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Las obligaciones son el estudio de los derechos personales, y estas nacen antes que el
derecho personal debido a que solo se puede exigir a una persona en virtud de una
obligación.
Def. Teoría General de las Obligaciones. “Conjunto de principios y reglas que sirven
para determinar el concepto de obligación, sus diferentes elementos, sus características,
sus fuentes, sus diferentes clases, sus modos de extinción y sus medios de prueba”
De estos últimos artículos se saca una idea de que es obligación del punto de vista jurídico.
Las obligaciones son actos jurídicos que crean derechos personales y su respectiva
obligación (en virtud de la ley o de su propia voluntad)
Se ha dicho que la obligación “Es un vinculo jurídico entre dos o más personas
determinadas que coloca a una de ellas en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa
respecto de otra”. (Cada parte puede ser una o más personas)
De esta definición se relaciona el crédito o derecho persona, porque tiene una obligación.
Elementos
1- Vínculo Jurídico.
2- Necesidad de una prestación.
3- Existencia de un deudor o acreedor que deben ser personas determinadas o
determinables.
1- Vinculo Jurídico. “Es una relación que sanciona la ley (Que la ley reconoce) en cuanto
confiere al acreedor los medios necesarios para que obtenga la satisfacción del interés que
en vuelve el vinculo creado.
En Roma el vínculo jurídico entre la persona y su acreedor (entre personas) diferencia de
hoy que no es un vínculo entre las personas. (En Roma se podía constituir la esclavitud, al
ser un vinculo personal, en Chile hasta 1868 existe la prisión por deuda).
1
Art. 578. Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por
un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
De este vinculo corporal o físico paso a uno espiritual llamado crédito, que viene de la
palabra creer en la persona que contrae la deuda, posteriormente pasa a un tercer sistema
donde el vinculo que se contrae es con el patrimonio de la persona. Este sistema se conoce
como derecho de prenda general contra el deudor pudiéndole embargar bienes de su
patrimonio. Posteriormente el sistema crece incluyendo a los herederos quien asume en
virtud del patrimonio del deudor, pero no se pueden traspasar entre vivos, ya que en Chile
no existe la cesión de deudas como existía en Roma.
2- Prestación. “La necesidad en que se encuentra el deudor de dar, hacer o no hacer algo
a favor del acreedor”, esta definición es conocida con el nombre de objeto. (Recordar
requisitos del objeto). La prestación debe de ser carácter económico o moral y existen
varías teorías al respecto tanto en pro como en contra.
Algunos mencionan que la prestación solo debe proteger el interés valuable en dinero.
Argumentos
3-Las Personas. Deben ser personas determinadas y esta determinación significa que tanto
la persona del deudor como el acreedor debe estar suficientemente individualizados
(pueden ser determinadas o determinables), el deudor nunca puede estar indeterminado.
Pero el acreedor puede estar indeterminado pero siempre que a la época del cumplimiento
este determinado. (La doctrina se basa en los artículos 1962 y 1908)
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Se entiende por fuente de las obligaciones, “Los hechos o actos de donde las obligaciones
surgen”, en otras palabras se puede decir que la fuente es el antecedente inmediato o
próximo al nacimiento de la obligación.
El tema de las fuentes tiene relación con el nacimiento de la obligación. El Código en la
época en que se dicto, siguió la teoría clásica como fuente de las obligaciones que tienen su
origen en el derecho romano, y señala en el Art. 1437 que la fuente de las obligaciones son
5:
- Los Contratos.
- Los Cuasicontratos.
- Los Delitos.
- Los Cuasidelitos.
- La Ley.
Por su lado en base al Art. 2284, las fuentes de las obligaciones son:
- Los Delitos.
- La Ley.
- Hecho Voluntario.
2
El Art. 578 define los derechos persónales, de esta definición se saca el concepto de obligación-
Ya sabemos que no puede haber un derecho personal que no tenga un obligado.
La obligación se relaciona con la prestación, que debe ser (de acuerdo al 1460) Real, Determinada,
Comerciable y Licita.
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- Un hecho suyo.
- La sola disposición de la ley.
En doctrina actual, aparte de las 5 fuentes que señala el Art. 1437 se le agregan dos más:
Los argumentos para disponer estas dos nuevas fuentes serían que en el caso de la primera
fuente la persona dice algo y queda obligada pero a su vez se basa en el Art. 578 en la
aplicación amplia de “hecho suyo”o en la aplicación de la palabra “hecho voluntario” del
Art. 1437.
Hay casos en nuestro derecho en que la declaración unilateral de voluntad como por
ejemplo:
- El Art. 99 del Código de Comercio; pero hay otros que rechazan este artículo
porque este menciona una forma de realizar el consentimiento.
- También se señala como ejemplo el Art. 632 inc. 2, que sería un caso donde el
código acepta la declaración unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones.
- También se señala como fundamento el caso de la fundación, cuando una persona
dispone de una cierta cantidad de bienes para la realización de alguna obra.
Importancia de las Fuentes de las Obligaciones. Determina las reglas que se van seguir y
aplicar porque si el hecho ilícito es fuente de la obligación, entonces las normas aplicables
son la de la responsabilidad delictual. En cambio las otras fuentes se rigen por las reglas de
la responsabilidad contractual.
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a- Obligaciones Contractuales.
b- Obligaciones Extracontractuales.
c- Obligaciones Delictuales.
2- En cuanto su eficacia:
a. Obligaciones Civiles.
b. Obligaciones Naturales.
3- En cuanto a la Autonomía:
a- Obligaciones Accesorias.
b- Obligaciones Principales.
c- Obligaciones Dependientes.
4- En cuanto al Objeto:
5- En cuanto a la causa:
a- Obligaciones Causadas.
b- Obligaciones Abstractas.
a- Obligaciones Solidarias.
b- Obligaciones Indivisibles.
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Análisis de la Clasificación.
En primer lugar las obligaciones positivas sino se cumplen el acreedor, pueden hacer
uso de las normas que se señalen en el Art. 1553 (cuando el deudor se constituye en
mora, es decir producto de un retardo culpable) las cuales son: Que se apremie al
deudor para la ejecución del hecho convenido, que se autorice a él mismo para hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor; o que el deudor le indemnice de los
perjuicios resultantes de la infracción del contrato.
Si la obligación es negativa, esta no exige la mora, sino que tal como lo señala el Art.
1557, desde el momento de la contravención existe la indemnización de perjuicios.
Importancia de la Diferencia.
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1.- No lo reglamenta, la doctrina si. Basándose en el artículo 1438, que define el contrato,
y en el artículo 1460, que define el objeto.
2.- Establece que según sea la obligación la forma de cumplimiento será distinta.
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hacer consiste en que el deudor firme un documento (Art. 532 del CPC), donde el
juez le dará un plazo para que este lo firme y en caso contrario el juez lo firmara en
representación del deudor.
La obligación de no hacer se cumple forzadamente desasiendo lo hecho sino se
puede deshacer el acreedor tiene derecho a ser indemnizado de los perjuicios que
sufra.
3- Todas las obligaciones tienen distintas reglas por ejemplo tratándose de la perdida
de la cosa debida, se aplica solamente a las obligaciones de dar, por que si se trata
de las obligaciones de hacer se habla de imposibilidad de cumplir la obligación, que
equivale a la perdida de la cosa debida en la obligación de dar; esta reglamentada en
el Art. 534 y 486 N° 15 del CPC.
d.1- Obligaciones de objeto singular o simples. Aquellas en que lo debido es una sola
cosa o un solo hecho.
d.2- Obligaciones con pluralidad de objeto. Aquellas en que lo debido son varias cosas
o hechos. Estas se subclasifican en:
- Conjuntivas o De Simple objeto múltiple. ¿Pero que regla existe para determinar si el
objeto de la obligación es simple o plural?, para determinar esto hay que ir al titulo en
que consta la obligación, y ahí sabremos si la obligación es simple o compuesta.
Se caracterizan por la conjunción copulativa “Y”. El código no las trata en forma
particular, por lo que se les aplican todas las reglas de las obligaciones con unidad de
prestación.
Dentro de las obligaciones con objeto múltiple, constituyen la regla general.
Ej. Te debo una casa y un auto. En este caso el deudor debe la totalidad de las cosas
y cumplirá pagándolas todas, puesto que el pago debe ser completo Art. 1591
- Obligaciones Alternativas: En que se deben varias cosas o hechos pero que el pago de
una de esas cosas libera del pago de las otras, Art. 1499.
Ej. Te debo mi casa o mi departamento. En este caso las cosas debidas son varias,
pero se cumple pagando en su totalidad una sola de ellas Art. 1500.
- Obligaciones Facultativas: Son aquellas en que se debe una sola cosa pero se faculta al
deudor para pagar con esa cosa o con otra que se designa. Por eso se menciona que esta
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clase de obligaciones son obligaciones simple, pero que tiene una modalidad que
consiste que al momento del pago el deudor puede pagar con otra cosa, en consecuencia
el acreedor no puede exigir el cumplimiento de una de esas dos cosas, sino que es una
facultad del deudor; pero en caso de que la cosa debida se pierda por caso fortuito, la
obligación se extingue por que el acreedor no puede exigir la otra cosa. Estas
obligaciones se encuentran reglamentadas en el Art. 1500 y siguientes del Código Civil.
La diferencia entre las obligaciones alternativas y las facultativas es que en las primeras
se deben las dos cosas, aunque solo se paga con una, por su lado en las facultativas se
debe una sola cosa.
Es una teoría actual, y su origen no es de carácter romano, nace con la ley 19.537 o de
la propiedad inmobiliaria (Art. 4 inc.43).
La obligación real se caracteriza porque la persona del deudor queda determinada por
su calidad de dueño, poseedor o titular de un derecho real sobre una cosa, de manera
que la obligación se traspasa junto con ella o con el derecho real en que incide.
a- Obligaciones Causadas.
b- Obligaciones Abstractas.
El Art. 1467 menciona que no puede haber obligación sin causa, pero la modernidad al
crear los títulos de crédito, las letras de cambio, cheque, pagare, etc; y estas circulan el
deudor no puede alegar al acreedor aprehensiones de la deuda contraída a la persona que se
le entrega el documento. Es decir las obligaciones abstractas constan de un titulo al
portador.
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La obligación del propietario de una unidad por los gastos comunes seguirá siempre al dominio de su
unidad, aun respecto de los devengados antes de su adquisición, y el crédito correspondiente gozará de un
privilegio de cuarta clase, que preferirá, cualquiera que sea su fecha, a los enumerados en el artículo 2481 del
Código Civil, sin perjuicio del derecho del propietario para exigir el pago a su antecesor en el dominio y de la
acción de saneamiento por evicción, en su caso.
