mediante inventario, tasaciones u otros
documentos aut/nticos. 7s" pues, para ella es fundamental contar con un inventario solemne.
Distraccin % oc%ltacin dolosa de %n ,ien social.
El art"culo .>@- sanciona al cnyuge o sus herederos que dolosamente ocultaren o distrajeren
alg!n ien de la sociedad, haci%ndolos perder su porcin en la misma cosa y olig'ndolos a restituirla
dolada. (extualmente dice* +7qu%l de los cnyuges o sus herederos que dolosamente huiere ocultado
353
o distra"do alguna cosa de la sociedad, perder' su porcin en la misma cosa y se ver' oligado a
restituirla dolada+.
Ejemplo* el marido oculta .== acciones del :anco de &hile. La sancin ser"a que dicho cnyuge
pierde su derecho a las acciones y est' oligado a restituirlas doladas.

E?cultarF implica esconder la cosa y EdistraerF aprop"'rsela y disponer de ella.
7lessandri estima que la accin que tiene el cnyuge inocente en el caso del art. .>@- prescrie
de acuerdo al art"culo 8/./, por constituir esa disposicin la regla general. En camio, )omarriva, piensa
que por tratarse de un hecho il"cito dee aplicarse el pla6o de prescripcin de ; aos contemplado en el
art"culo 8008. 7 Hamos le parece m's jur"dica esta !ltima posicin.
&asacin de ,ienes.
354
El art"culo .>@/ estalece que +disuelta la sociedad se proceder' inmediatamente a la confeccin
de un inventario y tasacin de todos los ienes...+. 2e manera que no asta con que se inventar"en los
ienes sino que adem's es necesario tasarlos, es decir, fijarles valor.
,aturalmente que los ienes que se deen tasar son los mismos que han sido inventariados, por
lo que en esta parte nos atenemos a lo que dijimos a propsito del inventario. El art"culo .>@/ se remite
en esta materia, a las reglas de la sucesin por causa de muerte# es decir al art"culo .00/. )eg!n esta
norma la tasacin deer' reali6arse por peritos, Esalvo que los coasignatarios hayan leg"tima y
un'nimamente convenido en otra forma, o en que se liciten las especies, en los casos previstos por la
ley+.
4ara hacer la tasacin en forma privada se requiere, seg!n el art"culo .>@@ inc. 8D, que todas las
partes sean plenamente capaces. )in emargo, el &digo de 4rocedimiento &ivil, ha venido a
complementar y modificar lo dicho por el art"culo .00/, al estalecer en el art"culo @/> que +4ara
adjudicar o licitar los ienes comunes, se apreciar'n por peritos nomrados en la forma ordinaria+ (inc.
355
.D). +4odr', sin emargo, omitirse la tasacin, si el valor de los ienes se fija por acuerdo un'nime de las
partes, o de sus representantes, a!n cuando haya entre aqu%llas incapaces, con tal que existan en los
autos antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las partes, o que se trate de ienes mueles,
o de fijar un m"nimo para licitar ienes ra"ces con admisin de postores extraos+ (inc. 8D).
Luego, desde la entrada en vigencia del &digo de 4rocedimiento &ivil, no se requiere de
tasacin solemne aun cuando entre los interesados haya personas incapaces, en los siguientes casos*
a.5 )i slo se trata de liquidar ienes mueles#
.5 &uando en los autos existen antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las partes (es
frecuente que cuando las partes otorgan una escritura de liquidacin, en que adjudican ienes ra"ces se
seale, para justificar el valor que ellos asignan al ien, el aval!o fiscal, insertando al efecto un certificado
de aval!o o el !ltimo recio de contriuciones)# y
356
c.5 &uando slo se trata de fijar un m"nimo para licitar ienes ra"ces con admisin de postores
extraos.
La fuer6a proatoria del inventario y tasacin simples, no es la misma que la del inventario y
tasacin solemnes, pues el art"culo .>@@ seala que +el inventario y tasacin, que se huieren hecho sin
solemnidad judicial, no tendr'n valor en juicio, sino contra el cnyuge, los herederos o los acreedores que
los huieren deidamente aproado y firmado+. El &digo de 4rocedimiento &ivil, en los art"culos -</ y
siguientes, ha reglamentado la forma de hacer la tasacin solemne y si deiendo hacerse tasacin
solemne se hiciere simple, la sancin es la misma estudiada para el caso del inventario, es decir, los
responsales responder'n solidariamente de los perjuicios, sin perjuicio de normali6ar la situacin en el
menor tiempo (art. .>@@).
). Formacin del acer"o com8n o ,r%to.
357
)ore la ase del inventario se dee formar el acervo ruto o com!n, que lo integran todos los
ienes sociales, reservados de la mujer y propios de cada cnyuge que usufructuaa la sociedad
conyugal. )e dee formar tami%n un cuerpo com!n de frutos que incluya los frutos provenientes de los
ienes reci%n indicados y tami%n los frutos de los ienes que la mujer administraa de acuerdo a los
art"culos .@@ y .@>.
*. Formacin del acer"o l2%ido.
Gecho lo anterior, se deen reali6ar las siguientes deducciones, para llegar al acervo l"quido
partile*
a) Hetiro de las especies o cuerpos ciertos que pertene6can a cada cnyuge (art. .>>=).
5 &ada cnyuge, o sus herederos, tienen derecho a sacar del acervo ruto, sus ienes propios,
358
mueles o inmueles, corporales o incorporales.
5 El retiro se efect!a a t"tulo de dueo. Es un simple retiro material. ,o hay adjudicacin porque
%sta supone una comunidad previa, lo que no se da en este caso, pues se trata de ienes que han
pertenecido exclusivamente al cnyuge que ahora los retira.
5 Los ienes se restituyen en el estado en que se encuentran, aprovechando al cnyuge los
aumentos naturales que la cosa ha experimentado (los aumentos deidos a la mano del homre otorgan
a la sociedad una recompensa en contra del cnyuge, que se rige por el art"culo .>;@) y sufriendo sus
deterioros, salvo que se dean a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo caso deer' %ste
resarcirlos (art. .>>.).
5 2een restituirse los ienes con sus frutos pendientes al tiempo de la restitucin y tami%n los
frutos perciidos desde el momento de la disolucin (art. .>>8 inciso .D).
359
5 La ley no fija un pla6o para la restitucin. El art"culo .>>=, inciso 8D, primera parte, slo expresa
que +La restitucin de las especies o cuerpos ciertos deer' hacerse tan pronto como fuere posile
despu%s de la terminacin del inventario y aval!o+.
) Hetiro de los precios, saldos y recompensas que corresponden a cada cnyuge (art. .>>=).
4uede ocurrir que la sociedad adeude recompensas a alguno de los cnyuges o %stos a la
sociedad. Gay, por as" decirlo, una verdadera cuenta corriente entre el cnyuge y la sociedad que ser'
necesario liquidar. Aientras no se haga esta liquidacin no se va a saer si el cnyuge respectivo tiene un
cr%dito que hacer efectivo en la particin, o, a la inversa, si es deudor. 4or la misma ra6n, mientras no se
practique esta operacin, los acreedores de un cnyuge no podr"an emargar el cr%dito que este tiene
contra la sociedad. (ampoco podr"a, el cnyuge exigir el pago de la recompensa mientras no est% hecha
la liquidacin.
En definitiva si practicado el alance, %ste arroja un saldo acreedor para el cnyuge, har' la
360
respectiva deduccin. )i resulta un saldo deudor, quiere decir que %l dee a la sociedad conyugal tal
saldo, por lo que dee acumularlo imaginariamente 5vale decir en valor5 de acuerdo al art"culo .>@<.
Estas deducciones se rigen por las reglas siguientes*
5 Las hace efectiva, pag'ndose directamente con ienes sociales, respet'ndose el siguiente
orden* dinero y ienes mueles y a falta de %stos ienes inmueles. 7s" lo dice el art"culo .>>0* +y las que
consistan en dinero, sea que pertene6can a la mujer o al marido, se ejecutar'n sore el dinero y mueles
de la sociedad, y susidiariamente sore los inmueles de la misma+.
5 Los cnyuges hacen estas deduccciones a t"tulo de acreedores5comuneros, no a t"tulo de
propietarios, como ocurr"a en el retiro de los ienes propios. 4or ello, estos retiros constituyen una
adjudicacin (ya que el pago se ejecuta con ienes que pertenecen en condominio a amos cnyuges). 9
esto es importante para varios efectos* a) porque la nulidad o rescisin de la particin acarrea la nulidad
de estas adjudicaciones# ) porque como toda adjudicacin, %sta es declarativa, no traslaticia de dominio.
361
5 Estos pagos deen hacerse dentro del ao siguiente a la terminacin del inventario y aval!o,
pla6o que puede ampliarse o restringirse por el partidor (art. .>>= inc. 8D).
5 Hespecto de estos retiros, la ley otorga a la mujer algunos eneficios especiales* a) Le permite
hacer estas deducciones antes que el marido (art. .>>0 inc. .D)# ) )i los ienes sociales fueren
insuficientes, podr' hacer efectivo su cr%dito sore los ienes propios del marido, elegidos de com!n
acuerdo o, a falta de acuerdo, por el partidor (art .>>0 inc. 8D). En este caso, no hay adjudicacin sino
una dacin en pago (t"tulo traslaticio)# y c) La mujer es respecto de su marido una acreedora que go6a de
un privilegio de cuarta clase (art. 8;-. ,D 0).
c) 2educcin del pasivo social.
2el acervo ruto podr' deducirse tami%n el pasivo social. )e Ipodr7I deducir el pasivo del
acervo ruto, porque ello no es oligatorio para las partes, pudiendo si as" lo desean, prescindir del
362
pasivo y repartir slo el activo. El art"culo .>>; seala que +estalecidas las antedichas deducciones 5y
entre estas no est' el pasivo5 el residuo se dividir' por mitad entre los cnyuges+. )i al momento de la
liquidacin no se reaja el pasivo, los acreedores sociales podr'n de todas formas hacer efectivos sus
cr%ditos en la forma dispuesta en los art"culos .>>> a .>><.
Lo conveniente es considerar el pasivo al momento de hacer la liquidacin, resolvi%ndose qu%
deudas soportar' cada cnyuge.
.. Reparto de los !ananciales.
Mna ve6 que se hacen las operaciones anteriores el resto se dee dividir por mitad entre los
cnyuges. 7s" lo estalece el art"culo .>>;.
Gay, sin emargo, algunas excepciones a la regla de reparto por mitad de los gananciales. Ello
ocurre en los casos siguientes*
363
.. &uando huiere haido ocultacin o distraccin dolosa de un ien de la sociedad, caso en que el
cnyuge o heredero responsale pierde su porcin en la misma cosa y dee restituirla dolada (art.
.>@-).
8. &uando en las capitulaciones matrimoniales se huiere convenido que los gananciales se
repartan en otra proporcin o si la mujer y el marido han convenido de consuno una distriucin distinta a
la estalecida en la ley una ve6 disuelta la sociedad conyugal. En estos dos supuestos la pregunta es si el
art. .>>; es o no de orden p!lico (v%ase Q4uede alterarse, en el hecho, la proporcionalidad del /=W
para la divisin de gananciales+. 3ernando 3ueyo, Hevista 2erecho Mniversidad de &oncepcin, ,D ..<,
p. 0).
0. &uando la mujer renunci a los gananciales. )i uno de los herederos de la mujer renunci a su
cuota en los gananciales, la porcin del que renuncia acrece a la porcin del marido (art. .>-/).
364
0. Di"isin del pasi"o social.
Esta materia est' tratada en los art"culos .>>>, .>>- y .>><. Es necesario distinguir entre* a) la
oligacin a las deudas y ) la contriucin a las deudas.
aF O,li!acin a las de%das.
3rente a los terceros el marido es responsale de las deudas sociales. &omo administrador de la
sociedad conyugal, %l contrajo la deuda y %l dee responder por la totalidad de la oligacin sin que
importe que haya o no reciido gananciales (arts. .>;<, .>/=, .>/.). El art"culo .>>-, en su primera
parte, as" lo estalece* +El marido es responsale del total de las deudas de la sociedad...+. Esta situacin
no camia por la disolucin de la sociedad, de tal suerte que el tercero acreedor puede dirigirse por el
total de la deuda sore todo el patrimonio del marido.
La situacin de la mujer es diferente. Ella est' oligada frente a terceros exclusivamente hasta lo
365
que recii a t"tulo de gananciales. El art"culo .>>> inciso .D dice que +La mujer no es responsale de las
deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales+. 2e manera que demandada
la mujer por una deuda social, puede oponer al acreedor el ,eneficio de emol%mento y defenderse
alegando que ella no responde de la deuda sino hasta el monto de lo que recii a t"tulo de gananciales.
,F Contri,%cin a las de%das.
El prolema de la contriucin a la deuda consiste en determinar en qu% medida va a soportar
cada cnyuge una deuda social. La respuesta la da el art"culo .>>-* +El marido es responsale del total
de las deudas de la sociedad# salvo su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas
deudas, seg!n el art"culo precedente+. 2e manera que amos cnyuges soportan el pago de la deuda
por mitades. 9 la regla es justa, puesto que si el activo se divide por mitad (art. .>>;), lo equitativo es que
en la misma forma se divida el pasivo (art. .>>-).
>eneficio de emol%mento
366
Ga sido definido como +la facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar su oligacin y
su contriucin a las deudas de la sociedad hasta concurrencia de su mitad de gananciales, es decir del
provecho o emolumento que otuvieron en ella+ (7lessandri). Est' contemplado en el art"culo .>>>.
4ara que la mujer pueda hacer uso de este eneficio slo deer' proar el exceso que se le
cora, en la forma dispuesta en el inciso 8D del art. .>>>, esto es +sea por el inventario y tasacin, sea por
otros documentos aut%nticos+. La pruea slo puede consistir en instrumentos p!licos 5ese es el
significado de documentos aut%nticos seg!n el art. .@<<5 de manera que no es admisile ni la pruea de
testigos ni instrumentos privados, salvo el inventario privado pero slo respecto del acreedor que lo
apro y firm (art. .>@@).
La ra6n que ha tenido la ley para limitar la responsailidad de la mujer, est' en que no ha sido
ella quien ha administrado la sociedad conyugal, sino su marido. Es una proteccin que se le otorga para
defenderla de la mala administracin del marido.
367
El eneficio de emolumento no produce una separacin de patrimonios. 4or ello, los acreedores
pueden hacer efectivo su cr%dito en todos los ienes de la mujer, no slo en los que haya reciido a t"tulo
de gananciales.
Q7 qui%n se opone el eneficio de emolumentoR
La mujer lo puede oponer a un acreedor de la sociedad (jam's a un acreedor personal suyo),
cuando se la demanda por una deuda social# y tami%n lo puede oponer a su marido. Hespecto de este
!ltimo por v"a de accin o como excepcin. Lo primero ocurrir' cuando ella haya pagado una deuda
social de monto superior a su mitad de gananciales, para que el marido le reemolse el exceso. ?pondr'
el eneficio por v"a de excepcin, cuando el marido haya pagado una deuda social y demande a la mujer
para que le restituya su mitad (art. .>>-)# la mujer le dir' que nada dee restituir o que slo dee
reemolsar una parte porque lo que se le cora excede a lo que percii a t"tulo de gananciales.
368
Brrenunciailidad del eneficio de emolumento.
La mujer no puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales a este eneficio (art. .>.>) pues
como dice 7lessandri ello importar"a Efacultar al marido para oligar los ienes propios de la mujer por las
oligaciones de la sociedadF. )in emargo, nada le impide renunciarlo una ve6 disuelta la sociedad
conyugal.
Los cny%!es p%eden acordar %na di"isin de las de%das en %na proporcin diferente.
Los cnyuges pueden convenir que una deuda social la soporte uno de ellos en su integridad o
en una proporcin diferente al cincuenta por ciento. Ello es perfectamente posile, y lo aceptan los
art"culos .0;= y .0/< para los herederos, normas que se aplican al caso de la liquidacin de la sociedad
conyugal de acuerdo al art"culo .>>@. Este acuerdo de los cnyuges no oliga a los acreedores seg!n los
mismos art"culos citados.
369
Pa!o de %na de%da personal.
&uando la sociedad paga una deuda personal de uno de los cnyuges, tiene un derecho de
recompensa en contra de ese cnyuge, para que de esa forma, soporte en definitiva el pago total (art.
.>;= ,D 0).
Pa!o por %no de los cny%!es de %na de%da !aranti3ada con %na ca%cin real constit%ida
so,re %n ,ien ad-%dicado.
Esta situacin est' tratada en el art"culo .>><* +7qu%l de los cnyuges que, por el efecto de una
hipoteca o prenda constitu"da sore una especie que le ha caido en la divisin de la masa social, paga
una deuda de la sociedad, tendr' accin contra el otro cnyuge para el reintegro de la mitad de lo que
pagare# y pagando una deuda del otro cnyuge, tendr' accin contra %l para el reintegro de todo lo que
pagare+.
370
La explicacin es simple* la prenda e hipoteca son indivisiles. 2e consiguiente, el acreedor va a
demandar por el total, en contra del cnyuge a quien se le ha adjudicado la cosa hipotecada o empeada
(arts. ./8@ ,D ., 8;=/, 8;=-). (endr' entonces que pagar el total de la deuda, sin perjuicio de que podr'
dirigirse en contra del otro cnyuge, para que le reintegre la mitad que %ste ten"a que soportar de la
deuda.
RE'/'CIA DE LO6 $A'A'CIALE6
El art"culo .>.<, en su inciso .D, estalece que +La mujer, no ostante la sociedad conyugal,
podr' renunciar su derecho a los gananciales que resulten de la administracin del marido, con tal que
haga este renuncia antes del matrimonio o despu%s de la disolucin de la sociedad+. 9 el art"culo .>-.
agrega que +2isuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendr'n la facultad de
renunciar los gananciales a que tuvieren derecho...+.
371
Esta renuncia es un eneficio que la ley da a la mujer (o a sus herederos) que consiste en que
verificada esta renuncia, la mujer no responde de las deudas sociales, que slo podr'n ser exigidas y en
su integridad al marido, sin derecho de reintegro. &onstituye un importante medio de proteccin que la ley
otorga a la mujer para defenderla de la mala administracin del marido.
Momento en 2%e se p%eden ren%nciar los !ananciales
La mujer puede renunciar los gananciales en dos momentos*
a) En las capitulaciones matrimoniales celeradas antes del matrimonio (arts. .>.<, .>8.)# y
) &on posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal (art. .>-.).
Henuncia hecha en las capitulaciones matrimoniales
372
Esta renuncia puede constituir uno de los ojetos de las capitulaciones matrimoniales celeradas
antes del matrimonio. 4uede hacerla la esposa menor de edad, pero en ese caso requiere de autori6acin
judicial (art. .>8. inc. .D).
Henuncia hecha con posterioridad a la disolucin de la sociedad
El art"culo .>-. seala que +disuelta la sociedad, la mujer o sus herederos mayores tendr'n la
facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho+. 9 agrega +,o se permite esta renuncia a la
mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con aproacin judicialF. &omo se ve hay perfecta
concordancia entre la norma del art"culo .>8. con la reci%n transcrita, pues en amos casos se permite a
las menores de edad renunciar, pero sujeta a la autori6acin o aproacin judicial.
La renuncia, en este caso, puede hacerse en cualquier momento, desde que se disuelve la
sociedad conyugal y hasta mientras no ingrese ning!n ien social al patrimonio de la mujer. 7s" lo dice el
art"culo .>-8 inciso .D. Ello se explica porque el hecho de reciir ienes a t"tulo de gananciales importa la
373
aceptacin de los gananciales. 4or ello, porque ya se aceptaron, no se pueden renunciar.
&uando la sociedad conyugal se disuelve por haer operado el pacto de separacin de ienes
estalecido en el art"culo .>80, puede hacerse la renuncia en la misma escritura p!lica en que los
cnyuges se separan de ienes.
Caractersticas de la ren%ncia de !ananciales.
La renuncia a los gananciales presenta las siguientes caracter"sticas*
.. &omo toda renuncia, es un acto jur"dico unilateral que slo requiere de la voluntad de la mujer o
de sus herederos#
8. La renuncia que se hace despu%s de disuelta la sociedad conyugal es consensual, pues la ley no
lo ha sometido a ninguna formalidad especial. La que se hace antes del matrimonio en las capitulaciones
374
matrimoniales es un acto solemne que requiere de escritura p!lica (art. .>.@)#
0. Es un acto puro y simple. Ello se deprende aplicando por analog"a el art"culo .88> relativo a la
repudiacin de las asignaciones testamentarias.
;. Es un acto irrevocale. 7s" lo estalece el art"culo .>-8 inciso 8D* +Gecha una ve6 la renuncia, no
podr' rescindirse...+ )i ien la ley hala de +rescindir+, tenemos que entender que lo que quiso decir fue
+revocar+. Gay casos en que, por excepcin, se puede dejar sin efecto*
a) )i la mujer o sus herederos pruean que fueron inducidos a renunciar por engao. Es un
caso de nulidad relativa por existir dolo#
) )i la mujer o sus herederos pruean que renunciaron por un justificale error acerca del
verdadero estado de los negocios sociales. Es un caso de nulidad relativa por error#
375
c) )i la mujer o sus herederos renunciaron violentados por la fuer6a. Este caso no est'
especialmente contemplado, pero resulta de aplicar las reglas generales, contenidas en los art"culos .;/@
y .;/>#
En los casos a) y ), la accin de nulidad prescrie en cuatro aos contados desde la disolucin
de la sociedad (art. .>-8 inc. final).
&uando la causal de nulidad es la fuer6a, prescrie en el pla6o de ; aos contados desde que la
fuer6a cesa.
Forma de ren%nciar los !ananciales.
)eg!n Hamos la ley no ha dado ninguna norma especial sore la forma como deen renunciarse
los gananciales. 4or ello entiende que la voluntad de la mujer se puede manifestar, como ocurre en la
generalidad de los actos jur"dicos, en forma expresa o en forma t'cita. )er' t'cita cuando pueda
376
desprenderse inequ"vocamente de hechos reali6ados por la mujer. 4one como ejemplo de esta situacin,
el que la mujer despu%s de disuelta la sociedad conyugal, enajene un ien que era parte de su patrimonio
reservado, no ostante que con motivo de la disolucin tal ien dee ingresar a la masa com!n. 4or ello,
si lo enajena ella sola, con esa conducta est' manifestando su voluntad de que el ien no entre a los
gananciales lo que implica renunciarlos.
En camio 4alo Hodr"gue6 dice que Ela renuncia dee ser expresa, puesto que ella nunca se
presume. (rat'ndose de un acto adicativo, es necesario que concurra la voluntad del renunciante, la
cual en caso de discusin, deer' acreditarse conforme las reglas generales del derechoF.
Efectos de la ren%ncia de los !ananciales.
&uando se renuncia a los gananciales antes del matrimonio, de todas formas va a haer sociedad
conyugal (art. .>.<) y de todas maneras, los frutos de los ienes propios de la mujer, ingresar'n a la
sociedad conyugal, para soportar las cargas de familia (art. .>/0). En lo dem's, los efectos ser'n los
377
normales de toda renuncia de gananciales y van a operar a la disolucin de la sociedad.
Los efectos normales de la renuncia 5hecha antes del matrimonio o despu%s de su disolucin5 son
los siguientes*
.. Los derechos de la sociedad y del marido se confunden aun respecto de los cnyuges (art. .>-0).
2e aqu" derivan las siguientes consecuencias*
a) 7 la disolucin todos los ienes pertenecen al marido, no hay comunidad que liquidar#
) La mujer no tiene derecho alguno en el haer social# y
c) La mujer no responde de parte alguna de las deudas sociales#
8. Los ienes del patrimonio reservado de la mujer le pertenecen a ella exclusivamente, no ingresan
a los gananciales (art. ./= inc. >D). La misma suerte corren los frutos de los ienes que administra
separadamente la mujer de acuerdo a los art"culos .@@ y .@># y
378
0. La mujer conserva sus derechos y oligaciones a las recompensas e indemni6aciones (art. .>-;).
Aceptacin de los !ananciales.
El &digo no ha dado normas sore la forma en que deen aceptarse los gananciales. 4or ello
dee concluirse que la aceptacin puede hacerla la mujer en forma expresa o en forma t'cita. )er'
expresa cuando la hace en t%rminos explicitos, v. gr. en escritura p!lica# ser' t'cita, cuando de hechos
suyos pueda desprenderse inequ"vocamente su voluntad de aceptar los gananciales. Hamos cree que
dee aplicarse por analog"a lo dispuesto para la aceptacin de las herencias por el art"culo .8;. del
&digo &ivil.
4alo Hodr"gue6 seala que la aceptacin ser' t'cita por ejemplo si la mujer solicita la liquidacin
de la comunidad.

379
El derecho de los herederos a ren%nciar los !ananciales es di"isi,le.
7s" fluye del art"culo .>-/* +)i slo una parte de los herederos de la mujer renuncia, las porciones
de los que renuncian acrecen a la porcin del marido.
LO6 >IE'E6 RE6ER+ADO6 DE LA M/?ER CA6ADA
)on ienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su traajo separado de su marido, lo
que adquiere con ellos y los frutos de unos y otros. Est'n tratados en el art"culo ./=.
Caractersticas de los ,ienes reser"ados
380
.. 3orman un patrimonio especial, con activo y pasivo propios#
8. &onstituyen un r%gimen especial de administrar un conjunto de ienes sociales. El hecho de que
los administre la mujer no le quita el car'cter de sociales. )on sociales porque provienen del traajo de
uno de los cnyuges (art. .>8/ ,D .). 9 la mayor pruea de que lo son est' en que a la disolucin de la
sociedad conyugal ingresan a la masa de gananciales, a menos que la mujer o sus herederos renuncien
a los gananciales#
0. &onstituyen una proteccin que la ley otorga a la mujer que traaja. Luego son privativos de la
mujer#
;. Esta institucin opera de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cnyuges se casen
en r%gimen de sociedad conyugal y de que la mujer tenga un traajo separado del marido, es decir, no se
requiere resolucin judicial alguna#
381
/. Es una institucin de orden p!lico. 4or ello la regulacin la hace la ley, sin que las partes puedan
modificarla. El art"culo ./= inciso 8D, emplea la expresin Eno ostante cualquier estipulacin en
contrario+. 4or la misma ra6n, la mujer no podr"a en las capitulaciones matrimoniales renunciar a tener
un patrimonio reservado (art. .>.>).
Re2%isitos de los ,ienes reser"ados
El art"culo ./= inciso 8D estalece que* +La mujer casada, que desempee alg!n empleo o que
ejer6a una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar' separada de
ienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos otenga, no
ostante cualquier estipulacin en contrario...+. 2e aqu" se desprende que los requisitos para que nos
encontremos frente a esta institucin de los ienes reservados, son los siguientes*
382
.. (raajo de la mujer#
8. Jue el traajo sea remunerado#
0. Jue se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal# y
;. Jue se trate de un traajo separado del marido.
(. &ra,a-o de la m%-er.
La !nica fuente de los ienes reservados es el traajo de la mujer. Los ienes que la mujer
adquiera por otro medio, herencia por ejemplo, no ingresa a este patrimonio, quedando sometidos al
derecho com!n.
). &ra,a-o rem%nerado.
Este requisito es lgico, por cuanto, el art"culo ./= inciso 8D, la considerar' separada de ienes
respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria Iy de lo 2%e en ellos o,ten!aI. Luego,
383
su traajo separado tiene que producirle ienes, tiene que ser remunerado. Las laores dom%sticas que
haga en el hogar o los servicios de eneficencia que realice, no van a generar ienes reservados.
&ualquier traajo remunerado, permanente, accidental, industrial, agr"cola, comercial, profesional, l"cito o
il"cito, p!lico o privado, es fuente de ienes reservados.
*. El tra,a-o tiene 2%e desarrollarse d%rante la "i!encia de la sociedad cony%!al.
4or esta ra6n si la mujer traaja de soltera y adquiere ienes, estos ienes no formar'n parte de
sus ienes reservados, sino que seguir'n la suerte que les corresponda de acuerdo al derecho com!n.
7s", por ejemplo, si de soltera compr un inmuele, %ste ser' ien propio# en camio, si tiene un
automvil o acciones de un anco, tales ienes ingresar'n al activo relativo de la sociedad conyugal (art.
.>8/ ,D ;).
4ara determinar si un ien es reservado hay que estarse al momento en que se prest el servicio.
7s" si la mujer de soltera reali6 un traajo, y se lo pagaron cuando ya estaa casada, ese pago no
384
ingresa a los ienes reservados. 9 a la inversa, si de casada reali6 un traajo que le es pagado cuando
ya la sociedad est' disuelta, tal ien es reservado.
Es corriente, que la mujer traaje algunos aos despu%s de casada y en seguida juile o se retire
a las laores propias de su hogar. Ello, sin emargo, no hace que desapare6ca el patrimonio reservado.
7s" lo demuestra el inciso ;D del art"culo ./=, parte final, que hala de +que ejerce o ha e-ercido un
empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido+.
.. &ra,a-o separado de s% marido.
2e la historia fidedigna del estalecimiento de la ley 5dice 7lesssandri5 se desprende que +hay
traajo separado de la mujer y del marido siempre que no traajen en colaoracin, aunque recian una
remuneracin com!n. 9 explica que en el )enado, a indicacin de la &omisin de &onstitucin,
Legislacin y $usticia, se sustituy la palara +distintos+, que figuraa en el proyecto de la &'mara de
2iputados, por +separados+, a fin de expresar mejor la idea manifestada en el primer informe de esa
385
&omisin, seg!n la cual por traajo separado de la mujer +dee entenderse no solamente aqu%l que se
desempea por la mujer en una reparticin, industria o negocio diverso, sino, tami%n, el que %sta sirva
en el mismo negocio, industria o reparticin en que traaje el marido# siempre 2%e# en este 8ltimo caso#
no haya entre am,os %na relacin directa# personal y pri"ada de cola,oracin y ay%da solamente#
sino una efectiva o independiente contratacin de servicios con un determinado empleador o patrn, ya
sea %ste el propio marido o un extrao+.
4or la importancia del punto, reproducimos los comentarios de 7lessandri* +4ara determinar si
hay o no traajo separado de la mujer, no se atiende a si los cnyuges recien una remuneracin
separada o !nica* la forma de remuneracin es indiferente# a si se dedican al mismo o a distinto g%nero
de actividades ni a si traajan en el mismo negocio, industria u oficina o en otro diverso, sino
exclusivamente a si hay o no cola,oracin y ay%da directa# personal y pri"ada entre ellos. )i la
mujer se limita a ayudar al marido en virtud del deer de asistencia que le impone el art"culo .0. del &.&.,
prest'ndole cooperacin en las laores agr"colas, industriales, comerciales o profesionales, si, por
ejemplo, atiende el negocio conjuntamente con el marido, despacha a los clientes cuando %ste no puede
386
hacerlo, le ayuda a contestar sus cartas, le dactilograf"a sus escritos o traaja en colaoracin con su
marido, como si amos escrien una ora en com!n, o si, teniendo una misma profesin, la ejercen de
consuno, no cae aplicar el art"culo ./=* los ienes que adquiere quedar'n sometidos a la administracin
del marido, de acuerdo con el derecho com!n (art"culos .>8/ ,D ., y .>;<). Lo mismo suceder' si es el
marido quien coopera en id%ntica forma a la industria, comercio o profesin de la mujer. 4ero si la mujer
no es colaoradora del marido o viceversa, hay traajo separado y ienes reservados...+.
En definitiva, este es un requisito complejo que tendr' que ser ponderado en cada caso por los
triunales.
Acti"o de los ,ienes reser"ados
Los ienes reservados constituyen un patrimonio especial, por lo que, como ocurre en todo
patrimonio, nos encontramos con un activo y un pasivo.
387
Bntegran el activo de este patrimonio, los siguientes ienes*
.. Los ienes que la mujer otengan con su traajo#
8. Lo que la mujer adquiera con el producto de su traajo# y
0. Los frutos, tanto del producto del traajo, como de los ienes que haya adquirido con ese
producto.
.. :ienes provenientes del traajo de la mujer.
(odas las remuneraciones otenidas por la mujer en su traajo separado, ingresan a los ienes
reservados. Juedan inclu"dos los sueldos, honorarios desahucios, indemni6aciones por accidentes del
traajo, pensiones de juilacin, las utilidades que ella otenga en la explotacin de un negocio
cualquiera.
8. :ienes que adquiere con el producto de su traajo.
388
Lo que la mujer adquiera con el producto de su traajo, tami%n pasa a formar parte del
patrimonio reservado.
7s" por ejemplo, si con su traajo, la mujer compra un departamento, ese departamento es un
ien reservado.
0. 3rutos del producto del traajo o de los ienes adquiridos con ese producto.
Los frutos que otenga la mujer de sus ienes reservados constituyen tami%n un ien reservado.
Ejemplo* si los dineros provenientes de su traajo, los presta a inter%s. Este inter%s es un ien reservado.
Lo mismo las rentas de arrendamiento de un ien reservado.
Pasi"o de los ,ienes reser"ados
389
Galar del pasivo de los ienes reservados es lo mismo que decir qu% deudas se pueden hacer
efectivas en este patrimonio. 2urante la vigencia de la sociedad conyugal, se pueden exigir las siguientes
oligaciones*
.. Las provenientes de los actos y contratos celerados por la mujer dentro de este patrimonio (art.
./= inciso /D).
8. Las provenientes de actos y contratos celerados por la mujer aunque act!e fuera de los ienes
reservados. Esto fluye del art"culo .0> inciso .D* +Los actos y contratos de la mujer casada en sociedad
conyugal, slo la oligan en los ienes que administre en conformidad a los art"culos ./=, .@@ y .@>+. 2e
manera que, si por ejemplo, la mujer compra un automvil y se oliga a pagar su precio a pla6o, quien se
lo vende puede hacer efectivo su cr%dito en sus ienes reservados, aunque la mujer no haya comprado el
automvil con el producto de su traajo.
0. ?ligaciones provenientes de actos o contratos celerados por la mujer respecto de un ien
390
propio, autori6ada por la justicia por negativa del marido. El inciso 8D del art. .0- is prescrie que +en tal
caso, la mujer slo oligar' sus ienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales
de los art"culos ./=, .@@ y .@>...+.
;. ?ligaciones contra"das por el marido, cuando se pruee que el contrato celerado por %l cedi
en utilidad de la mujer o de la familia com!n (art. l/=, inciso @D).
Casos en 2%e responden ,ienes a-enos al patrimonio reser"ado de de%das pro"enientes
de ese patrimonio.
Ello puede ocurrir en dos situaciones*
.. &uando los ienes del marido responden de una deuda contra"da por la mujer en su patrimonio
reservado# y
8. &uando la mujer administra ienes de acuerdo a los art"culos .@@ y .@>.
391
.. :ienes del marido responden de una deuda contra"da por la mujer en su patrimonio reservado.
El inciso /D del art"culo ./= estalece que* +Los actos y contratos celerados por la mujer en esta
administracin separada, oligar'n los ienes comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las
disposiciones de los art"culos .@@ y .@>, y no obligarn los del marido sino con arreglo al artculo +5++.
Est' claro entonces que la regla es que los ienes del marido no responden por las oligaciones
que la mujer contraiga en su patrimonio reservado. La excepcin, es que el marido responda con sus
ienes, con arreglo al art"culo .@., esto es*
a) &uando huiere accedido como fiador o de otro modo, a las oligaciones contra"das por
la mujer. &uando la norma dice +o de otro modo+, significa conjunta o solidariamente.
392
) &uando el marido ha otenido un eneficio de las oligaciones contra"das por la mujer,
comprendi%ndose en este eneficio el de la familia com!n, en la parte en que de derecho haya deido
proveer a las necesidades de %sta. En este caso, los ienes del marido van a responder a prorrata del
eneficio del marido o de la familia com!n.
8. &uando la mujer tiene ajo su administracin ienes de acuerdo a los art"culos .@@ y .@>.
El inciso /D del art. ./= permite que las oligaciones contra"das por la mujer en su patrimonio
reservado, puedan hacerse efectivas en los ienes que separadamente administra de acuerdo a los
art"culos .@@ y .@>.
El marido no p%ede oponerse a 2%e la m%-er tra,a-e.
&on la modificacin que la ley ,D .-.-=8 introdujo al art"culo ./=, desapareci la facultad del
marido de oponerse a que su mujer pudiera dedicarse al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o
393
industria.
El inciso .D del art"culo ./=, pas a tener el siguiente tenor* +La mujer casada de cualquier edad
podr' dedicarse liremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria+. 7s", el derecho de la
mujer a ejercer una actividad separada de su marido pas a ser un derecho asoluto.
Administracin de los ,ienes reser"ados.
La administracin de los ienes reservados la ejerce la mujer con amplias facultades. La ley la
considera para estos efectos como separada de ienes. 7s" lo estalece el art"culo ./=, inciso 8D* +La
mujer casada, que desempee alg!n empleo o ejer6a una profesin, oficio o industria, separados de los
de su marido, se considerar' separada de ienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o
industria y de lo que en ellos otenga...+.
La limitacin se contiene en la segunda parte del inciso* +pero si fuere menor de dieciocho aos,
394
necesitar' autori6acin judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los ienes ra"ces+. En
esta parte la ley es asolutamente lgica. )er"a asurdo que por el hecho de estar casada la mujer
tuviera una capacidad mayor que si fuere soltera (el art. 8/; le exige autori6acin judicial en este caso).
&on la ley ,D .<.<0/, del ao .<<;, se ha generado la posiilidad de que algunos ienes del
patrimonio reservado de la mujer, sean declarados +ienes familiares+, caso en que ya no podr' la mujer
enajenarlos ni gravarlos voluntariamente, ni prometerlos gravar o enajenar, sin la autori6acin de su
marido o de la justicia en susidio (arts. .;., .;8 y .;;).
Administracin de los ,ienes reser"ados hecha por el marido.
Gay casos en que la administracin de los ienes reservados la tiene el marido*
.. La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre. En este caso, se siguen las
395
reglas del mandato. 7s" lo dice el art"culo .@8* +)i la mujer separada de ienes confiere al marido la
administracin de alguna parte de los suyos, ser' oligado el marido a la mujer como simple mandatario+.
8. En el caso de incapacidad de la mujer por demencia o sordomude6 el marido puede ser
designado su curador y en ese car'cter administrar el patrimonio reservado de su mujer, sujet'ndose en
todo a las reglas de los curadores. )i la mujer es menor de edad la solucin es distinta, pues el art"culo
./= inciso .D, estalece que en ese supuesto la mujer administra su patrimonio. )i la mujer fuere
declarada en interdiccin por disipacin, el marido no podr"a ser su curador, en conformidad al art"culo
;/=.
Es importante tener presente que en la situacin que estamos estudiando, no rige para el marido
la incapacidad del art"culo /=0, que impide a un cnyuge ser curador del otro cuando est'n separados
totalmente de ienes. Ello, porque la prohiicin slo opera para la separacin total de ienes, que no es
el caso del art"culo ./=, en que slo hay separacin parcial de ienes.
396
Pr%e,a de los ,ienes reser"ados.
Este es un aspecto de la mayor trascendencia.
4or ser los ienes reservados una institucin excepcional, quien alege la existencia de ese
patrimonio y que se actu dentro de %l o que un determinado ien es reservado deer' proarlo.
La pruea puede referirse a dos aspectos*
.. Existencia del patrimonio reservado y que se actu dentro de ese patrimonio#
8. Jue un ien determinado es parte de ese patrimonio.
(. Pr%e,a de la e1istencia del patrimonio reser"ado y de 2%e se act% dentro del mismo.
397
Esta pruea corresponde a quien alega estas circunstancias.
4uede interesar esta pruea tanto a la mujer, como al marido, como a los terceros que
contrataron con ella. 7 la mujer, porque si demanda, por ejemplo, el cumplimiento de un contrato
celerado dentro de tal administracin, tendr' que proarlo pues, en caso contrario, ser"a el marido como
administrador de la sociedad conyugal, quien deer"a accionar# al marido, si un tercero lo demanda por
una oligacin contra"da por la mujer, para excepcionarse alegando que tal deuda la contrajo la mujer
dentro de su patrimonio reservado por lo que no se pueden dirigir en su contra# y, finalmente, los terceros
que contrataron con la mujer tienen un inter%s evidente en poder proar que la mujer actu dentro del
patrimonio reservado cuando pretendan hacer efectivos sus cr%ditos en ienes de ese patrimonio.
Pres%ncin de derecho del inciso .D del art. (0E.
La ley considera vital facilitar la pruea a los terceros pues, en caso contrario, ellos no
contratar"an con la mujer o exigir"an la comparecencia del marido, con lo que se desnaturali6ar"a la
398
institucin. &on esta finalidad estaleci en su favor una presuncin de derecho, en el inciso ;D* +Los
terceros que contrataren con la mujer quedar'n a cuierto de toda reclamacin que pudieren interponer
ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haer orado la mujer fuera
de los t%rminos del presente art"culo, siempre que, no trat'ndose de ienes comprendidos en los art"culos
.>/; y .>//, se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos p!licos o privados, a los que se
har' referencia en el instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio,
profesin o industria separados de los de su marido+.
Caractersticas de la pres%ncin.
.. )e trata de una presuncin de derecho. 7s" lo pruea la frase contenida en la primera parte del
inciso ;D +quedar'n a cuierto de toda reclamacin+. 2e consiguiente, cumpli%ndose los requisitos
estalecidos en el inciso ;D, la ley no admite que se pueda proar de ninguna forma que la mujer no
ejerc"a ni ha"a ejercido antes del contrato, un empleo, oficio, profesin o industria separado de su
marido#
399

