Dicha nocin fue primicialmente formulada por el abate Emmanuel
Sieys en su obra Qu es el tercer Estado?
Consiste en la exposicin primaria de la energa social de una sociedad,con el objeto de establecer una organizacin poltica y jurdicacon vocacin de perennidad, mediante la dacin de un texto normativofundamental denominado Constitucin. Dicha fuerza o energa poltica constitutiva o reconstitutiva de una comunidad poltica, representa como bien afirma Sergio Daz Ricci [Teora de la reforma constitucional. Buenos Aires: Ediar, 2004]la potencia generatriz de una Constitucin; habida cuenta que dicho acto creador o recreador supone el establecimiento de un ordenamiento fundamental.
Emmanuel Sieys [Escritos y discursos de la Revolucin. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1990] seala que una Constitucin supone ante todo un poder constituyente. Javier Prez Royo [Curso de derecho constitucional. Madrid: marcial Pons, 2000] sostiene que una Constitucin supone ante todo la presencia de un poder constituyente. Afirma que ambas nociones estn unidas indisolublemente como el creador a la criatura. En ese sentido sostiene que el poder constituyente desde la lgica y la historia deviene en una necesidad para la existencia del Estado; y, por ende, tambin de la propia Constitucin. Ambas no pueden ser pensadas racionalmente si no es a partir de esa facultad o potencia instauradora, fundadora o hacedora. El poder constituyente es el instrumento mediante el cual se decide la creacin, recreacin o reforma del cuerpo poltico y su Constitucin. Este expone la presencia de un centro de energa institucionalizadora. Dicho poder es aquel que instituye el texto fundamental de la comunidad poltica; es decir, arropa su decisin poltica de frmulas jurdicas. Dicha expresin de energa supone el origen mismo del poder; que por tal es previo al derecho, en la medida que este ltimo no es ms que un instrumento de convalidacin y ordenacin de aquel.
EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Desde una perspectiva histrica se suele atribuir los modelos doctrinarios de la teora del poder constituyente originario a las experiencias polticas anglosajona y francesa de los siglos XVII y XVIII, as como a la praxis residual de la doctrina del derecho divino (sea de carcter sobrenatural o providencial). Los creyentes de las Iglesias presbiterianas de Inglaterra y Escocia tenan establecida una peculiar estructura eclesistica. Este grupo religioso que no reconoca autoridades episcopales fue creado por el reformador e inicial seguidor de Calvino, reverendo John Knox (1505-1572). En la teora presbiteriana de la alianza o pacto convenant, los creyentes se obligaban mutuamente a mantener sus propias convicciones y a convenir por s mismos las reglas de su modlica constitucin eclesistica. Esta teora tendra utilidad prctica durante la confrontacin poltica entre el rey Carlos I y las huestes militares de Oliverio Cromwell. Los alcances del poder constituyente originario Es el que reside solo en el pueblo, por ser una facultad originaria de la comunidad poltica soberana, quien lo ejerce directamente o a travs de sus representantes y solo acta cuando es necesario dictar una Constitucin, enmendarla o reformarla. Dicho poder es aquella capacidad o energa que permite cumplir un fin o alcanzar una meta de naturaleza poltica. En este contexto, el poder constituyente deviene en la capacidad o energa para constituir o dar constitucin al Estado, es decir, para estructurarlo y organizarlo poltica y jurdicamente.
El poder constituyente originario es una facultad de accin que deriva del atributo nsito de una colectividad o de alguna(s) persona(s) en nombre de ella, de proveerse de manera autnoma una organizacin poltico-jurdica a travs del dictado de una Constitucin, la cual deviene en norma fundamental. Representa la asociacin de la voluntad con la fuerza, para adoptar una decisin sobre el modo y forma de existencia poltica.
Guillermo Calandrino [Reforma constitucional. En: Curso de derecho constitucional. Buenos Aires: La Ley, 2001] sostiene que rememora la primigenia voluntad fundamental de una sociedad, que apunta a la sancin de un ordenamiento jurdico como modo de encauzar y ordenar el agrupamiento poltico [] en el que voluntariamente se encuentra sumida. Los elementos constitutivos del poder constituyente originario son: la voluntad poltica y la efectividad. La voluntad poltica debe expresar una accin dotada de fuerza, potencia o energa encaminada a crear o recrear la existencia de un Estado; para lo cual establece un orden normativo fundamental. La efectividad debe expresar que dicha accin debe orientar una capacidad de operar y regular en y sobre la realidad. Por ende, aspira a alcanzar una capacidad de obediencia interna y de respeto externo. El poder constituyente originario puede ser observado como fundacional o refundacional.
PODER CONSTITUYENTE CONSTITUIDO: Es limitado, porque est sujeto a las condiciones que establezca la Constitucin, ya que solo tiene la potestad, para aprobar la enmienda o reforma de la Constitucin, segn el procedimiento ya preestablecido en la misma.
EXTENSION DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO: El Poder Constituyente Originario, por ser un derecho natural es una facultad innata de la comunidad poltica soberana y solo en este sentido tiene facultad, para organizarse como ser poltico, mediante normas fundamentales, por lo que no est limitado en su ejercicio por ninguna norma o regla preexistente de derecho positivo, pues solo el pueblo tiene el Poder Constituyente originario y es distinto a los poderes constituidos, pues no est sujeto a ningn derecho y es ejercido por sus representantes extraordinarios.