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a- De ejecución instantánea.
b- De ejecución duradera o de tracto sucesivo.
Importancia de la distinción.
a- Obligaciones Principales.
b- Obligaciones Accesorias. (Lo accesorio sigue la suerte de lo principal).
a- Obligaciones Naturales.
b- Obligaciones Civiles.
En el Titulo III del Libro IV, es donde trata de las Obligaciones Civiles y de las meramente
naturales. El Art. 1470 en su inciso segundo se refiere a las obligaciones civiles y en su
inciso tercero a las obligaciones naturales.
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a- Obligaciones Naturales.
A primera vista estas obligaciones pareciera que se basan en la conciencia del deudor
aunque no es lo mismo una obligación en conciencia y una obligación natural.
Tales son:
1. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
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3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no
se ha otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por “el que tenía la libre
administración de sus bienes”.
Sobre la numeración del Art. 1470, se presenta la disyuntiva por resolver si la enumeración
es o no taxativa:
- La minoría sostiene (Claro Solar y otros) que esta enumeración es taxativa, ya que
la frase del Art. 1470 “tales son” importa taxatividad. En virtud del Art. 2296
también serviría de fundamento para señalar que este artículo es taxativo, al señalar
este articulo “de las enumeradas” por lo cual demostraría que no existen otras
obligaciones naturales.
- La mayoría sostiene que cuando el Código en el 1470, menciona la frase “Tales
son” se refiere a tales son como por ejemplo, sosteniendo que Bello, por lo general
menciona ejemplos.
También sostienen estos autores que en cualquier derecho que el código no de una
acción para exigirlo nos encontramos frente a una obligación natural.
En el Código Civil hay una obligación natural que menciona que es el caso del
juego y la apuesta.
Están dentro de las fuentes de las obligaciones naturales los 4 casos que señala el Art. 1470.
La doctrina la subclasifica en:
Art. 1470 N° 1: “Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores
adultos”
Requisitos.
Por lo cual este artículo se refiere a los menores adultos (que pueden tener suficiente juicio
y discernimiento pero son incapaces de obligarse), aunque algunos sostienen que también
involucra a los que se encuentran sujetos a interdicción, aunque esto es rebatido ya que
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1- Existe una teoría encabezada por Don Luis Claro Solar (XIX), el cual menciona que
la obligación natural existe desde que se contrae la obligación, base de su postulado se
encuentra en el comienzo del numerando primero del Art. 1470 cuando menciona
“Las contraídas….”. Otro argumento señalado por esta postura es el Art. 2375 N° 14
(En relación con la acción de reembolso) en el cual en dicho artículo se le niega al
fiador la acción de reembolso, que persigue el reintegro de lo que el pago por el
deudor principal es puramente natural y no se ha validado por la ratificación o por el
lapso de tiempo. Constituye argumento porque esta disposición califica de natural a la
obligación antes de ser declarada nula, pues advierte que podría haber sido saneada, lo
cual es posible antes de la declaración de nulidad. En otras palabras, el precepto la
trata de obligación natural cuando aún no se ha declarado nula5.
2- Alessandri por el contrario sostiene también a través de argumento de texto, entre
ellos el 1687 que sostiene que la nulidad hay que declararla por sentencia, es decir
que la obligación natural es sólo en virtud de una sentencia judicial firme que declara
la nulidad, y del recién mencionado Art. 2375, que legisla sobre la obligación de
reembolso y no sobre una obligación natural, con lo cual esta mencionando que la
acción de reembolso no la tiene el fiador que contrae una obligación natural. No da a
lugar la acción de reembolso si la obligación principal es anulable anulada por
sentencia judicial o sea natural, ni tampoco da acción de reembolso si la acción
principal es anulable anulada por ratificación o lapso de tiempo, pero si da lugar a la
acción de reembolso si la obligación se ha saneado. (Tesis mayoritaria)
4
Art. 2375 N° 1: Las acciones concedidas por el artículo 2370 no tendrán lugar en los casos siguientes:
1°. Cuando la obligación del principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificación o
por el lapso del tiempo;
5
Peñailillo Arévalo, Daniel. “Obligaciones. Teoría general y clasificaciones”. Editorial Jurídica de Chile, año
2003, primera edición, p. 158.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Art. 1470 N° 3 “Las que proceden de actos a que faltan solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida”.
Problema.
1- Que cuando el código menciono la palabra actos (“las que proceden de actos….”) se
refiere en este caso a los actos unilaterales.
2- En segundo termino habría que mencionan que los ejemplos que da el numerando
como es el caso del testamento se refiere a un acto de carácter unilateral.
3- En tercer término citamos un argumento de carácter histórico. La historia dice que
el derecho romano que llego a Chile a través de las 7 partidas se refiere a una norma
que solo trata de los actos jurídicos unilaterales, en el proyecto español de 1891 de
García Goyena también se refiere a los actos jurídicos unilaterales.
4- Es injusto sostener que un acto bilateral la parte que cumpla su obligación, no pueda
repetir lo pagado por una obligación nula ya que no tiene derecho para exigir el
cumplimiento de la contraparte por la nulidad del acto.
b- A contrario sensu la otra teoría sostiene que el precepto involucra tanto a los actos
jurídicos unilaterales como bilaterales.
- Algunos dicen que cumplido el plazo de prescripción, pasa a ser automáticamente en una
obligación natural. (Art. 2514).
- Por su lado otros mencionan que se necesita una sentencia firme y ejecutoriada para que
se extinga la acción y se convierta en una obligación natural. La mayoría sostiene esta
postura.
Argumentos para sostener que se requieren sentencia judicial en el caso del Art. 1470 N° 2.
a. En el Art. 2493, se sostiene que debe haber una sentencia judicial previa alegación
porque el juez no la puede declarar de oficio, es decir debe ser alegada la prescripción.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
b. Art. 2494 inc. 2, el que paga intereses de una obligación prescrita, se renuncia
tácitamente a ella.
c. En todo juicio deberá probarse que a transcurrido el tiempo de prescripción, y si eso no
ocurriere el juicio el juicio prospera, porque el juez no lo puede declara de oficio.
Art. 1470 N° 4: “Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba”.
Cuando el demandante no tiene pruebas suficientes para probar una obligación civil, para
que nos encontremos en este caso, deben cumplirse los siguientes requisitos:
En este segmento encontramos a las obligaciones que no tienen acción para poder hacerlas
exigir.
- Art. 2208. Es el caso en que se pagan intereses no estipulados, para algunos es una
obligación natural y otros sostienen lo contrario como Claro Solar, que menciona que
no existe una obligación natural, porque existe una convención tacita. (El mutuo es
gratuito por naturaleza por eso que no habría convención).
- Art. 2260. Es el caso del juego y la apuesta, se plantea lo mismo que en el ejemplo de
anterior. Para algunos es una obligación natural, para otros como Claro Solar, no lo es.
Casos del Código en que se dice que existe una obligación natural aunque no lo son.
- Pago de multas en los esponsales (Art. 98 y 99), se podría decir que es una obligación
natural (Art. 99 inc. 2), porque si se paga la multa no se puede exigir su devolución.
Pero más que una obligación natural es una sanción porque no hay ninguna obligación
en la promesa de matrimonio, y para que exista una obligación natural deben venir de
una obligación civil.
- Art. 1468, aquí se trata de una sanción, porque hay objeto o causa ilícita, por lo tanto no
hay obligación alguna.
- Pago hecho por el deudor que tiene beneficio de competencia 6 o pago hecho por el
heredero que tiene el beneficio de inventario7. En el primer caso si pudiendo pagar lo
que pudiese modestamente cancelar, cancela toda la deuda paga bien y no puede exigir
la devolución de lo pagado porque se entiende que renuncia al beneficio. (Igual que en
el segundo caso).
6
Se trata de un beneficio que consiste en que el deudor tiene la facultad de pagar con lo que pueda cancelar
de la deuda.
7
Se manifiesta cuando una persona recibe una herencia en la cual existen más pasivos que activos, más
deudas, aceptando la herencia con el beneficio de que se pagará la deuda hasta que concurra el valor de todos
los activos. Por lo tanto, si una persona paga todas las deudas hereditarias, se entiende que renuncia
tácitamente a este beneficio.
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Def. Efectos. Se llaman efectos de las obligaciones naturales, los derechos que la ley
concede a un acreedor de una obligación natural.
1- El acreedor puede retener lo que se le haya dado o pagado. (Art. 2296 y 2297).
2- El acreedor tiene derecho a pactar una novación de una obligación natural. (Art.
1628. Es decir se extingue por el modo de extinguir novación).
3- Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas por terceros. (Art. 1472).
El tercero que cauciona no tiene ninguna acción contra el deudor principal, aunque pague la
obligación 2375. El fiador tampoco puede oponer el beneficio de excusión.
Para que el acreedor pueda retener lo que se le haya pagado8, se deber regir por las reglas
que menciona el Art. 1470 inc. final. Las cuales son:
La mayoría de los autores sostiene, que el pago voluntario es el que se realiza sin fuerza o
coacción y sabiendo que se paga una obligación natural.
Otros autores agregan que solo es necesario el primer requisito, es decir que se realice el
pago sin coacción, porque si se paga sin conocimiento de que se trata de una obligación
natural se aplica el Art. 2297 (Cuando existe error de Derecho).
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El cumplimiento de una obligación natural no es un acto de liberalidad, sino un pago; la obligación natural
sirve de causa eficaz al pago, que no puede reputarse, por lo mismo, indebido.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Las obligaciones naturales se le aplican todos los modos de extinguir, con excepción de que
no puede extinguirse por compensación, ni por prescripción.
Estos modos de extinguir no se aplican a las obligaciones naturales porque se requiere que
estas obligaciones sean exigibles y las obligaciones naturales no se pueden exigir.
(Art. 1656 N° 3 y Art.2514), por lo cual las obligaciones naturales no prescriben ni pueden
comepensarse.
Problema. Con respecto a la transacción surge la duda ¿se pueden transar las obligaciones
naturales? Y en caso de que si se puedan ¿Cuál seria el objeto de transarlas?
La definición de transacción nos dice que consiste en un contrato por el cual las partes
ponen término a un juicio pendiente o precaven un juicio eventual. Según el profesor,
tendría que tratarse de juicios pendientes en los cuales se está discutiendo una obligación
natural, por lo que si se pueden transar.
2- ¿Qué quiere decir que el deudor tenga la libre administración de sus bienes?
Significa que el deudor debe ser capaz. Ya que por regla general, el pago importa una
enajenación y, en consecuencia, es menester que el que paga tenga la facultad de enajenar o
disponer del objeto del pago.
El tercero que cauciona una obligación natural no tiene ninguna acción contra el deudor
principal, aunque pague la obligación. (Véase. Art. 2375). La doctrina por analogía aplica
este artículo a todas las cauciones.