8. Es una presuncin estalecida en favor de los terceros. 7s" lo dice el inciso ;D* +Los terceros que
contrataren con la mujer quedar'n a cuierto de toda reclamacin...+. La mujer no se favorece con la
presuncin por lo que si a ella interesa la pruea, tendr' que rendirla, recurriendo a todos los medios de
pruea legales, incluso la pruea de testigos por cuanto se trata de proar hechos. 4odr' proar su
patrimonio reservado con el pago de una patente profesional, comercial o industrial, con un decreto de
nomramiento, etc.#
0. La presuncin est' destinada !nicamente a proar la existencia del patrimonio reservado y que la
mujer actu dentro de tal patrimonio. 4or ello, si la mujer alega la nulidad del contrato por haer existido,
por ejemplo, dolo, fuer6a o cualquier otro vicio del consentimiento, no opera tal presuncin. (ampoco
sirve la presuncin para proar que un determinado ien es reservado.
Re2%isitos para 2%e ri-a la pres%ncin del inciso .D del artc%lo (0E.
400
4ara que opere esta presuncin deer'n cumplirse los siguientes requisitos*
.. Jue el acto o contrato no se refiera a los ienes propios de la mujer. Ese es el alcance de la
referencia a los art"culos .>/; y .>//#
8. Jue la mujer acredite mediante instrumentos p!licos o privados, que ejerce o ha ejercido un
empleo, oficio, profesin o industria separados de su marido. 4ueden tratarse de instrumentos p!licos o
privados. Lo !nico que interesa es que prueen por s" solos el traajo separado de la mujer. 4or ejemplo,
una patente profesional, industrial o comercial# un contrato de traajo, un decreto de nomramiento, etc.
7lgunos exigen que sea m's de un instrumento, por cuanto la norma hala en plural de
+instrumentos p!licos o privados+. ,o pensamos que se dea dar a la norma tal alcance. ,o tendr"a
ning!n sentido desde que con un slo instrumento se puede proar el traajo separado de la mujer. 4or
lo dem's, hay un antecedente de historia fidedigna que demuestra que un solo instrumento asta. )e
trata del propio Aensaje con que el Ejecutivo envi la ley al 4arlamento. 7ll" se dice lo siguiente* +La
401
exigencia del proyecto no puede parecer muy rigurosa, porque siempre la mujer que ejer6a un empleo,
oficio, profesin o industria, podr' procurarse %n instrumento que acredite su ejercicio. )i es empleada
p!lica, exhiir' el decreto de nomramiento, si es empleada particular u orera, exhiir' un certificado
de su empleador, de su patrn o del jefe de taller o f'rica en que traaje# si es industrial , la patente
profesional# y si ejerce alguna profesin, el respectivo t"tulo profesional+.
0. Jue el contrato de que se trata conste por escrito. Lo dice la ley* +a los que se har' referencia en
el instr%mento 2%e se otor!%e al efectoI.
;. Jue en el acto o contrato se haga referencia al instrumento p!lico o privado que demuestre que
la mujer ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, industria o profesin separados de su marido. El inciso ;D
slo hala de hacer referencia. 4arece prudente copiar el instrumento, insertarlo en el contrato que se
est' otorgando.
4or ello cuando la mujer contrata dentro de su patrimonio reservado, por ejemplo, comprando una
402
propiedad, har' de tomarse la precaucin de insertar en la escritura de venta algunos de los
documentos que prueen el traajo separado. ,o asta con que se diga que la mujer actu' dentro de su
patrimonio reservado. 9 no asta porque al no insertarse el instrumento, no opera la presuncin.
). Pr%e,a de 2%e %n determinado ,ien es parte del patrimonio reser"ado.
Esta situacin, est' tratada en el art"culo ./= inciso 0D* +Bncume a la mujer acreditar, tanto
respecto del marido como de terceros, el origen y dominio de los ienes adquiridos en conformidad a este
art"culo. 4ara este efecto podr' servirse de todos los medios de pruea estalecidos por la ley+.
7 la mujer puede interesar esta pruea, tanto respecto de su marido, como de terceros. Hespecto
del marido, por ejemplo, si la mujer renuncia a los gananciales y pretende quedarse con el ien. 9 le
interesar' proar, respecto de un tercero, el car'cter de reservado de un determinado ien, cuando el
tercero pretenda hacer efectivo en %l una deuda social.
403
)i ien el inciso 0D estalece que la mujer podr' servirse de todos los medios de pruea
estalecidos en la ley, se ha entendido que no puede valerse de la confesin, atendido lo dicho en el
inciso 8D del art"culo .>0<* +ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o de%rsele una
cosa, ni la confesin del otro, ni amas juntas, se estimar'n suficiente pruea, aunque se hagan ajo
juramento+.
6%erte de los ,ienes reser"ados a la disol%cin de la sociedad cony%!al.
4ara determinar la suerte que siguen los ienes reservados a la disolucin de la sociedad
conyugal, es necesario hacer una distincin*
.. )i la mujer o sus herederos aceptaron los gananciales# o
8. )i la mujer o sus herederos renunciaron a tales gananciales.
(. La m%-er o s%s herederos# aceptan los !ananciales.
404
En este caso los ienes reservados entran a formar parte de dichos gananciales, y se repartir'n
de acuerdo a las reglas de la liquidacin de la sociedad conyugal. Los terceros acreedores del marido o
de la sociedad, podr'n hacer efectivos sus cr%ditos en esos ienes por pasar a formar parte de la masa
partile.
>eneficio de emol%mento en fa"or del marido.
)i la mujer o sus herederos aceptan los gananciales el art"culo ./= contiene un verdadero
eneficio de emolumento en favor del marido al estalecer que slo responder' por las oligaciones
contraidas por la mujer en su administracin separada hasta concurrencia del valor de la mitad de esos
ienes (reservados) que existan al disolverse la sociedad. 4ero para ello deer' proar el exceso de
contriucin que se le exige con arreglo al art"culo .>>> (art. ./= inciso final).
Este eneficio de emolumento lo puede oponer el marido tanto a los terceros, cuando lo
405
demanden por deudas que exceden el valor de la mitad de los ienes reservados con que se ha
eneficiado# como a la mujer, cuando %sta pagare una deuda contra"da en ese patrimonio y pretenda que
el marido le reintegre la mitad de lo pagado, podr"a %ste defenderse alegando que lo que se le est'
pidiendo reemolsar excede al eneficio que %l otuvo con los ienes reservados.
). La m%-er o s%s herederos ren%ncian a los !ananciales.
En este supuesto, se producen las siguientes consecuencias*
a) Los ienes reservados no entran a los gananciales. La mujer o sus herederos se hacen
definitivamente dueos de los mismos. (Hamos estima que si se trata de ienes ra"ces, que la mujer
adquiri en este patrimonio y est'n inscritos a su nomre, es importante que la renuncia se haga por
escritura p!lica y se anote al margen de la inscripcin de dominio. 2e esa forma, los terceros tendr'n
conocimiento de que la mujer o sus herederos tienen el dominio definitivo de tal ien).
406
) El marido no responde por las oligaciones contra"das por la mujer en su administracin
separada (art. ./= inciso >D).
Alcance de la dero!acin del inciso final del artc%lo (0E# hecha por la ley 'D (J.JE).
Gasta la entrada en vigencia de la ley ,D .-.-=8, el art"culo ./= ten"a un inciso final que dec"a del
modo siguiente* +2isuelta la sociedad conyugal, las oligaciones contra"das por la mujer en su
administracin separada podr'n perseguirse sore todos sus ienes+.
La Ley .-.-=8 elimin este inciso, lo que nos hace preguntar qu% se quiso por el legislador con
esta derogacin.
)in duda que con ella se favorece a la mujer puesto que impide que una ve6 que se disuelva la
sociedad conyugal, sus ienes propios puedan ser perseguidos por las oligaciones contra"das dentro del
patrimonio reservado. QEs injusta esta situacinR. &omo en todas las cosas depende de como se mire el
407
prolema. 4odr"a decirse que es injusta, desde que deja un conjunto de ienes de la mujer a salvo de las
oligaciones que contrajo en la administracin de su patrimonio reservado. 4ero tami%n se puede decir
que la norma es justa, pues quienes contrataron con la mujer dentro del patrimonio reservado, tuvieron en
cuenta al contratar que ella esta respondiendo de esas oligaciones !nicamente con los ienes que
integraan el patrimonio reservado, no con sus ienes propios. 9 no se ve por qu% esta situacin tuviera
que camiar en favor del acreedor por el hecho de haerse disuelto la sociedad conyugal.
4or otra parte, seg!n Hamos la eliminacin de este inciso es perfectamente concordante con la
supresin del antiguo inciso @D que estalec"a que las oligaciones personales de la mujer pod"an
perseguirse tami%n sore los ienes comprendidos en el patrimonio reservado. 9 dice que es
concordante porque, en definitiva, la supresin de amos conduce a que se produ6ca una asoluta
separacin entre el patrimonio reservado y los ienes propios de la mujer, haci%ndose efectivo el
siguiente principio* los ienes reservados responden !nicamente de las deudas contra"das en ese
patrimonio# los ienes propios de la mujer, slo responden de sus deudas personales.
408
6EPARACI9' DE >IE'E6
E)eparacin de ienes es la que se efect!a sin separacin judicial, en virtud de decreto de triunal
competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partesF (art. ./8).
El r%gimen de separacin de ienes se caracteri6a porque cada cnyuge tiene su propio
patrimonio que administra con asoluta liertad.

Efectos
.. Los cnyuges separados de ienes administran, con plena independencia el uno del otro, los
ienes que ten"an antes del matrimonio y los que adquieren durante %ste, a cualquier t"tulo (art. ./<).
409
)i los cnyuges se separaren de ienes durante el matrimonio, la administracin separada
comprende los ienes otenidos como producto de la liquidacin de la sociedad conyugal o del r%gimen
de participacin en los gananciales que huiere existido entre ellos.
ELo anterior se entiende si perjuicio de lo dispuesto en el p'rrafo 8 del ("tulo CB del Liro 4rimero
de este &digoF (inc. 8D). La referencia a este parr'fo 8 del ("tulo CB , se entiende hecha a los ienes
familiares, con lo que se quiere sealar que los ienes que resulten de la separacin pueden ser
declarados ienes familiares.
8. En el estado de separacin, amos cnyuges deen proveer a las necesidades de la familia
com!n a proporcin de sus facultades (arts. .@= y .0;).
El jue6 en caso necesario reglar' la contriucin.
410
0. Los acreedores de la mujer slo podr'n dirigirse sore sus ienes, respondiendo el marido
!nicamente en los siguientes casos*

5 &uando se ha oligado como codeudor conjunto, solidario o susidiario de la mujer (cuando el art.
.@., inc. 8D, dice Eo de otro modoF, se est' refiriendo a que el marido se oliga conjunta o solidariamente),
y

5 &uando las oligaciones de la mujer cedieron en eneficio exclusivo del marido o de la familia
com!n, en la parte que de derecho %l haya deido proveer a las necesidades de %sta (art. .@.).
;. Los acreedores del marido slo podr'n dirigirse sore los ienes de %ste y no sore los de la
mujer, salvo que se haya producido alguna de las situaciones de excepcin reci%n indicadas (deuda
conjunta, solidaria o susidiaria o eneficio exclusivo de la mujer o familia com!n).
411
7 esto se refiere el art. .@., inc. ;D, cuando dice* 6igen iguales disposiciones para la mujer
separada de bienes respecto de las obligaciones que contraiga el marido#'
/. )i la mujer separada de ienes confiere al marido la administracin de alguna parte de los suyos,
ser' oligado el marido a la mujer como simple mandatario (art. .@8).
@. 7l marido y a la mujer separados de ienes se dar' curador para la administracin de los suyos en
todos los casos en que siendo solteros necesitar"an de curador para administrarlos (art. .@0). Cer art. /=0.
>. La separacin de ienes es irrevocale.
7l respecto dice el art. .@/* 1a separacin de bienes efectuada en virtud de decreto judicial o por
disposicin de la ley es irrevocable y no podr quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni por
resolucin judicial'
412
7ratndose de separacin convencional, y adems en el caso del artculo 2* de la 1ey de
8atrimonio &ivil 9reanudacin de la vida en comn luego de decretada la separacin judicial de los
cnyuges:, los cnyuges podrn pactar por una sola ve" el r/gimen de participacin en los gananciales,
en conformidad a lo dispuesto en al artculo +-.)#'
Clases de separacin de ,ienes
.. 7tendiendo a su fuente* legal, judicial y convencional. 7s" se desprende del art. ./8#
8. 7tendiendo a su extensin* total y parcial.

La separacin legal puede ser total o parcial# lo mismo la convencional. En camio, la separacin
judicial es siempre total.
413
6EPARACI9' LE$AL DE >IE'E6

4uede ser total o parcial.

(. 6eparacin le!al total.

La ley contempla dos casos de separacin legal total*
... La separacin judicial de los cnyuges, y
..8 &uando los cnyuges se casan en el extranjero.
... )eparacin judicial de los cnyuges.

414
,tese que la separacin judicial constituye un caso de separacin legal y no judicial, puesto que
aunque hay una sentencia judicial, los cnyuges han litigado sore otra materia, no sore la separacin de
ienes. )i %sta se produce es porque la sociedad conyugal se disuelve (arts. .>@; ,1 0 y 0; de la Ley de
Aatrimonio &ivil), y como por otra parte, el v"nculo matrimonial susiste (arts. 08, inc. 8D, y 00 de la Ley de
Aatrimonio &ivil), tiene que existir un r%gimen matrimonial, que no puede ser otro que el de separacin de
ienes, pues la otra posiilidad, participacin en los gananciales, requiere acuerdo de las partes.
El art. 0; de la Ley de Aatrimonio &ivil dispone* ;or la separacin judicial termina la sociedad
conyugal o el r/gimen de participacin en los gananciales que hubiere existido entre los cnyuges<#'
4or su parte el art. .>0 del &digo &ivil expresa que* 1os cnyuges separados judicialmente
administran sus bienes con plena independencia uno del otro, en los t/rminos del artculo +3=#'

)i se produce reconciliacin entre los cnyuges, el art. ;= de la Ley de Aatrimonio &ivil dice* 1a
reanudacin de la vida en comn, luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la
415
participacin en los gananciales, pero los cnyuges podrn pactar este ltimo r/gimen en conformidad
con el artculo +-.) del &digo &ivil#' En concordancia el art. .@/ inc. 8D del &digo &ivil seala*
7ratndose de separacin convencional, y adems en el caso del artculo 2* de la 1ey de 8atrimonio
&ivil, los cnyuges podrn pactar por una sola ve" el r/gimen de participacin en los gananciales, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo +-.)#'
(.) Personas casadas en el e1tran-ero.

El segundo caso de separacin legal total es el contemplado en el art"culo .0/ inciso 81* 1os que
se hayan casado en pas extranjero se mirarn en &hile como separados de bienes, a menos que
inscriban su matrimonio en el 6egistro de la ;rimera $eccin de la &omuna de $antiago, y pacten en ese
acto sociedad conyugal o r/gimen de participacin en los gananciales, de lo que se dejar constancia en
dicha inscripcin#'

416
2e modo que las personas que se casan en el extranjero se entienden separadas de ienes en
&hile. )in emargo, la ley les da oportunidad de pactar sociedad de ienes o participacin en los
gananciales, para lo cual deen cumplir los siguientes requisitos*
5 Bnscriir su matrimonio en &hile, en el Hegistro de la 4rimera )eccin de la &omuna de )antiago
(Hecoleta), y
5 Jue en el acto de inscriir su matrimonio 5slo en ese momento5 pacten sociedad conyugal o
participacin en los gananciales, dej'ndose constancia de ello en dicha inscripcin matrimonial.
Este ha pasado a ser el !nico caso en nuestra legislacin en que la sociedad conyugal puede
comen6ar con posterioridad al matrimonio# es una excepcin a lo estalecido en el art"culo .>8. inciso
final, pues comen6ar' con la inscripcin de su matrimonio en &hile, lo que naturalmente es posterior a la
fecha en que se casaron en el extranjero. 7dem's es excepcional en cuanto nos encontramos frente a
una sociedad conyugal convenida.
417
). 6eparacin le!al parcial.
2os casos de separacin legal parcial contempla el &digo &ivil*
8.. El art"culo ./=, ienes reservados de la mujer casada, y
8.8 El art"culo .@@.
8.8 )eparacin legal parcial del art"culo .@@.
Este caso de separacin dice relacin con los ienes que adquiere la mujer por haer aceptado una
donacin, herencia o legado que se le hi6o con la condicin precisa de que no los administrare el marido.
Hespecto de ellos, la mujer se considera separada de ienes, aplic'ndose las reglas siguientes*
418
.. )e aplican los arts. ./<5.@0 (art. .@@ ,D .D).
8. Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos ienes a menos que proaren
que el contrato cedi en utilidad de la mujer o de la familia com!n en la parte que de derecho ella deiera
proveer a la satisfaccin de dichas necesidades (art. .@@ ,D 81)#
0. Los frutos producidos por estos ienes y todo lo que con ellos adquiera pertenecen a la mujer,
pero disuelta la sociedad conyugal los frutos y lo que adquiri con ellos ingresan a los gananciales, a
menos que la mujer los renuncie, caso en que se har' definitivamente duea de ellos (art. .@@ ,1 01, en
relacin con el ./=). )i la mujer acepta los gananciales, el marido responder' de las oligaciones
contra"das por la mujer en esta administracin separada, slo hasta el monto de la mitad de lo que le
correspondi por los frutos y adquisiciones hechas con esos frutos. Esto !ltimo porque se aplican a este
caso las normas del art"culo ./= (art. .@@ ,1 0), que otorgan al marido un verdadero derecho de
emolumento.
419
;. )i hay sociedad conyugal, estos ienes responden en el caso de que la mujer huiere reali6ado
un acto o celerado un contrato respecto de un ien propio, autori6ada por la justicia, por negativa del
marido (art. .0- is). Bgualmente estos ienes responden respecto de los actos celerados por la mujer en
el ejercicio de su patrimonio reservado (art. ./=, inc. /D).

6EPARACI9' ?/DICIAL DE >IE'E6
La separacin judicial slo puede demandarla la mujer por las causales espec"ficamente
estalecidas en la ley. Es un eneficio que la ley contempla exclusivamente en su favor para defenderla
de la administracin del marido.
Caractersticas de la separacin -%dicial
420
.. )lo puede demandarla la mujer. Excepcionalmente puede ser planteada por el marido, en caso
de que el r%gimen que regule a los cnyuges sea la participacin en los gananciales (art. ./-)#
8. La facultad de pedir la separacin de ienes es irrenunciale e imprescriptile. Hespecto a la
renuncia, lo dice el art"culo ./0* 1a mujer no podr renunciar en las capitulaciones matrimoniales la
facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las leyes##
0. )lo opera por las causales taxativamente sealadas en la ley#
;. La separacin judicial es siempre total, y
/. Es irrevocale (art. .@/).
Capacidad para demandar la separacin

421
)i la mujer es menor de edad, requiere de un curador especial para poder pedir la separacin
judicial de ienes (art. ./;).
Ca%sales de separacin -%dicial.

)lo puede demandarse la separacin judicial de ienes por las causales taxativamente
sealadas en la ley*
.. )i la mujer no quisiere tomar sore s" la administracin de la sociedad conyugal, ni someterse a la
direccin de un curador, podr' demandar la separacin judicial de ienes (art. .>@8)#
8. )i el cnyuge oligado al pago de pensiones alimenticias a favor del otro o en el de sus hijos
comunes huiere sido apremiado por dos veces (art. .< ,D . de la Ley .;.<=-)#
0. Bnsolvencia del marido (art. .// inc..1)*
;. 7dministracin fraudulenta del marido (art. .// inc..1)*
/. Aal estado de los negocios del marido (art. .// inc. final)#
422
@. )i el marido, por su culpa, no cumple con las oligaciones que le imponen los art"culos .0. y .0;
(art. .//, inc. 81, primera parte)#
>. )i el marido incurre en alguna causal de separacin judicial (art. .//, inc. 81, segunda parte)#
-. 7usencia injustificada del marido por m's de un ao (art. .//, inc. 01, primera parte)#
<. )eparacin de hecho, sin mediar ausencia, por m's de un ao (art. .//, inc. 01, segunda parte).
7n'lisis de estas causales.
.. )i la mujer no quisiere tomar sore s" la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal ni
someterse a un curador.

7s" est' estalecido en el art"culo .>@8 al tratar de la administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal.
423
8. )i el cnyuge oligado al pago de pensiones alimenticias en favor del otro o en el de sus hijos
comunes huiere sido apremiado por dos veces.
Esta causal est' contemplada en el art"culo .< ,D . de la Ley .;.<=-, sore 7andono de 3amilia y
4ago de 4ensiones 7limenticias.
4ara que opere esta causal deen cumplirse los siguientes requisitos*
5 Jue el marido huiere sido condenado judicialmente a pagar una pensin de alimentos en favor
de la mujer o en el de sus hijos comunes#
5 Jue se huiere decretado dos veces apremios, en la forma dispuesta en el art"culo .; de la
referida ley, esto es, con arrestos.
0. Bnsolvencia del marido.
424

El art"culo .// estalece en su inciso primero que el jue" decretar la separacin de bienes en el
caso de insolvencia''' del marido#.
)ore esta causal existe variada jurisprudencia. 7s" se ha fallado que Epara decretar la separacin
de ienes no es necesario que la insolvencia del marido haya sido declarada por fallo judicialF (&orte de
&oncepcin, @ de julio de .<08, Iaceta de los (riunales, ao .<08, 81 semestre, ,1 ..., p. ;.0). ?tra
sentencia ha definido la insolvencia estaleciendo que Ese produce cuando un individuo se halla
incapacitado para pagar una deuda, o cesa en el pago de sus oligaciones por comprometer su
patrimonio m's all' de sus posiilidadesF (t. ;/, sec. .1, p'g. @80. En el mismo sentido puede verse t. -.,
sec. .1, p. .;<).

En relacin con esta materia, algunos autores creen que la sola circunstancia de que se declare
en quiera al marido asta para otener la separacin judicial de ienes invocando la insolvencia del
!ltimo (&laro )olar, :arros Err'6uri6). ?pinin contraria se encuentra en la memoria )eparacin de
425
:ienes, de :ernardo del H"o 7ldunate, quien afirma que la quiera slo es un antecedente valioso para la
pruea de la insolvencia. Lo que la mujer dee proar, en forma precisa, es que el pasivo del marido es
superior a su activo.

)omarriva considera que cuando se invoca esta causal, la confesin del marido no hace pruea.
7plica la norma del art"culo ./> a este caso, no ostante que %l est' referido al mal estado de los
negocios del marido. 2ice* E)i nos atenemos a la letra de la ley, es evidente que en estos juicios se
aceptar"a la confesin del marido, ya que el art"culo ./> slo la elimina en el caso del mal estado de los
negocios. 4ero el origen de la disposicin 5ella fue tomada de 4othier, quien se refer"a a amos casos5, el
principio seg!n el cual donde hay una misma ra6n dee existir una misma disposicin# el hecho de que la
insolvencia supone mal estado de los negocios# la circunstancia de que a diferencia del fraude el marido
no tendr"a inconveniente en confesar su insolvencia, lo que conducir"a a aceptar juicios de separacin de
com!n acuerdo, son ra6ones de peso para estimar que el legislador al referirse en el art"culo ./> al mal
estado de los negocios tami%n se ha querido referir a la insolvencia# y que, por lo tanto, es posile
concluir que en ninguno de estos casos es aceptale la confesin del maridoF.
426
;. 7dministracin fraudulenta del marido.

Esta causal est' contemplada en el art"culo .// inciso .1 parte final* !l jue" decretar la
separacin de bienes en el caso de'''' administracin fraudulenta del marido#'

Los ienes que el marido dee administrar fraudulentamente para que opere esta causal son sus
propios ienes, los de la sociedad conyugal o los de su mujer. En este sentido, )omarriva, &laro )olar,
:arros Err'6uri6, 2el H"o 7ldunate. La administracin fraudulenta que el marido pueda hacer de ienes de
terceros (de un pupilo, de una sociedad, por ejemplo), no hailita para pedir la separacin de ienes. En
ese sentido los autores reci%n citados, salvo )omarriva que no toca el punto.
Los triunales han tenido oportunidad de precisar el alcance de esta causal. 7s", se ha fallado que
Ese entiende por administracin fraudulenta aquella en que el marido delieradamente ejecuta actos
il"citos para perjudicar a su mujer y en que se disminuye el haer de %sta por culpa lata. :asta comproar
427
la existencia de un solo acto de esa especie para que se decrete por el jue6 la separacin de ienesF (&.
)uprema, Iaceta de los (riunales, ao .<.0, .er. semestre, ,1 8;, p. >-). En otro fallo se afirma que Ela
administracin fraudulenta del marido es la que se ejerce con fraude o dolo o sea con intencin positiva de
inferir injuria a la propiedad de la mujer. (al punto dee proarlo ella estaleciendo los actos o hechos
positivos del marido tendientes a producirle perjuicios en sus ienes, es decir, actos o hechos efectuados
con malicia o mala fe, dado que el dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la
leyF (t. 0., sec. 81, p. .).
/. Aal estado de los negocios del marido.

4ara que opere la causal no asta que los negocios del marido se encuentren en mal estado. Es
necesario, adem's, que este mal estado provenga de especulaciones aventuradas o de una
administracin errnea o descuidada (art. .//, inc. ;1).
428
)e ha fallado que Eel hecho de afirmarse que el marido haya pose"do en %poca anterior una
fortuna muy superior a la actual, no constituye mal estado de los negocios. El mal estado de los negocios
que no es sinnimo de pore6a dee uscarse en la relatividad actual del pasivo con el activo liquidale y
la mayor o menor facilidad de reali6acinF (t. 0/, sec. .1, p. 8;-). (ami%n se ha resuelto que Eno es
necesario que sean m!ltiples los actos que acusan descuido en la administracin de los ienes de la
mujer para que proceda la separacin# asta con que se advierta el peligro que puede resultar a aquellos
intereses de una administracin errnea o descuidadaF (t. 00, sec. .1, p. 08;).

,o es necesario que los negocios del marido se hallen en mal estado para demandar la
separacin judicial de ienes. :asta que exista riesgo inminente de ello.
Esta causal presenta dos particularidades*
5 El marido puede oponerse a la separacin, prestando fian6a o hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de su mujer (art. .//, inc. final), y
429
5 Jue en este juicio, la confesin del marido no hace pruea (art. ./>). Esta norma tiene por ojeto
amparar los derechos de los terceros y evitar que puedan el marido y la mujer coludirse en desmedro de
los intereses de aquellos.
@. Bncumplimiento culpale del marido de las oligaciones que le imponen los art"culos .0. .0;.

Esta causal se contiene en el art"culo .// inciso 81* 7ambi/n la decretar 9la separacin de
bienes: si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que imponen los artculos +)+ y +)2 ''''

El art"culo .0. contempla las oligaciones de fidelidad, socorro, ayuda mutua, proteccin y
respeto# y el art"culo .0; estalece el deer de proveer a las necesidades de la familia com!n (deer de
socorro).
430
2e manera que la infidelidad del marido, por ejemplo, es causal de separacin de ienes# lo
mismo el hecho de que no le proporcione alimentos a su mujer o a la familia com!n.
4ara que nos encontremos frente a la causal de separacin de ienes, deen reunirse los
siguientes requisitos*
5 Bncumplimiento de alguno de estos deeres#
5 Jue quien incumpla sea el marido, y
5 Jue el incumplimiento sea culpale.

>. &aso del marido que incurre en alguna causal de separacin judicial
7rt"culo .// inciso 81 parte final.
Las causales de separacin judicial est'n sealadas en los art"culos 8@ y 8> de la nueva Ley de
Aatrimonio &ivil (violacin grave a los deeres y oligaciones que impone el matrimonio o de los deeres
431
y oligaciones para con los hijos que haga intolerale la vida com!n# cese de la convivencia).
:asta con que concurra la causal de separacin judicial para que se pueda pedir la separacin de
ienes. ,o es necesario que exista sentencia de separacin judicial o que %sta se haya demandado.
-. 7usencia injustificada del marido por m's de un ao.
7rt"culo .// inciso 01.
<. )eparacin de hecho, sin mediar ausencia, por m's de un ao.
7rt"culo .// inciso 01 parte final.
Hen% Hamos llama la atencin sore los siguientes aspectos de esta causal*
432
5 :asta la simple separacin de hecho, sin que sea necesario cumplir los requisitos que seg!n el
art"culo ;>0 el &digo &ivil, configuran la ausencia, esto es, no presencia en el hogar, ignorancia de su
paradero y falta de comunicacin con los suyos.
5 &arecen de relevancia los motivos de la separacin# y
5 ,o tiene importancia determinar qui%n tiene la responsailidad en la separacin. 4or ello aunque
la haya provocado la mujer, tiene derecho a demandarla.
,o sin ra6n podr"a argumentarse que si la separacin se produjo por culpa de la mujer (fue ella
la que aandon el hogar com!n) se estar"a aprovechando de su propio dolo, lo que resulta contrario a
todo el sistema del &digo. 7parecer"a invocando una causal que ella misma se faric. )in emargo, y
mirado desde otro 'ngulo, parece adecuado que si los cnyuges no est'n haciendo vida com!n, cese
una sociedad conyugal que priva a la mujer de la administracin de sus ienes propios.
433
En relacin con esta causal la &orte de &oncepcin en sentencia del 8; de mayo de .<<<,
resolvi que Eel triunal carece de facultades para entrar a pronunciarse sore la inconveniencia que
pudiera tener para la mujer y la familia, el que se acoja la demanda por este motivo. )lo le compete
verificar si se ha producido o no la situacin descrita en la norma invocada, es decir, si existi o no la
separacin de hecho por el lapso indicado en la leyF. (&onsiderando <D). La misma sentencia, agreg en
otro de sus fundamentos que Een estrados se ha hecho cuestin por la parte demandada en el sentido
que no tuvo responsailidad en la separacin de hecho, por cuanto quien har"a dejado la casa familiar
har"a sido la mujer. )in desconocer el fundamento que una alegacin de este tipo pudiera tener, si se
tiene presente que en el sistema del &digo &ivil la separacin judicial viene a ser una sancin al marido
que por diversas ra6ones tiene una conducta inconveniente o perjudicial para los intereses econmicos
de la mujer, en el caso de autos, no se puede entrar a considerar tal alegacin, por no haer sido
planteada como excepcin al contestarse la demanda y, por consiguiente, tampoco haer sido ojeto de
prueaF (&onsiderando l0D). 2e esta parte de la sentencia parece fluir que si se huiere planteado
oportunamente la excepcin de la culpa de la mujer en la separacin, los falladores pudieran haer
considerado tal excepcin (&ausa rol ,D ..;/5<- del Bngreso de la &orte* E:ancalari con YatteraF). En el
434
mismo sentido, &orte de &oncepcin, > de enero de 8==/, causa rol ;/.;58==0.
Medidas preca%torias en fa"or de la m%-er.

El art"culo ./@ estalece que demandada la separacin de bienes podr el jue" a peticin de la
mujer tomar las providencias que estime conducentes a la seguridad de los intereses de /sta, mientras
dure el juicio#. La norma es de la mayor amplitud, por lo que dee entenderse que las medidas a tomar
ser'n todas las que la prudencia del triunal estime aconsejales sin que se puedan entender limitadas a
las estalecidas en los t"tulos BC y C del liro BB del &digo de 4rocedimiento &ivil ()omarriva).

El art. ./@ inc. 8D permite a la mujer, en el caso de separacin judicial por ausencia del marido o
separacin de hecho sin mediar ausencia, pedir al jue6 en cualquier tiempo 5antes de demandar la
separacin de ienes5 las providencias que estime conducentes a la seguridad de sus intereses.
Efectos de la separacin -%dicial de ,ienes
435
Los efectos de la separacin de ienes no operan retroactivamente sino hacia el futuro. 4ara que la
sentencia afecte a terceros es necesario que se inscria al margen de la inscripcin matrimonial (art. ;1,
,1 ;1 en relacin con el art"culo -1 de la Ley ;.-=-).

En cuanto a los efectos mismos de la sentencia son los siguientes*
5 4roduce la disolucin de la sociedad conyugal y t%rmino del r%gimen de participacin en los
gananciales (arts. .>@; ,1 01, .><858> ,D /)#
5 Mna ve6 decretada la separacin, se proceder' a la divisin de los gananciales y al pago de
recompensas o al calculo del cr%dito de participacin en los gananciales, seg!n cual fuere el r%gimen al
que se pone t%rmino (art. ./-, inc. 8D)#
5 )e aplican los arts. ./<5.@0.
436
5 2ecretada la separacin de ienes, %sta es irrevocale (art. .@/). 2e manera que ya no se puede
volver al r%gimen de sociedad conyugal.
6EPARACI9' CO'+E'CIO'AL DE >IE'E6
Oport%nidad en 2%e se p%ede pactar
La separacin convencional de ienes puede ser acordada en tres momentos*
.. En las capitulaciones matrimoniales que se celeran antes del matrimonio, pudiendo ser en tal
caso total o parcial (art. .>8=, inc. .1).
437
8. En las capitulaciones matrimoniales celeradas en el acto de matrimonio, en que slo se puede
estalecer separacin total de ienes (art. .>./, inc. 81), y
0. 2urante el matrimonio, los cnyuges mayores de edad, que se encontraren casados en r%gimen
de sociedad conyugal o de participacin en los gananciales, pueden convenir la separacin total de ienes
(arts. .>80 y .><85., inc. 8D, parte final).
Efectos de la separacin con"encional de ,ienes
7rts. ./<5.@0.
Clases de separacin con"encional
(. 6eparacin con"encional parcial
438
(iene lugar en dos casos*
5 )i en las capitulaciones se huiere estipulado que la mujer administre separadamente alguna
parte de sus ienes (art. .@>) y
5 )i en las capitulaciones matrimoniales se estipula que la mujer dispondr' liremente de una suma
de dinero o de una pensin peridica (art. .>8=, inc. 8D).
En amos casos la mujer se mirar' como separada de ienes y esa separacin parcial se regir'
por el art. .@@.
). 6eparacin con"encional total

Es el pacto de separacin total de ienes del art. .>80
439
Este pacto de separacin total es causal de disolucin de la sociedad conyugal y de t%rmino del
r%gimen de participacin en los gananciales (arts. .>@; ,1 /1 y .><858> ,D @, respectivamente).
O,-eto del pacto del art. (A)*
&on la dictacin de la Ley ,D .<.00/, el ojeto del pacto de que trata el art. .>80 ha sido
consideralemente ampliado. En s"ntesis, en virtud de este pacto hoy d"a se puede*
5 pasar de sociedad conyugal a separacin total de ienes#
5 de sociedad conyugal a participacin en los gananciales#
5 de separacin de ienes a participacin en los gananciales#
5 de participacin en los gananciales a separacin total de ienes.
Capacidad
440
)lo pueden celerar el pacto del art. .>80 los cnyuges mayores de edad (arts. .>80 y .><85.
inc. 8D).
)i un cnyuge menor de edad celera este pacto, la sancin ser"a la nulidad asoluta por ojeto
il"cito, pues se har"a celerado un acto prohiido por la ley (art. .>80, en relacin con los art"culos .;@@ y
.@-8). (ami%n podr"a afirmarse que la nulidad es asoluta por haerse omitido un requisito que la ley
prescrie para el valor del acto en consideracin a su naturale6a y no en atencin al estado o calidad de
quien lo ejecuta o celera. 4alo Hodr"gue6 piensa que la sancin ser' la nulidad relativa del pacto, en
consideracin a que dicho requisito est' estalecido en atencin a la calidad o estado de las partes.
Caractersticas del pacto

441
.. Es solemne.
8. ,o puede perjudicar los derechos de terceros#
0. Es irrevocale, y
;. ,o es susceptile de condicin, pla6o o modo alguno.
(. El pacto es solemne.

2e acuerdo a lo estalecido en el art"culo .>80, inciso 8D, las solemnidades son las siguientes*
5 2ee otorgarse por escritura p!lica#
5 La escritura dee suinscriirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, y
5 La suinscripcin dee practicarse dentro del pla6o fatal de 0= d"as contados desde la fecha de la
escritura.
442
Hespecto de la exigencia de que la escritura p!lica se suinscria al margen de la respectiva
inscripcin matrimonial, el art"culo .>80 es muy claro en el sentido de que el pacto Eno surtir' efectos
entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se suinscria al margen de la
respectiva inscripcin matrimonialF. La frase Eentre las partesF demuestra que la suinscripcin es una
solemnidad y no un simple requisito de oponiilidad a los terceros.
En cuanto al pla6o para practicar la inscripcin es importante tener presente*
5 Jue el pla6o se cuenta desde la fecha de la escritura de separacin#
5 Jue el pla6o es fatal (la norma dice que Eslo podr' practicarse dentro del pla6o de 0= d"asF)#
5 Jue el pla6o es de d"as corridos, no se descuentan los d"as feriados, por aplicacin de la regla del
art"culo /= del &digo &ivil#
443
5 Jue si ien en la misma escritura p!lica en que se pacte la separacin de ienes se puede
liquidar la sociedad conyugal y celerar otros pactos (art. .>80 inc. 01), el pla6o dice relacin
exclusivamente con la separacin, no con los otros actos jur"dicos. 4or ello, no har"a ning!n
inconveniente, por ejemplo, para modificar la liquidacin de la sociedad practicada en esta escritura,
despu%s de los 0= d"as.
). El pacto de separacin de ,ienes no p%ede per-%dicar el inter<s de los terceros

El art"culo .>80 inciso 81 sienta este principio en los siguientes t%rminos* !l pacto no perjudicar,
en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer'''#'
Esta caracter"stica es la que ha presentado mayores prolemas pues no est' claro qu% significa
exactamente la frase Eno perjudicara en caso alguno, los derechos v'lidamente adquiridos por tercerosF.
Ga haido sore el particular opiniones diversas. 7s" para 7lessandri, la frase ien pudo no haerse
444
puesto por la ley porque con ella lo !nico que se quiere significar es que la situacin de los acreedores,
una ve6 pactada la separacin total de ienes, es la misma que tendr"an en el evento de haerse disuelto
la sociedad conyugal por otros modos.
4ara don Aanuel )omarriva, la frase consagra una forma de inoponiilidad, de tal manera que los
acreedores sociales o del marido pueden dirigirse sore los ienes adjudicados a la mujer del mismo
modo que lo har"an hecho si no se huiere producido la separacin. &ita el profesor )omarriva la
sentencia pulicada en la Hevista de 2erecho y $urisprudencia, t. ;@, sec. 81, p'g. 80, que sienta la
doctrina Eque los ienes adjudicados a la mujer en compensacin de sus aportes en la liquidacin de la
sociedad conyugal susecuente a la separacin convencional, responden de las deudas sociales
contra"das por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal# en consecuencia, desech la
peticin de exclusin del emargo de estos ienes deducida por la mujer en el juicio seguido contra el
marido, por estar acreditado que la deuda era social y los ienes adjudicados a la mujer ten"an este
mismo car'cterF. &omo se puede ver, esta sentencia acepta la inoponiilidad de pleno derecho. En el
mismo sentido de )omarriva, Luis &laro )olar* E)i los cnyuges se hallaan casados ajo el r%gimen de
445
sociedad conyugal y pactan la separacin total de ienes, los ienes que correspondan a la mujer y que
formaan parte del haer social podr'n ser perseguidos por los acreedores como si la separacin de
ienes no se huiere pactado# y la mujer no podr' oponerles el nuevo pacto e invocar el nuevo r%gimen de
ienes en %l pactado para lierarse de la responsailidad que afectaa a esos ienes, ni para desconocer
los derechos reales que sore ellos se huiera constituido por el marido a favor de tercerosF.