LIMITACION DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO: La libertad del Poder Constituyente Originario no es total, ya que, por encima del derecho positivo, toda comunidad poltica se encuentra limitada por la obligacin que tiene de respetar los valores naturales y absolutos como son la libertad, la justicia y la dignidad de las personas, derechos que le son inherentes a la persona y se encuentran por encima de la Constitucin, del constituyente y del legislador ordinario, son derechos naturales que no estn sometidos a ninguna norma.
EXTENSION DEL PODER CONSTITUIDO: El Poder Constituido tiene facultades para enmendar y reformar la Constitucin, esta es una facultad conferida por la misma norma constitucional, porque en ella se reglamenta el procedimiento a seguir.
LIMITACION DEL PODER CONSTITUIDO: El Poder Constituido est limitado, porque para su actuacin se tiene que someter a las normas y procedimientos establecidos en la Constitucin que proviene de la aprobacin del Poder Constituyente, pues se encuentra condicionado por limitacin del orden positivo y por ello carece de amplia discrecionalidad y potestad para enmendar o reformar el rgimen constitucional vigente.
LEGITIMIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE: La legitimidad del Poder Constituyente es de naturaleza poltica y depende de la legitimidad del acto constituyente en el sentido de que a su vez la legitimidad de la expresin de la voluntad del pueblo, ya que, esa voluntad debe surgir de una libre determinacin mayoritaria y no estar viciada por fraude, soborno o violencia. La legitimidad determina el poder legtimo del pueblo invocado en las normas que conforman la Constitucin. (El Estado y el derecho Constitucional-Lus Manuel Marcano Salazar, 2007, pgs. 410 y 411). .
TITULAR DEL PODER CONSTITUYENTE: La titularidad del Poder Constituyente, reside en la comunidad poltica organizada, ya que, es el pueblo que puede ejercerla, porque nace es el pueblo el que se encuentra facultado, para organizarse polticamente y darse la clase de gobierno que ms convenga y, as lo confirma la historia poltica de toda Nacin donde la soberana del pueblo constantemente ha decidido sobre el constitucionalismo moderno. En Venezuela desde el 16 de marzo de 1811, cuando surgi el primer Poder Constituyente Originario.
RUPTURA DE LA CONSTITUCIONALIDAD: Tambin la conocemos como Destruccin de la Constitucionalidad y se logra solamente por revoluciones sociales conocidas como golpes de Estado; pero nunca de carcter poltico, ya que, se hace mediante alzamientos de grupos determinados, que sustituyen mediante la violencia el poder constituyente constituido y, por ello es que algunas constituciones incluyen prohibiciones relativas a las enmiendas y a las reformas. Inclusive si una Constitucin es totalmente reformada en sus principios fundamentales, no estaramos en presencia de una reforma sino de una destruccin o ruptura.
LEGITIMIDAD DEL GOBIERNO: Un gobierno es legtimo cuando se elige conforme a las normas constitucionales que rigen en un Pas determinado, por lo tanto cuando se cumplen los extremos exigidos por la Constitucin estamos en presencia de un gobierno legtimo.
LEGALIDAD DEL GOBIERNO: Un gobierno es legal cuando sus actuaciones estn dentro del marco constitucional y legal por lo tanto los rganos que ejercen el Poder Pblico deben estar sujetas a la Constitucin y a las Leye
CONSTITUCION: Disposiciones consuetudinarias, escritas, aceptadas y elaboradas en forma solemne, que regulan la organizacin y las relaciones de los poderes pblicos y sealan los deberes, derechos, garantas y libertades de los ciudadanos y ciudadanas. ARISTOTELES. Dice: Que la Constitucin es el acto o derecho fundamental en que estn determinados los derechos de una Nacin, la forma de su gobierno y la organizacin de los poderes pblicos del cual se compone ese gobierno.
CONSTITUCION FLEXIBLE: Es aquellas en las cuales para modificar la Constitucin se sigue el mismo procedimiento para la elaboracin de la Leyes ordinarias. Es decir no existen requisitos especiales propios para este tipo de actividad constitucional y pueden ser modificadas en cualquier momento mediante el procedimiento legislativo ordinario.
CONSTITUCION RIGIDA: Es aquella que no puede ser modificada sino por un procedimiento especial contenido en ella misma, como lo es ahora en Venezuela.
Bibliografas Consultadas: El Estado y el Derecho Constitucional General y Comparado. Lus Manuel Marcano Salazar. Tercera Edicin. Caracas, 2007. Editorial Moilibros.
Principios de Derecho Constitucional General y venezolano. ngel R. Fajardo H. Quinta Edicin. Caracas, 2009.
Constitucin de la repblica Bolivariana de Venezuela. Ediciones Juan Garay. Caracas, 2001.
Diccionario de Derecho Constitucional. Ediciones Libra. Caracas.
Observacin: El contenido del tema debe ser ampliado por los alumnos (as) con la bibliografa indicada por la ctedra.