Tampoco puede alegar el beneficio de excusión en caso de una obligación natural9. (Porque
el deudor es natural).
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Es el derecho que tiene el deudor demandado para exigirle al acreedor que primeramente se dirija en contra
del deudor principal.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Es la que tiene por finalidad alterar los efectos del acto jurídico con respecto al nacimiento
del derecho y su correlativa obligación.
Son modalidades.
En materia de obligaciones, el uso del modo es casi nulo, y se da casi sólo en los
testamentos.
Esta clasificación se basa en los efectos de la obligación.
Diferencias.
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Excepciones.
1- Condición resolutoria tacita del Art. 1489; “va envuelta”, se presume que una de las
partes no cumple lo pactado.
2- El fideicomiso supone la condición de existir el fideicomisario o su sustituto a la
época de la restitución. (Art. 738).
3- El Usufructo constituido sin plazo, se entiende que existe por toda la vida. (Art.
770).
4- La venta de cosa futura se entenderá echa bajo la condición de existir (Art. 1813)
- Por ejemplo el juez puede fijar el plazo al poseedor vencido para que restituya la
propiedad. (Art. 904).
- Otro caso es el Art. 2201. Donde el juez puede fijar un término para que el mutuario
pague.
1- Son los actos del derecho de familia, donde no rige la autonomía de la voluntad, por
ejemplo el matrimonio no admite modalidad, Art. 102 del C. Civil (palabra “actual”
no admite ni plazo ni condición).
2- Se encuentran en el Art. 768, esta disposición prohíbe constituir un usufructo bajo
condición que suspenda su ejercicio.
3- La legítima rigorosa, no es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen
alguno. (Art. 1192. Lo que se les deja a sus legitimario no se los puede dejar bajo
condición, plazo o gravamen alguno)
4- La aceptación y repudiación de la herencia.
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En forma excepcional, las modalidades pueden no ser elementos accidentales, sino de la naturaleza del acto
o contrato o incluso esenciales, así:
La condición resolutoria tácita, es un elemento de la naturaleza 1489
En el contrato de promesa, la condición pasa a ser un elemento de la esencia del mismo 1554 nº3
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Se aplica a los asignatarios testamentarios en que no pugna con los artículos que señala el
Titulo IV del Libro III.
La Condición.
Son obligaciones condicionales las que dependen de una condición, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no. Art. 1473.
El Art. 1070 inciso 2 cuando define las asignaciones condicionales, señala que es aquella
que depende de una condición, esto es, de un suceso futuro o incierto.
La doctrina se ha valido de los conceptos anteriores para definirlas como un hecho futuro
e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho y su correlativa
obligación.
Las obligaciones condicionales se rigen por todas las normas del titulo IV (Art.1473 al
1493).
Clasificación de la Condición.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Importancia de la Clasificación.
Meramente Potestativas: Son aquellas que consisten en mera voluntad de la persona que se
obliga. Ej.: Te regalo mi casa si yo quiero, en este caso la obligación es nula. Art. 1478 inc.
1.
Art. 1823; caso en que el contrato queda al mero capricho del acreedor.
Art. 2194
Art. 1881
¿Qué sanciones se siguen cuando las condiciones positivas o negativas son físicas o
moralmente imposibles o ininteligibles?
Todas las condiciones suspensivas se tendrán por fallidas, a menos, que sean negativas
de un hecho físicamente imposible o de una abstención inmoral del acreedor, pues en
tal caso la obligación es pura y simple en el primer caso y nula en el segundo. Art. 1476
11
Potestativas: Depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Casuales: Depende de la voluntad de un
tercero o de un acaso. Mixtas: En parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso
12
Entre las páginas 18 a la 24 de este apunte, fue realizado por la alumna Cecilia Jara Erices.
21
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Todas las condiciones resolutorias se tendrán por no escritas, salvo que sean negativas y
consistan en una abstención inmoral del acreedor, pues serán nulas en caso contrario.
Art. 1480.
¿Por qué las condiciones suspensivas y resolutorias negativas de un hecho inmoral del
acreedor anulan la obligación?
Para el profesor Laurent, “Es mala moral la que lleva a cumplir los deberes por una suma
de dinero, las buenas costumbres no se someten al tráfico”.
13
Por Cecilia Jara Erices.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Si la obligación es negativa, esta se cumple cuando llega a ser cierto que el hecho no se
realizará (determinada) o ha expirado el plazo dentro el cual podía acaecer
(indeterminada).
Fallida: Las positivas, cuando ha llegado a ser cierto que el hecho no se realizarán o ha
transcurrido la época en que debía realizarse Art. 1482
1) Debe estarse a la voluntad de las partes y no pueden cumplirse por equivalencia, por
el Art. 1560, el Art. 1069 repite la misma idea, lo anterior se debe al 1493. Y el
1070 dice lo mismo, pero al revés.
2) La condición debe cumplirse totalmente Art. 1485
3) Si la condición es determinada debe cumplirse dentro de la época fijada.
4) Las obligaciones contractuales sujetas a condición pueden cumplirse durante la vida
de los contratantes o después de su fallecimiento, porque lo que uno contrata como
obligación se traspasa a los herederos.
c) El problema de la caducidad.
23
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
d) El problema de la retroactividad.
1. Respecto de los frutos Art. 1488 y 1078 inciso 3, que repite la misma idea.
2. El cumplimiento de las condiciones no afecta a los terceros de buena fe
(aquellos que no tenían conocimiento de la existencia de la condición), a
quienes se haya enajenado la cosa. Art. 1490 y 1491.
3. El riesgo de la cosa debida bajo condición es del deudor y no del acreedor, como
tendría que ser si la condición operara retroactivamente Art. 1486
4. Obligaciones de tracto sucesivo.
Regla General: “Pendiente una condición, el riesgo es del deudor”. Sin embargo, para una
mejor precisión debemos distinguir:
24
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
A) Culposa del deudor: se debe responder pagando los gastos de la cosa, más
indemnizaciones. Art. 1486 inc. 1 y 1548 segunda parte. Acá la obligación cambia
de objeto.
B) Fortuita del deudor: Es importante señalar que si la cosa perece, antes del
cumplimiento de la condición, sin culpa del deudor se extingue la obligación, esto
por que la obligación carecería de objeto. Artículo 1486 inciso 1.
a) Culpa del deudor: El acreedor sufre las pérdidas, ya que también se aprovecha de las
mejoras o aumentos, sin la obligación de pagar más por ella. Art. 1486 inc. 2.
Para estudiar los efectos de las condiciones, hay que distinguir entre las Condiciones
Suspensivas y las Condiciones Resolutorias y en ambos casos, si están cumplidas,
pendientes o fallidas.
1- Condiciones Suspensivas.
Art. 1492, establece que los derechos condicionales se transmiten a los herederos, y
además le concede al acreedor la facultad para impetrar medidas conservativas.
25
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
2- Condiciones Resolutorias.
Para estudiar los efectos de la condición resolutoria, hay que distinguir entre:
a) Condición Resolutoria Ordinaria
b) Condición Resolutoria Tácita
c) Pacto Comisorio.
Esta distinción se hace porque estas distintas formas de la condición resolutoria producen
diferentes efectos cuando se cumplen o están cumplidas, pero mientras están pendientes o
fallidas los efectos son iguales.
Tiene diversas formas (el código no la reglamenta dentro de las materias de las
obligaciones, sino que la trata en las normas de la compraventa)
La doctrina y la jurisprudencia aceptan (en silencio del código) que se introduzca un pacto
comisorio en cualquier contrato, principalmente en el arrendamiento.
Si falla la condición se consolida el derecho del deudor, sus actos quedan firmes y los
del acreedor caducan.
26
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El tercero que haya adquirido la cosa sujeta a condición, si conocía la existencia de ella
debe restituirla, en caso contrario no esta obligado. Art. 1490 y 1491.
1. Contrato de donación, en estos casos para que el tercero se vea afectado es necesario
que la condición se haya expresado en el contrato. Art. 1432 inciso 1º.
27
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Características.
1- Es una condición tacita, que va envuelta en todo contrato bilateral (por lo que no es
necesario expresarla), en el evento en que una de las partes no cumpla con las
obligaciones contraídas.
2- Solo se entiende en los Contratos Bilaterales.
3- Requiere Sentencia Judicial que la declare (a diferencia de la resolutoria ordinaria).
4- Resuelta por la sentencia produce un derecho optativo del acreedor, que puede pedir
la resolución del contrato o puede pedir el cumplimiento forzado del contrato con
indemnización de perjuicios.
Fundamento.
Análisis.
Aunque existen autores que sostienen que también seria aplicable la Condición Resolutoria
Tacita a los contratos unilaterales. La mayoría de los autores y de la jurisprudencia
menciona que solamente se aplican a los contratos bilaterales, va envuelta la condición
resolutoria tacita, en virtud de los siguientes argumentos:
1- Argumento de texto, al mencionar que el Art. 1489 menciona “En los contratos
bilaterales va envuelta la condición resolutoria tacita”.
2- En los contratos unilaterales no existe la reciprocidad de las prestaciones.
3- El Art. 1489 es doblemente excepcional y en virtud de esto debe interpretarse en
forma restrictiva y no debe dar cabida a la analogía. Es doblemente excepcional
28
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este requisito no se encuentra en el código ya que el Art. 1489 no lo exige, queda la duda
de porque su exigencia; pero en virtud del Art. 1557 que menciona que para pedir
indemnización de perjuicios requiere que el deudor este en mora.
Se sostiene que cualquier obligación sea principal o secundaría, ya que la ley no distingue.
Es un caso que no esta legislado, porque el 1489 dice “por uno de los contratantes”, pero se
presenta este caso en la Corte Suprema15 en virtud del espíritu general y la equidad natural
se resolvió el contrato16.
Aunque existe una minoría que sostiene lo contrario la mayoría menciona que se requiere
una sentencia judicial en virtud de:
1- El Art. 1489 inc. 2, autoriza para pedir la resolución o cumplimiento, y tal petición
solo se puede pedir a los tribunales porque solo ellos, conocen de las causas civiles.
2- Si opera de pleno derecho el cumplimiento de la condición resolviendo el contrato
no se podría exigir el cumplimiento.
14
Art. No textual, adaptado a la situación que quería graficar el docente.
15
RDJ T° 28, sec. 1°, p. 689
16
Ramos Pazos, Rene. Ob. Cit, N° 186, p. 170.
29
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
3- El tercer argumento se basa en la frase “pero en tal caso” que utiliza el inciso
segundo del Art. 1489, el uso de esta frase indica que se trato de una excepción del
Art. 1487 que dispone la condición resolutoria ordinaria del contrato.