La &orte )uprema en sentencia de .@ de diciemre de .<<@, ha dicho que Eel sentido muy claro
del aludido art"culo .>80, hecho suyo por la doctrina y la jurisprudencia, es que la referencia a Elos
derechos v'lidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujerF alude a los acreedores
de uno u otro cnyuge. )lo estos tienen derechos adquiridos en contra de ellos. 9 tener derechos
adquiridos es sinnimo de ser acreedor, vale decir, de tener un derecho personal o cr%dito vigente
respecto de cualquiera de los cnyugesF (H.2.$., t. <0, sec. .N, p. .@># 3allos del Aes ,D ;/>, sentencia
l8, p. 8@..). En otro fallo, de 8@ de mar6o de .<<>, el m's alto triunal resolvi que Ecomo lo que persigue
el legislador es proteger a los terceros que detentan un cr%dito, que pueden hacer efectivo en el
patrimonio de la sociedad conyugal# oviamente la calidad de acreedores la deen tener a la %poca en
446
que los cnyuges modifican el r%gimen patrimonial de la sociedad conyugal y no despu%s de aqu%l acto#
ya que, en ese caso, los acreedores, para conocer el estado patrimonial y la situacin real y jur"dica de su
deudor, pueden recurrir al estudio de los registros pertinentes de los &onservadores de :ienes Ha"ces....F
(3allos del Aes ,D ;/<, sentencia @, p. 8>). C%ase tami%n H.2.$., t. <l, sec. ;N, p. .@@.
*. El pacto es irre"oca,le.

Esta caracter"stica la consigna el art. .>80 en su inciso 81, parte final* ''' y, una ve" celebrado, no
podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges#'
.. El pacto no es s%scepti,le de condicin# pla3o o modo al!%no.

El art. .>80 inc. final contempla este principio en forma expresa.
447
En la misma escrit%ra en 2%e se pacta la separacin total de ,ienes o participacin en los
!ananaciales# se p%ede li2%idar la sociedad cony%!al o determinar el cr<dito de participacin y
acordar otros pactos lcitos.
7s" lo estalece el art"culo .>80 inciso 01* !n la escritura pblica de separacin total de bienes, o
en la que se pacte participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la
sociedad conyugal o proceder a determinar el cr/dito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una
y otra cosa0 pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde
la subinscripcin a que se refiere el inciso precedente#'

Mn ejemplo sore estos otros pactos l"citos es la renuncia de gananciales, que en esta oportunidad
podr"a hacer la mujer.

Es importante, en todo caso, tener presente que si en la misma escritura se pacta la separacin
de ienes y se liquida la sociedad conyugal, se est'n celerando en un mismo instrumento dos actos
448
jur"dicos distintos. Esta distincin es importante, pues si ien el pacto de separacin de ienes dee
suinscriirse al margen de la inscripcin del matrimonio, no acontece lo mismo con la escritura de
liquidacin.
PAR&ICIPACIO' E' LO6 $A'A'CIALE6
Gasta la entrada en vigencia de la Ley ,1 .<.00/, 8; de diciemre de .<<;, slo pod"an darse en
&hile dos reg"menes matrimoniales* sociedad conyugal o separacin total de ienes. Esta ley incorpor
una tercera posiilidad* que los esposos o cnyuges puedan convenir el r%gimen de participacin en los
gananciales.
El r%gimen de participacin en los gananciales constituye una frmula ecl%ctica entre el de
sociedad conyugal y el de separacin de ienes, que concilia dos aspectos fundamentales del matrimonio,
449
la comunidad de intereses que implica la vida matrimonial con el respeto a la personalidad individual de
cada cnyuge.
El 2.3.L. ,1 8 del 8/ de septiemre de .<</, pulicado en el 2iario ?ficial el 8@ de diciemre de
.<<@, fij el texto refundido, coordinado y sistemati6ado del &digo &ivil, incorporando a este &digo un
t"tulo nuevo 5("tulo KKBB 75 destinado a regular este r%gimen, lo que hace en los art"culos .><85. al .><85
8>.
En 2%< momento se p%ede con"enir este r<!imen
)e puede estalecer en tres oportunidades*
.. En las capitulaciones matrimoniales que celeren los esposos antes del matrimonio (art. .><85.,
inc. .D),
450
8. En las capitulaciones que se celeren al momento del matrimonio (art. .>./, inc. 81), y
0. 2urante la vigencia del matrimonio, mediante el pacto del art"culo .>80 (art. .><85., inc. 81).
El r<!imen p%ede estip%larse ori!inariamente o mediante la s%stit%cin de al!%no de los
otros re!menes.

)e puede convenir en forma originaria en las capitulaciones matrimoniales celeradas antes o en
el acto del matrimonio. )i los cnyuges se huieren casado en r%gimen de sociedad conyugal o de
separacin de ienes, pueden sustituir esos reg"menes por el participacin en los gananciales. 7s", lo
estalece el art. .><85., inc. 81* 1os cnyuges podrn, con sujecin a lo dispuesto en el artculo +-.) de
ese mismo &digo (se refiere al &digo &ivil(, sustituir el r/gimen de sociedad conyugal o el de
separacin por el r/gimen de participacin que esta ley contempla'''#
451
)i los cnyuges se huieren casado en r%gimen de sociedad conyugal y posteriormente huieren
hecho separacin de ienes, Qpodr"an sustituir esa separacin por el r%gimen de participacin en los
ganancialesR. Gay dos soluciones posiles al prolema*
Mna primera, seg!n la cual ello no es posile, en ra6n de que el art"culo .>80, inc. 81, parte final,
prescrie que este pacto Eno podr' dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyugesF.
7ona esta tesis el principio de la inmutailidad del r%gimen matrimonial consagrado en el art. .>.@, inciso
final. Esta opinin la sustenta Gern'n &orral (.
4ero tami%n puede estimarse que ello ser"a factile, en ra6n de que para la recta interpretacin
de la frase final del inc. 81 del art. .>80 Eno podr' dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los
cnyugesF, dee tenerse en cuenta que ella ya se encontraa en el art"culo .>80 con anterioridad a la Ley
,1 .<00/, siendo entonces su significacin muy clara en orden a que si los cnyuges ha"an sustituido la
sociedad conyugal por el pacto de separacin total de ienes, les estaa vedado volver al r%gimen de
sociedad conyugal. 4ero en el caso que nos ocupa el prolema es distinto* los cnyuges se casaron en
452
r%gimen de sociedad conyugal hicieron uso del art"culo .>80 y sustituyeron ese r%gimen por el de
separacin de ienes. 7hora, encontr'ndose casados en separacin de ienes, desean reempla6arlo por
el de participacin en los gananciales. &omo se ve, no se trata de dejar sin efecto el pacto anterior
volviendo al r%gimen de sociedad conyugal, sino de celerar un nuevo pacto en conformidad al art"culo
.>80 para sustituir el r%gimen de separacin de ienes por el de participacin en los gananciales.
7dem's, esta situacin no est' prohiida por la ley, de hecho esta contemplada en el inc. . parte final del
art. .>80.
Esta !ltima interpretacin, dice 3rancisco Aerino )cheihing, Eposee la ventaja que hace accesile
al nuevo r%gimen de participacin en los gananciales a los actuales matrimonios que hoy se encuentran
casados ajo el r%gimen de separacin total como consecuencia de haer ya optado por %l luego de
haerse casado en sociedad de ienes, lo que ser"a imposile si damos a la oracin Eno podr' dejarse sin
efecto por el mutuo consentimiento de los cnyugesF un alcance m's amplio que el sealado. El mismo
profesor asegura que esta interpretacin Epresenta como contrapartida que atentar"a contra el principio de
la estailidad, conveniente en todo r%gimen patrimonial, en cuya virtud se dee propender otorgar al
453
sistema adoptado por los cnyuges la mayor fije6a posile, en atencin a los m!ltiples intereses que en
ellos se conjugan y que trascienden a los particulares del marido y de la mujerF.
Cny%!es casados en el e1tran-ero p%eden adoptar este r<!imen

En el caso de los cnyuges casados en el extranjero, pueden adoptar este r%gimen al momento
de inscriir su matrimonio en &hile. 7s" lo estalece el art"culo .0/, inc. 81* 1os que se hayan casado en
pas extranjero se mirarn en &hile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en
el 6egistro de la ;rimera $eccin de la &omuna de $antiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o
r/gimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin#'
+ariantes del r<!imen de participacin en los !ananciales
En doctrina, el r%gimen de participacin en los gananciales, admite dos modalidades* a) sistema
de comunidad diferida# o ) sistema crediticio o de participacin con compensacin de eneficios.
454
En el primero, vigente el r%gimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con
liertad. 7 su extincin, se forma entre los cnyuges o, entre el cnyuge soreviviente y los herederos del
fallecido, una comunidad respecto de los ienes que cada uno adquiri durante el matrimonio a t"tulo
oneroso, que se divide entre ellos por partes iguales. )e denomina de comunidad diferida, pues la
comunidad se posterga hasta la extincin del r%gimen. &laudia )chmidt seala que +en la participacin
con comunidad diferida, como su nomre lo da a entender, nace una comunidad ef"mera, limitada en el
tiempo, para el solo efecto de ser liquidada y dividida entre los cnyuges o entre el cnyuge soreviviente
y los herederos del difunto+.
En la segunda variante, vigente el r%gimen cada cnyuge tiene su propio patrimonio que
administra con liertad, pero producida su extincin, el cnyuge que ha adquirido ienes a t"tulo oneroso
por menos valor, tiene un cr%dito de participacin en contra del otro cnyuge, con el ojeto de que, en
definitiva, amos logren lo mismo a t"tulo de gananciales. ,o se produce comunidad en ning!n momento.
(uvo su origen en una ley de 3inlandia de .0 de junio de .<8< y ha sido estalecido como r%gimen
455
supletorio en los cdigos alem'n y franc%s.
6istema adoptado en Chile
La ley ,D .<.00/ opt por la variante crediticia, esto es, que tanto durante su vigencia como a la
expiracin del r%gimen, los patrimonios de amos cnyuges (o del cnyuge soreviviente y los herederos
del difunto), permane6can separados. Luego a su extincin, no se genera un estado de comunidad, sino
slo se otorga al cnyuge que otuvo gananciales por menor valor, un cr%dito en contra del que otuvo
m's, con el ojeto de que, a la postre, los dos logren la misma suma. El inciso 0D del art"culo .><85.< es
categrico* +)i amos cnyuges huiesen otenido gananciales, %stos se compensar'n hasta la
concurrencia de los de menor valor y aquel que huiere otenido menores gananciales tendr' derecho a
que el otro le pague, a t"tulo de participacin, la mitad del excedenteF.
El profesor &%sar 4arada sostiene que la vertiente seguida por nuestro legislador adolece de tres
defectos* +a) )e aparta de nuestras tradiciones jur"dicas, ya que para mantenerlas tal como hoy se
456
concie, al disolverse la sociedad conyugal, era preferile estalecer un r%gimen de comunidad y no de
compensacin y de cr%dito de gananciales, como se estalece en la ley que anali6amos# ) Jue
conforme a lo que se estalece en esta ley, al momento de terminar el r%gimen, los cnyuges o sus
herederos no tendr'n ning!n derecho real sore los ienes ojeto de la ganancia, sino que slo tendr'n
un derecho personal o de cr%dito, que, a nuestro juicio, es notoriamente m's d%il que tener un derecho
real# y c) 7dem's el r%gimen de comunidad final parece m's acorde con lo que es el matrimonio que
constituye una comunidad espiritual y slo por consecuencia, una comunidad patrimonial...+.
Mna opinin contraria sustenta &arlos 4ea I., quien afirma que +desde el punto de vista del
derecho com!n y constitucional, tanto los derechos reales como los personales est'n igualmente
garantidos. Mnos y otros se encuentran protegidos constitucionalmente en conformidad al art"culo .< ,D
8;, inciso .D de la &onstitucin y en virtud del antiguo art"culo /-0 del &digo &ivil+. 9 agrega que los
acreedores pueden emargar lo mismo, derechos reales o personales, exceptu'ndose, solamente los no
emargales. 4or igual ra6n, uno y otro tipo de derechos est'n sometidos al desasimiento para el caso
de la quiera. Ello lo lleva a concluir que +desde el punto de vista de los cnyuges, y enfrente de terceros,
457
la situacin de comunero o acreedor resulta exactamente la misma+. El profesor 4ea tampoco participa
de la idea de que el sistema rompa una tradicin comunitaria fuertemente arraigada, tradicin que, a su
juicio, es inexistente.
Hen% Hamos se pronuncia por la variante crediticia. &ree que si los cnyuges adoptaron el
r%gimen de participacin en los gananciales y no el de sociedad conyugal, es porque desean que los
ienes que cada uno adquiera sean de su dominio exclusivo y ello, en forma definitiva, idea que se
desvirt!a en la alternativa de la comunidad diferida.
Caractersticas del sistema chileno
Las principales caracter"sticas del sistema chileno son las siguientes*
.. Es un r%gimen econmico matrimonial de car'cter legal o regulacin predeterminada* sus normas
est'n estalecidas por la ley, y no pueden ser alteradas por la voluntad de los cnyuges.
458
8. )e trata de un r%gimen alternativo a la sociedad conyugal y a la separacin total de ienes.
0. H%gimen convencional pues requiere pacto expreso de amos cnyuges.
;. Autailidad prevista por la ley (arts. .><85., inc. 8D, parte final y .><858>, ,D @).
/. H%gimen de participacin restringida de ganancias y adquisiciones* por regla general, slo son
considerados como gananciales los ienes mueles o inmueles adquiridos a t"tulo oneroso durante el
matrimonio.
@. Aodalidad crediticia* al finali6ar no se forma una comunidad de ienes, sino que la participacin se
traduce en el nacimiento de un cr%dito que compensa e iguala los eneficios.
F%ncionamiento d%rante la "i!encia del r<!imen
459
2urante la vigencia del r%gimen, cada cnyuge es dueo de sus ienes, que administra con
liertad, sujeto, empero, a las siguientes limitaciones*
a) ,inguno de ellos podr' otorgar cauciones personales a oligaciones de terceros sin el
consentimiento del otro cnyuge (art. .><850).
5 )e trata de cauciones personales* fian6a, aval, solidaridad pasiva, cl'usula penal, etc. (art. ;0), y
no es aplicale la limitacin a las cauciones reales.
5 La oligacin caucionada dee ser necesariamente de un tercero y no propia del cnyuge
caucionante.
5 El Eotorgamiento de caucionesF, supone excluir la autori6acin del otro cnyuge para la reali6acin
de actos jur"dicos que indirecta y eventualmente pueden dar lugar a una responsailidad solidaria (v' gr' la
460
celeracin de una sociedad colectiva comercial o el endoso en dominio de una letra de camio o
pagar%).
5 El consentimiento del otro cnyuge dee prestarse conforme a las reglas que se estalecen para
la autori6acin de los actos sore ienes familiares (arts. .;8, inc. 8D y .;;).
5 Los actos ejecutados en contravencin a lo dispuesto adolecer'n de nulidad relativa. 9 en este
caso Eel cuadrienio para impetrar la nulidad se contar' desde el d"a en que el cnyuge que la alega tuvo
conocimiento del actoF (norma que modifica los principios generales contenidos en el &digo &ivil), pero
no podr' perseguirse la rescisin pasados die6 aos desde la celeracin del acto o contrato (art. .><85;).
)u titular es el cnyuge llamado a consentir en la caucin, sus herederos o cesionarios (art. .@-;). La
suspensin y el saneamiento se rige por las reglas generales (arts. .@<8 y .@<0).
) )i un ien es declarado Eien familiarF, el cnyuge propietario no podr' enajenarlo ni gravarlo
voluntariamente ni prometer gravarlo o enajenarlo, sin la autori6acin del otro cnyuge, o del jue6 si la
461
negativa de aqu%l no se funda en el inter%s de la familia o se encuentra imposiilitado de dar dicha
autori6acin (arts. .;8 y .;;).
F%ncionamiento del sistema a la e1tincin del r<!imen
4ara estudiar esta materia es necesario precisar los siguientes conceptos* a) Iananciales# )
4atrimonio originario, y c) 4atrimonio final.
$ananciales
En conformidad al art"culo .><85@, Ese entiende por gananciales la diferencia del valor neto entre
el patrimonio originario y el patrimonio final de cada cnyugeF. La comparacin ha de hacerse en E"alor
netoF, es decir, se deen descontar los pasivos constituidos por deudas. 4or ello, para calcular los
gananciales es necesario reali6ar una operacin contale que indique la diferencia entre el patrimonio
originario y el patrimonio final.
462
Patrimonio ori!inario

E)e entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al momento de optar por el
r%gimen que estalece este ("tulo...F (art. .><85@, inc. 8D).
)i la participacin se ha convenido en capitulaciones matrimoniales anteriores al matrimonio, el
patrimonio originario ser' aquel que exista a la fecha del matrimonio (art. .>.@).
El patrimonio originario se determinar' aplicando las reglas de los art"culos .><85> y siguientes.
Ello significa que se procede del modo siguiente*
a) )e deducen del valor de los ienes que el cnyuge tiene al inicio del r%gimen las oligaciones de
que sea deudor en esa misma fecha. La ley hala de Eoligaciones de que sea deudorF el cnyuge, sin
precisin de los caracteres que deen reunir esas oligaciones. Gern'n &orral estima que se dee tratar
463
de oligaciones l"quidas, actualmente exigiles y avaluales en dinero, pues de otra manera no podr"a
practicarse la deduccin, sin perjuicio de que una oligacin il"quida o sujeta a condicin suspensiva,
pueda ser deducida con posterioridad con efecto retroactivo. )i el valor de las oligaciones excede al valor
de los ienes, el patrimonio originario se estimar' carente de valor (art. .><85>). La norma parece
criticale, si se piensa que un patrimonio negativo que con el tiempo disminuye sus pasivos, importa una
efectiva ganancia para su titular.
) )e agregan al patrimonio originario las adquisiciones a t"tulo gratuito efectuadas durante la
vigencia del r%gimen, deducidas las cargas con que estuvieren gravadas (art. .><85> inc. 81).
c) (ami%n se agregan a este patrimonio originario las adquisiciones a t"tulo oneroso hechas durante
la vigencia del r%gimen, si la causa o t"tulo de la adquisicin es anterior al inicio del r%gimen. 7s", lo dice el
art"culo .><85-, que despu%s de enunciar en su inciso primero el principio, indica en el inciso siguiente
algunos casos en que tal situacin se produce. )e trata de una norma muy semejante al art. .>0@.
464
El art. .><85- contiene una enumeracin no taxativa.
.. Los ienes que uno de los cnyuges pose"a antes del r%gimen de ienes, aunque la prescripcin o
transaccin con que los haya hecho suyos haya operado o se haya convenido durante la vigencia del
r%gimen de ienes#
8. Los ienes que se pose"an antes del r%gimen de ienes por un t"tulo vicioso, siempre que el vicio
se haya purgado durante la vigencia del r%gimen de ienes por la ratificacin o por otro medio legal#
0. Los ienes que vuelvan a uno de los cnyuges por la nulidad o la resolucin de un contrato, o por
haerse revocado una donacin#
;. Los ienes litigiosos cuya posesin pac"fica haya adquirido cualquiera de los cnyuges durante la
vigencia del r%gimen#
465
/. El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que pertenece al mismo
cnyuge#
@. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de cr%ditos constituidos antes de la
vigencia del r%gimen. Lo mismo se aplicar' a los intereses devengados antes y pagados despu%s#
>. La proporcin del precio pagado con anterioridad al inicio del r%gimen, por los ienes adquiridos
de resultas de contratos de promesa. 7qu" no se tom la precaucin 5que s" tom el art. .>0@ ,1 >15 de
que las promesas tuvieran que constar en un instrumento p!lico o privado cuya fecha sea oponile a
terceros. &orral dice que ello dee entenderse impl"cito por aplicacin de las reglas generales (arts. .//;
,D . y .>=0).
'o inte!ran el patrimonio ori!inario

466
,o integran el patrimonio originario los frutos, incluso los que provengan de los ienes originarios,
las minas denunciadas por uno de los cnyuges ni las donaciones remuneratorias por servicios que
huieren dado accin contra la persona servida. 7s" lo estalece el art"culo .><85<.
QJu% significa que estos ienes no ingresen al patrimonio originarioR )implemente, que van a
integrar los gananciales contriuyendo a aumentar el valor del cr%dito de participacin en favor del otro
cnyuge. Esto es as", porque al no integrar el patrimonio originario, %ste se ve disminuido, por lo que la
diferencia con el patrimonio final es m's amplia y los gananciales est'n determinados por esta diferencia
(art. .><85@).
Ad2%isiciones de ,ienes hechas en com8n por am,os cny%!es
Esta situacin est' reglada por el art"culo .><85.=* 1os cnyuges son comuneros, segn las
reglas generales, de los bienes adquiridos en conjunto, a ttulo oneroso' $i la adquisicin ha sido a ttulo
467
gratuito por ambos cnyuges, los derechos se agregarn a los respectivos patrimonios originarios, en la
proporcin que estable"ca el ttulo respectivo, o en partes iguales, si el ttulo nada dijere al respecto#'
Luego, si el ien es adquirido por los cnyuges en com!n, a t"tulo oneroso, la cuota de cada uno
incrementar' sus respectivos gananciales, favoreci%ndose de ese modo, al t%rmino del r%gimen, al otro
cnyuge que participar' de ellas# no ocurriendo lo mismo en las adquisiciones a t"tulo gratuito, que pasan
a formar parte de sus respectivos patrimonios originarios.
Pr%e,a del patrimonio ori!inario. O,li!acin de practicar in"entario
El art"culo .><85.. estalece que 1os cnyuges o esposos, al momento de pactar este r/gimen,
debern efectuar un inventario simple de los bienes que componen el patrimonio originario# . &orral seala
que aunque la ley no lo dispone deemos entender que cada inventario ser' suscrito por amos
cnyuges, como tami%n que puede tratarse de un solo instrumento para amos.
468
La falta de inventario no produce nulidad del r%gimen. El inciso 81 seala que a falta de
inventario, el patrimonio originario puede probarse mediante otros instrumentos, tales como registros,
facturas o ttulos de cr/dito#, y el inciso final agrega* &on todo, sern admitidos otros medios de prueba si
se demuestra que, atendidas las circunstancias, el esposo o cnyuge no estuvo en situacin de
procurarse un instrumento#.
2e manera que hay una jerarqu"a de prueas. En primer lugar el inventario# a falta de inventario,
se aceptan otros instrumentos# y finalmente, si se acredita que, atendidas las circunstancias, el esposo o
cnyuge no estuvo en situacin de procurarse un instrumento, se admite que pueda proar por cualquier
otro medio, pues la ley no estalece ninguna limitacin al respecto.
La limitacin proatoria no parece aplicale a los terceros, que podr'n acreditar el patrimonio
originario conforme a las reglas generales.
469
La confesin de los cnyuges o esposos parece admisile, la ley no ha excluido expresamente
este modo proatorio (criterio diverso al de la sociedad conyugal, art. .>0<, inc. 8D), con la limitacin del
art. 8;-/ que, en cuanto, al privilegio de cuarta clase reconocido al cr%dito de gananciales (art. 8;-., ,D
0), seala que la confesin de alguno de los cnyuges no har' pruea por s" sola, contra los acreedores.
7s" &orral y 3rigerio.
En cuanto al pasivo del patrimonio originario la ley no exige que el inventario contemple la
enumeracin o valoracin de las deudas, como s" lo hace respecto del inventario del patrimonio final (art.
.><85.@). 4or ello, pareciera que las deudas deer'n acreditarse mediante pruea escrita, o en caso de
imposiilidad de procurarla por otros medios proatorios admisiles seg!n las reglas generales.
+alori3acin del acti"o ori!inario
Bnteresa destacar dos aspectos*
470
a) 3orma como se valori6an los ienes, y
) Jui%n practica la valoracin.
Hespecto al primer punto, el art"culo .><85.0, inciso .1, expresa que 1os bienes que componen
el activo originario se valoran segn su estado al momento de la entrada en vigencia del r/gimen de
bienes o de su adquisicin' ;or consiguiente su precio al momento de la incorporacin en el patrimonio
ser prudencialmente actuali"ado a la fecha de la terminacin del r/gimen#'

En cuanto al segundo aspecto, el inciso 81 estalece que la valoracin podr ser hecha por los
cnyuges o por un tercero designado por ellos' !n subsidio, por el jue"#'
El inciso final del art"culo .><85.0 agrega que las reglas anteriores rigen tambi/n para la
valoracin del pasivo#. Ello quiere decir que tanto el activo como el pasivo del patrimonio originario deen
reajustarse, al t%rmino del r%gimen, a los valores que corresponda.
471
Patrimonio final
)eg!n el art. .><85@, inc. 8D, se entiende por patrimonio final Eel que exista al t%rmino de dicho
r%gimenF. 4ara calcularlo se deen practicar las siguientes operaciones*
Forma de calc%larlo
.. 2educir del valor total de los ienes de que el cnyuge sea dueo al momento de terminar el
r%gimen, el valor total de las oligaciones que tenga en esa misma fecha (art. .><85.;)#
8. En conformidad al art"culo .><85./, se deen agregar Eimaginariamente los montos de las
disminuciones de su activo, que sean consecuencia de los siguientes actos, ejecutados durante la
vigencia del r%gimen de participacin en los gananciales*
472
5 2onaciones irrevocales que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deeres morales
o de usos sociales, en consideracin a la persona del donatario#
5 &ualquier especie de actos fraudulentos o dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge#
5 4ago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al
cnyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este n!mero no regir' respecto de las rentas
vitalicias convenidas al amparo de lo estalecido en el 2ecreto Ley ,1 0./==, de .<-=, salvo la coti6acin
adicional voluntaria en la cuenta de capitali6acin individual y los depsitos en cuentas de ahorro
voluntario, los que deer'n agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del presente art"culoF.
4ara que proceda la agregacin imaginaria deen darse algunos presupuestos*
473
a) Jue se produ6ca una disminucin del activo del patrimonial final de uno de los cnyuges como
consecuencia de algunos de los actos expresamente previstos en la ley y que se han anali6ado (art. .><85
./, inc. .D).
) Jue el acto haya sido ejecutado durante la vigencia del r%gimen de participacin en los
gananciales (art. .><85./, inc. .D)
c) El acto no haya sido autori6ado por el otro cnyuge (art. .><85./, inc. final).
La explicacin de agregar cada uno de estos valores es proteger al otro cnyuge de actos que
impliquen indeida generosidad (art. .><85./, ,1 .), fraude (art. .><85./, ,1 81) o que persiguen slo la
utilidad del cnyuge que los hace (art. .><85./, ,1 0). 9 por la misma ra6n, no se siguen estas reglas si
el otro cnyuge los autori6a.
474
7l agregarse al patrimonio final estos ruros, se protege al otro cnyuge, ya que se aumenta la
diferencia entre el patrimonio originario y el final, lo que conduce a que sean m's altos los gananciales y
como consecuencia, m's elevado el cr%dito de participacin.
+alor ac%m%la,le
,o hay determinacin precisa del valor acumulale. )e hala de que se agregar'n
imaginariamente Elos montos de las disminucionesF del activo del patrimonio final que sean consecuencia
de los actos mencionados (art. .><85./, inc. .D). La misma norma en su inc. 8D dispone que las
agregaciones se har'n Econsiderando el estado que ten"an las cosas al momento de su enajenacinF. 4or
otra parte, el art. .><85.>, inc. 8D, dice que los ienes referidos Ese apreciar'n seg!n el valor que huieren
tenido al t%rmino del r%gimen de ienesF.
&onclusin* el importe acumulale ser' el valor en dinero que tendr"an las cosas al momento del
t%rmino del r%gimen, pero considerado su estado en la %poca en que fueron enajenados.
475
In"entario "alorado de los ,ienes 2%e inte!ran el patrimonio final
El art"culo .><85.@ estalece que dentro de los tres meses siguientes al t/rmino del r/gimen de
participacin en los gananciales, cada cnyuge estar obligado a proporcionar un inventario valorado de
los bienes y las obligaciones que comprenda su patrimonio final' !l jue" podr ampliar este pla"o por una
sola ve" y hasta por igual t/rmino#'

Este inventario ser', normalmente, simple, y si est' firmado por el cnyuge declarante, har'
pruea en favor del otro cnyuge para determinar su patrimonio final. )in emargo, este !ltimo podr
objetar el inventario, alegando que no es fidedigno, caso en que podr usar todos los medios de prueba
para demostrar su composicin o el valor efectivo del patrimonio del otro cnyuge# (art. .><85.@, inc. 81).
476
3inalmente, el art"culo .><85.@ prescrie que cualquiera de los cnyuges podr solicitar la
faccin de inventario en conformidad con las reglas del &digo de ;rocedimiento &ivil y requerir las
medidas precautorias que procedan#'
A"al%acin del acti"o y pasi"o del patrimonio final.
El art"culo .><85.> prescrie* ELos ienes que componen el activo final se valoran seg!n su
estado al momento de la terminacin del r%gimen de ienesF (inc. .1). Las mismas reglas se aplican para
la valoracin del pasivo (art. .><85.>, inc. final).
La valoracin del activo y pasivo ser' hecha por los cnyuges o por un tercero designado por
ellos. En susidio, por el jue6 (art. .><85.>, inc. 01).
6ancin al cny%!e 2%e oc%lta o distrae ,ienes o sim%la o,li!aciones
477
En conformidad al art"culo .><85.-, $i alguno de los cnyuges, a fin de disminuir los gananciales,
+: oculta o .: distrae bienes o ): simula obligaciones, se sumarn a su patrimonio final el doble del valor
de aqu/llos o de /stas#'
7l sumarse al patrimonio final el dole del valor de los ienes ocultados o distra"dos o de las
oligaciones simuladas, este patrimonio final aumentar' y, con ello los gananciales, lo que har' mayor el
cr%dito de participacin en favor del otro cnyuge.
Esta norma es similar a la estalecida para la sociedad conyugal por el art. .>@-.
)e trata de actos manifiestamente dolosos reali6ados en perjuicio del otro cnyuge, desde que
est'n destinados a disminuir los gananciales para achicar el cr%dito de participacin que deer' pagar
este !ltimo. Ello explica la sancin. La conducta dolosa deer' proarla el cnyuge que la alegue (arts.
.;/< y .@<- inc. .1).
478
La accin para hacer efectiva esta sancin prescrie, seg!n Hen% Hamos, en conformidad a lo
estalecido en el art"culo 8008, por tratarse de un hecho il"cito.
6it%aciones 2%e se si!%en al e1istir diferencias entre el patrimonio ori!inario y el
patrimonio final
4ara la determinacin de los gananciales se dee comparar el patrimonio originario con el
patrimonio final. 2e este cotejo pueden resultar distintas situaciones*
479
a) Jue el patrimonio final de un cnyuge fuere inferior al originario. En este caso, dice el art"culo
.><85.<, Eslo %l soportar' la p%rdidaF (inciso .1). La regla es justa, pues dee soportar las consecuencias
de su mala administracin. En caso que amos cnyuges presenten p%rdidas, %stas no se comparten#
) Jue slo uno de los cnyuges haya otenido gananciales. En este caso, el otro participar' de la
mitad de su valor (art. .><85.<, inc. 81)#
c) Jue amos hayan logrado gananciales. En este supuesto, estos gananciales Ese compensar'n
hasta concurrencia de los de menor valor y aquel que huiere otenido menores gananciales tendr'
derecho a que el otro le pague, a t"tulo de participacin, la mitad del excedenteF (art. .<<85.<, inc. 01).
Esta compensacin opera por el solo ministerio de la ley.
El cr%dito de participacin en los gananciales ser' sin perjuicio de otros cr%ditos y oligaciones
entre los cnyuges. 7s" lo estalece el art"culo .><85.<, inciso final.
480
Del cr<dito de participacin en los !ananciales
La ley no ha definido lo que entiende por cr%dito de participacin en los gananciales. 4ara Hamos,
es el que la ley otorga al cnyuge que a la expiracin del r%gimen de participacin en los gananciales, ha
otenido gananciales por monto inferior a los del otro cnyuge, con el ojeto de que este !ltimo, le pague,
en dinero efectivo, a t"tulo de participacin, la mitad del exceso.
Caractersticas del cr<dito de participacin
.. )e origina al t%rmino del r%gimen de ienes.
7s" lo dice el art"culo .><858=. ?s%rvese, sin emargo, que si ien el cr%dito se va a originar a
ese momento, su determinacin va a resultar slo una ve6 que se liquiden los gananciales.
8. Es una oligacin que tiene como fuente la ley (art. .;0>).
481
0. 2urante la vigencia del r%gimen, es eventual.
7s" lo consigna el art"culo .><858=, inciso 81.
;. Es incomerciale e irrenunciale.
En efecto $e prohibe cualquier convencin o contrato respecto de este eventual cr/dito, as como
su renuncia, antes del t/rmino de r/gimen de participacin en los gananciales# (art. .><858=, inciso 81).
,tese que se trata de una disposicin prohiitiva, por lo que su incumplimiento produce nulidad asoluta
(arts. .=, .;@@, .@-8). ,tese tami%n que estas caracter"sticas slo se dan mientras est' vigente el
r%gimen, pues slo hasta ese momento tiene car'cter eventual. 4roducida su extincin, deja de ser
eventual, por lo que nada impide que pueda ser enajenado, transmitido, renunciado. 9 ello es as" aun
antes de que se liquiden los gananciales.
482
Leslie (omasello seala que Eel mencionado cr%dito, antes del t%rmino del r%gimen, es
irrenunciale, pues si la renuncia fuere posile en tal oportunidad, el r%gimen mismo desaparecer"a...F, y
agrega que Enada impide la renuncia una ve6 terminado el r%gimen, circunstancia en la cual la liquidacin
de los gananciales se har' innecesariaSF.

/. Es puro y simple (art. .><858., inc. .1).
Ello significa que determinado el cr%dito de participacin (lo que supone que se liquidaron los
gananciales), el cnyuge eneficiado puede exigir el pago de inmediato. )in emargo, en el inciso 81 del
art"culo .><858. se estalece una excepcin* &on todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cnyuge
deudor o a los hijos comunes, y ello se probare debidamente, el jue" podr conceder una a>o para el
pago del cr/dito, el que se expresar en unidades tributarias mensuales' !l pla"o no se conceder si no
se asegura por el propio deudor o un tercero, que el cnyuge acreedor quedar de todos modos
indemne#'
@. )e paga en dinero (art. .><858., inc. .D, parte final).
483
Esta caracter"stica no es de orden p!lico, por lo que nada osta a que los cnyuges acuerden lo
contrario. El art"culo .><8588, inciso .1, estalece que Elos cnyuges o sus herederos podr'n convenir
daciones en pago para solucionar el cr%dito de participacin en los ganancialesF.
La misma disposicin (inc. 81) ha previsto lo que ocurre si la cosa dada en pago es evicta*
Erenacer' el cr%dito, en los t%rminos del inciso primero del art"culo precedente 5renace la oligacin de
pagarlo en dinero efectivo y de inmediato5, si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge
acreedor haya tomado sore s" el riesgo de la eviccin, especific'ndoloF.
>. Io6a de una preferencia de cuarta clase.
7s" lo estalece el art"culo 8;-., ,1 0* ELa cuarta clase de cr%ditos comprende* 01 Los de las
mujeres casadas, por los ienes de su propiedad que administra el marido, sore los ienes de %ste o, en
su caso 5es el caso del r%gimen de participacin5 los que tuvieren los cnyuges por ganancialesF.
484
)ore este particular, 3rancisco Aerino ). expresa que este privilegio Eslo cae hacerlo valer
frente a oligaciones que contraiga el cnyuge deudor con posterioridad al t%rmino del r%gimen de
participacin, siendo inoponile a los cr%ditos cuya causa sea anterior a dicho momento...F, pues, en
conformidad al art. .><858/, Eestos cr%ditos, entre los que deemos comprender a los comunes o valistas,
prefieren al de participacinF.
-. Es un derecho transmisile mortis causa, y lo es a!n cuando sea la muerte del titular la que
produ6ca la disolucin del r%gimen.
,o lo dice la ley, pero es lo que se concluye del texto del art. .><8588, que dispone que los
cnyuges Eo sus herederosF pueden convenir daciones en pago.
<. El cr%dito de participacin en los gananciales no constituye renta para los efectos de la Ley de
Bmpuesto a la Henta.
485
7rt. .> ,D 0= de la Ley de la Henta.
Li2%idacin del cr<dito
5 4or acuerdo de los cnyuges. )i se pone fin a la participacin por pacto de separacin total de
ienes se faculta a los cnyuges para determinar el cr%dito en la misma escritura en que se pacte la
separacin total (art. .>80, inc. 0D).
5 )i no hay acuerdo, se efectuar' judicialmente, mediante procedimiento sumario (art. .><858@ en
relacin con el art. @-= &4&). Es competente el jue6 del domicilio del demandado (art. .0; &?().
(erminado el r%gimen, cualquiera de los cnyuges (o sus herederos si la extincin se dei a la muerte de
uno de ellos) tendr' que demandar, en juicio sumario, que se liquiden los gananciales determin'ndose a
cu'nto asciende su cr%dito de participacin.
486
La accin para solicitar esta liquidacin de los gananciales prescrie en el pla6o de cinco aos
contados desde la terminacin del r%gimen y no se suspende entre los cnyuges, salvo respecto de los
herederos menores (art. .><858@).
5 Q4uede ser sometido a aritrajeR ,o es aritraje for6oso (art. 88> &?(), ni tampoco prohiido (art.
80= &?().
Prescripcin de la accin para demandar el pa!o del cr<dito de participacin.
El art"culo .><858@ estalece que la accin para pedir la liquidacin de los gananciales prescrie
en / aos contados desde la extincin del r%gimen, pero no ha dado normas sore el pla6o en que
prescrie la accin para exigir el pago del cr%dito. 4or ello ha de concluirse que se aplican en esta materia
las reglas generales, de 0 aos para la accin ejecutiva y de / aos para la ordinaria, pla6os que se
cuentan desde que la oligacin se haya hecho exigile (arts. 8/.; y 8/./). En este sentido Gern'n
&orral. 7grega este profesor que Eel pla6o se contar', en el caso de liquidacin judicial, desde que queda
487
firme la sentencia que liquide el cr%dito, o desde el vencimiento del pla6o que haya sido fijado para su
pago, es decir, desde que la deuda se haya hecho exigile (art. 8;.;, inc. 81) y por tratarse de una
prescripcin ordinaria de largo pla6o, admitir' suspensin de acuerdo con las reglas generales (arts. 8/=<
y 8/8=)F.
>ienes so,re los c%ales se p%ede hacer efecti"o el cr<dito de participacin
)i el cnyuge que est' oligado a pagar no lo hace, proceder' el cumplimiento for6ado. 9, en este
caso, la ley estalece un orden respecto de los ienes sore los cuales se har' efectivo el coro. 2ice al
respecto el art"culo .><858;* !l cnyuge acreedor perseguir el pago, primeramente, en el dinero del
deudor0 si /ste fuere insuficiente, lo har en los muebles y, en subsidio, en los inmuebles#'
Ins%ficiencia de ,ienes del cny%!e de%dor
488
)i los ienes del cnyuge deudor fueren insuficientes para hacer efectivo el pago del cr%dito de
participacin, el acreedor podr' Eperseguir su cr%dito en los ienes donados entre vivos, sin su
consentimiento, o enajenados en fraude de sus derechosF (art. .><858;, inc. 81).
&omo puede oservarse, la ley otorga en este caso dos acciones al cnyuge perjudicado*
a) Mna accin de inoficiosa donacin, que deer' dirigir en contra de los donatarios en un orden
inverso al de sus fechas, esto es, principiando por las m's recientes, y
) La accin pauliana, si la enajenacin la efectu el cnyuge deudor en fraude de los derechos del
cnyuge acreedor.
La primera accin prescrie en el pla6o de ; aos contados desde la fecha del acto (donacin).
489
En el caso de la accin pauliana, prescriir', en concepto de Hen% Hamos, conforme a las reglas
generales, en un ao contado desde la fecha del acto o contrato fraudulento (art. 8;@-, ,1 0). Gern'n
&orral tiene una opinin distinta. )ostiene que la accin del art. .><@58; slo es una accin revocatoria
especial, que presenta semejan6as con la accin revocatoria del art"culo 8;@- (en la enajenacin
fraudulenta) y con la de inoficiosa donacin del art"culo ..-> (respecto de las donaciones). 9 afirma que la
prescripcin de que trata la parte final del inciso 81 es siempre de ; aos contados desde la fecha del acto
que se pretende revocar.
Los cr<ditos de terceros# anteriores a la e1tincin del r<!imen# prefieren al cr<dito de
participacin
7s" lo estalece el art"culo .><858/* 1os cr/ditos contra un cnyuge cuya causa sea anterior al
t/rmino del r/gimen de bienes, preferirn al cr/dito de participacin en los gananciales#'
490
Esta norma guarda relacin con lo dispuesto en el art"culo .><85.;, que oliga, para calcular el
patrimonio final, a deducir previamente las oligaciones que el cnyuge tenga al t%rmino del r%gimen.
4retende evitar el perjuicio de los acreedores de los cnyuges por oligaciones que %stos huieren
contra"do durante la vigencia del r%gimen.
Relacin entre el r<!imen de participacin en los !ananciales y los ,ienes familiares
La institucin de los ienes familiares puede operar cualquiera sea el r%gimen matrimonial ajo el
cual los cnyuges se encuentran casados. 4ara el caso de que lo est%n en el de participacin en los
gananciales, el art"culo .><8580 estalece que ;ara determinar los cr/ditos de participacin en los
gananciales, las atribuciones de derechos sobre bienes familiares, efectuadas a uno de los cnyuges en
conformidad con el artculo +2- del &digo &ivil, sern valoradas prudencialmente por el jue"#'
En conformidad al art"culo .;> del &digo &ivil, el jue6 puede constituir sore un ien familiar, de
propiedad de uno de los cnyuges, derechos de usufructo, uso o haitacin en favor del otro. 4ues ien,
491
en tal caso esos derechos tendr'n que ser valorados para determinar el cr%dito de participacin, y tal
valoracin la har' el jue6. Esa es la explicacin de lo dispuesto en el art"culo .><8580.
E1tincin del r<!imen de participacin en los !ananciales
El art"culo .><858> prescrie que Eel r%gimen de participacin en los gananciales termina*
.) 4or la muerte de uno de los cnyuges.
8) 4or la presuncin de muerte de uno de los cnyuges seg!n lo prevenido en el ("tulo BB, E2el
principio y fin de la existencia de las personasF, del Liro B del &digo &ivil.
0) 4or la declaracin de nulidad de matrimonio o sentencia de divorcio.
;) 4or la separacin judicial de los cnyuges.
/) 4or la sentencia que declare la separacin de ienes.
@) 4or el pacto de separacin de ienesF.
492
Esta disposicin es equivalente al art"culo .>@;, que estalece las causales de extincin de la
sociedad conyugal. Es necesario, sin emargo, precisar lo siguiente*
En el caso de la muerte presunta, la extincin se produce con el decreto de posesin provisoria.
7s" lo estalece el art"culo. ,aturalmente que en aquellas situaciones en que no haya decreto de posesin
provisoria, la extincin se producir' con el decreto de posesin definitiva.
En el caso de la nulidad de matrimonio, slo operar' la extincin del r%gimen cuando el
matrimonio sea putativo, pues si es simplemente nulo, no ha existido matrimonio y por lo mismo no se
gener r%gimen matrimonial alguno, en virtud del efecto retroactivo de la declaracin de nulidad, art"culo
.@->.
En el caso de la separacin judicial de los cnyuges, el art"culo 0; de la Ley de Aatrimonio &ivil
reitera que ella produce la extincin del r%gimen de participacin en los gananciales. 4or otra parte, como
el matrimonio se mantiene, lo que hace necesario un r%gimen matrimonial, el art. .>0 del &digo &ivil
493
seala que en tal situacin los cnyuges se considerar'n separados de ienes.
En el caso de la sentencia que declare la separacin de ienes cualquiera de los cnyuges puede
pedir la separacin judicial de ienes, por las mismas causas que rigen para la sociedad conyugal (art.
./- inc. .D).
Efectos del t<rmino del r<!imen
La disolucin del r%gimen de participacin produce las siguientes consecuencias jur"dicas*
.. &ontinuacin de la separacin patrimonial.
Los patrimonios de los cnyuges o sus herederos permanecen separados, sin que se forme
comunidad de gananciales* "? la disolucin del r/gimen de participacin en los gananciales los
494
patrimonios de los cnyuges permanecern separados, conservando /stos o sus causahabientes plenas
facultades de administracin y disposicin de sus bienes" (art. .><85/).
8. &omunidad sore ienes mueles.
,o ostante lo anterior, al t%rmino del r%gimen de participacin se presumen comunes los ienes
mueles adquiridos durante %l, salvo los que son de uso personal de los cnyuges (art. .><85.8). La
presuncin de comunidad se aplica a los ienes mueles que hayan sido adquiridos durante la vigencia
del r%gimen y que existan al momento de su terminacin en poder de cualquiera de los cnyuges.
&omo la ley no distingue, ha de estimarse que la presuncin resulta aplicale tanto a los ienes
corporales como a los incorporales. La presuncin no se aplica, sin emargo, a los ienes mueles +de
uso personal+, quedando esta calificacin entregada a la prudencia de los triunales, que decidir'n caso
por caso.
495
&orral entiende que la presuncin de comunidad se aplica tanto entre los cnyuges como respecto
de terceros, pero en todo caso ella rige slo una ve6 terminado el r%gimen de participacin y no durante su
vigencia.
)e trata de una presuncin simplemente legal, pero la pruea en contrario dee fundarse en
antecedentes escritos (art. .><85.8), por lo que no astar' ni la pruea testimonial ni la confesin. La
pruea contraria dee ser producida por el cnyuge (o sus causahaientes) que alegue dominio exclusivo,
o por los terceros que invoquen derechos sore dichos ienes derivados de actos del cnyuge que
supon"an propietario. Es criticale que la presuncin se aplique a los terceros, sin que existan normas
protectoras a la uena fe, como la que expresamente contiene el art. .>0< inc. ;D para la sociedad
conyugal.
)i la presuncin no es destruida, se formar' un cuasicontrato de comunidad, que ser' necesario
liquidar de acuerdo con las reglas generales (arts. 80.0 y .0.> y ss.). 2e esta forma, el r%gimen de
496
participacin que estalece la ley no es puramente de cr%dito, sino que puede contemplar tami%n la
comunidad de ienes.
0. 3ijacin de los gananciales de cada cnyuge.
7 la fecha de la disolucin, +se determinar'n los gananciales otenidos durante la vigencia del
r%gimen de participacin en los gananciales+ (art. .><85/, inc. 8D). Los ienes que componen el patrimonio
de los cnyuges a esa fecha, deducidas las deudas existentes, constituyen el patrimonio final que se
comparar' con el existente al comen6ar el r%gimen, para determinar entonces el monto de los
gananciales.
Los ienes adquiridos por los cnyuges, como tami%n las oligaciones contra"das con
posterioridad a esa fecha no se tomar'n en cuenta para la determinacin de dichos gananciales.
;. &ompensacin del valor de los gananciales.
497
)i amos cnyuges han otenido ganancias, al finali6ar el r%gimen se compensan esos
gananciales hasta el monto de los de menor valor, y sore el excedente, tienen derecho a participar por
mitades. 7s" lo estalece la ley* +7l finali6ar la vigencia del r%gimen de ienes, se compensa el valor de los
gananciales otenidos por los cnyuges y %stos tienen derecho a participar por mitades en el excedente+
(art. .><858, inc. .D, parte final).
/. &r%dito de participacin.
El derecho a participar en los gananciales se traduce en el surgimiento de un cr%dito a favor del
cnyuge que otuvo menos ganancias, cuyo monto ascender' a la mitad del excedente ya referido. )e
trata de un derecho personal, que surge solamente una ve6 que se ha disuelto el r%gimen de participacin
y siempre que existan diferencias de gananciales entre los cnyuges. 2ispone la ley que +El cr%dito de
participacin en los gananciales se originar' al t%rmino del r%gimen de ienes+ (art. .><858=, inc. .D).
498
Esta opcin por la modalidad crediticia ha sido cuestionada por quienes hacen ver que har"a sido
m's conforme con nuestra tradicin jur"dica el que el r%gimen de participacin diera lugar a una
comunidad diferida. 7 ello se suma el hecho de que har"a una mayor proteccin efectiva si el cnyuge
fuera copropietario de los ienes finales y no un mero acreedor.
El cr<dito de participacin se enc%entra e1ento del pa!o de imp%esto a la renta
El art"culo .> ,D 0= de la Ley de Bmpuesto a la Henta estalece que no constituyen rentas* la
parte de los gananciales que uno de los cnyuges, sus herederos, o cesionarios, perciba del otro
cnyuge, sus herederos o cesionarios, como consecuencia del t/rmino del r/gimen patrimonial de
participacin en los gananciales#'
499
LO6 >IE'E6 FAMILIARE6
La institucin de los ienes familiares fue incorporada por la ley ,D .<.00/, mediante una
modificacin al &digo &ivil, en cuya virtud agreg un p'rrafo, que pas a ser el p'rrafo 8D, al ("tulo CB
del Liro B del &digo &ivil, compuesto de < art"culos, .;. al .;< inclusive.
Los antecedentes de esta institucin los encontramos en el &digo &ivil espaol, despu%s de la
reforma introducida en .<-., y en el &digo de Jueec. En el primero, el art"culo .08= estalece que
+para disponer de los derechos sore la vivienda haitual y los mueles de uso ordinario de la familia,
aunque tales derechos pertene6can a uno slo de los cnyuges, se requerir' el consentimiento de amos
o, en su caso, autori6acin judicial+ (inc. .D). La semejan6a de esta norma, con los ienes familiares
creados por la ley .<.00/ es manifiesta.
4or su parte el art"culo ;;< del &digo de Jueec dispone que la vivienda familiar y su moiliario
no pueden ser enajenados sino con el consentimiento de amos cnyuges. 7 falta de acuerdo, la
500
autori6acin dee darla la justicia. &omo podr' oservarse lo mismo ocurre en &hile.
Est' claro que la ley ,D .<.00/, se inspir en estos ordenamientos positivos extranjeros.
F%ndamento de la instit%cin.
&on esta institucin se persigue asegurar a la familia un hogar f"sico estale donde sus
integrantes puedan desarrollar la vida con normalidad, aun despu%s de disuelto el matrimonio. &omo
seala un autor la introduccin del patrimonio familiar es una fuerte garant"a para el cnyuge que tenga el
cuidado de los hijos, en casos de separacin de hecho o de disolucin del matrimonio, y para el cnyuge
soreviviente, en caso de muerte. En el caso del cnyuge soreviviente, apunta al mismo fin la
incorporacin de la asignacin preferencial incorporada por la ley l<./-/, al agregar un nuevo n!mero al
art"culo .00> (normas dadas al partidor para cumplir su cometido).
La institucin que estamos tratando evita que las disputas patrimoniales entre los cnyuges o
501
entre el soreviviente y los herederos del otro cnyuge, concluyan con el desarraigo de la residencia
haitual de la familia y es una garant"a m"nima de estailidad para el cnyuge patrimonialmente m's d%il
(Enrique :arros :ourie).
Am,ito de aplicacin.
Los :ienes 3amiliares tienen caida cualquiera sea el r%gimen matrimonial a que se encuentre
sometido el matrimonio. Lo declara as", en forma expresa, la parte final del inciso .D del art"culo .;.. 4or
lo dem's, si nada se huiere dicho, de todas formas as" resultar"a por formar parte este nuevo p'rrafo
5+2e los :ienes 3amiliares+5 del ("tulo CB del &digo &ivil +?ligaciones y 2erechos entre los cnyuges+.
>ienes 2%e p%eden ser declarados familiares.
En conformidad a lo que disponen los art"culos .;. y .;@, la declaracin de familiar puede recaer
!nicamente sore los ienes siguientes*
502
(. El inm%e,le de propiedad de %no o de am,os cny%!es# 2%e sir"a de residencia principal a
la familia Gart. (.(F.
Luego, el inmuele puede ser propio de un cnyuge, de amos, social o reservado de la mujer.
Los autores concuerdan en que, como es requisito que el inmuele tenga que servir de residencia
principal a la familia, ello implica que tiene que ser uno solo# y que no quedan comprendidos en el
concepto, las casas de veraneo o de descanso.
). Los ,ienes m%e,les 2%e !%arnecen el ho!ar Gart. (.(F.
En general la doctrina entiende que estos ienes son los sealados en el art"culo />; del &digo
&ivil que forman el ajuar de una casa.
503
*. Los derechos o acciones 2%e los cny%!es ten!an en sociedades propietarias del
inm%e,le 2%e sea residencia principal de la familia Gart. (.4F.
4ara que nos encontremos en este caso, tienen que cumplirse los siguientes requisitos* .) que la
familia tenga su residencia principal en un inmuele que sea de propiedad de una sociedad# y 8) que uno
o amos cnyuges tengan acciones o derechos en esa sociedad.
Forma de constit%ir %n ,ien como familiar.
En cuanto a la forma de constituir un ien como familiar, deemos hacer una distincin, seg!n
que el ien en que incide la declaracin sea de propiedad de uno de los cnyuges o de una sociedad en
la que uno o amos cnyuges tengan acciones o derechos. En el primer caso, rige la norma del art"culo
.;.# y en el segundo, la del art"culo .;@.
(. Constit%cin de ,ien familiar de %n inm%e,le de propiedad de %no de los cny%!es.
504
El inc. 8D del art. .;., con la redaccin de la ley .<.<@-, dice* EEl jue6 citar' a los interesados a la
audiencia preparatoria. )i no se dedujese oposicin, el jue6 resolver' en la misma audiencia. En caso
contrario, o si el jue6 considerase que faltan antecedentes para resolver, citar' a la audiencia de juicioF.
El proyecto original estalec"a que la declaracin de ien familiar pod"a hacerla cualquiera de los
cnyuges, mediante escritura p!lica, anotada al margen de la inscripcin de dominio respectiva.
4osteriormente se cami a la forma actual, por cuanto el )enado consider que +por ra6ones de
prudencia era conveniente entregar la declaracin de ien familiar a la decisin de un rgano
jurisdiccional...+ y as" fue finalmente aproado.
Lo anterior explica lo estalecido en el inciso final del art"culo .;.. En efecto, esta disposicin
expresa que +el cnyuge que actuare fraudulentamente para otener la declaracin a que se refiere este
art"culo 5enti%ndase de ien familiar5 deer' indemni6ar los perjuicios causados, sin perjuicio de la
sancin penal que pudiere corresponderle+. (al precepto ten"a sentido en el proyecto original, pero dej
505
de tenerlo cuando se apro que la declaracin de familiar la hac"a la justicia, pues al ocurrir as", mal
puede halarse de declaracin fraudulenta de un cnyuge.
Constit%cin pro"isoria.
)i ien, como se acaa de explicar, la declaracin como ien familiar la hace la justicia, el inciso
0D del art"culo .;., dispone que +con todo, la sola interposicin

de la demanda transformar'
provisoriamente en familiar el ien de que se trate+. 2espu%s contin!a la norma sealando que +en su
primera resolucin el jue6 dispondr' que se anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente
circunstancia+ y termina expresando que +el &onservador practicar' la suinscripcin con el solo m%rito
del decreto que, de oficio, le notificar' el triunal+.
2e manera que asta que se interponga la demanda al triunal, para que provisoriamente quede
transformado el ien en familiar. Este aspecto de la ley, ha sido el m's controvertido. El profesor Gern'n
&orral dice* +el art"culo .;. del &digo &ivil dispone, para asomro de todos quienes tienen alg!n grado
506
de conocimiento jur"dico, que +la sola presentacin de la demanda transformar' provisoriamente en
familiar el ien de que se trate+. Esto, lisa y llanamente, quiere decir que con slo dejar una demanda en
el mesn del triunal, y sin que siquiera se haya prove"do o notificado al cnyuge propietario, los ienes
pasan a la categor"a de familiares 5y como resultado5 cualquier enajenacin, gravamen, hipoteca e
incluso arrendamiento o simples pr%stamos de uso (comodatos), son anulales si no cuenta con el
consentimiento tami%n del cnyuge no propietario demandante+. 2e esta forma los terceros se ver"an
afectados y adem's entre los cnyuges se rompe el principio de la ilateralidad de la audiencia.
&arlos 4ea afirma que la interpretacin anterior es equivocada, si ien admite que el art. .;. no
qued redactado adecuadamente. )u posicin es que la inscripcin en el &onervador tiene por ojeto
justamente hacer oponile al tercero la declaracin de familiar del ien, de tal suerte que mientras tal
inscripcin no se practique, el tercero no se puede ver afectado. )ostiene que con la interpretacin de
&orral dejar"a de tener sentido la oligacin de practicar la inscripcin.
Hamos concluye que hay que entender que lo que el art. .;. inc. 0D ha querido decir es que para
507
que el ien sea familiar no es necesario esperar a que exista sentencia firme, teniendo provisoriamente
tal car'cter respecto del cnyuge propietario, cuando se presenta la demanda al triunal# y respecto de
los terceros, desde que se practique la correspondiente suinscripcin en el &onservador.
El inc. 0D dispone que Een su primera resolucin el jue6 dispondr' que se anote al margen de la
inscripcin respectiva la precedente circunstanciaF. La ley no dice cu'l es esa +inscripcin respectiva+,
pero lo ra6onale es entender que lo ser' la inscripcin del inmuele en el Hegistro de 4ropiedad, de
manera que al margen de esa inscripcin deer' practicarse la anotacin.
Constit%cin de familiar de los ,ienes m%e,les 2%e !%arnecen el ho!ar.
La ley no se ha puesto en el caso de que la declaracin de familiar recaiga exclusivamente,
sore los ienes mueles que guarnecen el hogar. 7 Hamos le parece ovio que en tal supuesto, la
declaracin tendr' que hacerse por la justicia. )in emargo, en este caso, atendida la naturale6a de los
ienes, no procede hacer inscripcin de ning!n tipo, no siendo aplicale el inciso 0D de la misma
508
disposicin. 7s" lo entiende tami%n Leslie (omasello.
&it%lar de la accin para demandar la constit%cin de %n ,ien como familiar.
La accin para demandar la constitucin de un ien como familiar slo compete al cnyuge no
propietario. Los hijos, en consecuencia, no son titulares de ella aun cuando puedan resultar eneficiados
con la declaracin. 7s" fluye de los arts. .;. inciso final, art"culos .;8, .;0 y .;;, que halan de
cnyuges. En este sentido Eduardo &ourt y &laudia )chmidt.
). Constit%cin como ,ien familiar de las acciones y derechos del cny%!e en la sociedad
propietaria del ,ien ra3 en 2%e tiene la residencia principal la familia.
En conformidad al art"culo .;@ inc. 0D +la afectacin de derechos (o acciones) se har' por
declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura p!lica. En el caso de una sociedad de
personas, deer' anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la huiere. (rat'ndose de
509
sociedades annimas, se inscriir' en el registro de accionistas+.
&omo puede oservarse, esta declaracin es solemne, siendo la solemnidad la escritura p!lica.

)i la sociedad fuere colectiva civil, como no est'n sujetas al r%gimen de inscripcin, no ser'
posile cumplir con el requisito de inscripcin o anotacin. 4or eso el art"culo .;@ emplea la frase +si la
huiere+.
Efectos de la declaracin de ,ien familiar.
La declaracin de familiar de un ien no lo transforma en inemargale, por lo que no se causa
perjuicio a terceros# slo limita la facultad de disposicin de su propietario (que ya no lo podr' enajenar o
gravar ni prometer enajenar o gravar, ni ceder la tenencia, sin la autori6acin de su cnyuge) y otorga al
cnyuge en cuyo favor se hace la declaracin, un eneficio de excusin, con el ojeto de que si el ien
familiar es emargado por un tercero, pueda exigir que antes de procederse en contra de dicho ien se
510
persiga el cr%dito en otros ienes del deudor.
(. Limitacin a la fac%ltad de disposicin.
Esta limitacin ser' diferente seg!n* a) el ien que se declara familiar sea el inmuele que sirva
de residencia principal a la familia, o los ienes mueles que guarnecen el hogar, o ) se trate de las
acciones o derechos que los cnyuges tengan en una sociedad propietaria del ien ra"6 que sirve de
residencia principal a la familia.
En el primer caso, el efecto est' consignado en el art"culo .;8 inciso .D* +,o se podr'n enajenar ni
gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los ienes familiares, sino concurriendo la
voluntad de amos cnyuges. Lo mismo regir' para la celeracin de contratos que concedan derechos
personales de uso o goce sore alg!n ien familiar+ (arrendamiento, comodato). 7grega el inciso 8D que
ELa autori6acin a que se refiere este art"culo deer' ser espec"fica y otorgada por escrito, o por escritura
p!lica si el acto exigiere esa solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en
511
el mismo. 4odr' prestarse en todo aso por medio de mandato especial que conste por escrito o por
escritura p!lica seg!n el casoF.
En el segundo caso, el efecto est' indicado en el art"culo .;@ inc. 8D* +4roducida la afectacin de
derechos o acciones, se requerir' asimismo la voluntad de amos cnyuges para reali6ar cualquier acto
como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el ien familiar+ (la expresin
ien familiar en este inciso, es impropia, desde que el ien no es de ninguno de los cnyuges sino de la
sociedad en que los cnyuges son socios). Luego, el cnyuge propietario, en este caso, queda sujeto a
una dole limitacin* .. no puede disponer de los derechos o acciones en la sociedad, sino con
autori6acin del otro cnyuge o de la justicia en susidio (art. .;8)# y, 8. requiere de la voluntad del otro
cnyuge para reali6ar los actos que dea hacer como socio o accionista, siempre que recaigan sore el
ien familiar.
A%tori3acin -%dicial s%,sidiaria.
512
El art"culo .;; estalece que +En los casos del art"culo .;8, la voluntad del cnyuge no
propietario de un ien familiar podr' ser suplida por el jue6 en caso de imposiilidad o negativa que no se
funde en el inter%s de la familia. El jue6 resolver' previa audiencia a la que ser' citado el cnyuge, en
caso de negativa de %ste+ (redaccin de la Ley .<.<@-).
Q4uede darse la autori6acin judicial supletoria en el caso del art"culo .;@R El prolema se presenta
porque el art"culo .;; slo estalece tal autori6acin +en los casos del art"culo .;8+. 7 juicio de Hamos, al
no estar expresamente estalecida para el caso que nos ocupa, la autori6acin judicial, ella no es
procedente. 7l parecer, tiene una opinin contraria (omasello, ya que al tratar el art"culo .;@, expresa
que +en cuanto a la forma de manifestarse la voluntad del cnyuge no socio o accionista de la sociedad
respectiva, son aplicales los art"culos .;8 y .;; y, en cuanto a la sancin, el art"culo .;0+.
6ancin para el caso de 2%e se realicen estos actos sin la a%tori3acin del cny%!e no
propietario.
513
La sancin es la nulidad relativa, correspondiendo la accin rescisoria al cnyuge no propietario
7s" lo dice el art"culo .;0 inciso .D. En el caso del art"culo .;@, tami%n la sancin es la nulidad relativa,
pero no por aplicacin del art"culo .;0 (que slo hace referencia al art"culo anterior), sino de las reglas
generales, por haerse omitido un requisito estalecido en atencin al estado o calidad de las partes.
,o seala la ley desde cuando se dee contar el cuadrienio para alegar la nulidad relativa.
Hamos piensa que dee comen6ar a correr desde la celeracin del acto o contrato. En ese sentido
&laudia )chmidt. &ourt, en camio, es de opinin que en esta materia, deer"a seguirse la misma frmula
que el art"culo .><85; seala en el r%gimen de participacin, esto es, que el cuadrienio se cuente desde
el d"a en que el cnyuge que alega la nulidad tom conocimiento del acto. Ello siempre, que se aplique
tami%n la limitacin de los .= aos, que ese art"culo contempla.
Efectos de la n%lidad respecto de los terceros ad2%irentes de %n ,ien familiar.
El art"culo .;0 en su inciso 8D estalece que +Los adquirentes de derechos sore un inmuele
514
que es ien familiar, estar'n de mala fe a los efectos de las oligaciones restitutorias que la declaracin
de nulidad origine+.
Es una presuncin de derecho y rige !nicamente para la enajenacin de ienes inmueles. ,o
para los mueles, por no encontrarse sujetos a registro. 4ara ellos mantienen su vigencia el art"culo .@->
y la presuncin de uena fe del art"culo >=>.
). >eneficio de e1c%sin en fa"or del cny%!e ,eneficiado con la declaracin de ,ien familiar.
La constitucin de un ien, como familiar, no le da el car'cter de inemargale. )in emargo, y
con el ojeto de proteger al cnyuge eneficiado con tal declaracin, se le otorga un eneficio de
excusin, para que pueda +exigir que antes de proceder contra los ienes familiares se persiga el cr%dito
en otros ienes del deudor+ (art. .;-). Este eneficio se dee hacer valer como excepcin dilatoria (art.
0=0 ,D / del &digo de 4rocedimiento &ivil).
515
Las disposiciones del ("tulo KKKCB del Liro &uarto sore la fian6a se aplicar'n al ejercicio de la
excusin, en cuanto corresponda.
'otificacin al cny%!e no propietario del mandamiento de e-ec%cin.
El art"culo .;- en su inciso 8D estalece que +&ada ve6 que en virtud de una accin ejecutiva
deducida por un tercero acreedor, se disponga el emargo de alg!n ien familiar de propiedad del
cnyuge deudor, el jue6 dispondr' se notifique personalmente el mandamiento correspondiente al
cnyuge no propietario. Esta notificacin no afectar' los derechos y acciones del cnyuge no propietario
sore dichos ienes+.
La finalidad de esta notificacin es que el cnyuge no propietario, pueda plantear el eneficio de
excusin, mediante la correspondiente excepcin (art. ;@; ,D / del &digo de 4rocedimiento &ivil).
516
Derechos de %s%fr%cto# %so o ha,itacin constit%idos -%dicialmente so,re %n ,ien familiar.
El art"culo .;> inciso .D, prescrie que +durante el matrimonio, el jue6 podr' constituir,
prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o haitacin sore los
ienes familiares+. 7grega que +en la constitucin de estos derechos y en la fijacin del pla6o que les
pone t%rmino, el jue6 tomar' especialmente en cuenta el inter%s de los hijos, cuando los haya, y las
fuer6as patrimoniales de los cnyuges+ y termina sealando que +el triunal podr', en estos casos, fijar
otras oligaciones o modalidades si as" pareciere equitativo+.
En relacin con la constitucin de estos grav'menes, es importante tener en cuenta los siguientes
aspectos*
a) El t"tulo de estos derechos reales, lo constituye la resolucin judicial. 7s" lo consigna el inciso 8D
del art"culo .;>* +La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior servir' como t"tulo para todos
los efectos legales+. Esta sentencia deer' inscriirse en el Hegistro de Gipotecas y Irav'menes,
517
respectivo (art"culos 08 inciso 8D y /8 ,D . del Heglamento del &onservador de :ienes Ha"ces).
) La sentencia judicial que constituya estos derechos dee determinar el pla6o de t%rmino. ,o
pueden tener el car'cter de vitalicios. &umplido el pla6o se extinguen (arts. -=; y -.8).
c) Estos grav'menes no podr' afectar los derechos de los acreedores que el cnyuge propietario
ten"a a la fecha de su constitucin (art. .;>, inc. 0D).
d) ,o aprovechan a los acreedores que el cnyuge no propietario tuviere en cualquier momento (art.
.;>, inc. 0D).

&ri,%nal competente y procedimiento para constit%ir estos derechos.
7 partir del .D de octure de 8==/, en que entran en vigencia los (riunales de 3amilia, esta
materia ser' de competencia de esos triunales 5art"culo - ,D ./ letra c) de la ley .<.<@-5 que conocer'
518
de ella en el procedimiento estalecido en los art"culos // y siguientes de la misma ley.
6i los cny%!es est%"ieren casados en r<!imen de participacin en los !ananciales# la
constit%cin de estos !ra"7menes de,er7 considerarse al fi-arse el cr<dito de participacin.
7s" lo seala el art"culo l><8580* +4ara determinar los cr%ditos de participacin en los gananciales,
las atriuciones de derechos sore ienes familiares, efectuadas a uno de los cnyuges en conformidad
al art"culo .;> del &digo &ivil, ser'n valoradas prudencialmente por el jue6+.
La norma resulta asolutamente justificada pues, en caso contrario, el cnyuge eneficiado con
estos derechos reales, estar"a reciiendo un dole eneficio.
Desafectacin de %n ,ien familiar.
Hegla esta materia el art"culo .;/, estaleciendo tres formas de desafectacin*
519
a) 4or acuerdo de los cnyuges, caso en que cuando se refiera a un inmuele dee constar en
escritura p!lica que dee anotarse al margen de la inscripcin respectiva (art. .;/ inc. .D).
,o resuelve la ley si del mismo modo se hace la desafectacin en el caso de las acciones o
derechos en sociedades propietarias del inmuele donde tiene residencia principal la familia. &laudia
)chmidt, considera que deer' cumplirse con las mismas formalidades.

) 4or resolucin judicial, reca"da en juicio seguido por el cnyuge propietario en contra del no
propietario, fundado en que el ien no est' destinado a los fines que indica el art"culo .;., esto es que no
sirve de residencia principal a la familia si se trata de un inmuele o, trat'ndose de mueles, que no
guarnecen el hogar com!n, lo que deer' proar.
c) 4or resolucin judicial Ecuando el matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado por muerte
de uno de los cnyuges o por divorcio. En tales casos el propietario del ien familiar o cualquiera de sus
520
causahaientes deer' formular al jue6 la peticin correspondienteF (art. l;/ inciso final). Luego, la simple
extincin del matrimonio, no produce de pleno derecho la desafectacin del ien, pues aun disuelto el
matrimonio, el ien puede continuar siendo la residencia principal de la familia, caso en que no cae la
desafectacin.
F I L I A C I O '
)e la ha definido como +el v"nculo jur"dico que une a un hijo con su padre o con su madre y que
consiste en la relacin de parentesco estalecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato
descendiente, o sea, su descendiente en primer grado+ (Enrique Hossel). )omarriva dice que +es la
521
relacin de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra+ o, +dicho en
otros t%rminos* es la relacin que existe entre padre e hijo+.
El fundamento de toda filiacin es el v"nculo de sangre existente entre el padre y el hijo,
proveniente de las relaciones sexuales, l"citas o il"citas, de los padres. Gace excepcin a esta regla, la
llamada filiacin adoptiva.
7l legislador preocupan dos aspectos de la filiacin* su estalecimiento con la mayor certidumre,
y la regulacin de sus efectos, o sea los derechos y oligaciones existentes entre padres e hijos.
La filiacin en el Cdi!o Ci"il ori!inario y s%s cam,ios.
Mna de las ideas fundamentales del &digo &ivil fue la distincin entre la filiacin leg"tima,
522
natural e ileg"tima, y la proteccin que se otorg a la primera. En t%rminos generales, esta situacin se
mantuvo inconmovile hasta el ao .</8, en que la ley .=.8>. mejor sustancialmente la situacin de
los hijos naturales pero sin llegar a otorgarles los mismos derechos que a los hijos leg"timos. (uvieron
que transcurrir m's de ;/ aos, para que esta discriminacin odiosa desapareciera, y todos los hijos
pasaran a tener los mismos derechos. Ello viene a ocurrir reci%n con la ley ,D .<./-/, pulicada en el
2iario ?ficial del 8@ de octure de .<<-.
La ley .<./-/ elimin la distincin entre filiacin leg"tima, natural e ileg"tima. ,o pudo sin
emargo, prescindir de un hecho que es m's fuerte que su intencin de igualar a todos los hijos* que hay
hijos que nacen en el matrimonio de sus padres y otros que son el fruto de relaciones extramatrimoniales.
,o es cierto entonces que haya igualado a todos los hijos, porque ello es contrario a la realidad.
La nueva normativa slo ha conferido a todos los hijos los mismos derechos. &omo dice 2aniel 4eailillo,
Eestalece la igualdad de efectos, es decir, de derechos y cargas, entre todos los hijos, con prescindencia
del origen de la filiacin, y esa idea igualitaria se expande hacia los padres (manifest'ndose
523
destacadamente en el acceso al cuidado personal y a la patria potestad)F.
CLA6E6 DE FILIACI9'
&on las modificaciones introducidas por las leyes ,Ds .<./-/ y .<.@8=, la filiacin admite las
siguientes clasificaciones*
7) 3iliacin por naturale6a, que puede ser* .) determinada y 8) no determinada.

La filiacin determinada se clasifica a su ve6 en* a) matrimonial# ) no matrimonial# y c) por
fecundacin mediante la aplicacin de t%cnicas de reproduccin humana asistida (arts. .><, .-=, .-. y
.-8.).
:) 3iliacin adoptiva. Esta filiacin queda regulada por la ley .<.@8=.
524
Filiacin matrimonial.
2ice el art"culo .>< que ELa filiacin por naturale6a puede ser matrimonial o no matrimonialF. 9 en
conformidad al art"culo .-=, la filiacin matrimonial se produce en los siguientes casos*
a) &uando al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo exista matrimonio entre los padres
(art. .-= inc. .D)#
) &uando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen matrimonio entre s",
siempre que a la fecha del matrimonio, la paternidad y la maternidad hayan estado previamente
determinadas por los medios que el &digo estalece (art. l-= inc. 8D)#
c) )i la paternidad o la maternidad no estuviere determinada con anterioridad al matrimonio de sus
525
padres, har' filiacin matrimonial si los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante
su vigencia en la forma prescrita en el art"culo .-> (art. .-= inc. 8D)#
Los elementos de la filiacin matrimonial son la maternidad, paternidad y matrimonio.
Filiacin no matrimonial.
Es la que existe fuera de los casos anteriores. 7s" lo seala el inciso final del art"culo .-=* EEn los
dem's casos, la filiacin es no matrimonialF.
Los elementos de la filiacin no matrimonial son slo la paternidad, la maternidad o amos.
Filiacin del hi-o conce,ido mediante t<cnicas de reprod%ccin asistida.
526
La situacin del hijo conceido mediante estas t%cnicas est' regulada en el art"culo .-8. Esta
disposicin estalece dos ideas fundamentales*
a) El padre y la madre de este hijo son el homre y la mujer que se sometieron a la aplicacin de
estas t%cnicas (inc. .D)* y
) ,o se puede en este caso impugnar la filiacin# ni se admite reclamar una filiacin diferente (inc.
8D).
2e acuerdo a lo que se acaa de expresar, en el caso en que en la aplicacin de estas t%cnicas se
huiere recurrido a un tercero (donante de espermios o de vulos# o utili6acin de un !tero ajeno), el hijo
ni el tercero tendr"an accin de reclamacin de filiacin. 4or su parte, ni los padres ni el hijo podr"an
impugnar esta filiacin.
527
En esta forma el legislador chileno, cierra la puerta a juicios dif"ciles, a veces escandalosos, como
los que han tenido que conocer y resolver los triunales extranjeros.
Filiacin adopti"a.
El art"culo .>< inciso 8D estalece que Ela adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la
filiacin que pueda estalecerse entre ellos, se rigen por la ley respectivaF.
DE&ERMI'ACI9' DE LA FILIACI9'.
4ara estudiar esta materia es necesario hacer las siguientes distinciones*
a) determinacin de la maternidad#
) determinacin de la filiacin matrimonial#
c) determinacin de la filiacin no matrimonial.
528
Determinacin de la maternidad.
En conformidad a lo dispuesto en el art"culo .-0, hay tres formas de determinar la maternidad*
.) por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a lu6
constan en las partidas del Hegistro &ivil#
8) por el reconocimiento de la madre# y
0) por sentencia judicial firme, reca"da en un juicio de filiacin.