La más importante es que el deudor puede enervar (impedir que se resuelva el contrato) la
demanda, cumpliendo la obligación17.
Incluso en el Art. 310 del CPC menciona que existen excepciones que se puede exigir en
cualquier estado del juicio.
Cuando se produce el incumplimiento junto con la mora del deudor, en ese momento puede
pedir al tribunal, es decir cuando uno de los contratantes incurre en mora. Este
incumplimiento da un derecho optativo al acreedor diligente quien puede exigir el
cumplimiento o resolución del contrato con indemnización de perjuicios.
Si tiene un titulo ejecutivo (como una escritura pública) realizara un juicio ejecutivo, en
caso contrario el cumplimiento se realizara por vía de juicio ordinario.
En caso de que se resuelva el contrato se debe deducir la acción ordinaria y no la ejecutiva
porque nunca va a constar en el titulo el incumplimiento del contrato y la mora.
Puede exigir las 2 acciones pero en la forma subsidiaria en virtud del Art. 17 del CPC.
Acción Resolutoria.
Se define como “Aquella que nace de la condición resolutoria tacita y del pacto comisorio
para pedir la resolución del contrato en razón del incumplimiento culpable de una de las
partes”.
17
V. Ramos Pazos, Rene. De las Obligaciones. Lexis Nexis, 2004. P. 173 N° 189.
30
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Código suele confundir la acción resolutoria con la acción rescisoria (Es la que emana de
la nulidad relativa), debido a que sus efectos son los mismos, que es el hecho de dejar sin
efecto un contrato, en el caso de la primera es por un incumplimiento del contrato, y en el
caso de la segunda por un vicio o nulidad. Estas confusiones se encuentran en los Art. 1486
inc. 2 cuando menciona la frase “pedir que se rescinda” en el caso de dicho articulo debería
decir “pedir que se resuelva”. Otros artículos que caen en la misma confusión son los Art.
1590 y 2271.
1- Tienen una distinta causa debido a que la Acción Resolutoria se ejerce por
incumplimiento de contrato (de las obligaciones), mientras que la Acción Rescisoria
es por nulidad.
2- La nulidad declarada hace caducar las enajenaciones o gravámenes sin distinguir entre
la buena o mala fe del tercero en cambio en la resolución hay que distinguir entre la
buena o mala fe del tercero de la forma que vamos a estudiar.
3- La nulidad da a lugar a las prestaciones mutuas completas por su lado la resolución no
da derecho a los frutos.
4- La nulidad puede pedirla la persona a favor de quien se ha establecido, en cambio la
resolución solo puede pedirla el contratante cumplidor.
5- La nulidad relativa prescribe en 4 años la acción resolutoria prescribe en 5 años.
Para estudiar los efectos de esta sentencia hay que ver si la condición resolutoria estaba
pendiente o bien cumplida por el contratante diligente.
- Pendiente. Es un modo de extinguir, en virtud del Art. 1567 N° 9, que dice “por el
evento de la condición resolutoria”.
- Cumplida. Si esta cumplida la condición resolutoria por regla general deberá
restituirse lo que se hubiere recibido con excepción de los frutos (Art. 1487 y 1488),
que se aplica tanto a la condición resolutoria ordinaria como a la tácita.
Los contratos que se cumplen en el tiempo no se resuelven sino que se termina y solo
produce efecto para el futuro.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
2- Respecto de Terceros.
Puede pasar que pendiente la condición se haya enajenado a cosa que a un tercero, entonces
en este caso hay que distinguir entre cosas muebles y cosas inmuebles, ya que las reglas
que da el código son distintas respecto de los muebles, la solución esta en el Art. 1490 y
para los inmuebles esta en el Art. 1491.
Estos dos artículos son controvertidos por la doctrina por las siguientes razones:
Este es un error del Código Civil, porque no existe el deudor bajo condición suspensiva,
según la mayoría de la doctrina (porque la condición suspensiva, suspende el nacimiento de
la obligación).
Hay en ese caso el acreedor que no tiene derecho de exigir la condición resolutoria al
tercero de buena fe, a menos que el tercero este al tanto de la condición resolutoria.
Si procede la acción resolutoria habrá que dirigirse contra el deudor de la obligación y
contra el tercero de mala fe.
En definitiva debemos señalar que el Art. 1490 solo operara en el tercer supuesto, es decir,
cuando se deba una cosa bajo condición resolutoria, por las razones antes expuestas.
Entonces los requisitos para que proceda la restitución contra el tercero son los siguientes:
Este Art. 1490 emplea la palabra “enajenación” en sentido restringido de transferencia del
dominio y no de constitución de gravámenes, esta conclusión se desprende del Art. 2406
que hace caducar la prenda (Que es un gravamen que se impone contra un Bien Mueble).
Cuando habla de enajenación el Art. 1490 solo se refiere a la transferencia de dominio y no
a la constitución de gravámenes sobre muebles.
Por su lado el Art. 1491 que se refiere a inmuebles, menciona que si la condición constaba
en el titulo se entiende que el tercero actuó de mala fe por lo cual se resuelve el contrato.
(El código presume la mala fe)
32
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este artículo se aplica a todos los inmuebles con excepción de los inmuebles por adherencia
y los inmuebles por destinación, porque si estos se enajenan separadamente del inmueble al
cual adhieren son muebles por anticipación por lo cual se debe aplicar el Art. 1490 del C.
Civil.
1- Que el tercero adquiera el dominio o un derecho real que se adquiere bajo condición
resolutoria.
2- Que la condición conste en el titulo inscrito y otorgado por escritura pública.
¿Que pasa con los gravámenes que no menciona el artículo?, como un usufructo o un
fideicomiso, ¿Estos se extinguen?
- Esto esta solucionado en el Art. 806 en el caso del Usufructo, que menciona que
caduca,
- Por su lado el fideicomiso esta solucionado por el Art. 763 N° 2.
En estos casos también es necesario que se cumplan con los requisitos del Art. 1491,
aunque no lo mencionen a los artículos recién mencionados, también a las enajenaciones
forzadas hechas en pública subasta.
Otro problema que presenta en el Art. 1491 es respecto a la expresión “si la condición
consta en el titulo”, suponiéndose que la condición es resolutoria, por lo mismo no debe
constar expresamente, ¿Qué pasa con la condición resolutoria?, ¿Se aplica el Art. 1491?
1- La doctrina dice que constar no significa estipular expresamente sino que aparecer
de manifiesto.
2- El Art. 1491 no distingue solo dice condición, pero la doctrina ha entendido que es
condición resolutoria, considerando que si la ley no distingue, se aplica a toda clase
de condición resolutoria, ya sea ordinaria, tacita o pacto comisorio.
3- El Art. 1432 N° 1, por excepción exige que la condición se exprese en el titulo en
caso de una donación.
33
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Otro problema es porque la ley dice “u otorgado por escritura pública”, que significa esto,
porque si se trata de inmuebles siempre deberá haber una escritura pública; pero esta
expresión tiene un fundamento histórico, ya que A. Bello, cuando redacto este artículo
considero lo que menciona el Art. 697 N° 1 “por medio de una escritura pública en que el
tradente exprese entregarlo”. Esto porque el Conservador de Bienes Raíces no empezó a
operar conjuntamente con el Código Civil, por lo tanto, hubo un lapso de tiempo en que
sólo se podía hablar de títulos otorgados por Escritura Pública, pues esa era la forma como
se adquirían los derechos reales en el lapso intermedio.
Cabe mencionar que la ley no dice que para que opere la resolución la condición tenga que
encontrarse escrita, sino lo que debe inscribirse es el titulo y no la condición.
Operada la resolución del contrato, la restitución que debe hacer el tercero se debe hacer
con las reglas de las prestaciones mutuas.
- Las donaciones, porque ya hemos visto que el Art. 1432 da reglas especiales
distintas,
- Tampoco se rige a los fideicomisos que se rigen por las normas del Art. 757,
- Tampoco a las asignaciones testamentarias, por el lega sus bienes y no los enajena
(porque no son enajenaciones en sí);
- Tampoco a la partición porque no son contratos que se resuelven.
a- Compra-Venta.
b- Permuta.
c- Pacto de Retroventa.
34
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Dijimos que el pacto Comisorio de Compraventa, es de dos clases, las cuales son:
1- Pacto Comisorio Simple. Es el que esta regulado sin cláusula de Ipso Facto, es decir el
contrato no se resuelve inmediatamente. Si no tiene esta cláusula si el comprador no paga el
precio el contrato subsiste. Los efectos de este pacto comisorio, son los mismos que
produce la condición resolutoria tacita cumplida, es decir el demandando puede pagar
durante el pleito y enervar la acción.
La única diferencia que tiene este pacto comisorio simple con la condición resolutoria
tacita es la prescripción, porque el primero prescribe dentro del plazo que las partes fijen
que no sea superior a 4 años, a diferencia del segundo que prescribe en 5 años, Art. 1878.
Si se establece un pacto comisorio, con una prescripción determinada y prescribe esta
acción, la duda doctrinaria menciona en virtud de esto que renacerá la condición resolutoria
tacita, quedando como una segunda acción, ya que se ha dicho en la jurisprudencia que
prescrita la acción del pacto comisorio, subsiste la condición resolutoria tacita. (Explicación
Ilustrativa18)
18
Al respecto se puede presentar el siguiente problema; las partes establecen en el contrato un plazo de
prescripción de 6 meses, cumplido el plazo se extingue la acción emanada de este pacto comisorio simple,
acá se presenta la problemática
¿Puede una de las partes ejercer la acción emanada de la condición resolutoria tácita? O dicho de otra forma
¿queda subsistente el plazo de la condición resolutoria tácita?
Esta situación se encuentra discutida;
Para algunos, no renace ni queda subsistente.
Para otros, extinguido el plazo del pacto comisorio subsiste el plazo de la condición resolutoria tácita.
35
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- Los efectos del pacto comisorio son los mismos que el pacto comisorio
simple y la condición resolutoria tacita, es decir el cumplimiento o la
resolución del contrato con indemnización de perjuicios.
2- El Art. 1879 autoriza para pagar dentro de las 24 horas. Entonces se dice que
si se hace subsistir el contrato esta vigente, y porque este contrato existe.
3- Siendo el pacto comisorio, una condición resolutoria tacita expresada, no
puede tener el pacto comisorio mayores efectos que la condición resolutoria
tacita.
4- Según el Art. 1879 el pacto de 24 horas se cuenta desde la notificación
judicial de la demanda, por lo cual se parte de la base que existe un proceso.
La diferencia entre el pacto comisorio simple con el calificado, es que pasada las 24 horas
en este último caso no se puede pagar.
Se ha dicho que se resuelve con la sentencia firme porque la única diferencia con la
condición resolutoria tacita, esta en el momento en que se puede pagar, esto según
Alessandri; a diferencia de Somarriva y otros; opinan que el contrato se resuelve pasada las
24 horas porque dicen que no es posible que dos instituciones se diferencien por tan poco y
porque el Art. 1879 dispone “Que el comprador podrá sin embargo hacerlo subsistir
pagando” en consecuencia señala Somarriva, el contrato no subsiste porque ya esta
resuelto.
2-Efectos del Pacto Comisorio Simple y Calificado, que no sean en los casos de
Compraventa. (Esta es una creación doctrinal y jurisprudencial)
Según la doctrina mayoritaria, en otros contratos son los mismos efectos que la condición
resolutoria ordinaria, es decir que operan sin ser necesaria una resolución judicial y si es
calificado el deudor no tiene el plazo para pagar dentro de 24 horas.
Por su lado otros autores mencionan que requiere los mismos requisitos que la condición
resolutoria tacita, por lo tanto requiere sentencia judicial.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Modo19.
Obligaciones a Plazo20.
Artículos 1494-1498
Plazo Extintivo. Es la época que se fija para ejercer el Derecho por parte del acreedor y el
cumplimiento de la obligación por parte del deudor.
El Plazo como es una modalidad, es decir un elemento accidental, el plazo debe ser pactado
de forma expresa ya que por lo general las obligaciones se cumplen de manera automática.
Por excepción el plazo es un elemento esencial en el contrato de promesa Art. 1554 Nº 3,
de manera que si no se expresa en el contrato, este es nulo.
El Código no dice nada con respecto a cuanto tiene que durar el plazo. Un sector de la
doctrina sin fundamento legal menciona que el plazo máximo que puede pender una
condición es de 10 años, pero el caso del usufructo en el Art. 770 menciona que se puede
pactar por 30 años.
Por excepción el plazo es un elemento de la esencia como es el caso del contrato de
promesa que se encuentra en el Art. 1554 N° 3 (menciona que debe señalar la época en que
se realiza el contrato) de manera que si no se expresa en el contrato, este es nulo.
También hay casos en que la ley pone un tope de plazo como es el caso del pacto de
indivisión que no dure más de 5 años21 (cuando se pide que no haya partición entre
comuneros).
19
Sobre este punto. Ob. Cit. p. 211-215.
20
Esta sección del apunte fue redactada en conjunto con la alumna Cecilia Jara Erices, a la cual agradezco
su valiosa colaboración.
21
Art. 1317.
37
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
- La Certidumbre; en el plazo siempre va a haber certeza del hecho que fija la época
va acontecer, por su lado en la condición hay incertidumbre.
- La condición suspende el nacimiento del derecho y su obligación. Mientras que el
plazo solo suspende el ejercicio del derecho y su exigibilidad.
- La condición puede operar retroactivamente, el plazo no.
- Por regla general en la condición el riesgo es del deudor, en cambio tratándose del
plazo el riego es del acreedor.
- Si el deudor condicional paga la deuda puede repetir, eso es porque el derecho no ha
nacido (Art. 1485 inc. 2). Lo que se paga antes de extinguirse en el plazo no esta
sujeto a restitución (Art. 1495).
La regla general es que los plazos legales no se pueden prorrogar, a menos que la ley
faculte en forma expresa que el plazo se pueda prorrogar. Así lo señalan los siguientes
artículos:
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
- Art. 378 inciso 2 (respecto del inventario de los bienes del pupilo que debe realizar el
tutor).
- Art. 1232 (referido a la declaración de aceptación o repudiación que debe hacer el
asignatario).
- Art. 1305 (permite ampliar un plazo fijado por el testador).
En doctrina existe lo que se llama el plazo de gracia en que la ley faculta al juez para
otorgar un plazo en circunstancias especiales al deudor. Esta institución no existe en
nuestro Código Civil, lo que si menciona el código es un plazo de espera o prorroga (Art.
1656) es decir, al plazo que el acreedor le da al deudor a diferencia del Derecho Francés22.
1) el plazo vence,
2) deudor renuncia al plazo,
3) plazo caduca.
22
Véase. Ob. Cit. p.200, n° 250.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La regla general es que el plazo siempre esta establecido a favor del deudor. Sin embargo
hay ciertos casos en que el deudor no puede renunciar al plazo:
Hay casos legales en que el plazo esta establecido a favor del acreedor Art. 2226 – 220423.
1.-Que el deudor este en quiebra significa, que haya dejado de pagar sus deudas, y para
esto se requiere de una declaración de quiebra.
La obligación tratándose de la quiebra sólo se hace exigible para intervenir en la
quiebra y perseguir los dividendos que reparte el síndico, pero no autoriza al acreedor
para exigir en forma separada al deudor.
Esta exigibilidad se hace mediante la verificación de crédito.
3.-Cuando las cauciones del deudor, por hecho o culpa suya se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor, para ello deben reunir los siguientes requisitos:
b. Que estas cauciones o garantías se hayan extinguido por los modos de extinguir las
cauciones.
23
Véase. Ob. Cit. p. 224, N° 259 b.
40
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Obligaciones de Género
El código las define en el Art., 1508 “Son aquellas en que se debe indeterminadamente un
individuo de una clase o género determinado”, esta definición a contrario censu, se opone a
la de obligación de especie o cuerpo cierto que es “aquella en que se debe
determinadamente un individuo de una clase o género determinado”.
La obligación de género al momento de cumplirse no puede hacerse sino con una especie
de calidad más o menos mediana, como los derechos reales solo se pueden ejercer sobre
especies o cuerpos ciertos, la obligación de dar al cumplirse no puede ser de género al
momento de la entrega.
Esta clasificación de las obligaciones se hace atendiendo al objeto debido. Así lo primero es
distinguir:
Obligaciones simples o de unidad de objeto
Obligaciones compuestas o de múltiple objeto.
1.- Obligaciones simples: Es aquella en que el objeto debido consiste en una sola cosa o en
un solo hecho, dentro de esta obligación se encuentra la obligación que tiene por objeto
una universalidad.
24
Véase. Ob. Cit. p. 42-43.
25
Véase. Ob. Cit. p. 67; Gentileza Cecilia Jara Erices.
41
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1º Conjuntivas: Son aquellas en que el deudor debe varias cosas o varios hechos, de
modo que no se libera sino entregando todas las cosas o ejecutando todos los hechos
debidos, como si se tratará de una sola cosa.
2º Alternativas: Son aquellas en que se deben varias cosas o hechos, de tal manera que
la ejecución de uno libera la ejecución de las otras Art. 1499
La regla general es que la elección es del deudor Art. 1500 inciso final.
Determinar quién hace la elección tiene mucha importancia, porque las consecuencias son
diferentes, según a quién corresponda la elección.
Si la elección es del deudor las consecuencias que se producen son las siguientes:
Si la elección es del acreedor, las consecuencias que se producen son las siguientes:
- Interpretando a contrario sensu el Art. 1501, hay que entender que el acreedor puede
demandar cualquiera de las cosas debidas.
- La otra consecuencia es que el deudor no puede enajenar la cosa debida, porque no
sabe que va a elegir el acreedor.
42
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Si todas las cosas que se deben alternativamente, se pierden por caso fortuito se extinguen
la obligación (porque carece de objeto), y si la pérdida es total y por culpa del deudor, hay
que distinguir de quien es la elección:
Si hay una perdida parcial y fortuita se extingue la obligación de las cosas perdidas y si
subsiste una sola se debe una obligación simple, esto lo dice el Art. 1503.
3- Obligaciones Facultativas.
Estas Obligaciones Facultativas están definidas en el Art. 1505, “Es aquélla que tiene por
objeto una cosa determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta
cosa o con otra que se designa”.
Pero es una facultad exclusiva del deudor, por eso se dice que la naturaleza jurídica de
estas obligaciones es una modalidad porque altera los efectos normales de las obligaciones
y por supuesto que no tiene gran aplicación practica en materia contractual, por lo general
su aplicación es en las asignaciones testamentarias.
Características.
1- El acreedor solo puede demandar o reclamar la cosa debida, por eso se dice que
estaríamos frente a una dación de pago, pactada de manera anticipada.
2- El C. Civil en el Art. 1507 menciona que en caso de duda respecto de si se trata de
una obligación alternativa o facultativa, se tendrá por alternativa.
3- Si se pierde la cosa debida, la obligación se extingue si la perdida es fortuita, pero si
se pierde la cosa debida en forma subsidiaria en forma fortuita, o por culpa del
deudor la obligación subsiste.
4- La obligación será mueble o inmueble según sea la cosa debida principal.
43
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La disposición del Art. 1507, refleja el principio de que la ley favorece al deudor, que
también esta consagrado en el Art. 1497 (el deudor puede renunciar al plazo), Art. 1566
inc. 1 (la interpretación del contrato en las cláusulas ambiguas se harán a favor del deudor).
Las obligaciones con pluralidad de sujetos, son aquellas donde no hay solidaridad ni
indivisibilidad, se llaman obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas (5
deudores cada uno debe 1/5), la pluralidad de sujetos puede ser:
Las obligaciones simplemente conjunta se pueden definir como “Aquellas que habiendo
una pluralidad de acreedores y deudores y recayendo la obligación sobre una cosa
divisible, cada deudor solo es obligado por su cuota o parte en la deuda, y cada acreedor
no es titular sino de su cuota o parte en el crédito”. Esta definición se saca del Art. 1511
inc. 1, al tratar las obligaciones solidarias, y también la menciona el Art. 1526 inc. 1.
a- Concurrencia originaria o
b- Concurrencia derivativa,
44
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Es decir como nació la obligación, si nació con un sujeto y luego concurren otros es
derivativa, ahora si contraen varias personas las obligaciones es originaria (Ej. 5 personas
piden un préstamo, ejemplo de derivativo es la herencia)
Esta característica de que cada deudor es responsable de su cuota, y de que cada acreedor
puede exigir su parte de su crédito, produce las siguientes consecuencias:
1- Los modos de extinguir que perjudique a uno de los titulares no afecta ni aprovecha
a los otros titulares.
2- La cuota del deudor insolvente no grava a los otros. Por excepción hay un caso en
que la cuota del deudor insolvente grava a los otros, que es el Art. 2367 inc. 2
tratándose de los fiadores.
3- La interrupción de la prescripción no perjudica ni beneficia a los otros, sean
deudores o acreedores.
4- La nulidad declarada a favor de uno no aprovecha a los otros.
5- La culpa de uno, no da acción contra los otros deudores.