Determinacin de la filiacin matrimonial.
La filiacin matrimonial queda legalmente determinada de tres maneras*
529
.. 4or el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la maternidad y
paternidad est%n legalmente estalecidas en conformidad con los arts. .-0 y .-;, respectivamente (art.
.-/, inc. .D).
8. (rat'ndose del hijo nacido antes de casarse sus padres, la filiacin matrimonial queda
determinada por la celeracin del matrimonio, siempre que la maternidad y la paternidad est%n ya
determinadas por el reconocimiento de los padres o por sentencia firme en juicio de filiacin o, en caso
contrario, por el !ltimo reconocimiento efectuado conforme a lo estalecido en los arts. .-> y siguientes
(art. .-/, inc. 8D).
0. 4or !ltimo, la filiacin matrimonial puede tami%n ser determinada por sentencia dictada en juicio
de filiacin, que dee suinscriirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art. .-/, inc. 0D).
Ejemplo* concepcin antes del matrimonio y desconocimiento judicial del marido (art. .-;, inc. 8D)
530
4resuncin de paternidad
El art"culo .-; estalece una presuncin de paternidad* E)e presumen hijos del marido los
nacidos despu%s de la celeracin del matrimonio y dentro de los trescientos d"as siguientes a su
disolucin o a la separacin judicial de los cnyugesF (presuncin pater is est).
Esta presuncin es distinta a la estalecida en el art"culo .-= del &digo &ivil anterior a la ley
.<./-/, pues en aquella se presum"a la paternidad de los hijos nacidos despu%s de expirados los .-=
d"as susiguientes al matrimonio, lo que se fundamentaa en la regla del art"culo >@, que da normas para
determinar la fecha de la concepcin. Goy es diferente, pues se presume la paternidad de los hijos
nacidos durante el matrimonio, en cualquier tiempo, salvo el caso de los nacidos despu%s de los 0== d"as
de decretada la separacin judicial, con lo que claramente la norma se separa de la regla del art"culo >@.
La presuncin se apoya en el hecho de que el marido al tiempo de casarse haya tenido
conocimiento del emara6o de la mujer. 4or ello el inciso 8D del art. .-; estalece que Eno se aplicar'
531
esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta d"as susiguientes al
matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la pree6 al tiempo de casarse...F. La excepcin se
acerca, ahora s", a la regla del art"culo >@.
4ero el marido, en este caso, puede desconocer la paternidad interponiendo la correspondiente
accin de desconocimiento de paternidad que se tramita en el pla6o y forma de la accin de impugnacin,
pero no podr' ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despu%s de nacido (art. l-; inc. 8D).
)er' entonces el hijo quien tendr' que proar que su padre se cas con conocimiento del estado de
pree6 de su madre lo que deer' hacer en el correspondiente juicio de desconocimiento de paternidad
iniciado por su padre, art"culo 8.8.
En el caso de los hijos nacidos despu%s de 0== d"as de decretada la separacin judicial de sus
padres, por excepcin opera la presuncin de paternidad por el hecho de consignarse como padre el
nomre del marido, a peticin de amos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. La excepcin
es ampliamente justificada, pues si los dos padres piden que se consigne como padre al marido ello
532
implica un manifiesto reconocimiento de paternidad. 4ara que opere esta excepcin, dee consignarse
como padre el nomre del marido, a peticin de amos cnyuges, no astando en consecuencia, la sola
voluntad del marido o de la mujer (art. l-; inc. 0D).
En todo caso, Ela paternidad as" determinada o desconocida podr' ser impugnada o reclamada,
respectivamente, de acuerdo con las reglas estalecidas en el (itulo CBBBF (art. l-; inc. final).
Determinacin de la filiacin no matrimonial
Gay dos formas de determinar la filiacin no matrimonial* a) por reconocimiento voluntario de los
padres# o ) por reconocimiento for6ado mediante sentencia judicial reca"da en un juicio de filiacin (art.
.-@).
(. Reconocimiento "ol%ntario.
533
)e puede reconocer a cualquier clase de hijos* mayores, menores, vivos o muertos. La ley no ha
estalecido ninguna limitacin. El art"culo .<., al tratar de la repudiacin, distingue entre el
reconocimiento a un hijo mayor y a uno menor# y el art"culo .<0, deja en claro que se puede reconocer a
un hijo fallecido, al comen6ar expresando que E)i es muerto el hijo que se reconoce...F.
Capacidad para reconocer
4ueden reconocer v'lidamente los menores adultos, que lo har'n por si solos, sin necesidad de
ser autori6ados o representados por su representante legal. El art"culo 8@8 lo dice expresamente* EEl
menor adulto no necesita de la autori6acin de sus padres para disponer de sus ienes por acto
testamentario que haya de tener efecto despu%s de su muerte, ni para reconocer hijosF.
Clases de reconocimiento
534
El reconocimiento puede ser* a) expreso# y ) t'cito o presunto.
Reconocimiento "ol%ntario e1preso
Es reconocimiento voluntario expreso, el que se hace mediante una declaracin formulada con
ese determinado ojeto por el padre, la madre o amos, en alguno de los instrumentos que indica el
art"culo .->.
El art"culo .-> seala* EEl reconocimiento del hijo tendr' lugar mediante una declaracin
formulada con ese determinado ojeto por el padre, la madre o amos, seg!n los casos* .D 7nte el ?ficial
del Hegistro &ivil, al momento de inscriirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los
padres# 8D En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Hegistro &ivil# 0D En escritura
p!lica, o, ;D En un acto testamentarioF (inc. .D).
El reconocimiento dee ser expreso* la declaracin del padre, la madre o amos dee ser
535
formulada con el determinado ojeto de reconocer al hijo como tal. ,o asta una declaracin incidental o
secundaria, sino que dee tener por ojeto preciso el reconocimiento del hijo. 7s", por ejemplo, no cumple
este requisito un mandato en que se diga Econfiero poder a mi hijoSF.
&uando la declaracin se efect!a en el acto del matrimonio de los padres si el reconocimiento lo
hacen amos padres, quedar' determinada la filiacin matrimonial del hijo (como se desprende del art.
.-=, inc. 8D), y no la filiacin no matrimonial, que supone ausencia del matrimonio.
El ,D .D de esta disposicin dee relacionarse con los art"culos 0> y 0- de la ley ;.-=-. 7rt"culo
0>* EEl ?ficial del Hegistro &ivil no proceder' a la inscripcin del matrimonio sin haer manifestado
privadamente a los contrayentes que pueden reconocer a los hijos comunes nacidos antes del matrimonio
para los efectos de lo dispuesto en el art"culo siguienteF. El art"culo 0- agrega* EEn el acto del matrimonio
o de requerir la inscripcin a que se refiere el art"culo 8= de la Ley de Aatrimonio &ivil, podr'n los
contrayentes reconocer los hijos haidos con anterioridad, y la inscripcin que contenga esa declaracin
producir' los efectos sealados en el inciso segundo del art"culo .-/ del &digo &ivilF.
536
El reconocimiento voluntario expreso por acto entre vivos puede hacerse a trav%s de
mandatarios.
7s" lo estalece el art"culo .<=* EEl reconocimiento por acto entre vivos sealado en el art"culo
.->, podr' reali6arse por medio de mandatario constituido por escritura p!lica y especialmente facultado
con este ojetoF. ,tese que se trata de un mandato especial y solemne.
)i el reconocimiento tiene su origen en un testamento, no cae hacerlo a trav%s de mandatarios,
desde que la facultad de testar es indelegale (art. .==;).
Reconocimiento "ol%ntario t7cito o pres%nto
Es el que la ley estalece por el hecho que el respectivo padre o madre, o amos, pidan al
momento de inscriir al hijo, que se deje constancia de su nomre en esa inscripcin. Lo estalece el
537
art"culo .-- inciso .D* EEl hecho de consignarse el nomre del padre o de la madre, a peticin de
cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin de nacimiento, es suficiente reconocimiento
de filiacinF.
La norma seala que Eel hecho de consignarse el nomre del padre o de la madre, a peticin de
c%al2%iera de ellos, al momento de practicarse...F, con lo que podr"a entenderse que se produce el
reconocimiento si se deja constancia del nomre de uno de los padres a peticin del otro. ,o hay duda
que no es ese el sentido de la norma. )implemente no qued ien redactada. (rat'ndose de un
reconocimiento voluntario, slo puede derivar de una manifestacin de voluntad, expresa o t'cita pero, en
todo caso, emanada de quien reconoce.
El reconocimiento 2%e no conste en la inscripcin de nacimiento# de,e s%,inscri,irse al
mar!en de <sta
7s" est' estalecido en el art"culo .-> inciso final. La suinscripcin no constituye solemnidad del
538
reconocimiento, sino una medida de pulicidad para que el acto sea oponile a terceros de tal forma que
mientras no se cumpla con ella no podr' hacerse valer en juicio (art. - inc. .D ley ;.-=-). El art"culo l-<
inciso final confirma el car'cter de requisito de oponiilidad al estalecer que Eel reconocimiento no
perjudicar' los derechos de terceros de uena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la
suinscripcin de %ste al margen de la inscripcin de nacimiento del hijoF.
Lmites al reconocimiento
El art"culo .-< inc. .D estalece que Eno surtir' efectos el reconocimiento de un hijo que tenga
legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho de ejercer las acciones a que se
refiere el art"culo 8=-F. Esta !ltima frase significa que quien pretende ser el padre o la madre deer'n
ejercer simult'neamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la
nueva filiacin.
Caractersticas de todo reconocimiento
539
.. Es un acto unilateral#
8. Es solemne.
0. Es irrevocale.
;. ,o es susceptile de modalidades.
Es un acto jur"dico unilateral
2e consiguiente se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre que reconoce. ,o
requiere de la aceptacin del reconocido. Lo anterior, sin perjuicio del derecho del hijo para repudiar tal
reconocimiento, en los pla6os y cumpliendo las exigencias que contempla el art"culo .<..
El reconocimiento es un acto solemne
Ello porque para que se perfeccione se requiere que la voluntad de quien lo hace se exprese de
540
alguno de los modos sealados en el art"culo .-> y .--, seg!n el reconocimiento sea voluntario expreso
o t'cito.
El reconocimiento es irrevocale
Lo dice expresamente el art"culo .-< inciso 8D, en los t%rminos siguientes* EEl reconocimiento es
irrevocale, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior...F.
,ada tiene de novedoso que el reconocimiento sea irrevocale, pues es lo que ocurre
normalmente con los actos unilaterales (el testamento es la excepcin a esta regla y por ello la consign
expresamente el legislador) y, por otra parte, ello se justifica plenamente por la calidad de permanente
que tiene todo estado civil.
El reconocimiento no puede sujetarse a modalidades
541
Esta caracter"stica est' consignada en forma expresa en el art"culo .-< inc. 8D parte final.
(ampoco constituye novedad, pues saido es que las modalidades no juegan en el 'mito del 2erecho
de 3amilia.
Rep%diacin del reconocimiento
El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido ojeto (art. .<.). En la historia de la ley
qued claro que la repudiacin procede aunque sea efectiva la filiacin que se le pretende imponer
(Bnforme &omisin, :olet"n .=@=5=>, p. -@).
2aniel 4eailillo, defendiendo la idea de la repudiacin explica que Eatendido el car'cter unilateral
del reconocimiento, no es ra6onale que por esa decisin quede el reconocido atrapado, en la situacin
de tener que emprender todo un litigio impugnatorioF. EEs apropiado entonces que el slo repudio, como
acto simple y tami%n unilateral, le asteF.
542
6lo se p%ede rep%diar el reconocimiento "ol%ntario
,o procede respecto del reconocimiento for6ado, pues ser"a un contrasentido que se demande
una calidad para posteriormente repudiarla.
Personas 2%e p%eden rep%diar y pla3os para hacerlo
La ley regula distintas situaciones*
a) )i el hijo al momento del reconocimiento es mayor edad, slo %l puede hacerlo, dentro del pla6o
de un ao, contado desde que tom conocimiento del reconocimiento (art. .<. inc. .D, primera parte)#
) )i fuere menor, slo %l puede repudiar, dentro de un ao contado desde que llegado a la mayor
edad supo del reconocimiento (art. .<., inc. .D, parte final)#
543
c) )i el hijo mayor de edad se encuentra en interdiccin por demencia o sordomude6, repudiar' por
%l, su curador, previa autori6acin judicial (art. .<., inc. 8D)#
d) )i el hijo es disipador declarado en interdiccin, la repudiacin deer' hacerla personalmente, sin
autori6acin de su representante legal ni de la justicia (art. .<. inc. 0D)#
e) )i se reconoci a un hijo muerto o que falleci antes de llegar a la mayor"a de edad, pueden
repudiar sus herederos. En el primer caso, tienen para repudiar el pla6o de un ao contado desde el
reconocimiento# y en el segundo, el pla6o de un ao contado desde su muerte (art. .<0 inc. .D)# y
f) )i el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el t%rmino que tiene para repudiar, sus
herederos pueden efectuar la repudiacin durante el tiempo que a aqu%l huiere faltado para completar
dicho pla6o (art. .<0 inc. 8D).
Caractersticas de la rep%diacin
544
La repudiacin es un acto jur"dico que presenta las siguientes caracter"sticas*
a) Es unilateral, desde que se perfecciona por la sola voluntad de quien repudia#
) Es solemne, pues dee hacerse por escritura p!lica (art. .<. inc. ;D). 4ara que esta repudiacin
afecte a terceros es necesario que se suinscria al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (arts.
.<. inc. ;D, parte final del &digo &ivil y art"culo -D de la ley ;.-=-)#
c) Es irrevocale. 7s" lo consigna el art"culo .<. inciso final* Etoda repudiacin es irrevocaleF.
'o se p%ede rep%diar si se acept el reconocimiento
El art"culo .<8 as" lo estalece* E,o podr' repudiar el hijo que, durante su mayor edad, huiere
aceptado el reconocimiento en forma expresa o t'citaF (inc. .D). En seguida, en sus incisos siguientes,
545
define lo que entiende por aceptacin expresa y t'cita, sealando* ELa aceptacin es expresa cuando se
toma el t"tulo de hijo en instrumento p!lico o privado, o en acto de tramitacin judicialF (inc. 8D)# y EEs
t'cita cuando se reali6a un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se huiere podido
ejecutar sino en ese car'cterF (inc. 0D).
Efectos de la rep%diacin
Los art"culos .<. inc. pen!ltimo y .<; reglan esta situacin.
El primero estalece que Ela repudiacin privar' retroactivamente al reconocimiento de todos los
efectos que eneficien exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterar' los derechos ya
adquiridos por los padres o terceros, ni afectar' a los actos o contratos v'lidamente ejecutados o
celerados con anterioridad a la suinscripcin correspondienteF. 7l discutirse la ley se dej constancia
546
que la repudiacin Edee tener efectos retroactivos completos en lo que se refiere al hijo y sus
descendientes, en t%rminos que se repute que nunca ha existido el v"nculo de filiacin con quien efectu
el reconocimientoF E2e manera que si se produce la repudiacin, la calidad de heredero legitimario que el
hijo adquiri respecto de su padre o madre como consecuencia del reconocimiento, despareceF (Bnforme
&omisin cit., p. <=).
El art"culo .<; dice* Ela repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la
filiacin matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada en
conformidad con las normas anteriores, impedir' que se determine legalmente dicha filiacinF.
4ara entender este art"culo dee recordarse que en el caso del hijo que nace con anterioridad a la
celeracin del matrimonio de sus padres, tiene filiacin matrimonial Esiempre que la paternidad y la
maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este &digo estalece...F. Luego,
si los padres reconocen al hijo y posteriormente se casan, el hijo, por ese slo hecho, tiene filiacin
matrimonial. 4ero si con posterioridad el hijo repudia los reconocimientos, deja de haer filiacin
547
matrimonial.
ACCIO'E6 DE FILIACI9'
Esta materia la regula el &digo &ivil en un t"tulo especial, el ("tulo CBBB del Liro 4rimero que
contempla dos tipos de acciones* a) acciones de reclamacin de filiacin, matrimonial o extramatrimonial#
y ) acciones de impugnacin de filiacin.

RE$LA6 $E'ERALE6
Las acciones de filiacin s%ponen la in"esti!acin de la paternidad o maternidad.
548
7s" lo dice el art"culo .</* ELa ley posiilita la investigacin de la paternidad o maternidad, en la
forma y con los medios previstos en los art"culos que siguenF (inc. .D).
Competencia y procedimiento
)on de competencia de los triunales de familia (art. - ,D < de la ley .<.<@-), y el procedimiento
es el contemplado en ("tulo BBB de esa ley, art"culos < y siguientes.
E1cepcin al principio de p%,licidad
El proceso tiene el car'cter de secreto hasta que se dicte sentencia de t%rmino, teniendo acceso
a %l !nicamente las partes y sus apoderados judiciales (art. .<> inc. .D).
Responsa,ilidad del 2%e interpone %na accin de filiacin de mala fe
549
4ara evitar las demandas infundadas el art"culo .<> inc. 8D dispone que Ela persona que ejer6a
una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada es
oligada a indemni6ar los perjuicios que cause al afectadoF. 4ara que proceda esta accin de
indemni6acin se tiene que tratar de demandas deducidas de mala fe o hechas con el propsito de
lesionar la honra de la persona demandada, circunstancias %stas que deer' acreditar quien accione de
indemni6acin (art. .@<- inc. .D).
Pr%e,a en los -%icios de reclamacin de filiacin
)i se examina el 2erecho extranjero se puede apreciar que en los juicios sore investigacin de
la paternidad o maternidad, uno de los aspectos m's controvertidos es el relativo a la pruea. Ello explica
que la ley .<./-/ y la ley 8=.=0= hayan regulado esta materia con especial cuidado. Las normas dadas
por los art"culos .<> a 8=., podemos resumirlas del modo siguiente*
a) La regla es que la paternidad o maternidad se puede estalecer mediante toda clase de prueas,
550
decretadas de oficio o a peticin de parte (art. .<- inc. .D).
)in emargo, la pruea de testigos por s" sola es insuficiente. 9 en cuanto a las presunciones,
deer'n cumplir con los requisitos del art"culo .>.8, vale decir, deen ser graves, precisas y
concordantes.
El jue6 pueda decretar prueas de oficio, lo que importa una excepcin sealada a la regla
general de que en materia civil las prueas las aportan las partes.
La ley .<.<@- sore triunales de familia estalece en su art"culo 8- la liertad de pruea,
estaleciendo que Etodos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto
familiar sometido al conocimiento del jue6 podr'n ser proados por cualquier medio producido en
conformidad a la leyF. 7dem's el art"culo /; estalece que Epodr'n admitirse como prueas* pel"culas
cinematogr'ficas, fotograf"as, fonograf"as, video graaciones, otros sistemas de reproduccin de imagen
o del sonido, versiones taquigr'ficas y, en general, cualquier medio apto para producir feF (inciso .D),
551
agregando en seguida que Eel jue6 determinar' la forma de su incorporacin al procedimiento,
adecu'ndola, en lo posile, al medio de pruea m's an'logoF. &ae agregar que en conformidad al
art"culo 08 de la ley .<.<@-, los jueces apreciar'n la pruea de acuerdo a las reglas de la sana cr"tica.
) La ley admite las prueas periciales de car'cter iolgico.
La m's conocida es la pruea del 7.2.,. (sigla que corresponde al 'cido desoxirrionucleico),
t%cnica inventada por los ingleses en el ao .<-/, que seg!n el decir de los especialistas, tiene un grado
de certe6a, para excluir la paternidad o maternidad, que alcan6a a un .== W y para incluirla oscila entre el
<-,0@ al <<,<<<<<<<<-8 W.
La pruea del 7.2.,. es la m's conocida pero no la !nica pues existen otras como el Ean'lisis de
grupos y sugrupos sangu"neosF y Eel an'lisis de ant"genos de histocompatiilidadF. La primera tiene un
grado de certe6a de un .==W para excluir la paternidad o maternidad y de un @= a un >=W para incluirlas#
y en la segunda, la proailidad de exclusin es del .==W y el valor de inclusin entre el <=W y el <<W.
552
Estas prueas de car'cter iolgico deen practicarse por el )ervicio A%dico Legal o por
laoratorios idneos, designados por el triunal. Las partes siempre, y por una sola ve6, tendr'n derecho
a solicitar un nuevo informe pericial (art. .<<).
En cuanto al valor de estas prueas la ley 8=.=0= de / de julio de 8==/ seal que* EEl jue6 podr'
dar a estas prueas periciales, por s" solas, valor suficiente para estalecer la paternidad o maternidad, o
para excluirlaF (art. .<< inc. 8D).
)ancin a la negativa injustificada a someterse a un peritaje iolgico
La misma ley 8=.=0= dispuso que* ELa negativa injustificada de una de las partes a practicarse el
examen har' presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, seg!n
corresponda.
)e entender' que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la
553
reali6acin del examen. 4ara este efecto, las citaciones deer'n efectuarse ajo aperciimiento de
aplicarse la presuncin sealada en el inciso anteriorF (art. .<< incs. ;D y /D).
La ley 8=.=0= agreg un art"culo .<< is* EEntalada la accin de reclamacin de filiacin, si la
persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sore su
paternidad o maternidad, el jue6 ordenar', de inmediato, la pr'ctica de la pruea pericial iolgica, lo que
se notificar' personalmente o por cualquier medio que garantice la deida informacin del demandado.
El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir' a acta que se suinscriir' al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el triunal remitir' al Hegistro &ivil
copia aut%nticaF.
c) 4osesin notoria de la calidad de hijo.
(rata de esta pruea el art"culo 8== que la define, estalece sus requisitos, seala la forma de
proarlos y el art"culo 8=. que determina su valor proatorio.
554
El art"culo 8== inciso 8D seala que Econsiste en que el padre, madre o amos le han tratado
como hijo, proveyendo a su educacin y estalecimiento de un modo competente, y present'ndolo en ese
car'cter a sus deudos y amigos# y que %stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan
reputado y reconocido como talF. Esta definicin contiene los requisitos tradicionales de toda posesin
notoria* trato, nomre y fama.
En cuanto a sus requisitos* a) dee haer durado a lo menos cinco aos continuos# y ) los
hechos que la constituyen deen proarse por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la estale6can de un modo irrefragale (art. 8== inc..D).
7creditada la posesin notoria del estado civil de hijo, constituye una pruea que preferir' a las
prueas periciales de car'cter iolgico en caso de que haya contradiccin entre unas y otras (art. 8=.
inc. .D). )in emargo, no se aplicar' esta norma si huiese graves ra6ones que demuestren la
inconveniencia para el hijo de aplicar tal regla, caso en que prevalecer'n las prueas de car'cter
555
iolgico (art. 8=l y inc. 8D). 4or ejemplo, en el caso de que la posesin notoria derive de la perpetracin
de un delito, como el de sustraccin de menores o de sustitucin de un nio por otro, contemplados en
los art"culos .;8 y 0/0 del &digo 4enal.
d) Calor proatorio del concuinato de los padres.
El concuinato de la madre con el supuesto padre, durante la %poca en que ha podido producirse
legalmente la concepcin, esto es art. >@, Eservir' de ase para una presuncin judicial de paternidadF
(art"culo 8.=).
El inciso 8D agrega que Esi el supuesto padre proare que la madre cohait con otro durante el
per"odo legal de la concepcin, esta sola circunstancia no astar' para desechar la demanda, pero no
podr' dictarse sentencia en el juicio sin empla6amiento de aqu%lF.
556
ACCIO'E6 DE RECLAMACI9' DE FILIACI9'
)on aqu%llas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre, o a %stos en contra de
aqu%l, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra. Luego, los titulares de las
acciones de reclamacin pueden ser* el hijo, el padre o la madre.
Clases de acciones de filiacin.
Las acciones de filiacin pueden ser* a) de reclamacin de filiacin matrimonial, o ) de
reclamacin de filiacin no matrimonial.
Acciones de reclamacin de filiacin matrimonial.
557
La accin de reclamacin la puede intentar el hijo en contra de sus padres o los padres en contra
del hijo.
)i es el hijo quien demanda, deer' entalar la accin conjuntamente en contra de amos padres
(art. 8=; inc. 8D). Es lgico que as" sea, desde que no se puede reconocer filiacin matrimonial respecto
de uno solo de los padres. Lo que caracteri6a la filiacin matrimonial es que los padres est%n casados y
por ello para que se declare esta filiacin dee demandarse conjuntamente a amos.
En el caso en que sea el padre o la madre quien demande la filiacin matrimonial del hijo, dee el
otro padre intervenir for6osamente en el juicio, so pena de nulidad (art"culo 8=; inciso final). 9 ello
tami%n es plenamente justificado, pues el resultado del juicio va a afectar a amos padres. 4or
consiguiente, y teniendo en cuenta los efectos relativos de las sentencias judiciales (art"culo 0D inciso 8D)
resulta asolutamente necesario empla6ar a amos padres.
)i ien la norma seala que Edeer' el otro progenitor intervenir for6osamente en el juicio...F es
558
evidente que slo es necesario empla6arlo, sin que sea necesario que haga gestiones en la causa.
Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial
La puede interponer el hijo, personalmente o a trav%s de su representante legal, en contra de su
padre o de su madre, o en contra de amos.
(ami%n la puede intentar el padre o la madre, cuando el hijo tenga determinada una filiacin
diferente, para lo cual deer' sujetarse a lo dispuesto en el art"culo 8=- (art. 8=/). Esta referencia al
art"culo 8=-, significa que si el hijo ya tiene reconocida la calidad de hijo de otra persona, deer' el padre
o madre que demande, impugnar la filiacin existente y pedir que se declare que es su hijo. 7s" lo
consigna el art"culo 8=-* E)i estuviere determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra
distinta, deer'n ejercerse simult'neamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de
reclamacin de la nueva filiacinF.
559
Las acciones a interponer en este caso son dos* una primera, de impugnacin de una filiacin
anterior existente# y una segunda, de reclamacin de la nueva filiacin. 7mas acciones deen
interponerse conjuntamente. 9 es lgico que as" sea, pues mientras se mantenga la primera filiacin, no
se puede adquirir una nueva. 2een ser partes en el juicio, el hijo y las otras personas respecto de las
cuales existe filiacin.
En el caso de una persona que no tiene filiacin determinada (no tiene la calidad de hijo de
nadie), no cae la interposicin por parte del padre o madre de la accin de reclamacin de filiacin. 9
ello porque en tal supuesto, este padre o madre no requieren demandar al hijo desde que tienen la opcin
de reconocerlo voluntariamente en alguna de las formas estalecidas en el art"culo .->.
,o necesita entonces el padre o madre en este caso, demandar la filiacin. Ello, sin perjuicio de
que si al hijo no le satisface este reconocimiento, pueda repudiarlo en la forma y dentro del pla6o
estalecido en el art"culo .<..
560
6i hi-o fallece mientras es incapa3# la accin de reclamacin la p%eden e-ercer s%s
herederos.
7s" est' estalecido en el art"culo 8=>* E)i huiere fallecido el hijo siendo incapa6, la accin podr'
ser ejercida por sus herederos, dentro del pla6o de tres aos contado desde la muerteF (inc. .D). 7grega
este art"culo que Esi el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcan6are la plena
capacidad, la accin corresponder' a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho
pla6oF (inc. 8D). EEl pla6o o su residuo empe6ar' a correr para los herederos incapaces desde que
alcancen la plena capacidadF (inc. 0D).
6it%acin del hi-o pst%mo.
En el caso el hijo pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los .-= d"as siguientes al
parto, la accin de reclamacin se podr' dirigir en contra de los herederos del padre o de la madre
fallecidos, dentro del pla6o de tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapa6, desde que
561
%ste haya alcan6ado la plena capacidad (art. 8=@). Luego si la accin es ejercida por el representante
legal del hijo el pla6o de tres aos se cuenta desde la muerte del padre o madre# y si quien la ejerce es el
hijo los tres aos corren desde que haya alcan6ado su plena capacidad. )i el hijo fallece siendo incapa6,
la accin podr' ser ejercida por sus herederos, dentro del pla6o de tres aos contados desde la muerte.
)i el hijo fallece antes de transcurrir tres aos desde que alcan6are la plena capacidad, la accin
corresponder' a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho pla6o (art. 8=>).
Caractersticas de la accin de reclamacin de filiacin.
La accin de reclamacin presenta las siguientes caracter"sticas*
a) Es imprescriptile e irrenunciale (art. .</ inc. 8D). Esta norma agrega que E)in emargo, sus
efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripcin y renunciaF#
) Es personal"sima, por lo que no se puede ceder ni transmitir. El !nico caso en que la pueden
562
intentar los herederos, es aquel en que fallece el hijo siendo incapa6, caso en que sus herederos podr'n
ejercerla dentro del pla6o de 0 aos contados desde la muerte o dentro del pla6o que falta al hijo para
cumplir los 0 aos desde que ces su incapacidad (art. 8=>)#
Le!timos contradictores en la accin de reclamacin de filiacin
El &digo distingue entre la accin de reclamacin matrimonial y la accin de reclamacin de
filiacin no matrimonial.
La primera est' reglada en el art"culo 8=; que a la letra expresa* ELa accin de reclamacin de la
filiacin matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madreF (inc. .D) EEn el caso de los
hijos, la accin deer' entalarse conjuntamente contra amos padresF (inc. 8D) E)i la accin es ejercida
por el padre o la madre, deer' el otro progenitor intervenir for6osamente en el juicio, so pena de
nulidadF (inc. 0D).
563
En el caso de la filiacin matrimonial es lgico que tenga que demandarse conjuntamente a
amos padres.
La segunda est' tratada en el art"culo 8=/* ELa accin de reclamacin de la filiacin no
matrimonial corresponde slo al hijo contra su padre o madre, o a cualquiera de %stos cuando el hijo
tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual se sujetar' a lo dispuesto en el art"culo 8=-F (inc.
.D) E4odr' asimismo, reclamar la filiacin el representante legal del hijo incapa6, en inter%s de %steF (inc.
8D). En este caso la accin no la tienen los padres, pues ellos pueden reconocer voluntariamente al hijo.
Le!itimacin de los herederos
El art"culo 8=/ estalece que la accin corresponde slo al hijo contra su padre o madre. La
pregunta que cae plantear es si podr"a intentarse estas demandas despu%s de fallecido el supuesto
padre o madre. ? dicho de otra manera, si podr"an ser demandados los herederos del padre o madre
supuesto.
564
La doctrina nacional y tami%n la jurisprudencia, han entendido que en estos juicios slo puede
ser empla6ado el padre (o madre), de tal suerte que fallecido %ste (o %sta) no cae endere6ar la demanda
en contra de los herederos, salvo en el caso excepcional del hijo pstumo contemplado en el art"culo 8=@.
7s" Hen% 7eliuT, 4aulina Celoso, Gern'n &orral.
Alimentos pro"isionales
El art"culo 8=< prescrie que EHeclamada judicialmente la filiacin, el jue6 podr' decretar
alimentos provisionales, en los t%rminos del art"culo 08>F.
4uede a primera vista, parecer un despropsito que antes de encontrarse proada la filiacin, se
puedan decretar alimentos provisionales, siendo los alimentos una consecuencia de filiacin. )in
emargo, ello no es as", por varias ra6ones. La primera, porque constituye una facultad del jue6, no una
oligacin el decretarlos. La norma es clara en cuanto a que el jue6 Epodr' decretarF. 9 porque los
565
alimentos se decretan en los t%rminos del art"culo 08>, lo que significa que la peticin al triunal dee ser
fundada y que para el caso de que la sentencia sea asolutoria se deen, por regla general, restituir.
ACCIO'E6 DE IMP/$'ACI9' DE FILIACI9'
Esta materia est' tratada en el p'rrafo 0D del ("tulo CBBB del Liro 4rimero del &digo &ivil,
art"culos 8.. hasta el 88..
&omo su nomre lo indica, estas acciones tienen por ojeto dejar sin efecto la filiacin generada por
una determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se funda. 7s" aparece
de los art"culos 8.. y siguientes.
'o ca,e la imp%!nacin de la filiacin determinada por sentencia firme.
566
)eg!n el art"culo 88= E,o proceder' la impugnacin de una filiacin determinada por sentencia
firme...F. Ello es la consecuencia de la cosa ju6gada generada por dicha sentencia firme.
La norma agrega que ello es Esin perjuicio de lo que dispone el art"culo 08=F. Esta disposicin
expresa que Eni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado,
podr' oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o
como verdadero hijo del padre o madre que le desconoceF.
2e consiguiente, si judicialmente se ha resuelto que una persona es hijo de un determinado
padre o madre, no puede ni el hijo ni los padres que intervinieron en el pleito en que aquello se resolvi,
impugnar la filiacin estalecida en la sentencia. 4ero nada osta a que si un tercero pretende ser el
padre o madre del mismo hijo, pueda demandar dicha filiacin en los t%rminos estalecidos en el art"culo
8=-, esto es, ejerciendo simult'neamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de
reclamacin de la nueva. Es decir, estas personas pueden ejercer la accin de reclamacin del verdadero
estado filial y para ello pueden impugnar incluso la filiacin determinada por sentencia dictada en un juicio
567
en el que no fueron partes.
Citacin de la m%-er
)i se impugna la paternidad del hijo de filiacin matrimonial, la madre dee ser citada, pero no es
oligada a comparecer. 7s" lo estalece el art"culo 8./. 9 ello es lgico, pues la sentencia que en este
caso se dicte, afectar' no slo al padre y al hijo, sino tami%n a la madre, por eso es necesario
empla6arla, pues en caso contrario, no podr"a afectarle la sentencia, atendido lo dispuesto en el art"culo 0
inc. 8D del &digo &ivil (efecto relativo de las sentencias).
6it%aciones 2%e re!la la ley.
568
El &digo reglamenta diversas situaciones*
.. Bmpugnacin de la paternidad del hijo conceido o nacido durante el matrimonio#
8. Bmpugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento# y
0. Bmpugnacin de la maternidad.
(. Imp%!nacin de la paternidad del hi-o conce,ido o nacido d%rante el matrimonio.
4ueden hacerlo* a) el marido, ) los herederos del marido o cualquier persona al que la
pretendida paternidad irrogare perjuicio# y c) el hijo.
Bmpugnacin hecha por el marido
Esta situacin est' tratada en el art"culo 8.8* ELa paternidad del hijo conceido o nacido durante
569
el matrimonio podr' ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta d"as siguientes al d"a en
que tuvo conocimiento del parto, o dentro del pla6o de un ao, contado desde esa misma fecha, si pruea
que a la %poca del parto se encontraa separado de hecho de la mujerF (inc. .D).
2e manera que el pla6o para impugnar es diferente seg!n se trate de cnyuges que viven juntos,
en que es de .-= d"as, o separados, situacin %sta en que el pla6o se alarga a un ao. En amos casos
los pla6os se cuenta desde que el marido tuvo conocimiento del parto.
El art"culo 8.8 en sus incisos 8D y 0D estalece presunciones legales (simplemente
legales) sore la fecha en que el marido tom conocimiento del parto. 2ice el inciso 8D* ELa residencia del
marido en el lugar de nacimiento del hijo har' presumir que lo supo inmediatamente# a menos de
proarse que por parte de la mujer ha haido ocultacin de partoF. El inciso 0D agrega* E)i al tiempo del
nacimiento se hallaa el marido ausente, se presumir' que lo supo inmediatamente despu%s de su vuelta
a la residencia de la mujer# salvo el caso de ocultacin mencionado en el inciso precedenteF.
570
Bmpugnacin hecha por los herederos del marido o por cualquiera persona al que la pretendida
paternidad causare perjuicios
Aientras el marido vive, slo a %l compete el derecho de impugnar la paternidad, lo que es lgico.
)in emargo, si fallece antes de tomar conocimiento del parto o mientras est' corriendo el pla6o para
impugnar, la accin de impugnacin pasa a sus herederos o a toda persona a la que la pretendida
paternidad causare perjuicios. 4asa la accin por la totalidad del pla6o (cuando fallece el marido sin haer
tomado conocimiento del parto) o por el tiempo que faltare para completarlo, en caso contrario (art. 8.0
inc. .D)
,o cae que los herederos o terceros interesados impugnen si el padre huiere reconocido al hijo
como suyo en su testamento o en otro instrumento p!lico (art. 8.0 inc. 8D).