6- Los codeudores pueden oponer las excepciones reales que emanan de la naturaleza
de la obligación como el pago, la remisión de la deuda, la nulidad absoluta, pero no
las personales de los otros deudores, como por ejemplo: la incapacidad de uno de
ellos; que solo la puede oponer el deudor incapaz.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Obligaciones Solidarias.
Concepto.
Clases de Solidaridad:
Naturaleza Jurídica.
Fuentes de la Solidaridad.
- La convención.
- El testamento.
- La ley.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Solidaridades legales. Son las que establece excepcionalmente la ley. A modo de ejemplo
podemos señalar algunos ejemplos de solidaridad legal, como:
1- Solidaridad Activa.
2- Solidaridad Pasiva.
3- Solidaridad Mixta.
1- Solidaridad Activa.
“Es aquella que habiendo varios acreedores y un deudor cualquiera de los acreedores
puede exigir el total al deudor y si el deudor le paga a ese acreedor se extingue la
obligación”. Art. 1513 inc. 1.
- Existe desconfianza permanente entre los acreedores, porque pagada a uno de los
acreedores se extingue la obligación y pueden existir problemas entre los
acreedores26.
- Existe problemas en el caso del Art. 1513 inc. 2.
26
El C. Civil a este respecto no regulo las relaciones entre el acreedor respecto de sus coacreedores.
47
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Cuando Andrés Bello redacto estas disposiciones en el Código Civil, menciono que existen
dos teorías para explicar esto; una teoría romana y una teoría francesa; esto lo menciona en
sus proyectos de redacción.
a- Teoría Romana. Cada acreedor es dueño del total del crédito. Es por eso que puede
realizar una serie de actos con ella, como perdonar la deuda. Según la historia
fidedigna de la ley, nadie discute en Chile que aquí se sigue la teoría romana.
b- Teoría Francesa. Esta teoría menciona que hay entre los varios coacreedores que
son dueños de su parte o cuota del crédito y que tienen entre ellos un mandato que
es tácito y reciproco que les habilita para obrar en el interés común.
1- El Art. 1513 inc. 2 menciona una serie de actos como la novación que hace valer
que el es dueño.
2- También el Art. 2519 a contrario sensu.
3- En el proyecto inédito también se menciona que se siguió la teoría romana.
En el caso de la cosa juzgada, que habiendo cosa juzgada a favor de uno aprovecha a los
otros en virtud del Art. 177 del CPC.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
2- Solidaridades Pasivas.
“Es aquella en que habiendo varios deudores cada uno esta obligado al total de la deuda,
del modo que el cumplimiento del cualquiera de ellos extingue la obligación de todos”.
Características.
Es una garantía muy usada especialmente por los bancos, porque la solidaridad pasiva
aventaja la garantía la fianza, porque el deudor solidario no tiene el beneficio de excusión
que tiene los fiadores.
Elementos.
1- Pluralidad de vínculos.
2- Unidad de la prestación.
3- La prestación debe ser un objeto divisible.
4- Necesita pacto expreso u otra fuente como es la ley u el testamento.
Problema. Que teoría se sigue en la solidaridad pasiva, ¿la teoría romana o la francesa?:
La mayoría de los autores menciona que se siguió la teoría del derecho romano, en virtud
de los siguientes argumentos:
a- En virtud del Art. 1520, que señala que el deudor demandado se defiende a través
de las acciones reales, pero a su vez puede alegar las acciones personales, pero si
alega por vía de compensación, deben haberle cedido el derecho primeramente, con
esto demuestra que no hay mandato tácito y reciproco.
b- Art. 1514, abarca al mismo punto que el anterior, en el cual por el caso del mandato
si puede oponer el principio de división.
c- Art. 1519.
d- Art. 2461. Argumento a contrario sensu.
Para estudiar estos efectos hay que distinguir entre los efectos que se producen entre el
acreedor y los codeudores, y entre los efectos entre los codeudores entre sí.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- El acreedor tiene acción por el total entre todos los codeudores solidarios
conjuntamente o a cualquiera de ellos a su arbitrio. Art. 1514.
2- Extinguida la deuda respecto de un codeudor, se extingue respecto de todos, sea cual
sea el modo de extinguir la obligación. Este efecto es consecuencia de la unidad de
prestación.
3- La interrupción de la prescripción contra cualquiera de los deudores, perjudica a los
demás. Art. 2519.
4- La mora de uno de los deudores afecta a los demás. Art. 1521.
5- La prorroga de jurisdicción respecto de uno se extiende a todos.
6- La perdida de la cosa debida por culpa de uno de los codeudores o durante su mora
hace responsables a todos del precio de la cosa e indemnización de perjuicios.
7- La obligación de pagar el precio es solidaria, y la indemnización de perjuicios solo le
corresponde al deudor culpable. Art. 1521.
8- Si la pérdida es fortuita se extingue la obligación.
9- Art. 1521 parte final. Basado en eso si la cosa se pierde y todos se encontraban en
mora, la obligación de indemnizar de perjuicios no es solidaria porque no hay norma
que así lo diga, a menos que la perdida de la cosa se deba a dolo o culpa grave, existe
solidaridad legal, según el Art. 2317, que menciona que los responsables de un delito
son solidariamente responsables.
a- ¿Produce cosa juzgada respecto de los demás codeudores la sentencia que condena a uno
de ellos? Se ha dicho que si por las siguientes razones:
Todos estos argumentos demuestran que hay cosa juzgada en el caso planteado.
b- La novación que media entre el acreedor y un codeudor solidario, los otros quedan
liberados, en virtud de los artículos 1519, 1645 produce efectos semejantes. La novación
libera a los otros, a menos que estos accedan a la nueva obligación constituida.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
e- ¿Qué efecto produce la nulidad que media entre un acreedor y un codeudor solidario?,
¿Qué efecto produce respecto de los demás?
Esto lo resuelve el Art. 1520, el cual menciona que puede establecer todas las excepciones
que resultan de la naturaleza de la obligación (reales), y todas las personales propias.
- En las obligaciones solidarias las excepciones reales son las “de la naturaleza de la
obligación”. Miran a la obligación en forma objetiva Art. 2354,entre las que están la
nulidad absoluta, la cosa juzgada, la excepción de contrato cumplido;
- Por su lado las excepciones personales son las que “miran subjetivamente a la
persona del obligado” y se fundan en su situación con prescindencia de los demás
deudores.
Esta clasificación de excepciones se funda por la pluralidad de vínculos, pues si bien hay
unidad de prestación, cada deudor solidario puede estar vinculado con el acreedor por un
vínculo de naturaleza diferente, en este caso esta la incapacidad relativa, los vicios del
consentimiento, etc.
La fianza es una obligación accesoria, que dan acciones reales inherentes de la obligación
principal; en cambio en la solidaridad son excepciones reales las que se fundan en
supuestos que conviene a todos los codeudores pues son las que resultan de la naturaleza de
la obligación.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Excepciones Mixtas.
Las excepciones mixtas se definen como “Aquellas que puede oponer cualquier deudor en
ciertas circunstancias y bajos ciertos respectos”.
1- La remisión de la deuda.
2- La compensación.
1- La remisión de la deuda es real cuando abarca a todos los deudores y es personal cuando
es parcial respecto del deudor perdonado, pero respecto de los otros deudores que no han
sido perdonados es excepción real para que se le rebaje la cuota remitida, respecto a los
otros. Ej. 3 deudores solidarios, se la perdona a uno y al resto no, se puede rebajar la cuota
respecto de los no perdonados. Art. 1518.
2- La otra excepción mixta es la compensación; la compensación es una excepción
personal antes de oponerse, pues solo la puede oponer el codeudor que sea a su vez
acreedor del principal acreedor, pero es real una vez producida la compensación, ya que
aprovecha a todos los codeudores la extinción que provoca. Ej. Hay 3 codeudores, pero uno
de ellos es acreedor de la obligación principal con respecto del otro acreedor, si se alega al
deudor que es acreedor de esa obligación se compensa la cantidad debida (se extinguen
obligaciones reciprocas), en caso de ser equivalentes, sino son equivalentes se rebaja el
valor de lo debido.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
¿Qué otra acción tiene el codeudor que paga, aparte de la acción subrogatoria?
La acción del codeudor que paga es la misma que tenia el acreedor, además puede tener la
acción personal que emana del contrato que celebraron.
El no interesado ya vimos que tiene acción por el total, y ¿porque tiene acción por el total?
Si uno de los codeudores es insolvente su parte o cuota se divide entre los codeudores a
prorrata de la suya, esto lo menciona el Art. 1522 inc. final, el artículo menciona que haya
exonerado de la solidaridad y no de la obligación.
Hay casos en que la cuota del insolvente no grava a los otros, esto ocurre en dos
situaciones:
Extinción de la Solidaridad.
La Solidaridad se extingue:
Efectos de la Renuncia.
27
Ramos Pazos, Rene. Ob. Cit. p. 106. “Se puede renunciar a la solidaridad cualquiera sea su fuente, porque
la ley no hace distinción alguna. Por lo mismo, la solidaridad legal es renunciable”.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- Que el acreedor demande o entregue carta de pago a un deudor por su parte o cuota.
(la carta de pago es el recibo de dinero).
2- Que se exprese en la demanda o en la carta de pago que solo es por su cuota.
3- Que no se haga reserva general de derechos o especial de la solidaridad.
Solidaridad Imperfecta.
Obligaciones Indivisibles.
Otra definición más completa dice que la O. Indivisible “Es aquella cuya prestación no
puede efectuarse por partes porque si así se hiciera se alteraría su naturaleza en su
estructura física o función o valor o el fin perseguido con ella o porque así lo dispone la
convención o la ley”.
1- La pluralidad de sujetos, y
2- Que la prestación no admite cumplimiento parcial.
1°- Se distingue lo que se llama indivisibilidad absoluta. El objeto debido por su naturaleza
no admite división ni física ni intelectual. Por ejemplo, una servidumbre de tránsito
2°- La indivisibilidad relativa o de obligación en este caso la finalidad que persigue el
objeto dentro de la obligación, no admite división de la prestación, generalmente se trata de
obligaciones de hacer.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La indivisibilidad absoluta es muy escasa o casi no existe porque todo se puede dividir en
forma intelectual y el único caso es el que pone el Código de conceder una servidumbre de
transito. Por eso se dice que el Código hizo bien en tratarlas conjuntamente y además
porque los efectos de ambas formas de indivisibilidad son los mismos.
1- Por la naturaleza del objeto debido cada acreedor puede exigir el total y cada deudor
es obligado al total.
2- Existe pluralidad de vínculos.
Efectos de la Indivisibilidad.
Para estudiar los efectos hay que distinguir entre indivisibilidad propiamente tal, activa y
pasiva.
La indivisibilidad es activa, cuando existen varios acreedores y un deudor. Y es pasiva
cuando hay un acreedor y varios deudores.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
5- El deudor demandado puede ser autorizado para entenderse con los demás deudores
durante un plazo. Art. 1530.
6- En caso de no cumplimiento culpable la indemnización de perjuicios es divisible.
Esto lo dice el Art. 1533 y 1534. (Se pone en el caso de que sea un hecho el debido).
¿Qué efecto se produce si el incumplimiento del deudor se hace imposible por hecho o
culpa del deudor?
El incumplimiento de la obligación que se hace imposible por hecho o culpa del deudor, en
ese caso son los responsables de perjuicio aquel por cuya culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento. Art. 1533 y 1534, y esta regla tiene la excepción que si se ha pactado una
cláusula penal (pacto que se hace en el caso de incumplimiento) en ese caso se puede exigir
al culpable toda la pena o se le puede exigir a cada deudor su cuota quedándole a salvo su
acción contra el infractor. Esto lo dice el Art. 1540 inc. 2 y 3.
Ahora estas reglas que hemos estudiado, no se aplican a la indivisibilidad de pago, porque
tratándose de indivisibilidad de pago se trata de una obligación divisible que por el pacto de
las partes o por disposición de la ley es indivisible y no por la naturaleza o el fin que
persigue la prestación.
En este punto se parte del supuesto de que la obligación es divisible pero se pacta lo
contrario, las características son las siguientes:
La prenda y la hipoteca son garantías para la obtención del crédito. El derecho real de
prenda lo tiene el acreedor. La acción hipotecaria o prendaría se dirige contra aquel
codeudor que posea en todo o en parte la cosa hipotecada o empeñada.
La prenda y la hipoteca son indivisibles en dos sentidos:
a- Desde un punto de vista subjetivo. Porque garantiza todo el crédito aunque se deba
solo un saldo, por mientras que no se pague todo el crédito, la garantía subsiste.
b- Desde el punto de vista objetivo. La prenda y la hipoteca son indivisibles, en el
sentido de que la cosa dada en prenda o hipotecada se divida en varias partes,
siempre el total responde de la deuda. Esto lo dice los Art. 2405 y 2408.
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2- Caso en que se deba una especie o cuerpo cierto y deba ser entregada.
3- Deudor Culpable.
4- Indivisibilidad Convencional.
Por convención de las partes se establece que el pago de la obligación es indivisible, y esto
se puede establecer por convención de las partes, por testamento o por la partición de la
herencia, este pacto no obliga al acreedor.
Si se debe algo cuya división causa perjuicio al acreedor, cada uno de los deudores puede
ser obligado a entenderse con los demás para el pago de la cosa entera. (El perjuicio lo
determina el juez)
En este caso no se entrega una especie o cuerpo cierto, y seria el caso que una persona
compra 3 hectáreas a 3 personas distintas, si en el caso de comprar las hectáreas quedasen
divididas, este artículo soluciona el problema.
A su vez los herederos deben actuar en conjunto para exigir el pago de la cosa y el juez le
fija un plazo par el cumplimiento de la obligación.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
6- Obligaciones Alternativas.
En este caso cuando la elección es del acreedor, deben todos actuar de consuno, eligiendo
la misma cosa.
Semejanzas.
1- Pluralidad de pago.
2- El pago hecho por uno de los deudores extingue la obligación respecto de todos.
3- La culpa de uno no afecta a los demás.
4- La interrupción de la prescripción de uno afecta a los demás.
Diferencia.
Para estudiar lose efectos de las obligaciones hay que distinguir dos puntos de vista:
Desde el punto de vista del Acreedor. Los efectos de las obligaciones son los medios
legales que la ley le concede al acreedor para obtener del deudor el cumplimiento integro y
oportuno de la obligación.
Desde el punto de vista del deudor. El efecto de la obligación importa la necesidad jurídica
en que se encuentra el deudor de dar, hacer o no hacer algo en beneficio del acreedor
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Los medios legales que la ley le otorga al acreedor, tienden o tienen por objeto 3 cosas:
El pago en el cumplimiento de la obligación debe ser siempre total, lo dice el Art. 1591
Los medios que otorga la ley al acreedor, se aplica al cumplimiento de todas las
obligaciones civiles cualquiera sea su fuente.
Ahora los medios que persiguen el cumplimiento de la obligación reciben el nombre de
derecho principal, es decir el derecho principal que tiene el acreedor son los medios para
exigir su cumplimiento.
Los medios para reparar de perjuicios siguen el nombre de acción de indemnización de
perjuicio, y la que persiguen su cumplimiento reciben el nombre de derechos auxiliares o
medidas de seguridad que son la:
Las Acciones Principales pueden ser acciones para obtener el cumplimiento forzado de la
obligación.
Las acciones para obtener el cumplimiento forzado pueden ser:
- Acciones ejecutivas, que consiste en la que consta en un titulo que lleva aparejada
ejecución o en un titulo al cual la ley le otorga medios ejecutivos.
Titulo Ejecutivo se puede definir como aquel titulo que consta de una obligación
indubitada.
- La orden de embargo se hace efectiva en todos los bienes del deudor, y esto que el
deudor responda con todos sus bienes, se llama en doctrina derecho de prenda
general (Se llama así porque todos sus bienes son embargados, excepto aquellos
bienes inembargables). En el C. Civil se encuentra en el Art. 2465.
En Chile no existe la prisión por deuda, es decir el deudor nunca puede ser sometido a
prisión por esta causa. Pero subsisten algunos casos que podría existir la prisión como la
quiebra fraudulenta o la quiebra culpable, también existe el caso del giro doloso de
cheques, también el caso del que no paga una pensión alimenticia.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
b- Obligaciones de hacer. En las obligaciones de hacer, hay que hacer alguna distinción:
Si opta por pedir indemnización de perjuicios tendrá que seguir un procedimiento ordinario,
para obtener el titulo ejecutivo (sentencia) que lo autoriza a pedir el cumplimiento forzado
de la obligación.
Si opta porque se apremie al deudor el Art. 543 del CPC, menciona que cuando se pida
apremio contra el deudor se le puede pedir arresto por 15 días o multa proporcional, y
repetir medida para obtener el cumplimiento. Este apremio cesara cuando pague las multas
y rinda caución suficiente para asegurar la obligación completa del acreedor.
Surge una duda de si al igual que en el Art., 1489 la indemnización de perjuicios puede
pedirse como optativa, es decir, se puede pedir el incumplimiento del contrato y luego la
indemnización de perjuicios. Al respecto hay opiniones en uno y otro sentido.
Indemnización de Perjuicios.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
a- La indemnización compensatoria, y
b- La indemnización moratoria.
Características.
Indemnización Moratoria. “Es aquella que tiene por objeto reparar al acreedor el
perjuicio sufrido por el incumplimiento tardío de la obligación”.
Ya hemos dicho que puede solicitarse a opción del acreedor solamente las obligaciones de
hacer o no hacer, pero si es obligación de dar, el acreedor debe exigir primero el
cumplimiento de la obligación, y en subsidio la obligación compensatoria.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- Incumplimiento de la obligación.
2- Que ese incumplimiento produzca perjuicios al acreedor.
3- El incumplimiento sea imputable al deudor.
4- Que no concurra ninguna causal de eximente de responsabilidad.
5- Que el deudor este en mora.
En este punto surge el problema de que pasa con la indemnización delictual ¿tendría la
misma fuente que la contractual?
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Perjuicios. “Son todo detrimento patrimonial que desmejora la situación del acreedor, sea
mediante una perdida efectiva que es lo que se llama daño emergente, sea perdiendo una
ganancia a que tenia derecho que es lo que se llama lucro cesante”.
Esto quiere decir que incumplimiento sea imputable al deudor, es decir que el deudor sea
culpable del incumplimiento, y el incumplimiento deja de ser culpable, en primer lugar:
- Cuando hay caso fortuito. Esta palabra o frase esta definida en el Art. 45 del C. Civil. Es
decir se trata de un asunto imprevisto e irresistible. El código lo hace sinónimo de fuerza
mayor y da ejemplos legales.
Requisitos.
Algunos autores tratan esta materia dentro del requisito de las causales eximentes de
responsabilidad, y entonces dicen que:
Si se previo y fue previsible no hay caso fortuito, entonces surge una teoría de la
imprevisión que tiene su origen en Francia en la post guerra de 1914, y ellos mencionan
que según esta teoría el juez puede intervenir a petición de los contratantes, para revisar un
contrato, cuando ha consecuencias de hechos imprevisibles para las partes al momento de
contratar y ajenos a su voluntad, se producen perturbaciones graves para una de las partes,
que hacen el cumplimiento del contrato más oneroso y más difícil de cumplir de tal manera
que de haber previsto esas dificultades no se habría contratado.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
d- Que estas dificultades ocasionen desproporción de las prestaciones o que hagan más
difícil su cumplimiento.
1- Que en este caso se puede cumplir pero es más dificultoso, a diferencia del caso
fortuito en que no se puede cumplir
2- Que solo ocurren en contratos de tracto sucesivo a diferencia del caso fortuito que
rige a toda clase de contratos, y
3- Que la imprevisión solo autoriza al juez de revisar el contrato y establecer la
equivalencia de las prestaciones, a diferencia del caso fortuito que extingue la
obligación.
La mayoría de la doctrina menciona que esta teoría no esta en nuestro código en virtud del
Art. 1545 “de que lo pactado obliga” (pacto sub servanda)
Pero algunos autores como el profesor De la Massa, creen que si el deudor responde de
culpa leve, bien puede afirmarse que no habría responsabilidad si no cumple la obligación
por circunstancias imprevistas, que por diligencia ordinaria no ha podido superar, esta
doctrina no ha encontrado acogida, porque optan a ella a parte del Art. 1545, esta el Art.
1983 inc. 1 que niega al colono (es decir al arrendatario de un predio agrícola) para pedir
rebaja de la renta por casos fortuitos extraordinarios que han destruido la cosecha.
Ahora existe solamente una norma en el C. Civil donde se autoriza que el juez revise un
contrato en forma excepcionalismo el Art. 2003 N° 2. En Códigos como el Argentino, el
suizo o el alemán, la jurisprudencia de esos países también aplican la teoría de la
imprevisión.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Casos.
La teoría de los riesgos consiste “En determinar quien sufre en definitiva la perdida de la
cosa debida, en los contratos bilaterales cuando esta pendiente el cumplimiento de la
obligación de dar o de entregar la especie o cuerpo cierto, si se extingue una de las
obligaciones por caso fortuito pero no se extingue el contrato”.
El Código se refiere a este punto en el Art. 1550, donde consagra que la perdida será
siempre cargo del acreedor. En primer lugar esta regla hace excepción a la regla que las
cosas se pierden para su dueño, esto lo dice el Art. 1504. Otro caso es el Art. 1820 y el Art.