Bmpugnacin de la paternidad por el hijo
571
En el caso del hijo conceido o nacido durante el matrimonio, la paternidad podr' ser impugnada
por el hijo, sea a trav%s de su representante legal o en forma personal. )i quien impugna es el
representante legal dee hacerlo en el pla6o de un ao contado desde la fecha de nacimiento del hijo# y si
es el hijo quien impugna en forma personal, tami%n dee hacerlo en el pla6o de un ao que, en este
caso, se cuenta desde que adquiere su plena capacidad (art. 8.;).
). Imp%!nacin de la paternidad determinada por reconocimiento.
En este caso la paternidad puede ser impugnada a) por el propio hijo# y
) por toda persona que pruea inter%s actual en la impugnacin.
Bmpugnacin de la paternidad por el hijo
&uando el hijo ha sido reconocido por su padre puede impugnar la paternidad dentro del pla6o de
8 aos contados desde que el hijo supo del reconocimiento (art. 8.@ inc. .D).
572
)i el hijo es incapa6 la accin se ejerce conforme al art. 8.; (art. 8.@ inc. 8D).
)i el hijo muere desconociendo el reconocimiento o antes de vencido el pla6o para impugnar, la
accin de impugnacin corresponder' a sus herederos por el mismo pla6o o por el tiempo que faltare
para completarlo, pla6o que se cuenta desde la muerte del hijo (art. 8.@ inc. 0D).
En el caso de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres (supuesto en que tami%n hay
filiacin matrimonial de acuerdo al art"culo .-= inciso 8D), se aplican estas misas reglas de impugnacin,
pero el pla6o de dos aos se cuenta desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la
producenF (art. 8.@ inc. ;D).
Bmpugnacin de la paternidad por toda persona que pruee inter%s actual en ello
Esta situacin est' regulada en el art"culo 8.@ inciso final* E(ami%n podr' impugnar la
573
paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruee un inter%s actual en ello, en el pla6o
de un ao contado desde que tuvo ese inter%s y pudo hacer valer su derechoF. Bnter%s actual significa
inter%s patrimonial. El puro inter%s moral no es suficiente.
*. Imp%!nacin de la maternidad.
La maternidad puede ser impugnada atac'ndose los dos hechos en que ella se funda* existencia
del parto y que el hijo es el producto de ese parto. 4or ello el art"culo .8> inciso .D dispone* ELa
maternidad podr' ser impugnada, pro'ndose falso parto o suplantacin del pretendido hijo al
verdaderoF.
(itulares de la accin de impugnacin de la maternidad
4ueden impugnar la maternidad* a) el marido de la supuesta madre# ) la madre supuesta# c) los
verdaderos padre o madre del hijo, d) el verdadero hijo# e) el hijo supuesto# y e) toda otra persona a quien
574
la maternidad aparente perjudique actualmente en sus derechos sore la sucesin testamentaria o
aintestato de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin notoria del estado civil (art.
8.> incs. 8D y 0D y art"culo 8.-).
)i se trata del marido de la supuesta madre y de la madre supuesta la accin dee ejercerse
dentro del ao siguiente al nacimiento.
La accin de los verdaderos padre o madre, del hijo verdadero o del supuesto hijo es
imprescriptile, en la medida en que se ejer6a conjuntamente con la impugnacin la accin de
reclamacin de la verdadera filiacin. En realidad, slo de esta forma podr"an ejercerla los verdaderos
padres y el hijo verdadero en virtud de lo dispuesto en el art. 8=-. El hijo supuesto podr"a, en camio,
ejercer slo la accin de impugnacin* en tal caso deer' ejercerla dentro del ao contado desde que
alcance su plena capacidad.
,o ostante haer expirado los pla6os estalecidos, si sale inopinadamente a la lu6 alg!n hecho
575
incompatile con la maternidad putativa, podr' susistir o revivir la accin respectiva por un ao contado
desde la revelacin justificada del hecho (art. 8.> inc. final).
En el caso que quien impugne la maternidad sea la persona a quien la maternidad aparente
perjudique actualmente en sus derechos hereditarios sore la sucesin testamentaria o aintestato de los
supuestos padre o madre, el pla6o para impugnar es de un ao contado desde el fallecimiento de dichos
padre o madre (art. 8.- inc. 8D).
)ancin a los que intervengan en la suplantacin del parto
El art"culo 8.< sanciona a los que hayan intervenido en el fraude de falso parto o suplantacin de
parto, estaleciendo que no les aprovechar' en modo alguno el descurimiento del fraude ni aun para
ejercer sore el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos, o para suceder en sus
ienes por causa de muerte. La norma agrega que Ela sentencia que sancione el fraude o la suplantacin
deer' declarar expresamente esta privacin de derechos y se suinscriir' al margen de la inscripcin
576
de nacimiento del hijoF.
6it%acin especial del hi-o conce,ido mediante t<cnicas de reprod%ccin h%mana asistida.
En el caso del hijo que ha sido conceido mediante la aplicacin de t%cnicas de reproduccin
humana asistida no cae la impugnacin de la filiacin ni la reclamacin de una filiacin diferente (art. .-8
inc. .D). Esto tiene especial importancia cuando se han usado gametos ajenos.
6%,inscripcin de la sentencia 2%e aco!e acciones de reclamacin o de imp%!nacin.
Las sentencias que se dicten en esta clase de juicios deen suinscriirse al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo (art. 88.). Esta suincripcin es un requisito de oponiilidad para que la
sentencia afecte a terceros. Lo anterior se desprende de esta disposicin, en cuanto seala que Eno
perjudicar' los derechos de terceros de uena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la
suinscripcinF, y del art"culo -D inc. .D de la ley ,D ;-=-.
577
O&RA6 ACCIO'E6 DE FILIACI9'
Accin de desconocimiento de la paternidad
Est' tratada en el art"culo .-; inc. 8D. )e refiere al hijo que nace antes de los .-= d"as siguientes
al matrimonio de sus padres. En conformidad a esta disposicin, si el marido no tuvo conocimiento de la
pree6 al momento de casarse, puede desconocer judicialmente la paternidad. Esta accin no es
propiamente una accin de impugnacin, sino de desconocimiento, pero en conformidad a lo que dispone
el art"culo .-; inc. 8D dee ejercerse en el pla6o y forma que se expresa en los art"culos 8.8 y siguientes,
vale decir, en el pla6o y forma de las acciones de impugnacin, circunstancia que no camia su
naturale6a jur"dica 5sigue siendo accin de desconocimiento y no de impugnacin5 distincin que tiene
importancia, porque lo que se dee solicitar al triunal es !nicamente que constate los supuestos del
desconocimiento, esto es, que el marido ignoraa al tiempo de casarse la pree6 de la mujer y que no
578
reconoci al hijo por hechos positivos.
Accin de n%lidad del acto de reconocimiento de %n hi-o
Bnteresa destacar que en este caso el padre no es titular de la accin de impugnacin. Ello es
lgico y guarda concordancia con el sistema de la ley, seg!n el cual no hay impugnacin si el padre
huiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento p!lico (art. 8.0 inc. 8D). 7s"
ha sido fallado (&orte )uprema, 0 de octure de 8==8, causa rol 8@;@58==8).
,o tiene el padre accin de impugnacin, pero s" puede impetrar la nulidad del reconocimiento por
vicios de la voluntad en conformidad al art"culo 8=8* ELa accin para impetrar la nulidad del
reconocimiento por vicios de la voluntad prescriir' en el pla6o de un ao contado desde la fecha de su
otorgamiento, o en el caso de fuer6a, desde el d"a en que %sta huiere cesadoF. Este pla6o de un ao es
excepcin a lo estalecido en el art. .@-;. &uando la norma dice que el pla6o de un ao se cuenta desde
la fecha de su otorgamiento hay que entender que se est' refiriendo al caso de error o dolo.
579
EFEC&O6 DE LA DE&ERMI'ACI9' DE LA FILIACI9'
(. La sentencia 2%e aco!e la accin de reclamacin es declarati"a# no constit%ti"a de
filiacin. Retroacti"idad.
7s" aparece del art"culo .-.* Ela filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente
determinada, pero %stos se retrotraen a la %poca de la concepcin del hijoF (inc. .D). La misma disposicin
agrega que Eno ostante, susistir'n los derechos adquiridos y las oligaciones contra"das antes de su
determinacin, pero el hijo concurrir' en las sucesiones aiertas con anterioridad a la determinacin de
su filiacin cuando sea llamado en su calidad de talF (inc. 8D) E(odo lo anterior se entiende sin perjuicio de
la prescripcin de los derechos y de las acciones, que tendr' lugar conforme a las reglas generalesF (inc.
0D).
580
4ara la correcta inteligencia de los incisos que se acaan de transcriir, es ilustrativo tener en
cuenta las explicaciones que se dieron en la discusin en el )enado. 7ll" se dijo* E4or otro lado, crey 5la
&omisin5 de toda lgica desde el punto de vista de la certe6a jur"dica, particularmente considerando los
efectos patrimoniales de la filiacin del hijo frente a terceros, hacer salvedad de la valide6 de los derechos
adquiridos y las oligaciones contra"das en el tiempo intermedio. Ello permite evitar dudas, por ejemplo,
respecto de los actos celerados por un curador del hijo, antes de que se determine la filiacin de %ste,
hecho que, de acuerdo al solo inciso primero, producir"a efectos retroactivosF.
En seguida continua el Bnforme Epero la aplicacin estricta de esta excepcin a la retroactividad
(que no se vean afectados los derechos adquiridos) permitir"a a los herederos del pariente fallecido en
ese lapso alegar que se vulnerar"an sus derechos adquiridos, que quedaron fijados a la %poca de
apertura de la sucesin y delacin de la herencia, esto es, a la muerte del causante, si participase en la
sucesin el hijo cuya filiacin se ha determinado con posterioridad. 4ara evitar esta interpretacin, se dijo
expresamente que el hijo concurrir' en las sucesiones aiertas antes de la determinacin de su filiacin
cuando sea llamado en su calidad de tal. ? sea, cuando har"a estado inclu"do en la delacin de la
581
herencia si su filiacin se huiese determinado en forma previa a la muerte del causanteF. E2e esta
manera, se agreg, el hijo podr' ejercer las acciones propias del heredero, en especial la de peticin de
herencia, mientras no transcurran los pla6os de prescripcinF (:olet"n .=@>5=>, pp. @-5>=).
4er"odo que va entre la determinacin y la anotacin registral
La ley no slo protege los derechos adquiridos antes de la determinacin de la filiacin (art. .-.,
inc. 8D, primera parte), sino que adem's protege los derechos adquiridos por terceros de uena fe antes
que se subinscriba el reconocimiento o la sentencia que determina la filiacin respectiva (arts. .-<, inc.
final y 88., respectivamente).
En estas situaciones la filiacin est' ya determinada, pero ien puede suceder que terceros no
est%n en condiciones de conocer la determinacin y podr"an verse perjudicados por ese desconocimiento.
Es as" como la ley estalece que los medios de determinacin ser'n inoponiles a terceros de uena fe
mientras no consten en el Hegistro &ivil.
582
Lo dice el art. .-< inc. 0D para el reconocimiento y lo repite el art. 88. para la determinacin por
sentencia judicial.
)e trata slo de terceros. Es decir, entre padre e hijo se producen todos los efectos aunque
todav"a no se haya suinscrito el reconocimiento o la sentencia.
7dem's se exige que el tercero est% de uena fe. Esta se presumir' en virtud del art. >=>, pero
podr' proarse en contrario que el tercero estaa al corriente de la determinacin.
). 6ancin al padre o madre c%ando la filiacin ha sido determinada contra s% oposicin.
El art"culo 8=0 estalece que Ecuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la
oposicin del padre o madre, aqu%l o %sta quedar' privado de la patria potestad y, en general, de todos
los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y ienes del hijo o de
583
sus descendientes. El jue6 as" lo declarar' en la sentencia y de ello se dejar' constancia en la
suinscripcin correspondienteF (inc. .D).
Luego el padre o madre pierde sus derechos de tal, tanto respecto de la persona como respecto
de los ienes del hijo. )in emargo, mantiene sus oligaciones. 7s" lo consigna el inciso 8D* EEl padre o
madre conservar', en camio, todas sus oligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en eneficio del
hijo o sus descendientesF.
El inciso .D del art"culo 8=0, dee concordarse con el art"culo 08; inciso final, seg!n el cual
EJuedar'n privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le hayan aandonado
en su infancia, cuando la filiacin haya deido ser estalecida por medido de sentencia judicial contra su
oposicinF.
2e acuerdo al inciso final del art"culo 8=0, el hijo, alcan6ada su plena capacidad, puede restituir
los derechos a este padre o madre. )eala este precepto* E)in emargo, se restituir'n al padre o madre
584
todos los derechos de los que est' privado, si el hijo, alcan6ada su plena capacidad, manifiesta por
escritura p!lica o por testamento su voluntad de restalecerle en ellosF. &ontin!a expresando que Eel
restalecimiento por escritura p!lica producir' efectos desde su suinscripcin al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo y ser' irrevocale. El restalecimiento por acto testamentario
producir' efectos desde la muerte del causanteF.
EFEC&O6 DE LA FILIACI9'
Los efectos de la filiacin son los derechos y oligaciones que derivan de ella*
.. 7utoridad paterna,
8. 4atria potestad#
0. 2erecho de alimentos# y
585
;. 2erechos hereditarios.
A%toridad Paterna
(radicionalmente ha sido definida como el conjunto de derechos y oligaciones de contenido
eminentemente moral, existente entre padres e hijos.
El &digo &ivil dedica a esta materia el (itulo BK del Liro 4rimero, art"culos 888 al art"culo 8;8.
4ara su estudio, hay que distinguir entre* a) 2eeres de los hijos para con sus padres y ascendientes# y
) 2erechos5deeres de los padres para con los hijos.
(. De,eres de los hi-os para con s%s padres y ascendientes.
Los hijos tienen respecto de sus padres los siguientes deeres* .) respeto y oediencia a los
586
padres# y 8) deer de cuidado a los padres y dem's ascendientes.
De,er de respeto y o,ediencia a los padres.
El art"culo 888 estalece que Elos hijos deen respeto y oediencia a sus padresF (inc. .D).
De,er de c%idado.
Lo consagra el art"culo 880* E7unque la emancipacin confiera al hijo el derecho a orar
independientemente, queda siempre oligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de
demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxiliosF (inc. .D). El inciso 8D
agrega que* E(ienen derecho al mismo socorro todos los dem's ascendientes, en caso de inexistencia o
de insuficiencia de los inmediatos descendientesF.
). DerechosCde,eres de los padres para con los hi-os.
587
)e hala de Ederechos5deeresF, pues el cuidar, criar y educar a los hijos no es slo un derecho o
prerrogativa de los padres, sino, y muy fundamentalmente, el cumplimiento de una oligacin que les
impone su condicin de progenitores.
4ara la caal comprensin de las normas que pasan a estudiarse deer' tenerse en cuenta lo
dispuesto en el inciso 8D del art"culo 888, que constituye una verdadera declaracin de principios sore la
proteccin que dee darse al menor* ELa preocupacin fundamental de los padres es el inter<s s%perior
del hi-o# para lo cual procurar'n su mayor reali6acin espiritual y material posile, y lo guiar'n en el
ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturale6a humana de modo conforme a la
evolucin de sus facultadesF.
C%idado
Esta materia est' regulada por los art"culos 88; al 88-. El primero seala E(oca de consuno a los
588
padres, o al padre o madre soreviviente, el cuidado personal de la crian6a y educacin de sus hijosF (inc.
.D) EEl cuidado personal del hijo no conceido ni nacido durante el matrimonio, reconocido por uno de los
padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. )i no ha sido reconocido por ninguno de
sus padres, la persona que tendr' su cuidado ser' determinada por el jue6F (inc. 8D).
En el caso de los hijos de filiacin no matrimonial, el cuidado corresponde al padre o madre que
lo haya reconocido (art. 88; inc. 8D). )in emargo, si el reconocimiento ha sido por resolucin judicial con
oposicin del padre o de la madre, este padre o madre quedar' privado del cuidado del hijo. 7s" resulta
de aplicar el art"culo 8=0.
(rat'ndose de padres separados, toca a la madre el cuidado personal de los hijos (art. 88/ inc.
.D). Esta norma no se aplica en dos casos* a) cuando existe un acuerdo de los padres en sentido
diverso y ) cuando por resolucin judicial se dispone otra cosa.
a) 7cuerdo de los padres.
589
7s" lo consigna el inciso 8D del art"culo 88/* E,o ostante, mediante escritura p!lica, o acta
extendida ante cualquier oficial del Hegistro &ivil, suinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento
del hijo dentro de los treinta d"as siguientes a su otorgamiento, amos padres, actuando de com!n
acuerdo, podr'n determinar que el cuidado personal de uno o m's hijos corresponda al padre...F
Este acuerdo tiene las siguientes caracter"sticas* .) es solemne, ya que dee constar en escritura
p!lica o en un acta extendida ante cualquier oficial del Hegistro &ivil# 8) para que sea oponile a
terceros, el instrumento en que consta el acuerdo deer' suinscriirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo dentro de los treinta d"as siguientes a su otorgamiento# y 0) es revocale, deiendo
para ello cumplirse las mismas solemnidades (art. 88/ inc. 8D, parte final).
) Hesolucin judicial.
590
El art"culo 88/ inciso 0D prescrie* EEn todo caso, cuando el inter%s del hijo lo haga indispensale,
sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el jue6 podr' entregar su cuidado personal al otro de
los padres. 4ero no podr' confiar el cuidado personal al padre o madre que no huiese contriu"do a la
mantencin del hijo mientras estuvo ajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerloF.
En caso de inhailidad f"sica o moral de amos padres, podr' el jue6 confiar el cuidado personal
de los hijos a otra persona o personas competentes, deiendo preferirse a los consangu"neos m's
prximos, y sore todo, a los ascendientes (art. 88@). Esta norma dee ser concordada con el art"culo ;8
de la ley .@.@.-, sore 4roteccin de Aenores, que precisa que +para los efectos del art"culo 88@ del
&digo &ivil, se entender' que uno o amos padres se encuentran en el caso de inhailidad f"sica o
moral+*
.D &uando estuvieren incapacitados mentalmente#
8D &uando padecieren de alcoholismo crnico#
591
0D &uando no velaren por la crian6a, cuidado personal o educacin del hijo#
;D &uando consintieren en que el hijo se entregue en la v"a p!lica o en lugares p!licos a la
vagancia o a la mendicidad ya sea en forma franca o a pretexto de profesin u oficio#
/D &uando huieren sido condenados por secuestro o aandono de menores#
@D &uando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor, o cuando la permanencia de %ste en el
hogar constituyere un peligro para su moralidad# y
>D &uando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.
(riunal competente y procedimiento de los juicios de tuicin
7 partir del .D de octure de 8==/, fecha de vigencia de la ley .<.<@- que cre los (riunales de
3amilia, estas causas se tramitar'n ante los $u6gados de 3amilia (art. - ,D .), en el procedimiento
ordinario estalecido en el ("tulo BBB de esa ley (arts. // y siguientes).
2ice el art. 88> EEn las materias a que se refieren los art"culos precedentes, el jue6 oir' los
592
hijos y parientesF (Een los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona,
se entender'n comprendidos en esa denominacin el cnyuge de %sta y sus consangu"neos de
uno y otro sexo, mayores de edad. 7 falta de consangu"neos en suficiente n!mero ser'n o"dos los
afinesF (art. ;8).
El art"culo 88- expresa que ELa persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo
que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr' tenerlo en el hogar com!n, con el consentimiento de su
otro cnyugeF.
Relacin directa y re!%lar con los hi-os Ge1 derecho de "isitasF
Esto equivale a lo que antes se denominaa derecho de visita, y se trata en el art"culo 88<* EEl
padre o la madre que no tenga el cuidado personal del hijo no ser' privado del derecho ni quedar' exento
del deer, que consiste en mantener con %l una relacin directa y regular, la que ejercer' con la
frecuencia y liertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el jue6 estimare
593
conveniente para el hijoF. 7grega la norma que Ese suspender' o restringir' el ejercicio de este derecho
cuando manifiestamente perjudique el ienestar del hijo, lo que declarar' el triunal fundadamenteF.
Ed%cacin
El art. 80@ dispone* ELos padres tendr'n el derecho y el deer de educar a sus hijos orient'ndolos
hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vidaF.
Este derecho de los padres cesar' respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a otra
persona, la cual lo ejercer' con anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere (art. 80>)#
Fac%ltad de los padres de corre!ir a s%s hi-os
Esta materia est' regulada por el art"culo 80;. 2ice la norma* ELos padres tendr'n la facultad de
corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscae su salud ni su desarrollo personalF (inc. .D). )i se
594
compara este art"culo 80; con el 800 (anterior a la ley .<./-/), se podr' apreciar que con la ley .<./-/,
desapareci la facultad de los padres de Ecastigar moderamente al hijoF. Ello con el ojeto de ajustar la
normativa a la &onvencin de los 2erechos del ,io.
El art"culo 80; inc. 8D pone especial %nfasis en que esta facultad de los padres dee ser ejercida sin
menoscaar la salud del menor ni su desarrollo personal. )i se produce tal menoscao, queda autori6ada
cualquier persona para solicitar medidas en resguardo de la salud o desarrollo personal del hijo, pudiendo
incluso el triunal actuar de oficio.
En su inciso 0D el art"culo 80; estalece que Ecuando sea necesario para el ienestar del hijo, los
padres podr'n solicitar al triunal que determine sore la vida futura de aquel por el tiempo que estime
m's conveniente, el cual no podr' exceder del pla6o que le falte para cumplir .- aos de edadF.
4adres privados del derecho a educar y corregir a sus hijos
595
La ley priva a los padres de estos derechos en los siguientes casos*
a) &uando la filiacin del menor haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre
o la madre (art. 8=0)#
) &uando el padre huiere aandonado al hijo (art. 80-), y
c) &uando el hijo ha sido separado de su padre por inhailidad moral de %ste, a menos que la
medida haya sido revocada (art. 80<)# y
d) &uando el padre o madre huiere sido condenado por un delito sexual cometido en la persona del
menor, deiendo as" declararlo en la sentencia condenatoria, la que ordenar' dejar constancia al margen
de la inscripcin de nacimiento del menor (art. 0>= is del &digo 4enal).
$astos de ed%cacin# crian3a y esta,lecimiento de los hi-os.
596
En esta materia la ley distingue seg!n si los padres est'n casados en r%gimen de sociedad
conyugal o no lo est'n (sea porque no hay matrimonio o porque se encuentren sujetos a otro r%gimen
matrimonial). En el primer caso, esos gastos ser'n de cargo de la sociedad conyugal, seg!n las reglas
que all" da el &digo (art. 80=). La referencia dee entenderse hecha a los art"culos .>;= ,D / y .>;;. 2e
acuerdo a estas reglas, la sociedad es oligada al pago y soporta el gasto que demande el
mantenimiento, educacin y estalecimiento de los hijos.
)i no hay sociedad conyugal amos padres deer'n contriuir en proporcin a sus respectivas
facultades econmicas (art. 80=).
E)i el hijo tuviese ienes propios, los gastos de su estalecimiento, y en caso necesario, los de su
crian6a y educacin, podr'n sacarse de ellos, conserv'ndose "ntegros los capitales en cuanto sea
posileF (art. 80.).
597
El art"culo 800 seala que Een caso de desacuerdo entre los oligados a la contriucin de los
gastos de crian6a, educacin y estalecimiento del hijo, %sta ser' determinada de acuerdo a sus
facultades econmicas por el jue6, el que podr' de tiempo en tiempo modificarla, seg!n las circunstancias
que sorevenganF.
La oligacin de alimentar y educar al hijo que carece de ienes, pasa por la falta o insuficiencia
de amos padres, a sus auelos, por una y otra l"nea.
7s" lo consigna el art"culo 808 que agrega* EEn caso de insuficiencia de uno de los padres, la
oligacin indicada precedentemente pasar' en primer lugar a los auelos de la l"nea del padre o madre
que no provee# y en susidio de %stos a los auelos de la otra l"neaF.
2erechos que asisten a quien alimenta y cr"a a un hijo ajeno
El art"culo 8;= estalece que E)i el hijo aandonado por sus padres huiere sido alimentado y
598
criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella, deer'n ser autori6ados por el
jue6 para hacerlo, y previamente deer'n pagarle los costos de su crian6a y educacin, tasados por el
jue6F (inc. .D). EEl jue6 slo conceder' la autori6acin si estima, por ra6ones graves, que es de
conveniencia para el hijoF (inc. 8D).
)uministro de alimentos al menor ausente de su casa
El art"culo 8;. trata de la situacin del hijo menor que se ausenta de su casa y que es auxiliado
por terceros para que pueda susistir. 2ice la norma* E)i el hijo de menor edad ausente de su casa se
halla en urgente necesidad, en que no puede ser asistido por el padre o madre que tiene su cuidado
personal, se presumir' la autori6acin de %ste o %sta para las suministraciones que se le hagan, por
cualquier persona, en ra6n de alimentos, haida consideracin de su posicin socialF (inc. .D) EEl que
haga las suministraciones deer' dar noticia de ellas al padre o madre lo m's pronto posile. (oda
omisin voluntaria en este punto har' cesar la responsailidadF (inc. 8D) ELo dicho del padre o madre en
los incisos precedentes se extiende en su caso a la persona a quien, por muerte o inhailidad de los
599
padres, toque la sustentacin del hijoF (inc. 0D).


Patria Potestad.
Este efecto de la filiacin est' regulado en el titulo K del Liro 4rimero del &digo &ivil, art"culos
8;0 al 8>0.
El art"culo 8;0 la define diciendo que Ees el conjunto de derechos y deeres que corresponden al
padre o a la madre sore los ienes de sus hijos no emancipadosF.
La gran innovacin que en esta materia incorpor la ley ,D .<./-/, es conferir la patria potestad
tanto al padre como a la madre, y, adem's, sin distinguir si la filiacin de los hijos es matrimonial o no
matrimonial (antes los padres de los hijos naturales no ten"an la patria potestad).
600
&it%lares de la patria potestad
(. E-ercicio de la patria potestad si los padres "i"en -%ntos.
5 El art"culo 8;; prescrie que Ela patria potestad ser' ejercida por el padre o la madre, o por
amos conjuntamente, seg!n convengan...F
Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga el padre, la madre, o amos en
conjunto. Este acuerdo es solemne, siendo la solemnidad el que se haga por escritura p!lica o en acta
extendida ante cualquier oficial del Hegistro &ivil (art. 8;; inc. .D).
5 7 falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad (art. 8;; inc. 8D).
5 &uando el inter%s del hijo lo haga indispensale, a peticin de uno de los padres, el jue6 puede
601
confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que carec"a de este derecho, o radicarlo en uno
solo de los padres, si la ejerc"an conjuntamente (art. 8;; inc. 0D).
(anto en el caso del acuerdo de los padres, como de existir una resolucin judicial que atriuya la
patria potestad a alguno de ellos o a amos, deer' suinscriirse el acuerdo o la sentencia, al margen
de la inscripcin de nacimiento del hijo. (al suinscripcin deer' practicarse dentro de los treinta d"as
siguientes a su otorgamiento.
5 En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deeres
corresponder'n al otro de los cnyuges (art. 8;; inc. final).
). E-ercicio de la patria potestad si los padres "i"en separados.
El art"culo 8;/ estalece que Esi los padres viven separados, la patria potestad ser' ejercida por
aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al art"culo 88/. )in emargo, por
602
acuerdo de los padres, o resolucin judicial fundada en el inter%s del hijo, podr' atriuirse al otro padre la
patria potestadSF.
Casos en 2%e el hi-o no est7 s%-eto a patria potestad y es necesario nom,rarle c%rador.
5 &uando la paternidad y maternidad han sido determinadas judicialmente contra la oposicin del
padre y de la madre (arts. 8;- y 8=0).
5 &uando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad (art. 8;-).
5 &uando la filiacin del hijo no est% determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la
madre (arts. 8;-)
603
Atri,%tos de la patria potestad.
Los atriutos de la patria potestad son* a) derecho legal de goce (usufructo) del padre sore
ciertos ienes del hijo# ) administracin de los ienes del hijo# y c) representacin legal del menor.
(. Derecho le!al de !oce G%s%fr%cto le!alF.
La facultad que tiene el padre para go6ar de ciertos ienes del hijo pas con la ley .<./-/, a
llamarse E2erecho legal de goceF, camio que parece adecuado considerando que no corresponde a la
idea del derecho real de usufructo, entre otras ra6ones, porque no da derecho de persecucin contra
terceros adquirentes de los ienes del menor. )in emargo, el legislador para evitar cualquier duda,
precisa que Eel derecho legal de goce recie tami%n la denominacin de usufructo legal del padre o
madre sore los ienes del hijo...F, agregando que Een cuanto convenga a su naturale6a, se regir'
supletoriamente por las normas del ("tulo BK del Liro BBF (art. 8/8 inc. final), esto es, por las reglas del
604
derecho real de usufructo.
Definicin.
El derecho legal de goce est' definido en el art"culo 8/8* Ees un derecho personal"simo que
consiste en la facultad de usar los ienes del hijo y perciir sus frutos, con cargo de conservar la forma y
sustancia de dichos ienes y de restituirlos, si no son fungiles# o con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo g%nero, o de pagar su valor, si son fungilesF. ,o hay dudas que esta definicin se
inspira en la del derecho real de usufructo contenida en el art"culo >@;.
Caractersticas
a) Es un derecho personal"simo (art. 8/8 inc. .D)
) Es inemargale (art. 8;@@ inciso final)#
605
c) ,o oliga a rendir fian6a o caucin de conservacin y restitucin ni tampoco a hacer inventario
solemne. 2ee s" llevarse una descripcin circunstanciada de los ienes desde que entre a go6ar de
ellos. En el caso de quien go6are del derecho de usufructo enviudare, para contraer nuevas nupcias
deer' proceder al inventario solemne de los ienes del menor (art. 8/8 inc. 8D en relacin con el art.
.8;)#
d) )i quien go6a del derecho legal de goce es la madre casada en r%gimen de sociedad conyugal,
se considerar' separada parcialmente de ienes respecto de su ejercicio y de lo que en %l otenga,
rigi%ndose esta separacin por el art"culo ./= (art. 8/8 inc. 0D).
e) )i la patria potestad la ejercen conjuntamente amos padres, el derecho legal de goce se
distriuir' en la forma que ellos lo tengan acordado. 7 falta de acuerdo se dividir' por partes iguales (art.
8/8 inc. ;D).
606
>ienes so,re los 2%e recae el derecho le!al de !oce.
Este aspecto est' regulado por el art"culo 8/=. La patria potestad confiere el derecho legal de
goce sore todos los ienes del hijo, con las siguientes excepciones*
a) :ienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo (art. 8/= ,D .). Hespecto de estos
ienes, el goce lo tiene el hijo (art. 8/.)#
) :ienes adquiridos por el hijo a t"tulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o
testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejer6a la patria potestad# o haya
impuesto la condicin de otener la emancipacin, o haya dispuesto expresamente que tenga el goce de
esos ienes el hijo (art. 8/= ,D 8)#
c) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento
del padre o madre que tiene la patria potestad (art. 8/= ,D 0).
607
En lo casos ) y c) el goce corresponder' al otro padre (art. 8/= inc. 8D).
). Administracin de los ,ienes del hi-o.
Hespecto a la administracin de los ienes del hijo, cae distinguir*
a) Los ienes que forman el peculio profesional o industrial son administrados por el hijo, con la
limitacin del art"culo 8/; (art. 8/.)#
) Hespecto de los otros ienes los administra el padre o madre que tenga el derecho legal de goce
(art. 8/0 inc. .D). )i el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce
sore uno o m's ienes del hijo, este derecho pasar' al otro# y si amos estuvieren impedidos, la
propiedad plena pertenecer' al hijo y se le dar' un curador para la administracin (art. 8/0 inc. 8D).
608
Limitaciones en la administracin de los ,ienes del hi-o
El padre (o madre) administra con amplias facultades salvo las excepciones legales que
constituyen limitaciones a esta administracin*
l. 4ara enajenar o gravar ienes ra"ces del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o
industrial, o derechos hereditarios, se requiere de autori6acin judicial con conocimiento de causa (art.
8/;).

La sancin para el caso de incumplimiento es la nulidad relativa.
8. En conformidad al art"culo 8//, no se podr' donar parte alguna de los ienes del hijo, ni darlos en
arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las
limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Estas limitaciones est'n contempladas, en el art"culo
;=8, para las donaciones# en el art"culo ;=>, para los arriendos# y en el art"culo 0<> (reiterado en los
609
art"culos .88/, .80@ y .8/=) para la aceptacin o repudiacin de una herencia.
Hespecto de las donaciones, dee distinguirse entre ienes inmueles y ienes mueles. El
padre no podr' donar ienes ra"ces del hijo, ni aun con autori6acin judicial (art. ;=8 inciso .D) Luego si lo
hace* nulidad asoluta, por ser una norma prohiitiva (arts. .=, .;@@, .@-8). (rat'ndose de ienes
mueles, para donarlos requiere de autori6acin judicial. El jue6 slo autori6ar' estas donaciones cuando
exista +una causa grave, como la de socorrer a un consangu"neo necesitado, contriuir a un ojeto de
eneficencia p!lica u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y
que por ellas no sufran un menoscao notale los ienes productivos+ (art. ;=8 inciso 8D). El padre no
tiene limitaciones para hacer gastos de poco valor destinados a ojetos de caridad o de l"cita recreacin
(art. ;=8 inc. 0D). La sancin si no se otorga la autori6acin judicial es la nulidad relativa (art. .@-8)
En el caso de los arriendos, el padre no podr' dar en arriendo los ienes ra"ces del hijo por m's
de / aos si son uranos, ni por m's de - si son r!sticos, ni por m's tiempo que el que falte para que el
menor cumpla .- aos (art. ;=>). La sancin si se incumple es la inoponiilidad* el contrato no afecta al
610
menor m's all' de los / u - aos, seg!n se trate de predios uranos o r!sticos, ni m's all' del pla6o que
le falte para cumplir .- aos.
(rat'ndose de la aceptacin de una herencia, el padre tiene que aceptar con eneficio de
inventario (arts. 0<> y .8/=). )i no lo hace de esa forma, el menor no ser' oligado por las deudas y
cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda
o se proare haerse empleado efectivamente en su eneficio (art. .8/= inciso final).
Hespecto de la repudiacin de una herencia, el padre requiere de decreto del jue6 con
conocimiento de causa (arts. 0<> y .80@). La !ltima norma sealada tiene m's amplitud que las
anteriores, por cuanto no alcan6a slo a la repudiacin de una herencia, sino tami%n a la de los legados,
que requieren de autori6acin judicial si se refieren a ienes ra"ces o a ienes mueles que valgan m's
de un centavo. La sancin a una repudiacin hecha sin la competente autori6acin judicial ser' la nulidad
relativa por haerse omitido un requisito que mira al estado o calidad del menor (art. .@-8).
611
0. (iene tami%n el padre limitaciones respecto de la particin de ienes en que tenga inter%s el
menor.
Hequiere de autori6acin judicial para provocar la particin de las herencias o de ienes ra"ces en
que tenga inter%s el menor (art. .088).
La designacin de partidor, salvo la que haya sido hecha por el jue6, dee ser aproada por la
justicia (art. .08@).
La falta de autori6acin judicial para provocar la particin o la omisin de la aproacin judicial del
partidor nomrado, trae consigo la nulidad relativa de la particin.
Responsa,ilidad del padre o madre por la administracin de los ,ienes del hi-o.
Hesponde hasta de la culpa leve (art. 8/@ inc. .D).
612
El art"culo 8/@ agrega que +La responsailidad del padre para con el hijo se extiende a la
propiedad y a los frutos, en aquellos ienes del hijo en que tiene la administracin pero no el goce, y se
limita a la propiedad cuando ejerce amas facultades sore los ienesF (inc. 8D).
Pri"ile!io en fa"or del hi-o
El art"culo 8;-. ,D ; otorga al hijo sujeto a patria potestad un cr%dito privilegiado de cuarta clase,
+por los ienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sore los ienes de
%stos+.
E1tincin de la administracin del padre o de la madre
(ermina la administracin del padre o de la madre, en los siguientes casos*
613
.. 4or la emancipacin del hijo, desde que la administracin es una consecuencia de la patria
potestad#
8. En el caso en que se suspenda la patria potestad del padre o madre en conformidad al art"culo
8@> (art. 8/> inc. 8D). )i se suspende respecto de un padre, la ejercer' el otro padre. )i se suspende
respecto de amos, el hijo quedar' sujeto a guarda (art. 8@> inc. 8D).
0. En el caso en que se prive al padre, madre o a amos de la administracin de los ienes del hijo
por haerse hecho culpale Ede dolo, o de grave negligencia haitual, y as" se estale6ca por sentencia
judicial, la que deer' suinscriirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijoF (art. 8/> inc. .D).
4rivado uno de los padres de la administracin de los ienes, la tendr' el otro# si ninguno de ellos
la tuviese, la propiedad plena pertenecer' al hijo, y se le dar' un curador para la administracin (art. 8/-).
O,li!acin de 2%ien e-erce la patria potestad de poner en conocimiento de s%s hi-os la
614
administracin reali3ada
En conformidad al art"culo 8/< E7l t%rmino de la patria potestad, los padres pondr'n a sus hijos en
conocimiento de la administracin que hayan ejercido sore sus ienesF.
*. Representacin le!al del hi-o menor.
El tercer atriuto de la patria potestad es la representacin del hijo. El hijo menor puede ser
asolutamente incapa6 (demente, imp!er, sordo o sordomudo que no puedan darse a entender
claramente) o relativamente incapa6, si es menor adulto (art. .;;>). En el primer caso slo puede actuar
a trav%s de su representante legal# en el segundo, representado o autori6ado por dicho representante.
El hi-o menor ad%lto tiene capacidad para reali3ar ciertos actos.
615
a) 7ctos judiciales o extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o industrial respecto
del cual se le considera mayor de edad (art. 8/.)#
) 7ctos de familia, como casarse, pues aunque queda sujeto a ciertas autori6aciones para hacerlo,
la omisin de %stas no acarrea la nulidad del matrimonio (arts. .=/ y siguientes)# puede reconocer hijos
(art. 8@8)# hacer testamento (art. 8@8).
Incapacidad del hi-o menor
3uera de los casos de excepcin reci%n sealados, el hijo tiene que actuar representado o
autori6ado por su representante legal. Es necesario distinguir entre incapacidad para actos
extrajudiciales e incapacidad para actos judiciales.
Representacin e1tra-%dicial del hi-o
616
El representante legal del hijo es el padre o la madre que lo tengan ajo su patria potestad. )i
ninguno la tuviere, lo representar' el respectivo curador (art. 8@=).
Efectos de los actos o contratos del hi-o a-enos a s% pec%lio profesional o ind%strial#
reali3ados a tra"<s de s%s representantes le!ales o a%tori3ados por <stos.
)e dee distinguir seg!n que los que ejercen la patria potestad se encuentren o no casados en
r%gimen de sociedad conyugal.
En el primer caso, los actos y contratos que el hijo celere fuera de su peculio profesional o
industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito o celere en
su representacin, oligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese
r%gimen de ienes, y susidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del eneficio que %ste huiere
reportado de dichos actos o contratos (art. 8@. inc. .D).
617
)i no hay sociedad conyugal, los actos y contratos slo oligan al padre o madre que haya
intervenido, lo que no osta a que %ste pueda repetir contra el otro padre en la parte en que de derecho
ha deido proveer a las necesidades del hijo (art. 8@. inc. 8D).
'o hay a%tori3acin s%pletoria de la -%sticia para actos e1tra-%diciales.
La ley no contempla lo que ocurre en el caso de impedimento o negativa del padre o madre de
dar su autori6acin. La doctrina estima que no cae la autori6acin supletoria de la justicia, por cuanto la
judicatura slo puede actuar a virtud de un texto expreso ()omarriva, Hossel).
Actos e-ec%tados por el hi-o sin la a%tori3acin o ratificacin del padre# de la madre o del
c%rador ad-%nto.
(rata de esta situacin el art"culo 8@=* ELos actos y contratos del hijo no autori6ados por el padre
o la madre que lo tengan ajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le oligar'n
618
exclusivamente en su peculio profesional o industrialF ( inc. .D).
El inciso 8D del art"culo 8@=, estalece una excepcin a la regla del inciso .D, es decir, en ese
caso no se va a oligar el peculio profesional o industrial. 2ice* +4ero no podr' tomar dinero a inter%s, ni
comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autori6acin escrita de las personas
mencionadas (padre, madre o curador). 9 si lo hiciere, no ser' oligado por estos contratos, sino hasta
concurrencia del eneficio que haya reportado de ellos+
Contratos entre padres e hi-os sometidos a s% patria potestad.
La ley nada ha dicho sore la contratacin entre padre e hijo sometido a patria potestad. &omo el
art"culo .><@ prohie la celeracin del contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad, hay que concluir que fuera de este caso (y el de la permuta por aplicacin del art"culo
.<==), la contratacin entre ellos ser"a posile. ,aturalmente que si hay incompatiilidad de intereses no
podr' autori6ar el padre, pues la representacin legal llega hasta el momento que se produce
619
incompatiilidad de intereses.
Representacin -%dicial del hi-o sometido a patria potestad
2een distinguirse las siguientes situaciones*
a) $uicios en que el hijo es demandante o querellante#
) $uicios civiles seguidos contra el hijo#
c) $uicios criminales seguidos contra el hijo# y
d) $uicios entre padre e hijo.
?%icios en 2%e el hi-o es demandante o 2%erellante.
Hige en este caso la norma del art"culo 8@;* Eel hijo no puede parecer en juicio como actor, contra
620
un tercero, sino autori6ado o representado por el padre o madre que ejerce la patria potestad, o por
amos, si la ejercen de manera conjuntaF (art. 8@; inc. .D). )i el padre, la madre o amos niegan su
consentimiento al hijo para la accin civil que quiera intentar contra un tercero, o si est'n inhailitados
para prestarlo, podr' el jue6 suplirlo, y al hacerlo as" dar' al hijo un curador para la litisF (art. 8@; inc. 8D).
)i el juicio versa sore un derecho que dice relacin con el peculio profesional o industrial del hijo,
puede actuar por s" solo, pues se le mira como mayor de edad (art. 8/.).
Acciones ci"iles se!%idas contra el hi-o.
&uando se interponga una accin en contra del hijo, el actor deer' dirigirse al padre o madre
que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. )i amos ejercen en
conjunto la patria potestad, astar' que se dirija en contra de uno de ellos (art. 8@/ inc. .D). )i el padre o
madre no pudiere o no quisiere prestar su autori6acin o representacin, podr' el jue6 suplirla, y dar' al
hijo un curador para la litis (art. 8@/ inc. 8D).
621
?%icios criminales en contra del hi-o.
La situacin la regula el art"culo 8@@, en los t%rminos siguientes* E,o ser' necesaria la
intervencin paterna o materna para proceder criminalmente en contra del hijo, pero el padre o madre
que tiene la patria potestad ser' oligado a suministrale los auxilios que necesite para su defensaF.
?%icios del hi-o en contra del padre o madre 2%e e-erce la patria potestad.
El art"culo 8@0 estalece que Esiempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el padre o
la madre que ejerce la patria potestad, le ser' necesario otener la venia del jue6 y %ste, al otorgarla, le
dar' un curador para la litisF.
,ada dice la ley sore el caso en que sea el padre o la madre que tienen la patria potestad
quienes demanden al hijo. 3rente a este vac"o se estima que por el hecho de que el padre o la madre
622
demanden al hijo lo est'n autori6ando para litigar. En este caso se le dee designar un curador para que
lo represente en la litis. 7s" ha sido resuelto.
En el caso de juicios entre el padre o madre que tiene la patria potestad con el hijo, sea que el
padre o madre act!en como demandantes o demandados, deen proveer al hijo Ede expensas para el
juicio, que regular' incidentalmente el triunal, tomando en consideracin la cuant"a e importancia de lo
deatido y la capacidad econmica de las partesF (art. 8@0 inc. 8D). Esta norma la incorpor la ley .<./-/
y es de gran utilidad por la frecuencia de juicios entre padres e hijos, especialmente en materia de
alimentos.
6%spensin de la patria potestad
La patria potestad puede suspenderse sin extinguirse, lo que ocurre en los casos del art"culo
8@>*
623
a) 2emencia del padre o de la madre que la ejerce#
) Aenor edad del padre o de la madre que la ejerce#
c) 4or estar el padre o madre que la ejerce en entredicho de administrar sus propios ienes,
cualquiera sea la causa de su interdiccin# y
d) Larga ausencia u otro impedimento f"sico del padre o madre que la ejer6a, de los cuales se siga
perjuicio grave a los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee.

La s%spensin de la patria potestad opera por sentencia -%dicial
La suspensin de la patria potestad no opera de pleno derecho, salvo que se trate de la menor
edad del padre o de la madre, en que la suspensin s" se producir' de pleno derecho (art. 8@-). En los
624
dem's casos, dee ser decretada judicialmente, con conocimiento de causa, y despu%s de o"dos sore
ello los parientes del hijo y el defensor de menores.
El jue6, en inter%s del hijo, podr' decretar que el padre o madre recupere la patria potestad cuando
huiere cesado la causa que motiv la suspensin (art. 8@- inc. 8D).
El inciso final del art"culo 8@- ordena que la resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin
dee suinscriirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
Efectos de la s%spensin
)i se suspende la patria potestad respecto de uno de los padres pasar' a ser ejercida por el otro
padre. )i se suspende respecto de amos, el hijo quedar' sujeto a guarda (art. 8@> inc. final).
625
La emancipacin
El art"culo 8@< la define diciendo que Ees un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de
la madre, o de amos, seg!n sea el caso. 4uede ser legal o judicialF.
Las normas so,re emancipacin son de orden p8,lico.
4or esta ra6n las causales de emancipacin las estalece taxativamente la ley. Las partes no
pueden crearlas. (anto es as", que cuando se hace al hijo una donacin, herencia o legado, ajo
condicin de que se emancipe, la condicin se cumple por equivalencia, es decir el hijo no ostante la
aceptacin de la donacin, herencia o legado, no se emancipa, siendo el efecto exclusivamente que el
padre o madre pierde el derecho de goce sore esos ienes (art. 8/= ,D 8).
Clases de emancipacin
626
(. Emancipacin le!al.
Es la que se produce por el solo ministerio de la ley en los casos taxativamente sealados en el
art"culo 8>=*
l. 4or la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro#
8. 4or el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de los ienes del
padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad#
0. 4or el matrimonio del hijo,
;. 4or haer cumplido el hijo la edad de dieciocho aos.
627
). Emancipacin -%dicial.
La emancipacin judicial es la que se produce por sentencia judicial en los casos taxativamente
sealados en el art"culo 8>.*
l. &uando el padre o la madre maltrata haitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la
patria potestad al otro#
8. &uando el padre o la madre ha aandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del n!mero
precedente#
0. &uando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que
mere6ca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sore la pena, a menos que, atendida la naturale6a del
delito, el jue6 estime que no existe riesgo para el inter%s del hijo, o de asumir el otro padre la patria
628
potestad, y
;. En caso de inhailidad f"sica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la
patria potestad.
La sentencia 2%e declare la emancipacin -%dicial de,e s%,inscri,irse.
7s" lo estalece el inciso final del art"culo 8>.* ELa resolucin judicial que decrete la emancipacin
deer' suinscriirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijoF. Esta suinscripcin es un
requisito de pulicidad para que dicha resolucin afecte a terceros (art. -D de la ley ;-=-).
Efectos de la emancipacin.
La emancipacin no transforma al menor en capa6, salvo que la causal sea haer llegado a la
mayor"a de edad. 2e consiguiente, producida la emancipacin ser' necesario designarle un curador que
629
lo represente y administre sus ienes. Lo dice en forma expresa el art"culo 8>0* EEl hijo menor que se
emancipa queda sujeto a guardaF.
Irre"oca,ilidad de la emancipacin.
El art"culo 8>8 seala que Etoda emancipacin, una ve6 efectuada, es irrevocaleF. Esta regla rige
sea que se trate de emancipacin legal o judicial, pues el art"culo 8>8 es categrico* E(oda
emancipacin...F.
)e except!a de esta regla 5de la irrevocailidad5 la emancipacin por i) muerte presunta o ii) por
sentencia judicial fundada en la inhailidad moral del padre o madre, las que podr'n ser dejadas sin
efecto por el jue6, a peticin del respectivo padre o madre, cuando se acredite fehacientemente su
existencia o que ha cesado la inhailidad, seg!n el caso, y adem's conste que la recuperacin de la
patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin judicial que de lugar a la revocacin slo
producir' efectos desde que se suinscria al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art. 8>8
630
inc. 8D).
La revocacin procede por una sola ve6 (art. 8>8, inc. 0D).
EL E6&ADO CI+IL
Definicin
El art"culo 0=; define el estado civil como +la calidad de un individuo, en cuanto le hailita para
631
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas oligaciones civiles+.
Esta definicin es criticada por su vaguedad. En efecto, decir que es una calidad que hailita a un
individuo para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas oligaciones, podr"a ser tami%n una definicin
de capacidad o de nacionalidad. 4or otra parte, no hace ninguna referencia a las caracter"sticas cl'sicas
del estado civil.
&laro )olar lo define diciendo que es +la posicin o calidad permanente del individuo en ra6n de
la cual go6a de ciertos derechos o se halla sometido a ciertas oligaciones+ y para )omarriva +es el lugar
permanente de una persona dentro de la sociedad, que depende principalmente de sus relaciones de
familia y que la hailitan para ejercitar ciertos derechos y contraer ciertas oligaciones civiles+.
Caractersticas.
.. Es un atriuto de las personas naturales. 4or ello no puede faltar. Las personas jur"dicas no
632
tienen estado civil.
8. Es uno e indivisile, lo que significa que no se puede tener simult'neamente m's de un estado
civil derivado de una misma fuente. ,o se puede ser a la ve6 soltero y casado, etc.
0. Es incomerciale. La jurisprudencia reiteradamente ha dicho que +el estado civil mismo es
incomerciale# pero no lo son los derechos puramente pecuniarios que de %l emanan* de %stos pueden
disponer liremente las partes a!n en el caso de que el estado civil al cual los intereses patrimoniales
est'n suordinados sea materia de controversia+ ((. <, sec. .D ;<0# (. 80, sec. .D p'g. @@<).
;. Es irrenunciale.
/. ,o se puede transigir sore %l (art. 8;/=).
@. Es imprescriptile (art. 8;<-).
633
>. Los juicios sore estado civil no pueden someterse a 'ritros (art. 80= del &digo ?rg'nico de
(riunales, en relacin con el art"culo 0/> ,D ; del mismo &digo).
-. Es permanente. Ello quiere decir que no se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya.
Efectos del estado ci"il
Los efectos que produce el estado civil, son los derechos y oligaciones que de %l derivan. Estos
efectos son de orden p!lico, los seala la ley, sin que juegue en esta materia el principio de la
autonom"a de la voluntad. 7s", por ejemplo, del estado civil de casado, derivan una serie de derechos y
oligaciones entre los cnyuges (fidelidad, ayuda mutua, socorro, etc.)# lo mismo del estado civil de padre
(autoridad paterna, patria potestad, alimentos, derechos hereditarios, etc.).
F%entes del estado ci"il
634
Las fuentes del estado civil, son*
a) La ley, por ejemplo, el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiacin se haya determinado en
conformidad a las reglas previstas por el ("tulo CBB del Liro B del &digo &ivil (art. 00).
) La voluntad de las partes. 7s" ocurre con el estado civil de casados.
c) La ocurrencia de un hecho, por ejemplo, la muerte de uno de los cnyuges hace adquirir al otro el
estado civil de viudo# y
d) La sentencia judicial, como ocurre por ejemplo, con la sentencia que declara a una persona hijo
de otra.
6entencias en materia de estado ci"il
635
La regla general es que las sentencias judiciales slo produ6can efectos entre las partes que han
litigado (art. 0D, inc. 8D). Esta regla sufre una importante excepcin en el caso de sentencias que declaran
verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, pues el art"culo 0./ seala que Eel fallo judicial
pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el ("tulo CBBB que declara verdadera o falsa la paternidad
o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino
respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarreaF.
Esta excepcin tiene el alcance que la misma norma seala* rige exclusivamente para los juicios
de reclamacin e impugnacin de paternidad o maternidad. 7s" aparece del art"culo 0./ que hace
referencia al ("tulo CBBB, que se refiere a las acciones de filiacin.
El art"culo 0.@ indica los requisitos que deen cumplirse para que los fallos a que se refiere el
art"culo 0./, produ6can estos efectos asolutos. 2ice la norma que es necesario*
636
.. Jue hayan pasado en autoridad de cosa ju6gada#
8. Jue se hayan pronunciado contra leg"timo contradictor# y
0. Jue no haya haido colusin en el juicio.
Hespecto a la segunda exigencia 5leg"timo contradictor5 el art"culo 0.> seala que +en la cuestin
de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo
contra la madre o la madre contra el hijo+ (inc. .D). E)on tami%n leg"timos contradictores los herederos
del padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr' dirigir o continuar la accin y, tami%n los
herederos del hijo fallecido cuando %stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan
entalarlaF (inc. 8D).
Este inciso segundo del art"culo 0.> dee concordarse con los art"culos 8=@, 8=>, 8.0 y 8.@ que
estalecen los casos en que los herederos del padre o madre pueden entalar las acciones de
reclamacin o de impugnacin de paternidad o maternidad o ser demandados en su calidad de herederos
del padre o madre, respecto de esas mismas acciones.
637
En relacin con este punto, el art"culo 0.- estalece que EEl fallo pronunciado a favor o en contra
de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieren+.
Hespecto al requisito de que no haya haido colusin, el art"culo 0.< indica que +la pruea de
colusin en el juicio no es admisile sino dentro de los cinco aos susiguientes a la sentencia+.
Pr%e,a del estado ci"il
La pruea del estado civil, est' sometida a reglas especiales que el &digo estalece en el ("tulo
KCBB del Liro B, art"culos 0=; y siguientes, que deen aplicarse con preferencia a las contenidas en el
("tulo KKB del Liro BC +2e la 4ruea de las ?ligaciones+.
Existen a) medios de pruea principales, constituidos por las partidas (art. 0=/)# y ) a falta de
partidas, se admite una pruea supletoria, distingui%ndose entre la pruea del matrimonio (art. 0=< inc.
638
.D) y la pruea de la filiacin (art. 0=< inc. 8D).
Medios de pr%e,a principales. Las partidas del Re!istro Ci"il.
El art"culo 0=/, en su inciso .D seala que +el estado civil de casado, separado judicialmente,
divorciado o viudo, y de padre, madre o hijo se acreditar7 frente a terceros y se pro,ar7 por las
respectivas partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o autismoF (inc. .D).
Esta disposicin emplea las formas verales Eacreditar'F y Eproar'F. &on ello quiere significar
que las partidas cumplen una dole funcin* servir de pruea de la filiacin en juicio# y servir de medio de
acreditar una filiacin determinada ante cualquier requerimiento del quehacer jur"dico.
El inciso 8D del art"culo 0=/ dice EEl estado civil de padre, madre o hijo se acreditar' o proar'
tami%n por la correspondiente inscripcin o suinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial
que determine la filiacinF.
639
El inciso .D regula la pruea de la filiacin matrimonial, y el inciso 8D la de la filiacin no
matrimonial.
El 6er"icio del Re!istro Ci"il e Identificacin
En relacin con la pruea de las partidas del registro civil, se hace necesario explicar que en
&hile existe un servicio p!lico denominado EHegistro &ivil e BdentificacinF que, como su nomre lo
indica, tiene por funcin principal, llevar un registro de los principales hechos constitutivos del estado civil
de una persona. (al servicio fue creado por una ley de .> de julio de .--; que comen6 a regir el .D de
enero de .--/. &on anterioridad, esta materia estaa entregada a las 4arroquias. La Ley de Hegistro
&ivil fue reempla6ada por la ,D ;.-=- de .= de ferero de .<0= que, con algunas modificaciones, es la
que rige hoy d"a.
2e acuerdo al art"culo 8D de la Ley ;.-=-, +El Hegistro &ivil se llevar' por duplicado y se
640
dividir' en tres liros, que se denominar'n* .D 2e los nacimientos# 8D 2e los matrimonios# y 0D 2e las
defunciones+.
)i existe un servicio p!lico creado para llevar el registro del estado civil, resulta asolutamente
lgico, que los hechos asentados en tales registros constituyan el medio idneo de pruea del estado
civil. )in emargo, la ley no se puede desentender de que pudieren no haerse reali6ado las
inscripciones o simplemente haerse extraviado los registros. 4or ello tuvo que permitir la existencia de
otros medios supletorios.
Las +4artidas+ son las inscripciones practicadas en los registros.
2e manera que si se quiere proar el estado civil de casado, por ejemplo, se deer' acompaar
una copia de la inscripcin del matrimonio. )in emargo, la ley permite que se pueda proar con
certificados que expidan los ?ficiales del Hegistro &ivil y que ellos tienen la oligacin de otorgar (art. -;
,D 0D de la Ley ;.-=-). Estos certificados y las copias de las inscripciones o suinscripciones que otorgan
641
los ?ficiales del Hegistro &ivil, tienen el car'cter de instrumentos p!licos y surtir'n los efectos de las
partidas de que halan los art"culos 0=/, 0=@, 0=>, 0=- del &digo &ivil (art. 8; de la Ley ;.-=-).
Estado ci"il 2%e p%ede pro,arse con las partidas
2e acuerdo con el art"culo 0=/, se podr' proar con las partidas el estado civil de casado,
separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo. )e pruea el estado civil de casado,
con el certificado o copia de la inscripcin de matrimonio# se pruea el estado civil de viudo, con el
certificado de matrimonio y el certificado de defuncin del cnyuge difunto# se pruea el estado civil de
separado judicialmente o de divorciado con el certificado de matrimonio (pues las sentencias que
declaran la separacin judicial o el divorcio deen suinscriirse, art"culos 08 y /< de la Ley .<.<;>,
respectivamente), se pruea el estado civil de hijo matrimonial por las respectivas partidas (o certificados)
de nacimiento y, en el caso del hijo no matrimonial, por la partida (o certificado) de nacimiento donde
conste la suinscripcin del reconocimiento o del fallo que determine la filiacin.
642
&on la cominacin de distintas partidas, se pueden proar otros parentescos. 7s" por ejemplo,
la condicin de hermano se proar' con la partida (o certificado) de matrimonio de los padres y las
partidas (o certificados) de nacimiento de los hijos.
Las partidas sir"en tam,i<n para pro,ar la edad y la m%erte de %na persona.
7s" lo estalece el art"culo 0=/ inciso final. En cuanto a la pruea de la edad de una persona, a
falta de partida de nacimiento, la estalece el triunal oyendo el dictamen de facultativos o de otras
personas idneas. 7s" lo dice el art"culo 0.;, norma que seala adem's que a falta de partidas, se le
dee atriuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatiles con el desarrollo y
aspecto f"sico del individuo.
Imp%!nacin de las partidas
Las partidas del Hegistro &ivil, como instrumentos p!licos que son, constituyen plena pruea
643
sore los hechos de que dan constancia. 4ara destruir su valor proatorio es menester impugnarlas. 9
ellas se impugnan* a) por falta de autenticidad# ) por nulidad# c) por falsedad en las declaraciones# y
d) por falta de identidad.
Bmpugnacin por falta de autenticidad
2e acuerdo al art"culo 0=@, las partidas se presumen aut%nticas, cuando est'n en la forma
deida. Ello significa, entonces 5contrario sensu5, que pueden impugnarse si no son aut%nticas, si se han
falsificado.
Bmpugnacin por nulidad
,o est' expresamente contemplada en la ley esta forma de impugnacin, pero ella es lgica,
desde que se trata de instrumentos p!licos que deen cumplir ciertos requisitos cuya omisin acarrea su
nulidad. 7s" por ejemplo, si practic la inscripcin un funcionario incompetente.
644
Bmpugnacin por falsedad en las declaraciones
(rata de esta impugnacin el art"culo 0=-* +Los antedichos documentos atestiguan la declaracin
hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos
casos, pero no garanti6an la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes+ (inc. .D) +4odr'n,
pues impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata+ (inc. 8D).
Es lgico que la partida no puede hacer fe de lo que las partes declaren, por tratarse de un hecho
que al ?ficial &ivil no le consta. 4ero, por otra parte, se presume que las partes dicen la verdad. 4or eso,
sus declaraciones se presumen ver"dicas, sin perjuicio de que esta presuncin pueda destruirse proando
que no era cierto lo que en ellas se dijo. Bncume el onus proandi al que alega la falsedad, porque %l
invoca una situacin anormal (que las partes mintieron).
Esta causal de impugnacin es la que se empleaa en los juicios de nulidad de matrimonio por
645
incompetencia del ?ficial del Hegistro &ivil.
Bmpugnacin por falta de identidad
Esta forma de impugnacin est' contemplada en el art"culo 0=>* +4odr'n recha6arse los
antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pure6a, proando la no identidad personal,
esto es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se
pretenda aplicar+.
Medios de pr%e,a s%pletorios
Hespecto a los medios de pruea supletorios, es necesario hacer una distincin entre* a) pruea
del estado civil de casado# y ) pruea de la filiacin.
Pr%e,a s%pletoria del matrimonio
646
La regula el art"culo 0=< inc. .D. La falta de la partida de matrimonio podr' suplirse a) por otros
documentos aut%nticos, ) por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celeracin del
matrimonio y, c) en defecto de estas prueas, por la notoria posesin del estado civilF.
4ruea del estado civil de casado por la posesin notoria
)e entiende por poseer un estado civil, su goce p!lico, sin protesta ni reclamo de nadie. (res
elementos constituyen la posesin notoria de un estado civil* el nomre, el trato y la fama.
)lo se pueden proar por este medio el estado civil de casado (art. 0=< inc. .D).
La posesin notoria del estado de matrimonio 5dice el art"culo 0.=5 consiste principalmente en
haerse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones dom%sticas y sociales
(nomre y trato)# y en haer sido la mujer reciida en ese car'cter por los deudos y amigos de su marido,
y por el vencindario de su domicilio en general (fama).
647
Hequisitos de la posesin notoria para que sirva de pruea de estado civil de casado
2e acuerdo a los art"culos, 0.= al 0.0, los requisitos son los siguientes*
.. La posesin tiene que ser p!lica, no clandestina (art. 0.=)#
8. 2ee ser cont"nua (art. 0.8)#
0. 2ee haer durado .= aos continuos a lo menos (art. 0.8)#
;. 2ee haerse proado en la forma indicada en el art"culo 0.0.
4ruea de la posesin notoria
El art"culo 0.0 estalece que +la posesin notoria del estado de matrimonio se proar' por un
conjunto de testimonios fidedignos, que la estale6can de un modo irrefragale# particularmente en el
caso de no explicarse y proarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la p%rdida o
648
extrav"o del liro o registro, en que deiera encontrarse+.
Pr%e,a s%pletoria de la filiacin
El art"culo 0=< en su inciso 8D trata de la pruea supletoria de la filiacin. 2ice este inciso* ELa
filiacin, a falta de partida o suinscripcin, slo podr' acreditarse o proarse por los instrumentos
aut%nticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. 7 falta de %stos, el estado de padre,
madre o hijo deer' proarse en el correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios
previstos en el (itulo CBBBF.
2e manera que a falta de partida o suinscripcin, la filiacin 5matrimonial o no matrimonial5 slo
podr' proarse por los instrumentos aut%nticos mediantes los cuales se haya determinado, v. gr. puede
proar el estado civil de hijo con los documentos que seale el art"culo .-> (acta extendida ante cualquier
oficial del registro civil, escritura p!lica o testamento en que se haya verificado el reconocimiento). 7
falta de estos instrumentos aut%nticos el estado civil de padre, madre o hijo slo podr' proarse en el
649
correspondiente juicio de filiacin, en la forma y con los medios previstos en el (t"tulo CBBB del Liro
4rimero del &digo &ivil (art. 0=< inc. 8D, parte final).
DERECHO DE ALIME'&O6
Concepto
El concepto jur"dico de +alimentos+ no es igual al vulgar, porque comprende no slo el sustento
(comida) sino tami%n los vestidos, la haitacin, la ensean6a 'sica y media y los costos del
aprendi6aje de alguna profesin u oficio. 7s" fluye del art"culo 080.
650
El legislador no ha definido lo que entiende por alimentos, pero ha dado una clara idea de ellos en
el art"culo 080* ELos alimentos deen hailitar al alimentado para susistir modestamente de un modo
correspondiente a su posicin socialF (inc. .D) E&omprenden la oligacin de proporcionar al alimentario
menor de veinti!n aos la ensean6a 'sica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que
se concedan seg!n el art"culo 008 al descendiente o hermano mayor de veinti!n aos comprender'
tami%n la oligacin de proporcionar la ensean6a de alguna profesin u oficioF.
(omando pie en lo dicho en el art"culo 080, y relacion'ndolo con los art"culos 08< y 00=, Hamos
define el derecho de alimentos como Eel que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que
cuenta con los medios para proporcion'rselos, lo que necesite para susistir de un modo correspondiente
a su posicin social, que dee curir a lo menos el sustento, haitacin, vestidos, salud, movili6acin,
ensean6a 'sica y media y aprendi6aje de alguna profesin u oficioF.
Clasificacin
651
Los alimentos pueden clasificarse de diversos modos*
a) 7tendiendo a si la oligacin de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las partes,
pueden ser* .. alimentos voluntarios# y 8. alimentos legales o for6osos#
) 7tendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva, los alimentos legales
pueden ser* .. provisionales o 8. definitivos#
c) ?tra clasificacin, m's propia de las pensiones de alimentos que del derecho en s", es la que
distingue entre* .. pensiones futuras y 8. pensiones devengadas.
Alimentos le!ales o for3osos y alimentos "ol%ntarios
Los primeros son los que estalece la ley# voluntarios, los que emanan del acuerdo de las partes
o de la declaracin unilateral de una parte.
652
Esta distincin es muy importante. El &digo en el t"tulo KCBBB, del Liro B, art"culos 08. y
siguientes, ha reglamentado !nicamente los alimentos legales. La denominacin del ("tulo es E2e los
alimentos que se deen por ley a ciertas personas+. 9 el art"culo 00> seala que las disposiciones de
este t"tulo no rigen respecto de las asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por
donacin entre vivos# acerca de las cuales deer' estarse a la voluntad del testador o donante, en cuanto
haya podido disponer liremente de lo suyo.
&uando la persona o,li!ada a pagar una pensin de alimentos fallece, esos alimentos
constituyen una asignacin for6osa que gravan la masa hereditaria (a menos que el testador haya
impuesto esa oligacin a uno o m's part"cipes de la sucesin), y son una aja general de la herencia
(arts. ..@-, </< ,D ;).

Alimentos pro"isorios y definiti"os
653
4rovisorios son los que el jue6 ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos, desde
que en el mismo juicio el que los demanda ofre6ca fundamento plausile (art. 08>). En camio son
alimentos definitivos, los que se determinan en una sentencia definitiva firme. )e ha fallado que +por
fundamento plausile se entiende la existencia de antecedentes que permitan llevar al 'nimo del jue6 el
concepto de que podr' prosperar la demanda principal+ ((. >-, sec. 8N, p. 0;).
&uando se ordena el pago de alimentos provisorios, quien los recie dee devolverlos si en
definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de uena fe y con
fundamento plausile (art. 08>, inc. 8D).
Alimentos pro"isorios en fa"or de los hi-os menores
654
El art"culo /D de la ley .;.<=- (en el texto dado por la ley .<.>;.), contiene reglas especiales
respecto de los alimentos provisorios en favor de los hijos menores. Estalece que en los juicios en que
se solicitaren alimentos a favor de los hijos menores del demandado, siempre que exista fundamento
plausile del derecho que se reclama, el jue6 de,er7 decretar los alimentos provisorios que
correspondan, una ve6 transcurrido el t%rmino de die6 d"as contados desde la fecha de la notificacin de
la demanda. En el inciso 8D se aclara que Ese entender' que existe fundamento plausile cuando se
huiere acreditado el t"tulo que hailita para pedir alimentos y no exista una manifiesta incapacidad para
proveerF.
2entro del pla6o sealado (die6 d"as desde la notificacin de la demanda) el demandado podr'
exponer los argumentos que estimare pertinentes respecto a la procedencia de los alimentos
provisionales y acompaar los antecedentes en que se fundare. En la notificacin de la demanda deer'
inform'rsele sore esta facultad (inc. 0D). El art"culo /D oliga al triunal a pronunciase de oficio sore los
alimentos provisorios, haya o no el demandado formulado sus oservaciones (inc.;D). La resolucin que
decrete los alimentos provisorios, es susceptile del recurso de reposicin con apelacin susidiaria, que
655
se conceder' en el solo efecto devolutivo y go6ar' de preferencia para su vista y fallo (art. /D, inc. final).
Alimentos f%t%ros o de"en!ados
3inalmente las pensiones de alimentos pueden clasificarse en pensiones de alimentos futuras y
pensiones de alimentos devengadas (o atrasadas). Esta distincin es muy importante, porque, las
primeras tienen caracter"sticas totalmente diferentes a las segundas, como luego se ver'.

Re2%isitos del derecho de alimentos
(. Estado de necesidad en el alimentario.
Este requisito lo estalece el art"culo 00=* +Los alimentos no se deen sino en la parte en que
los medios de susistencia del alimentario no le alcancen para susistir de un modo correspondiente a su
posicin socialF.
656
La disposicin reci%n citada demuestra que aunque la persona oligada a prestar alimentos tenga
medios econmicos en exceso, no se le podr' exigir el pago de una pensin alimenticia si el alimentario
no los necesita para susistir de un modo correspondiente a su posicin social.
). K%e el alimentante ten!a los medios necesarios para otor!arlos.
7s" se desprende del art"culo 08<* +En la tasacin de los alimentos se deer'n tomar siempre en
consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias dom%sticas+. Bncume la pruea de que el
alimentante tiene los medios para otorgar los alimentos, a quien los demanda (alimentario). 4or
excepcin, la ley de 7andono de 3amilia y 4ago de 4ensiones alimenticias, Ley .;.<=-, en su art"culo
0D, inc. .D, presume que el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando los demanda un
menor a su padre o madre. Esta es una presuncin simplemente legal, que slo opera cuando entre el
alimentante y alimentario existe el parentesco indicado. 7grega dicho art. 0D que Een virtud de esta
presuncin, el monto m"nimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no
657
podr' ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso m"nimo remuneracional que corresponda seg!n la
edad del alimentante. (rat'ndose de dos o m's menores, dicho monto no podr' ser inferior al 0=W por
cada uno de ellosF ( inc. 8D). Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el art"culo >D inc. .D, que
impide al triunal fijar como pensin una suma o porcentaje que exceda del /=W de las rentas del
alimentante (art. 0D inc. 0D).
*. F%ente le!al.
&omo estamos halando de alimentos legales, es inconcuso que tiene que existir una norma
legal que oligue a pagar los alimentos. La norma principal es el art"culo 08. del &digo &ivil. 4ero no
es la !nica. Gay otros casos* ej. art"culo 8D inc. 0D de la Ley .;.<=-, que confiere alimentos a la madre del
hijo que est' por nacer# Ley de Juieras, art. @; inc. ;D, etc.
Casos del artc%lo *)(
658
Esta disposicin estalece* +)e deen alimentos*
.D 7l cnyuge#
8D 7 los descendientes#
0D 7 los ascendientes#
; D 7 los hermanos# y
/D 7l que hi6o una donacin cuantiosa, si no huiere sido rescindida o revocada.
La accin del donante se dirigir' contra el donatario.
,o se deen alimentos a las personas aqu" designadas, en los casos en que una ley expresa se
los niegue+.
Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad, con lo que se quiere decir, que si una
persona tiene derecho a reclamar alimentos a otra, est' tami%n oligado a proporcion'rselo, si esta
!ltima los necesitare. Esta regla de la reciprocidad se rompe en algunos casos* por ejemplo, en el caso
de los hijos, cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o
madre, aqu%l o %sta quedar' privado de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren
659
respecto de la persona y ienes del hijo o de sus descendientes. Luego el hijo puede demandar alimentos
a su padre o madre, pero estos !ltimos no pueden demandar al hijo. ?tro caso en que se rompe la regla
de la reciprocidad es en el caso /D, slo puede demandar alimentos el que hi6o una donacin cuantiosa#
la situacin inversa no se da.
Orden de precedencia para demandar alimentos
El &digo ha reglamentado en el art"culo 08@, la situacin que se produce cuando se tiene
derecho a demandar alimentos a distintas personas, por ejemplo* una mujer casada tiene derecho a
demandar alimentos a su marido (art. 08. ,D .), pero tami%n a sus ascendientes (art. 08. ,D 0)# si tiene
descendientes podr"a demandarlos de %stos (art. 08. ,D 8)# y si hi6o una donacin cuantiosa, al donatario
(art. 08. ,D /), etc.
2ice el art"culo 08@* +El que para pedir alimentos re!na varios t"tulos de los enumerados en el
art"culo 08., slo podr' hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden* .D El que tenga seg!n el
660
n!mero /# 8D El que tenga seg!n el n!mero .D# 0D El que tenga seg!n el n!mero 8D# ;D El que tenga
seg!n el n!mero 0D# /D El del n!mero ;D no tendr' lugar sino a falta de todos los otrosF. En otras palaras
los alimentos deen solicitarse en el siguiente orden* al donatario de una donacin cuantiosa, al cnyuge,
a los descendientes, a los ascendientes y, a falta de todos ellos, a los hermanos.
EEntre varios ascendientes o descendientes dee recurrirse a los de prximo grado. Entre los de
un mismo grado, como tami%n entre varios oligados por un mismo t"tulo, el jue6 distriuir' la oligacin
en proporcin a sus facultades. Gaiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el jue6
distriuir' los alimentos en proporcin a las necesidades de aquellosF.
E)lo en el caso de insuficiencia de todos los oligados por el t"tulo preferente, podr' recurrirse a
otroF.
O,li!acin de otor!ar alimentos a los nietos
661
El art"culo 0D de la ley .;.<=-, inciso final, estalece que E&uando los alimentos decretados no
fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podr'
demandar a los auelos, de conformidad con lo que estalece el art"culo 808 del &digo &ivilF. Luego la
responsailidad de los auelos es susidiaria, pues la oligacin corresponde en primer t%rmino a los
padres.
4or su parte, el referido art"culo 808 prescrie que ELa oligacin de alimentar y educar al hijo que
carece de ienes pasa por la falta o insuficiencia de amos padres, a sus auelos, por una y otra l"nea
conjuntamenteF.
EEn caso de insuficiencia de uno de los padres, la oligacin indicada precedentemente pasar'
en primer lugar a los auelos de la l"nea del padre o madre que no provee# y en susidio de %stos a los
auelos de la otra l"neaF.
662
2e la relacin de amas disposiciones pueden sacarse las siguientes conclusiones*
.) Los auelos pueden ser condenados a pagar alimentos a sus nietos, pero su responsailidad
slo es susidiaria, ya que la oligacin corresponde en primer lugar a los padres#

8) Los auelos no pueden ser demandados directamente, pues el art"culo 0D inc. final de la ley
.;.<=- es clara en cuanto a que %stos slo van a responder cuando los alimentos EdecretadosF no fueren
pagados o no fueren suficientes#
0) &ada auelo responde de la oligacin que su hijo no est' cumpliendo o la cumple en forma
insuficiente. 7s" lo estalece el art"culo 808 inc. 8D del &digo &ivil* EEn caso de insuficiencia de uno de
los padres, la oligacin indicada precedentemente pasar' en primer lugar a los auelos de la l"nea del
padre o madre que no provee...F#
;) )i el padre o madre del hijo que no cumple o cumple imperfectamente con la oligacin
663
alimenticia, no tiene los medios para proporcionar alimentos a sus nietos, esta oligacin pasa a los
auelos de la otra l"nea.

Caractersticas del derecho de alimentos
El derecho a demandar alimentos es un derecho personal"simo. 2e esta caracter"stica derivan
una serie de consecuencias del m's alto inter%s*
.. Es intransferile e intransmisile (art. 00;)#
8. Es irrenunciale (art. 00;)#
0. Es imprescriptile. )e podr' demandar alimentos en cualquier tiempo siempre que en ese
momento se cumplan las exigencias legales#
664
;. Es inemargale (art. .@.- ,D < del &digo &ivil y ;;/ ,D 0 del &digo de 4rocedimiento &ivil)#
/. ,o se puede someter a compromiso (art. 88< del &digo ?rg'nico de (riunales)#
@. La transaccin sore el derecho de alimentos dee ser aproada judicialmente (art. 8;/.).
Las pensiones alimenticias ya de"en!adas# no tienen las caractersticas se5aladas en el
p%nto anterior.
En efecto, el art"culo 00@ estalece que se pueden renunciar, vender, ceder, transmitir, etc. )i
devengados los alimentos no se coran, el derecho a corar las pensiones atrasadas prescrie de
acuerdo a las reglas generales, etc. En el caso de la transaccin, el art. 8;/. exige la aproacin judicial
slo para la transaccin sore alimentos futuros, etc.
Caractersticas de la o,li!acin alimenticia
665
La oligacin alimenticia tiene algunas caracter"sticas especiales*
.. ,o se puede extinguir por compensacin. 7s" lo seale el art"culo 00/* +El que dee alimentos no
puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante le dea a %lF. 9 esta misma idea
est' reiterada en el art"culo .@@8 inciso 8D.
8. La oligacin alimenticia es intransmisile. 4or lo menos as" es para un sector importante de la
doctrina. Ello, porque de acuerdo al art"culo ..@- +los alimentos que el difunto ha deido por ley a ciertas
personas gravan la masa hereditaria, menos cuando el testador ha impuesto esa oligacin a uno o m's
de los part"cipes en la sucesin+.
2e manera que si fallece el alimentante, su oligacin no pasa a sus herederos (por eso es
intransmisile), sino que se hace exigile sore el patrimonio del causante, como aja general de la
herencia (art. </< ,D ;D). )lo va a gravar a alguno de los herederos cuando el testador as" lo haya
666
dispuesto, caso en que ser' una deuda testamentaria. En este sentido &laro )olar y )omarriva.
)e pueden dar las siguientes ra6ones para fundar la intransmisiilidad de la oligacin
alimenticia*
.. El art"culo </< n!mero ;D, ya explicado#
8. 4orque si esta oligacin tuviera el car'cter de transmisile no se justificar"a el ,D ; del art"culo
</<# har"a astado con el ,D 8 de la misma disposicin que seala que constituyen aja general de la
herencia +las deudas hereditarias+#
0. 4orque la oligacin de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio, adopcin o en una
donacin, v"nculos que siempre generan oligaciones intransmisiles#
;. )e da tami%n un argumento de historia fidedigna. En el proyecto de .-/0, el art"culo 0>.
667
estalec"a que la oligacin de prestar alimentos +se transmit"a a los herederos y legatarios del que ha
deido prestarlos+. Esta disposicin fue suprimida por la &omisin Hevisora teniendo en cuenta el
2erecho 3ranc%s, en que la oligacin era intransmisile, y considerando adem's, los prolemas
pr'cticos que la aplicacin de la norma podr"a producir.
Mna tesis minoritaria sustenta &arlos 7guirre Cargas para quien la oligacin alimenticia es
transmisile, tesis que se funda en los siguientes antecedentes*
.. La regla general es que todas las oligaciones son transmisiles# la excepcin, que determinada
oligacin no lo sea y para que as" ocurra se requiere de texto expreso#
8. Los herederos representan al causante, por lo que sus oligaciones deen ser cumplidas por
aquellos (art. .=<>)#
0. El art"culo 008 estalece que los alimentos deidos por ley se entienden concedidos por toda la
668
vida del alimentario continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Ello significa que a pesar
de la muerte del causante, la oligacin susiste mientras viva el alimentario y se mantengan las
condiciones ajo la cuales se otorgaron. 7l ser ello as" tendr'n que hacerse cargo de la oligacin los
herederos de acuerdo al art"culo .=<>.
&ri,%nal competente para conocer de los -%icios de alimentos y procedimiento a partir del
( de oct%,re de )EE0.
En conformidad al art"culo -D ,D ; de la ley .<.<@-, las causas relativas al derecho de alimentos
son de competencia de los ju6gados de familia. La ley reci%n citada sustituy el inciso .D del art"culo .D de
la ley .;.<=-, por el siguiente* E2e los juicios de alimentos conocer' el jue6 de familia del domicilio del
alimentante o del alimentario, a eleccin de este !ltimo, los que se tramitar'n conforme a las normas del
procedimiento ordinario estalecido en la ley que crea los ju6gados de familia en lo no previsto por este
cuerpo legalF.
669
&ransaccin en materia de alimentos f%t%ros
En conformidad a lo que estalece el art"culo 8;/. del &digo &ivil, +la transaccin sore
alimentos futuros de las personas a quienes se dean por ley, no valdr'n sin aproacin judicial# no podr'
el jue6 aproarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los art"culos 00; y 00/+. La referencia a estas
disposiciones significa que el jue6 deer' cuidar que no se hagan renuncias o compensaciones, que tales
normas prohien.
Q&u'l es la sancin para el caso de que no cumpla con este requisito de la aproacin judicialR.
Hamos estima que mientras ello no ocurra, la transaccin no produce efectos, por lo que no se puede
exigir su cumplimiento.
EEn las transacciones sore alimentos futuros tendr'n la calidad de ministros de fe, adem's de
aquellos sealados en otras disposiciones legales, los 7ogados $efes o &oordinadores de los
&onsultorios de la respectiva &orporacin de 7sistencia $udicial, para el solo efecto de autori6ar las
670
firmas que se estamparen en su presenciaF (art. .. inc. 8D de la ley .;.<=-).
El art. .. inc. 0D de la ley .;.<=- agrega que* EEl jue6 slo podr' dar su aproacin a las
transacciones sore alimentos futuros a que hace referencia el art"culo 8;/l del &digo &ivil, cuando se
sealaren en ellas la fecha y lugar del pago de la pensin, y el monto acordado no sea inferior al
estalecido en el art"culo 0D de la presente leyF, esto es, ;=W del ingreso m"nimo remuneracional que
corresponda seg!n la edad del alimentante y trat'ndose de dos o m's menores dicho monto no podr'
ser inferior al 0=W por cada uno de ellos, dei%ndose s" respetar la norma de que la pensin no puede
exceder del /=W de las rentas del alimentante.
Modificacin de las pensiones de alimentos
La sentencia que fija una pensin de alimentos es inamovile mientras se mantengan las
circunstancias que la hicieron procedente. Aas, si estas circunstancias var"an, las sentencias son
modificales. 7s" fluye del art"culo 008 inciso .D del &digo &ivil* +Los alimentos que se deen por ley se
671
entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la
demanda+. 4or ello, se dice que las sentencias en materia de alimentos no producen cosa ju6gada.
2e acuerdo al inciso 8D del art. 8D de la ley .;.<=- Eser' competente para conocer de las
demandas de aumento, reaja o cese de la pensin alimenticia el mismo jue6 que decret la pensinF.
Formas de o,tener el c%mplimiento de %na resol%cin 2%e orden el pa!o de alimentos.
La ley ha otorgado diferentes medios para otener el pago de una pensin de alimentos*
.) En primer lugar, se puede demandar ejecutivamente al alimentante. El art"culo .. de la Ley
.;.<=-, estalece que +toda resolucin judicial que fijare una pensin alimenticia o que aproare una
transaccin ajo las condiciones estalecidas en el inciso 0D tendr' m%rito ejecutivo. )er' competente
para conocer de la ejecucin el triunal que la dict en !nica o en primera instancia o el del nuevo
672
domicilio del alimentarioF.
El art"culo .8 de la ley reglamenta diversos aspectos de este juicio ejecutivo.
8) )e puede otener tami%n el pago, recurriendo al art"culo -D de la ley .;.<=-* ELas resoluciones
judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia por un traajador dependiente estalecer'n,
como modalidad de pago, la retencin por parte del empleador. La resolucin judicial que as" lo ordene se
notificar' a la persona natural o jur"dica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeo de un empleo o
cargo, dea pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquier otra prestacin en dinero, a fin de que
retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al alimentario, a su
representante legal, o a la persona a cuyo cuidado est%.
7grega la norma que Eel demandado dependiente podr' solicitar al jue6, por una sola ve6, en
cualquier estado del juicio y antes de la dictacin de la sentencia, que sustituya, por otra modalidad de
673
pago, la retencin por parte del empleadorF (inc. 0D) y en el inciso ;D seala que ELa solicitud respectiva se
tramitar' como incidente. En caso de ser acogida, la modalidad de pago decretada quedar' sujeta a la
condicin de su "ntegro y oportuno cumplimientoF. 3inalmente el inciso /D estalece que E2e existir
incumplimiento, el jue6, de oficio, y sin perjuicio de las sanciones y apremios que sean pertinentes,
ordenar' que en lo sucesivo la pensin alimenticia decretada se pague conforme al inciso primeroF.
Cer en relacin con este art. -D el art. .0 de la misma ley.
0) 3inalmente, Esi, decretados los alimentos por resolucin que cause ejecutoria, en favor del
cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no huiere cumplido su oligacin en
la forma pactada u ordenada o huiere dejado de pagar una o m's cuotas, el triunal que dict la
resolucin deer' a peticin de parte o de oficio y sin m's tr'mite imponer al deudor como medida de
apremio, el arresto nocturno entre las veintids horas de cada d"a hasta las seis horas del d"a siguiente,
hasta por quince d"as. El jue6 podr' repetir esta medida hasta otener el "ntegro pago de la oligacinF
674
(art. .; inc. .D). E)i el alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la
olligacin alimenticia despu%s de dos per"odos de arresto nocturno, el jue6 podr' apremiarlo con arresto
hasta por quince d"as. En caso de que procedan nuevos apremios, podr' ampliar el arresto hasta por
treinta d"asF (inc. 8D). Bgualmente el jue6 puede dictar orden de arraigo en contra del alimentante (inc. /D).
Es importante tener en cuenta que este medio slo procede en el caso en que los alimentarios
tengan con el alimentante el parentesco que la norma seala. 4or ello, si una persona es condenada a
pagar alimentos a su hermano, por ejemplo, y no cumple, no cae decretar apremios. Lo mismo cuando
el condenado a pagar alimentos es el auelo.
El triunal puede suspender el arresto 5o arraigo5 si el alimentante justificare que carece de los
medios necesarios para el pago de su oligacin alimenticia (art. .; inc. final).

El art"culo ./ seala que el mismo apremio se aplicar' Eal que, estando oligado a prestar
alimentos a las personas mencionadasS, ponga t%rmino a la relacin laoral por renuncia voluntaria o
675
mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada, despu%s de la notificacin de la demanda y
care6ca de rentas que sean suficientes para poder cumplir la oligacin alimenticia+. Esta disposicin
tiene por ojeto evitar que un alimentante renunciare al traajo con el ojeto de no pagar los alimentos.
Era frecuente que en muchos casos se renunciare o, por lo menos se empleare como arma de presin la
amena6a de renuncia al traajo para otener avenimientos m's favorales.
$arantas para prote!er las pensiones alimenticias
La legislacin, ha estalecido distintos aritrios para asegurar el pago oportuno de las pensiones
alimenticias.
.. 4ermite, en ciertos casos, los apremios personales del deudor* arresto o arraigo (art"culos .; y ./
de la Ley .;.<=-). 9 estalece tami%n la retencin en poder de quien pague al deudor (art. - de la Ley
.;.<=-).
676
8. )e estalece en el art"culo .- de la Ley .;.<=- que +)er'n solidariamente responsales del pago
de la oligacin alimenticia quien viviere en concuinato con el padre, madre o cnyuge alimentante, y los
que, sin derecho para ello dificultaren o imposiilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha
oligacin+.
&uando el art"culo .- de la Ley .;.<=-, expresa que responden solidariamente del pago de las
pensiones alimenticias +los que, sin derecho para ello, dificultaren o imposiilitaren el fiel y oportuno
cumplimiento de dicha oligacin+, se est' refiriendo, por ejemplo a los empleadores que hacen caso
omiso de la orden judicial de retener de la remuneracin de un empleado la parte destinada al pago de
una pensin alimenticia.
0. El art"culo .= de la Ley .;.<=-, estalece que +el jue6 podr' tami%n ordenar que el deudor
garantice el cumplimiento de la oligacin alimenticia con una hipoteca o prenda sore ienes del
alimentante o con otra forma de caucin+. El inciso 8D de esta disposicin agrega que ELo ordenar'
especialmente si huiere motivo fundado para estimar que el alimentante se ausentar' del pa"s. Aientras
677
no rinda la caucin ordenada, que deer' considerar el per"odo estimado de ausencia, el jue6 decretar'
el arraigo del alimentante, el que quedar' sin efecto, por la constitucin de la caucin, deiendo el jue6
comunicar este hecho de inmediato a la misma autoridad policial a quien imparti la orden, sin m's
tr'miteF.
;. En conformidad al art"culo .< de la ley .;.<=- E)i constare en el expediente que en contra del
alimentante se huiere decretado dos veces alguno de los apremios sealados en el art"culo .;,
proceder' en su caso, ante el triunal que corresponda y siempre a peticin del titular de la accin
respectiva, lo siguiente* .. decretar la separacin de ienes de los cnyuges# y 8. autori6ar a la mujer
para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso 8D del art"culo .0- del &digo &ivil, sin que sea necesario
acreditar el perjuicio a que se refiere dicho inciso.
La circunstancia sealada en el inciso anterior ser' especialmente considerada para resolver* a)
La autori6acin para la salida del pa"s de los hijos menores de edad# ) La falta de contriucin a que
hace referencia el art"culo 88/ del &digo &ivil# c) La emancipacin judicial por aandono del hijo a que
se refiere el art"culo 8>., n!mero 8, del &digo &ivilF.
678
Forma de fi-acin# c%anta# rea-%sta,ilidad y fecha desde la c%al se de,en los alimentos.
El art"culo 000 del &digo &ivil estalece que Eel jue6 reglar' la forma y cuant"a en que hayan de
prestarse los alimentos, y podr' disponer que se conviertan en los intereses de un capital que se
consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro estalecimiento an'logo, y se restituya al
alimentante o sus herederos luego que cese la oligacinF.
2e acuerdo a esta disposicin, lo normal ser' que el jue6 fije la pensin de alimentos en una
suma de dinero. )in emargo, en conformidad al inciso 8D del art"culo <D de la ley .;.<=-, despu%s de las
modificaciones de la ley .<.>;., EEl jue6 podr' tami%n fijar o aproar que la pensin alimenticia se
impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o haitacin sore ienes del alimentante,
quien no podr' enajenarlos ni gravarlos sin autori6acin del jue6. )i se tratare de un ien ra"6, la
resolucin judicial servir' de t"tulo para inscriir los derechos reales y la prohiicin de enajenar o gravar
en los registros correspondientes del &onservador de :ienes Ha"ces. 4odr' requerir estas inscripciones
679
el propio alimentarioF.
El inciso 0D del art"culo <D estalece que Ela constitucin de los mencionados derechos reales no
perjudicar' a los acreedores del alimentante cuyos cr%ditos tengan una causa anterior a su inscripcinF.
Este inciso que fue incorporado por la ley .<.>;., tiene el claro propsito de evitar el fraude de algunos
deudores que para urlar a sus acreedores se hac"an demandar de alimentos por el cnyuge, quien
ped"a como pensin de alimentos un derecho de usufructo sore el ien ra"6 hipotecado o emargado.
EEn estos casos, el usufructuario, el usuario y el que goce de derecho de haitacin, estar'n
exentos de las oligaciones que para ellos estalecen los art"culos >>/ y -.0 del &digo &ivil (caucin e
inventario), respectivamente, estando slo oligados a confeccionar un inventario simple. )e aplicar'n al
usufructuario las normas de los art"culos -.<, inciso primero, y 8;@@, inciso tercero, del &digo &ivilF (inc.
;D), es decir, que estos derechos de uso y haitacin son intransmisiles, y no pueden cederse a ning!n
t"tulo, prestarse ni arrendarse y son adem's inemargales.
680
E&uando el cnyuge alimentario tenga derecho a solicitar para s" o para sus hijos menores, la
constitucin de un usufructo, uso o haitacin en conformidad a este art"culo, no podr' pedir la que
estalece el art"culo .;> del &digo &ivil respecto de los mismos ienesF (inc. /D).
EEl no pago de la pensin as" decretada o acordada har' incurrir al alimentante en los apremios
estalecidos en esta ley, y en el caso del derecho de haitacin o usufructo reca"do sore inmueles, se
incurrir' en dichos apremios aun antes de haerse efectuado la inscripcin a que se refiere el inciso
segundoF (inciso final).
En cuanto a la cuant"a de los alimentos, la fija el triunal teniendo en cuenta los medios de que
dispone el alimentante y las necesidades del alimentario. ,o ostante, el art"culo >D de la ley ,D .;.<=-
estalece una limitacin importante* EEl triunal no podr' fijar como monto de la pensin una suma o
porcentaje que exceda del /=W de las rentas del alimentanteF (inc. .D). 7grega la norma que Elas
asignaciones por carga de familia no se considerar'n para los efectos de calcular esta renta y
corresponder'n, en todo caso, a la persona que cause la asignacin y ser'n inemargales por tercerosF
681
(inc. 8D).
La idea del legislador es que las pensiones de alimentos se vayan reajustando en el tiempo. 4or
ello el inciso 0D del art"culo >D de la ley .;.<=-, estalece que E&uando la pensin alimenticia no se fije en
un porcentaje de los ingresos del alimentante, ni en ingresos m"nimos, ni en otros valores reajustales,
sino en una suma determinada, %sta se reajustar' semestralmente de acuerdo al al6a que haya
experimentado el Bndice de 4recios al &onsumidor fijado por el Bnstituto ,acional de Estad"sticas, o el
organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a aqu%l en que qued ejecutoriada la resolucin
que determine el monto de la pensinF.
En lo tocante a la fecha desde la cual se deen los alimentos, el art"culo 00. del &digo &ivil
dice que Elos alimentos se deen desde la primera demanda, y se pagar'n por mensualidades
anticipadasF.
E1tincin de la o,li!acin de pa!ar alimentos
682
El art"culo 008 estalece que Elos alimentos que se deen por ley se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demandaF (inc. .D). 2e
modo que mientras susistan las condiciones vigentes al momento en que los alimentos se dieron, la
oligacin alimenticia se mantiene. 4ero en ning!n caso m's all' de la vida del alimentario, pues el
derecho de alimentos no se transmite (art. 00;).
La regla del inciso .D del art"culo 008 tiene una excepcin importante en el inciso 8D* E&on todo,
los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengar'n hasta que cumplan
veinti!n aos, salvo i) que est%n estudiando una profesin u oficio, caso en el cual cesar'n a los 8- aos#
BB) que les afecte una incapacidad f"sica o mental que les impida susistir por s" mismos, o iii) que, por
circunstancias calificadas, el jue6 los consider% indispensales para su susistenciaF.
Cese de los alimentos por inc%rrir el alimentario en in-%ria atro3
683
El art"culo 08; estalece que Een el caso de injuria atro6 cesar' la oligacin de prestar
alimentosF. 9 agrega E4ero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la
conducta del alimentante, podr' el jue6 moderar el rigor de esta disposicinF (inc. .D).
El inciso 8D de la disposicin seala que Eslo constituyen injuria atro6 las conductas descritas en
el art"culo <@-F, es decir, slo existe injuria atro6 en los casos de indignidad para suceder contemplados
en dicho art"culo.
Los padres 2%e a,andonaron al hi-o en s% infancia carecen del derecho de alimentos.
7s" lo estalece el inciso final de art"culo 08;* EJuedar'n privados del derecho de pedir
alimentos al hijo el padre o la madre que le haya aandonado en su infancia, cuando la filiacin haya
deido ser estalecida por medio de sentencia judicial contra su oposicinF.
684

/&ELA6 : C/RA&ELA6
Los menores de edad y, en general, las personas incapaces, requieren de una persona que los
represente y que vele por sus intereses. )i se trata de un menor sujeto a patria potestad, quien cumple
esta funcin, ser' el padre o madre titular de dicha patria potestad, desde que la representacin es un
atriuto de ella. En caso contrario o cuando la incapacidad deriva de otra causa, demencia, por ejemplo,
ser' necesario designarle a una persona para que cumpla estas funciones.
El art"culo 00-, seala que +las tutelas y las curadur"as o curatelas son cargos impuestos a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s" mismos o administrar competentemente sus
685
negocios, y que no se hallan ajo potestad de padre o madre, que pueda darles la proteccin deida+
(inc. .D) y la misma norma agrega. +Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores
y generalmente guardadores+ (inc. 8D).
Las personas sometidas a tutor o curador, se llaman pupilos (art. 0;@).
&%telas y c%ratelas
La diferencia entre tutela y curatela, slo tiene una explicacin histrica. En el 2erecho Homano y
en la antigua legislacin espaola, la tutela apuntaa principalmente a la proteccin de la persona del
incapa6 y slo en forma secundaria, a los ienes. En camio en la curatela, la situacin era al rev%s.
7 la fecha de dictacin del &digo &ivil &hileno, la distincin entre tutela y curatela estaa ya
totalmente dejada de lado. )in emargo :ello la mantuvo.
686
4arece haer consenso en la 2octrina, en orden a que hoy d"a no se justifica la distincin, desde
que amas se rigen por los mismos principios. (Hossel, )omarriva).
Diferencias entre t%tela y c%ratela

.. La tutela se da a los imp!eres (art. 0;.)# la curatela a los menores p!eres, al resto de los
incapaces y tami%n a simples patrimonios, como ocurre con la herencia yacente.
8. La tutela impone la oligacin de velar por la persona y ienes del pupilo, deiendo conformarse
con la voluntad de la persona o personas encargadas de la crian6a y educacin del pupilo, seg!n lo
ordenado en el (itulo BK (art. ;8-). La curatela, en camio, puede o no referirse a la persona.
Ieneralmente se refiere a la administracin de los ienes.
687
0. El tutor siempre dee actuar representando al pupilo. &omo %ste es asolutamente incapa6 jam's
podr' actuar por s" mismo. Hespecto del curador, en algunos casos puede actuar el pupilo, autori6ado por
su curador. 7s" ocurre, por ejemplo, con el menor adulto.
;. La tutela no admite clasificacin* slo existe la tutela del imp!er (art. 0;.). En camio, en la
curatela, hay distinciones, porque est'n sometidas a ellas diferentes clases de incapaces. 4or esta ra6n,
pueden* ser generales, especiales, adjuntas, de ienes, interinas.
/. 4ara nomrar a un tutor, no se consulta a la voluntad del imp!er# en camio, cuando se designa
curador a un menor adulto, %ste propone la persona de su curador (art. ;0>).
Caracteres com%nes a t%tores y c%radores
7mas instituciones tienen caracter"sticas comunes*
688
.. )on cargos oligatorios. El art"culo 00-, hala de +cargos impuestos a ciertas personas+. 2e
consiguiente, la no aceptacin trae aparejada una sancin* +son indignos de suceder el tutor o curador
que nomrados por el testador se excusaren sin causa leg"tima+ (art. <>.).
8. )e otorgan en favor de personas que no se hallan ajo potestad de padre o madre, que les pueda
dar la proteccin deida. 7s" lo dice el art"culo 00- y lo reitera el art"culo 0;-, norma esta !ltima que
agrega que no se puede dar tutor ni curador general al que est' ajo patria potestad, salvo que %sta se
suspenda en alguno de los casos enumerados en el art"culo 8@> (inc. .D).
Lo que venimos diciendo rige exclusivamente para la curadur"a general, pues la patria potestad
no es incompatile con una curadur"a adjunta. El art"culo 0;- es claro* +no se puede dar tutor o curador
general al que esta ajo patria potestad...+. 9 el art. 0;; al definir a los curadores adjuntos seala que se
dan a las personas que est'n ajo potestad de padre o madre o ajo tutela o curadur"a general, para que
ejer6an una administracin separada.
689
&onsecuencia de lo que se est' sealando es lo que dispone el art"culo 8;<* ELa determinacin
legal de la paternidad o maternidad pone fin a la guarda en que se hallare el hijo menor de edad y da al
padre o la madre, seg!n corresponda, la patria potestad sore sus ienesF.
0. (anto el tutor como el curador general tienen la representacin legal del pupilo y la administracin
de sus ienes (art. ;0). 7dem's, los tutores y los curadores generales deen cuidar de la persona del
pupilo (art. 0;=).
;. 4or regla general, no se pueda dar curador a quien ya est' sometido a guarda.
Excepcionalmente, ello puede ocurrir, si el tutor o el curador alegare que los negocios del pupilo son
excesivamente complicados. En este caso, el jue6 oyendo a los parientes del pupilo y al defensor p!lico,
podr' agregarles un curador (art. 0/.).
/. Lo normal es que el pupilo sea una sola persona. ,o hay, por regla general, pupilos m!ltiples. )in
690
emargo, pueden colocarse ajo una misma tutela o curadur"a a dos o m's individuos, con tal que haya
entre ellos indivisin de patrimonios (art. 0;> inc. .D). 2ivididos los patrimonios, se considerar'n tantas
tutelas y curadur"as como patrimonios distintos, aunque las ejer6a una misma persona (inc. 8D).
@. Mn mismo pupilo puede tener uno o m's guardadores. 7s" lo estalece el inciso final del art"culo
0;> +Mna misma tutela o curadur"a puede ser ejercida conjuntamente por dos o m's tutores o curadores+.

>. Los guardadores son, por regla general, personas naturales. 4or excepcin, la Ley de :ancos
admite que estas instituciones puedan ser guardadores en los t%rminos indicados en el art"culo -@ ,D ;,
de la misma ley. En el caso en que el guardador sea un :anco, su funcin slo alcan6a a los ienes del
pupilo y no a su persona, por lo que ser' necesario designar a otra persona.
Clases de c%rad%ras
Existe una sola clase de tutela (aquella a que est'n sometidos los imp!eres). En camio, hay
691
varios tipos de curadur"a* a) curadur"as generales# ) curadur"as de ienes# c) curadur"as adjuntas# d)
curadur"as especiales.
C%rad%ra !eneral
Es aquella que se extiende tanto a la persona como a los ienes del pupilo (art. 0;=).
2e acuerdo al art"culo 0;8, est'n sometidos a curadur"a general*
.) los menores adultos#
8) los prdigos
0) los dementes# y
;) los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Los tres !ltimos, slo
cuando se encuentren en interdiccin de administrar sus ienes.
C%rad%ra de ,ienes
692
Es aquella que se da a los ienes de ciertas personas, pero que no alcan6an a su persona. El
art"culo 0;0 precisa que +se llaman curadores de ienes los que se dan a los ienes del ausente, a la
herencia yacente, y a los derechos eventuales del que est' por nacer+.
C%rad%ras ad-%ntas
Los define el art"culo 0;;* +se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las
personas que est'n ajo potestad de padre o madre, o ajo tutela o curadur"a general, para que ejer6an
una administracin separada+.
)e designa curador adjunto a una persona que ya tiene representante legal, pues est' ajo patria
potestad o ajo tutela o curadur"a general. La funcin del curador adjunto consiste !nicamente en
administrar ciertos ienes del pupilo.
693
Los principales casos de curadur"as adjuntas, son los siguientes* l) art. 8/0 inc. 8D (ello va a
ocurrir, por ejemplo, en los casos contemplados en el art"culo 8/= ,D 8 y ,D 0)# 8) art. 8/> inc. .D# 0) art.
0/.# ;) art. 0/8# y /) art. 0;- inc. 8D.
C%rad%ras especiales
Es aquella que se designa, para un negocio particular (art. 0;/). El ejemplo cl'sico, es el curador
ad litem.
Clasificacin de las t%telas y c%ratelas atendiendo a s% ori!en
2e acuerdo al art"culo 0/0, las tutelas y curadur"as, atendiendo a su origen, admiten la siguiente
clasificacin* .. testamentarias# 8. leg"timas y 0. dativas.
)on testamentarias las que se constituyen por acto testamentario# leg"timas, las que se confieren
694
por la ley a los parientes o cnyuge del pupilo# y dativas, las que confiere el magistrado (art. 0/0).
Iuarda testamentaria* arts. 0/; a 0@/.
Iuarda leg"tima* arts. 0@@ a 0@<.
Iuarda dativa* arts. 0>= a 0>8.
Dili!encias y formalidades 2%e de,en preceder al e-ercicio de la t%tela o c%rad%ra
Esta materia la trata el &digo en el ("tulo KK del Liro B, art"culos 0>0 y siguientes.
El art"culo 0>0, estalece que toda tutela o curadur"a dee ser discernida, llam'ndose
discernimiento el decreto judicial que autori6a al tutor o curador para ejercer su cargo. 9 el art"culo 0>;
agrega que +4ara discernir la tutela o curadur"a ser' necesario que preceda el otorgamiento de la fian6a o
caucin a que el tutor o curador est% oligado+ (inc. .D) +,i se le dar' la administracin de los ienes, sin
que preceda inventario solemne+.
695
Luego, de acuerdo a estas disposiciones, para que el tutor o curador pueda entrar en funciones,
es necesario el cumplimiento de las siguientes formalidades* i) el discernimiento# ii) la caucin# y iii) el
inventario solemne de los ienes del pupilo sometidos a su administracin.
Discernimiento
Lo define el art"culo 0>0 inciso 8D* +)e llama discernimiento el decreto judicial que autori6a al tutor
o curador para ejercer su cargoF.
4rocedimiento para otener el discernimiento
2e acuerdo al art"culo -D ,D @ de la ley .<.<@- corresponde conocer a los jueces de familia lo
relativo a las guardas. En cuanto al procedimiento, la norma a aplicar es el art"culo .=8 de la referida ley.
696
)ancin a la falta de discernimiento
El art"culo 0>> seala que +Los actos del tutor o curador anteriores al discernimiento, son nulos#
pero el discernimiento, una ve6 otorgado, validar' los actos anteriores, de cuyo retardo huiera podido
resultar perjuicio al pupilo+.
Fian3a o ca%cin
(odo guardador dee rendir una fian6a o caucin, que garantice al pupilo una uena
administracin. Esta dee rendirse antes del discernimiento, pues es requisito de aquel, seg!n el 0>;. El
&digo permite que se reemplace la fian6a por una prenda o hipoteca suficiente (art. 0>@).
&asos de excepcin en que no es necesario rendir caucin
7rt"culo 0>/. 7dem's, la Ley de :ancos estalece que los :ancos cuando son nomrados
697
curadores, est'n exentos de la oligacin de rendir caucin (art. -> de la Ley de :ancos).
In"entario solemne
El art"culo 0>; inciso 8D, estalece que no se dar' la administracin de ienes al guardador sin
que preceda el inventario solemne. 9 el art"culo 0>- precisa que este inventario dee reali6arse +en los
noventa d"as susiguientes al discernimiento y antes de tomar parte alguna en la administracin, sino en
cuanto fuere asolutamente necesario+. +El jue6, seg!n las circunstancias, podr' restringir o ampliar este
pla6o+.
Este es un requisito de la mayor importancia, pues si no existe inventario mal podr"a rendir cuenta
el guardador al t%rmino de su gestin.
&aracter"sticas del inventario
698
2ee ser solemne. El art"culo 0-. estalece que +El inventario deer' ser hecho ante escriano y
testigos en la forma que en el &digo de Enjuiciamiento se prescrie+. El &digo de 4rocedimiento &ivil,
trata de esta materia en los art"culos -/- al -@/.
4or excepcin, se permite el inventario simple, +si el tutor o curador proare que los ienes son
demasiado exiguos para soportar el gasto de la confeccin de inventario...+ (art. 0-=).
El inventario dee contener una descripcin lo m's completa posile de todos los ienes en la
forma que sealan los art"culos 0-8 y siguientes.
)ancin a la falta de inventario
)i ien el art"culo 0>; estalece que no se dar' la administracin de ienes, sin que preceda
inventario, la sancin cuando se incumple la norma no es la nulidad de los actos reali6ados por el
guardador. La sancin es espec"fica y est' estalecida en el art"culo 0>- inciso 0D* remocin del cargo e
699
indemni6acin de perjuicios.
Administracin de los t%tores y c%radores
Fac%ltad de los !%ardadores# para a%tori3ar al p%pilo en los actos -%diciales y
e1tra-%diciales# representarlo en estos actos# y administrar s%s ,ienes
Gay que distinguir tres situaciones diferentes*
.. Jue haya un solo guardador.
Es la m's simple de todas las situaciones. El guardador act!a liremente, deiendo ceirse a las
facultades que la ley contempla. En la medida que act!e dentro de sus facultades y se atenga a las
limitaciones y prohiiciones legales, sus actos van a oligar al pupilo.
700
8. Jue haya un guardador y un consultor.
7rt"culo 0<8
0. Jue existan varios guardadores.
&uando hay varios guardadores dee hacerse una distincin, seg!n se hayan dividido o no las
funciones.
)i no hay divisin de funciones, deen actuar todos de consuno (art. ;.0 inc. .D, primer parte). El
inciso 8D de esta norma agrega que +)e entender' que los tutores o curadores oran de consuno, cuando
uno de ellos lo hiciere a nomre de los otros, en virtud de un mandato en forma# pero susistir' en este
caso la responsailidad solidaria de los mandantes+.
)i los guardadores no actuaren de consuno, o sea intervinieren slo algunos de ellos, el acto
701
adolecer"a de nulidad relativa. )omarriva, piensa que en doctrina la sancin pudiera ser la inoponiilidad.
Esta !ltima a Hamos le parece la solucin correcta.
)i no hay acuerdo entre los distintos guardadores, dee decidir el jue6 (art. ;.0 inc. 0D). La
sancin si no se act!a de este modo es la nulidad relativa.
)i entre los distintos guardadores se han dividido las funciones, no hay prolemas, pues cada uno
actuar' dentro de la esfera de sus atriuciones, como si fuera administrador !nico.
Fac%ltades del !%ardador de a%tori3ar y representar al p%pilo
El art"culo 0<= estalece que +toca al tutor o curador representar o autori6ar al pupilo en todos los
actos judiciales o extrajudiciales que le conciernan, y puedan menoscaar sus derechos o imponerle
oligaciones+.
702
2e acuerdo a los principios generales, si el pupilo es asolutamente incapa6 no cae la
autori6acin, slo procede la representacin.
)i el guardador act!a dentro de la esfera de sus atriuciones, sus actos oligan al patrimonio del
pupilo (art"culo .;;-).
El art"culo ;.., con el claro ojeto de defender los intereses del pupilo, estalece que +En todos
los actos y contratos que ejecute o celere el tutor o curador en representacin del pupilo, deer'
expresar esta circunstancia en la escritura del mismo acto o contrato# so pena de que omitida esta
expresin, se repute ejecutado el acto o celerado el contrato en representacin del pupilo, si fuere !til a
%ste, y no de otro modo+.
Fac%ltades del !%ardador en la administracin de ,ienes del p%pilo
.. 7ctos que puede ejecutar liremente#
703
8. 7ctos que para ser ejecutados requieren el cumplimiento de algunas exigencias especiales# y
0. 7ctos prohiidos.
.. 7ctos que el guardador puede ejecutar liremente.
El art"culo 0<. estalece que +el tutor o curador administra los ienes del pupilo, y es oligado a
la conservacin de estos ienes y a su reparacin y cultivo. )u responsailidad se extiende hasta la culpa
leve inclusive+.
)e trata de actos de simple administracin, ya que est'n dedicados a la conservacin, reparacin
y cultivo de los ienes. Equivalen a los que el mandatario general puede reali6ar por el mandante, de
acuerdo al art"culo 8.08.
2entro de esta idea, el &digo seala una serie de actos que el guardador puede reali6ar por el
pupilo* reciir pagos (arts. ;=/ y ./><)# prestar dinero ocioso (art. ;=@)# corar deudas (art. ;=-)#
704
interrumpir prescripciones (art. ;=<).
8. 7ctos que el guardador puede reali6ar cumpliendo ciertas formalidades legales.
8.. Enajenacin y gravamen de ienes ra"ces del pupilo.
Esta materia est' tratada en los art"culos 0<0 y 0<;. La primera de estas normas estalece que
+,o ser' l"cito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los ienes ra"ces del pupilo, ni
gravarlos con hipoteca, censo o servidumre,S ni podr' el jue6 autori6ar estos actos, sino por causa de
utilidad o necesidad manifiesta+, y el art"culo 0<; agrega* +La venta de cualquiera parte de los ienes del
pupilo enumerados en los art"culos anteriores, se har' en p!lica suasta+.
En relacin con estas disposiciones podemos sealar lo siguiente*

a) ,o se aplican al caso de la donacin de ienes ra"ces, materia que est' sujeta a reglas
705
especiales. El art"culo ;=8, las prohie#
) ,o rige la limitacin para las enajenaciones for6adas. 7s" lo dice el art"culo 0</ inciso .D* +,o
ostante la disposicin del art"culo 0<0, si huiere precedido decreto de ejecucin y emargo sore los
ienes ra"ces del pupilo, no ser' necesario nuevo decreto para su enajenacin+#
c) (ampoco quedan comprendidos los grav'menes no voluntarios, como las servidumres legales ni
+la constitucin de hipotecas, censos o servidumres, sore ienes ra"ces que se han transferido al pupilo
con la carga de constituir dicha hipoteca, censo o servidumre+ (art. 0</ inciso 8D)#
En caso de incumplimiento de estas formalidades la sancin es la nulidad relativa porque se
har"an omitido requisitos estalecidos por la ley en consideracin al estado o capacidad de las partes.
8.8 Enajenacin o gravamen de ienes mueles preciosos o que tengan valor de afeccin.
706
Bdem art"culos 0<0 y 0<;. Hespecto de los dem's ienes mueles que no sean considerados
preciosos o con valor de afeccin, el guardador los puede enajenar con asoluta liertad, salvo el caso de
las donaciones, que est'n sujetas a reglas especiales (art. ;=8).
La sancin es tami%n la nulidad relativa si se han omitido las formalidades.
8.0 2onacin de ienes mueles.
El art"culo ;=8, en su inciso .D prohie la donacin de los inmueles del pupilo. 9 en el inciso 8D
agrega* +)lo con previo decreto del jue6 podr'n hacerse donaciones en dinero u otros ienes mueles
del pupilo# y no las autori6ar' el jue6, sino por causa grave, como la de socorrer a un consangu"neo
necesitado, contriuir a un ojeto de eneficencia p!lica, u otro semejante, y con tal que sean
proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran menoscao notale los capitales
productivos+ (inc. 8D).
707
La donacin de ienes mueles sin cumplirse con las exigencias del art"culo ;=8 inciso 8D,
adolece de nulidad relativa, por omitirse un requisito estalecido por la ley en atencin al estado o calidad
de las partes.
8.; 3ian6as del pupilo.
El &digo es muy exigente con el guardador respecto de las fian6as que pueda constituir por el
pupilo. 7l efecto, estalece en el art"culo ;=;* +El pupilo es incapa6 de ser oligado como fiador sin previo
decreto judicial, que slo autori6ar' esta fian6a a favor de un cnyuge, de un ascendiente o descendiente
y por causa urgente y grave+.

)eg!n )omarriva, si se constituye fian6a en favor de otras personas distintas de las sealadas en
el art"culo ;=;, la sancin es la nulidad asoluta, porque se tratar"a de un acto prohiido. En camio, si se
otorga en favor de alguna de las personas que la norma indica, sin autori6acin judicial, la sancin ser' la
nulidad relativa, por haerse omitido un requisito estalecido en consideracin al estado o calidad de la
708
partes. En el mismo sentido 3ueyo.
8./ 7ctos o contratos en que tenga inter%s el guardador o alguna de las personas indicadas en el
art"culo ;.8.
Hegla esta situacin el art"culo ;.8* +4or regla general, ning!n acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inter%s el tutor o curador o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, o de sus hermanos, o de sus consangu"neos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o de
algunos de sus socios de comercio, podr' ejecutarse o celerarse sino con autori6acin de los otros
tutores o curadores generales, que no est%n implicados de la misma manera, o por el jue6 en susidio+.
El inciso 8D agrega que +4ero ni aun de este modo podr' el tutor o curador comprar ienes ra"ces
del pupilo, o tomarlos en arriendo# y se extiende esta prohiicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o
descendientes+.
709
&omo se ve el &digo es cuidadoso. (rata de evitar que el guardador aprovech'ndose de su
condicin, pueda contratar para s" o para parientes cercanos. Exige que los otros guardadores generales,
cuando los haya, autoricen el acto. En caso contrario la autori6acin deer' darla el jue6. 9 todav"a
trat'ndose de ciertos actos 5compra o arriendo de ienes ra"ces5 simplemente impide su reali6acin.
)i el guardador incumple el art"culo ;.8, inciso .D, la sancin es la nulidad relativa (&laro )olar,
7rturo 7lessandri H.).
8.@ (ransacciones y compromisos en ienes del pupilo.
El art"culo ;==, se refiere a estas situaciones* +)e necesita asimismo previo decreto para
proceder a transacciones o compromisos sore derechos del pupilo que se valu%n en m's de un centavo,
y, sore sus ienes ra"ces# y en cada caso la transaccin o el fallo del compromisario se someter'n a la
aproacin judicial, so pena de nulidad+.
710
)i se celera alguno de estos actos sin cumplir con los requisitos del art. ;==, la sancin es la
nulidad relativa.
8.> 7ceptacin y repudiacin de asignaciones o donaciones hechas al pupilo.
2e acuerdo a lo estalecido en los art"culos 0<> y .8/= inciso 8D, las herencias dejadas al pupilo
deen ser aceptadas con eneficio de inventario. 9 en el caso de donaciones o legados, si imponen
oligaciones o grav'menes al pupilo, no se pueden aceptar sin previa tasacin (art. 0<-).
4ara repudiar una herencia dejada al pupilo, el guardador requiere de autori6acin judicial dada
con conocimiento de causa (arts. 0<> y .80@). Lo mismo para repudiar una donacin o legado de un ien
ra"6 o de ienes mueles que valgan m's de un centavo (arts. 0<- y .80@).
En el caso de la aceptacin de las herencias sin eneficio de inventario, la sancin es la
inoponiilidad, de acuerdo al art"culo .8/= inciso final.
711
En el caso de las donaciones o legados aceptados sin tasacin, Hamos estima que la sancin es
la nulidad relativa porque se ha omitido un requisito estalecido por la ley en consideracin al estado o
calidad de las partes.
Hespecto de la repudiacin de una herencia, legado o donacin, sin autori6acin judicial, la
sancin tami%n es la nulidad relativa por la misma ra6n sealada para el caso anterior.
8.- 7ctos relacionados con la particin de ienes en que tiene inter%s el pupilo.
Gay una serie de actos, respecto de los cuales el guardador se encuentra limitado*
a) 4ara provocar la particin de ienes en que tiene inter%s el pupilo, se requiere de autori6acin
judicial con conocimiento de causa (arts. 0<@ y .088). )i la particin la provoca otro comunero, no se
requiere de autori6acin judicial (art. 0<@ inc. 8D).
712
) &uando entre los interesados en una particin existe un pupilo, el nomramiento de partidor
hecho por el testador o por los herederos de com!n acuerdo, dee ser aproado por la justicia (art. .08@)#
y
c) La particin de ienes hereditarios o de ienes ra"ces en que tenga inter%s una persona sometida
a guarda, dee ser aproada judicialmente (arts. 0<< y .0;8).
La sancin cuando se incumple con las formalidades a que se refieren las letras a) y ), ser' la
nulidad. La sancin por la no aproacin de la particin, es que la particin no queda a firme (&laro
)olar).

0. 7ctos prohiidos.
La ley ha prohiido al guardador la celeracin de los siguientes actos o contratos*
713
a) 7rrendamiento de ienes ra"ces del pupilo por m's de - aos si son r!sticos o por m's de / si
son uranos ni por m's n!mero de aos que los que le falten al pupilo para llegar a los .- aos (art. ;=>).
)i estos contratos se celeraren no afectaran al pupilo o a quien le suceda en el dominio del ien m's
all' de los pla6os indicados (art. ;=> inc. 8D). Luego la sancin es la inoponiilidad.
) 2onacin de ienes ra"ces del pupilo. El art"culo ;=8 inciso .D prohie la donacin de ienes
ra"ces del pupilo aun con previo decreto del jue6. La sancin ser' la nulidad asoluta, por tratarse de un
contrato prohiido por la ley (art"culos .=, .;@@ y .@-8)# y
c) El guardador no puede comprar para s" o tomar en arriendo, ienes ra"ces del pupilo, prohiicin
que se extiende a su cnyuge y a sus ascendientes o descendientes (art. ;.8 inciso 8D). La sancin a la
infraccin de esta norma es la nulidad asoluta, por tratarse de contratos prohiidos por la ley (art"culos
.=, .;@@ y .@-8).
714
Responsa,ilidad del !%ardador
La responsailidad del guardador se extiende hasta la culpa leve inclusive. 7s" lo dice el art"culo
0<., parte final, que confirma la regla seg!n la cual todo el que administra ienes ajenos responde hasta
de esa culpa (padres* art. 8/@# alacea* .8<<# mandatario* 8.8<).
&uando hay varios guardadores conjuntos, su responsailidad es solidaria (art. ;.<). Lo mismo
cuando existiendo varios uno act!a con mandato de los otros (art. ;.0 inc. 8D) o cuando, por acuerdo
privado, dividen la administracin entre ellos (art. ;8.).
En el caso en que haiendo varios guardadores, el testador o el jue6 hayan dividido la
administracin, tienen una responsailidad directa por los actos que ejecutan y otra susidiaria, por los
que ejecutan los dem's, si no huieren ejercitado el derecho que les confiere el art"culo ;.@ inciso 8D
para solicitar al jue6 la exhiicin de la cuenta de administracin (art. ;.<).
715
O,li!aciones del !%ardador
(. O,li!aciones pre"ias al e-ercicio del car!o.
7ntes de entrar a desempear el cargo, el guardador dee cumplir con las oligaciones ya
estudiadas, de hacer un inventario de los ienes del pupilo y rendir caucin.
). O,li!aciones d%rante el e-ercicio.
En realidad es una sola* llevar una cuenta fiel, exacta y en lo posile documentada de su gestin
(art. ;./). En cualquier momento, el jue6 de oficio puede ordenar la exhiicin de estas cuentas (art. ;.@
inc. .D). (ami%n pueden provocar esta exhiicin las personas indicadas en el inc. 8D del art. ;.@.
*. O,li!aciones posteriores al t<rmino de la !%arda.
716
Hendir cuenta (art. ;./, inc. .D)# restituir los ienes del pupilo (art. ;.>) y pagar los saldos que
resulten a favor del pupilo (art. ;8;).
Pri"ile!io de 2%e !o3a el p%pilo
El cr%dito que tiene el pupilo en contra de su guardador, por la administracin de sus ienes, go6a
de un privilegio de cuarta clase, estalecido en el art"culo 8;-. ,D /. Este privilegio se extiende a los
ienes sealados en el art. 8;-0.
Prescripcin de las acciones del p%pilo contra el !%ardador.
El art"culo ;8/ estalece que* +(oda accin del pupilo contra el tutor o curador en ra6n de la
tutela o curadur"a, prescriir' en cuatro aos, contados desde el d"a en que el pupilo haya salido del
pupilaje+ (inc. .D), y agrega en el inciso 8D* +)i el pupilo fallece antes de cumplirse el cuadrienio,
717
prescriir' dicha accin en el tiempo que falte para cumplirlo+.
$%ardador aparente o de hecho.
Iuardador aparente es el que sin serlo verdaderamente, ejerce el cargo de tutor o curador. (rata
de esta situacin el art"culo ;8@.
$%ardador oficioso.
Es aquella persona que sin ser guardador toma la administracin de los ienes del pupilo, en
caso de necesidad con el fin de ampararlo. 7s" se desprende del art"culo ;8>.
Incapacidades y e1c%sas para desempe5ar las !%ardas.
Esta materia est' tratada en el ("tulo KKK del Liro B, art"culos ;<@ y siguientes.
718
La ley ha estalecido la incapacidad de ciertas personas para desempear los cargos de
guardador. Estas incapacidades son de orden p!lico. &on ello se usca la proteccin de los pupilos.
(ami%n ha considerado la ley algunas excusas para que las personas llamadas a servir las
guardas, puedan lierarse de cumplir este deer. ,aturalmente que estas excusas est'n estalecidas en
favor del guardador por lo que queda entregada a su voluntad el invocarlas o no.
El &digo ha hecho la distincin entre incapacidad y excusa en el art"culo ;<@* +Gay personas a
quienes la ley prohie ser tutores o curadores, y personas a quienes permite excusarse de servir la tutela
y curadur"a+. En seguida, trata las incapacidades en el p'rrafo .D (arts. ;<>5/.0)# de las excusas en el
p'rrafo 8D (arts. /.;5/80) y, finalmente, da en el p'rrafo 0D +reglas comunes a las incapacidades y
excusas+ (arts. /8;5/8/).
Rem%neracin de los !%ardadores.
719
7rts. /8@5/0-. (oda guarda dee ser remunerada. La suma a pagar variar' seg!n se trate de
tutores o curadores generales o adjuntos, de curadores especiales, de ienes o interinos.
Hemuneracin de los tutores y curadores generales o adjuntos
En general, asciende a una d%cima parte de los frutos de los ienes del pupilo sometidos a su
administracin (art. /8@). Cer arts. /8-, /0/, /0@ y /0>.
Hemuneracin en el caso de pluralidad de guardadores
7rt. /8@ incs. 8D, 0D y ;D.
&aso en que el testador ha fijado la remuneracin para el guardador testamentario.
720
7rts. /8<5/0..
Hemuneracin del guardador interino
7rt. /08.
Hemuneracin de los curadores de ienes y de los curadores especiales
Estos guardadores no tienen derecho a la d%cima. El jue6 les asignar' una remuneracin
equitativa considerando los ienes que administran, o una cantidad determinada en recompensa de su
traajo (art. /0-).
)ituaciones en que el guardador no tiene derecho a remuneracin
7rts. /0;, /00.
721
Remocin de los !%ardadores.
7rt"culos /0< al /;;.
&onsiste en la privacin de la guarda, por sentencia judicial cuando concurre una causa legal.
4ersonas que pueden provocar la remocin
7rt"culo /;8.
&ausales de remocin
7rt"culo /0<.
722
Re!las especiales relati"as a la t%tela.
7rt"culos ;8- al ;0;. Hecordar arts. 0;. y 0;=.
Re!las especiales relati"as a la c%rad%ra del menor.
7rt"culos ;0/ al ;;. (importante los arts. ;0@ y ;;=).
Re!las especiales de las personas sometidas a interdiccin.
En el caso de los disipadores, de los dementes y de los sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente, se requiere, como tr'mite previo a la designacin de curador, que se les
declare en interdiccin. Ello implica una resolucin judicial, que los priva de la administracin de sus
ienes.
723
La declaracin de interdiccin, en el caso de los disipadores, es un requisito de su incapacidad.
)eg!n el art"culo .;;>, son relativamente incapaces, +los disipadores que se hallen en interdiccin de
administrar lo suyo+. ,o ocurre lo mismo trat'ndose de los dementes y de los sordos o sordomudos que
no pueden darse a entender claramente, en que se es incapa6 5y en estos casos asolutamente incapa65
aun antes de la interdiccin. En el caso del demente la interdiccin tiene importancia en materia de
pruea, puesto que si no hay interdiccin, tiene que proar la demencia quien la alega# en camio si hay
decreto de interdiccin, se presume de derecho la incapacidad (art"culo ;@/).
&uradur"a del disipador
7rt"culos ;;8 al ;//.
2isipador es la persona que gasta su fortuna sin lgica alguna, en forma inmoderada, sin relacin
a lo que tiene.
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La incapacidad del disipador alcan6a !nicamente a los actos patrimoniales, no a los de familia,
los que puede reali6ar personalmente, sin intervencin del curador.
&uradur"a del demente
7rt"culos ;/@ al ;@-.
El &digo &ivil emplea reiteradamente la vo6 demente, pero no la define. Mn'nimemente la
doctrina estima que demencia implica cualquier tipo de privacin de ra6n, sin importar cual sea el
nomre t%cnico de la enfermedad que la produce. ,o quedan comprendidas en la vo6 demencia las
privaciones pasajeras de ra6n, como ser"an los casos del erio, del drogado, del son'mulo o del
hipnoti6ado.
El art"culo ;/@ del &digo &ivil exige +estado haitual de demencia+ para que se le prive de la
administracin de sus ienes.
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7l igual que en el juicio de interdiccin del disipador, se puede pedir la interdiccin provisoria (art.
;@. en relacin con ;;@).
&uradur"a del sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente
7rt"culos ;@< al ;>8.
,o hay interdiccin provisoria en estos casos. 7s" se desprende del hecho de que el art"culo ;>=,
no haga aplicale al sordo o sordomudo los art"culos ;;@ y ;@., que se refieren a la interdiccin
provisoria.
C%rad%ras de ,ienes
7rt"culos ;>0 al ;<..
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El &digo &ivil no defini lo que entend"a por curadur"as de ienes, limit'ndose a sealar en el
art"culo 0;0 que estas curadur"as se dan a los ienes del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos
eventuales del que est' por nacer.
&aracter"sticas de las curadur"as de ienes*
.. (ienen por ojeto velar por la seguridad e integridad de determinados patrimonios, que no tiene
titular que los administre#
8. 7 diferencia de las curadur"as generales que se extienden a la persona de los individuos
sometidos a ella y al cuidado de sus ienes, las curadur"as de ienes se extienden exclusivamente a los
ienes#
0. La funcin de los curadores de ienes es la custodia y conservacin del patrimonio puesto a su
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cuidado, el coro de los cr%ditos y pago de deudas. )lo por excepcin, y previa autori6acin judicial,
podr'n enajenar ienes y todav"a, en este caso, para destinar lo que con ello se otenga a la efectiva
conservacin del patrimonio.
C%rador de ,ienes del a%sente
&uando desaparece una persona, sin que se tengan noticias de su existencia, la ley se preocupa
de proteger su patrimonio, y lo hace permitiendo que se designe curador que se encargue del cuidado,
conservacin y administracin de esos ienes.
El &digo &ivil en el art"culo ;>0, seala que +en general har' lugar al nomramiento de
curador de los ienes de una persona ausente cuando se re!nan las circunstancias siguientes*
+.D Jue no se sepa de su paradero, o que por lo menos haya dejado de estar en comunicacin
con los suyos, y de la falta de comunicacin se originen perjuicios graves al mismo ausente o a terceros+.
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8D Jue no haya constituido procurador, o que slo le haya constituido para cosas o negocios
especiales+.
3uera de los casos generales contemplados en el art"culo ;>0, hay algunas situaciones
particulares, en que tami%n se hace necesario nomrar un curador de ienes. Ello ocurre* a)
respecto del deudor que se oculta. 7s" lo dice el art"culo ;>; inciso final del &digo &ivil# y ) respecto de
la persona a quien se pretende demandar cuando se teme que en reve se alejar' del pa"s, se puede
solicitar como medida prejudicial que +constituya en el lugar donde va a entalarse el juicio, apoderado
que le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado, ajo aperciimiento de
nomr'rsele un curador de ienes+. 2e manera que si esta persona no designa el apoderado, se le
deer' nomrar un curador de ienes (arts. -;; y 8-/ del &digo de 4rocedimiento &ivil).
4ersonas que pueden solicitar la designacin de curador de ienes del ausente* art. ;>;.
729
Extincin de la curadur"a del ausente* art"culo ;<. incisos .D y ;D.
C%rador de la herencia yacente
En conformidad al art"culo .8;=, +si dentro de quince d"as de arirse la sucesin no se huiere
aceptado la herencia o una cuota de ella, ni huiere alacea a quien el testador haya conferido la
tenencia de los ienes y que haya aceptado su encargo, el jue6 a instancia del cnyuge soreviviente, o
de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de
oficio, declarar' yacente la herencia... y se proceder' al nomramiento del curador de la herencia
yacente+.
7 su turno el art"culo ;-., prescrie que +se dar' curador a la herencia yacente, esto es a los
ienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada+. )i se comparan las dos normas reci%n
transcritas, se ver' que la segunda resulta incompleta, pues la herencia puede no haer sido aceptada y
no ostante ello no procede la designacin de un curador. 7s" ocurre cuando hay alacea con tenencia
730
de ienes que haya aceptado el cargo.
Ha6n de ser de la curadur"a de la herencia yacente
En primer lugar, la proteccin de los ienes hereditarios y, en seguida, que los acreedores del
difunto tengan contra quien dirigirse.
Enajenacin de ienes del difunto
El art"culo ;-; faculta al curador para solicitar autori6acin para vender los ienes hereditarios,
cuando han transcurrido ; aos desde el fallecimiento del difunto.
Extincin* art. ;<. incisos 8D y ;D.
C%rador de los derechos e"ent%ales del 2%e est7 por nacer
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El ser humano es sujeto de derechos desde el momento de su concepcin. El art"culo >>, seala
que +los derechos que se deferir"an a la criatura que est' en el vientre materno, si huiese nacido vivo y
viviese, estar'n suspensos hasta que el nacimiento se efect!e...+.
4or su parte, el art"culo ;-/ estalece que +los ienes que han de corresponder al hijo pstumo si
nace vivo, y en el tiempo deido, estar'n a cargo del curador que haya sido designado a este efecto por
el testamento del padre, o de un curador nomrado por el jue6, a peticin de la madre, o a peticin de
cualquiera de las personas que han de suceder en dichos ienes, si no sucede en ellos el pstumo+.
+4odr'n nomrarse dos o m's curadores, si as" conviniere+.
2e manera que es necesario nomrar un curador de los derechos eventuales del hijo pstumo
que est' por nacer. Ello no ocurre si la patria potestad le correspondiere a la madre (art. ;-@ inc. 8D).
Extincin* art. ;<. incisos 0D y ;D.
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C%radores ad-%ntos
7rts. ;<8 y ;<0.
2e acuerdo con el art"culo 0;; +se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a
las personas que est'n ajo potestad de padre o madre, o ajo tutela o curadur"a general, para que
ejer6an una administracin separada+.
C%radores especiales
7rts. ;<; y ;</.
2e acuerdo al art"culo 0;/ +curador especial es el que se nomra para un negocio particular+.
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