1677 del C. Civil.
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Fundamento del Art. 1550. Se trata de una regla injusta, es un error que cometió Andrés
Bello que tiene una causa histórica, porque en el derecho romano había independencia
absoluta entre la obligación del comprador y del vendedor, y de ahí paso al derecho francés,
en que la regla es lógica, porque el contrato en Francia transfiere el dominio y celebrado el
contrato el comprador se hace dueño. Sobre este mismo punto se refiere el Art. 1820 del C.
Civil.
El Art. 1820 consagra la regla de que “la cosa se pierde para su dueño”, sin embargo
existen ciertas excepciones a esta norma:
Cuando hablamos de culpa del deudor hay que saber a que llamamos culpa y en esta
materia culpabilidad se define “como una conducta de actuación o de abstención que
perjudica a otro sea por culpa o dolo”.
La culpa se puede definir como “la falta u omisión de diligencia o cuidado debidos
necesarios para el cumplimiento de una obligación o en la ejecución de un hecho”.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
- Culpa contractual,
- Culpa extracontracual, delictual o aquiliana, y en doctrina se menciona
- Culpa Incontraendo. En doctrina se llama a esta clase de culpa la que proviene de un
pacto tácito al celebrar un contrato que no logra perfeccionarse o que resulta
ineficaz y que da origen a esta culpa a lo que se conoce con el nombre de
responsabilidad precontractual que “Es el cuidado o diligencia que debe tenerse al
contratar”.
Culpa delictual o aquiliana. Es la falta de cuidado general que hay que emplear en la
ejecución de hechos o en la vida de relación.
Esta especie de culpa delictual da origen a lo que se llama “responsabilidad delictual”. La
responsabilidad precontractual la asimila a la delictual porque no hay legislación al
respecto.
En doctrina se discute mucho si la culpa sería una sola (delictual, penal y contractual), en
este caso hay diversas teorías:
1- Una teoría menciona que cada clase de culpa es independiente de la otra, los
argumentos son:
2- Otra teoría menciona que la culpa es una sola, pero por circunstancias jurídicas en
que ella incide hace que el legislador la reglamente separadamente porque sus
efectos jurídicos son diferentes, los argumentos son los siguientes:
a- El concepto de culpa es uno solo y consiste en omitir el cuidado que se debió tener.
b- Ambos conceptos generan el mismo efecto, el cual es la indemnización de perjuicio.
c- La culpa contractual admite graduaciones porque tiene un vínculo preexistente que
es el contrato en cambio la delictual no tiene graduaciones porque no existe ese
vínculo.
Esta teoría es sostenida por el jurista francés Planiol, y el chileno Claro Solar.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Diferencias.
Culpa contractual.
El código gradúa la culpa en abstracto, atendiendo a conceptos abstractos como son por
ejemplo:
- Personas negligentes,
- Buen padre de familia, Que se desprenden
- Hombre juicioso. del Art. 44
También el código señala quien responde de esta culpa grave o lata, la cual se podría
definir la que “Consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que a un
personas negligentes y de poco cuidado suelen emplear en sus negocios propios”.
Responde de culpa grave, todo deudor aunque el acreedor este en mora de recibir la cosa.
Ejemplos. Art. 1680 y 1827.
Ahora el Art. 1547 señala que en todos los contratos que son útiles solo al acreedor, el
deudor responde de culpa grave. (Art. 2222 inc. 2, en virtud del contrato de deposito, en
este caso el contrato esta en beneficio del que deja la cosa en deposito, pero recalcando que
se puede pactar lo contrario)
Culpa leve.
La Culpa leve llamada también descuido leve o descuido ingenuo que es “Aquella falta de
de diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios”.
Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado mediano, que es el cuidado que usa
un buen padre de familia.
Los que responden de culpa leve son:
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
4- Cuando la ley se lo impone al deudor, como es el caso del fiador que responde de la
culpa leve en todas las obligaciones que esta obligado (Art. 2351), y
5- Cuando se pacta rige la voluntad de las partes.
Culpa Levísima.
“Es aquella omisión de diligencia o cuidado extremo que un hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios importantes”.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado, y responde de esta especie
de culpa el deudor en aquellos contratos que solo a el reportan beneficio; como por ejemplo
el comodatario quien debe devolver la cosa prestada con suma diligencia o cuidado. (Art.
1547 y 2178)
El deudor nunca responde como regla general por hechos de terceros, por excepción
responde por las personas por quien es responsable (Art. 1671, 1679 y 1590).
El fundamento de esta disposición, en que la ley presume la culpa del deudor en valerse de
personas honestas.
En esta materia hay diferencias con la responsabilidad delictual; porque en la
responsabilidad contractual la responsabilidad es mayor porque no solo abarca a las
personas que dependen del deudor sino que también la de aquellas de que se vale el deudor.
(Art. 2320).
Ya hemos dicho que la prueba contractual se presume, lo dice el Art. 1671, y su grado se
fija según respecto a lo que menciona en cada caso la ley y el deudor tiene derecho a probar
lo contrario, es decir que actuó con la diligencia debida.
Esta regla de presunción no tiene excepciones algunos autores señalan como excepción a la
presunción de culpa, lo que dispone el Art. 2158 en el mandato.
En contra de esta disposición los autores señalan que la culpa del mandante se trata de
culpa delictual, que si debe probarse y con esto se confirma la presunción de culpa del Art.
1671.
A manera de resumen la culpa es la falta de cuidado, ahora para saber la clase de cuidado
hay que ver que clase de cuidado se pacto.
Si usted celebrara un contrato ¿de que culpa a usted le gustaría responder? “de la culpa
grave”
Es la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Art. 44 inc. final.
Elementos.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- El dolo no se presume. Lo dice el Art. 1547. Esto esta reforzado por lo que dice el
Art. 707.
2- Es irrenunciable el dolo futuro porque sino fuera así se pactaría en todos los
contratos la renuncia del dolo. Esto lo dice el Art. 1465.
- Art. 2261. Que hay dolo si se realiza una apuesta y se verifica el hecho en que se ha
basado la apuesta. (es decir que si sabe el resultado).
- Art. 1301. Que señala que el albacea que lleva efectos disposiciones testamentarias
contrarias a la ley se le considera doloso su comportamiento.
- En el caso de haber sabido la muerte del desaparecido y su existencia se considera
haber actuado de mala fe. Art. 94 N° 6.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Mala Fe.
En doctrina se define la mala fe como “la convicción íntima de que los hechos o actos que
se ejecuta por medio de fraude o medios ilegítimos produce un estado psicológico en el que
se valen de estos fraudes”. En cambio el dolo supone la ejecución de un hecho ilícito y que
en esta materia consiste en no cumplir la obligación.
- La mala fe tiene por objeto el provecho propio y no le interesa al autor que produzca
o no daño. El dolo supone o necesita necesariamente daño ajeno.
- La mala fe puede revestir múltiples formas y la ley la sanciona de diversas maneras,
por ejemplo haciendo perder los frutos al deudor. En cambio el dolo da a lugar a la
indemnización de perjuicios.
Importancia de la distinción.
Es para los efectos probatorios, que si bien ambos no se presumen la mala fe se prueba
acreditando el conocimiento que se opone a la buena fe, pero no es necesario acreditar
ningún hecho ilícito positivo que cause daño. Por ejemplo el Art. 1849. Este artículo
menciona que basta con que el comprador pruebe conocía el vicio de la cosa vendida para
anular el pacto de saneamiento pero lo obliga a la indemnización.
- El caso fortuito,
- La teoría de la imprevisión,
- La ausencia de culpa,
- El hecho ajeno, el estado de necesidad, y
- Las convenciones modificatorias de responsabilidad.
Según este artículo al deudor le bastaría probar que ha actuado con la debida diligencia que
le exige la ley con lo cual estaría exento de la responsabilidad de indemnizar de perjuicios.
Sin embargo hay autores que no lo aceptan, pero la jurisprudencia ha aceptado este
postulado que debe probar la debida diligencia y no el caso fortuito (la debida diligencia
son las que señala el Art. 1547).
1- Se dice que carecería de objeto lo dicho en el inc. 3 del Art. 1547, porque el Art.
1670 menciona sin distinción alguna de dar por extinguida la obligación si no ha
habido culpa o mora del deudor.
2- Se basa en el Art. 1678. Si el hecho es involuntario y no culpable el deudor queda
exento de responsabilidad. (contrario sensu).
72
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Estado de Necesidad.
Hecho ajeno.
Por regla general si un tercero interviene para impedirle al deudor cumplir su obligación se
puede estimar esa intervención del tercero como fuerza mayor o caso fortuito para el
deudor porque el Art. 1590 en su inciso final, dice que el deudor solo responde solamente
por las personas que aquellos por aquel el deudor es responsable28.
El Art. 1677 establece que el deudor solo responde por los hechos de las personas de quién
es responsable.
Entonces cabe preguntarse ¿Quiénes son estas personas?
Al respecto no hay una norma general sino que se desprende de ciertas disposiciones como
el Art. 1941 (en este caso el arrendatario es responsable de su propia culpa, de su familia y
de sus huéspedes, pero responde solo en casos expresamente señalados por la ley).
Según la doctrina la regla general se desprendería de diversas disposiciones antes citadas,
que el deudor es responsable por aquellas personas que le ayuden o emplee para el
cumplimiento de la obligación y la culpa del deudor estaría en el descuido en la elección de
estas personas y en la vigilancia de estas personas. (Respecto de su familia el deudor
responde en materia extracontractual)
28
Art. 1590 inc. final. Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por
hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es válido el pago de la cosa en el estado
en que se encuentre; pero el acreedor podrá exigir que se le ceda la acción que tenga su deudor contra el
tercero, autor del daño
73
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Se ha criticado esta teoría diciendo que siempre existe obligación para el deudor, ya que lo
que se limita o se hace desaparecer es su responsabilidad en caso de culpa, por eso se
sostiene que estas cláusulas o convenciones tienen validez relativa, valen siempre que no
exoneren al deudor de la culpa grave o dolo; porque como ya hemos dicho la condonación
del dolo futuro no vale, y la culpa grave equivale al dolo.
Entonces aceptando esta teoría se señalan los siguientes requisitos que deben reunir estas
cláusulas:
a- Deben ser expresas y convencionales. Art. 1547 inc. final. (Art. 1558).
b- El deudor no puede ser eximido del dolo ni de la culpa grave.
c- Que no vaya contra el orden público, la moral, ni contra las buenas costumbres.
La Mora.
- De dar,
- De hacer, y
- En las de no hacer basta que el deudor ejecute el hecho al cual se obligo a no ejecutar.
Para entender bien el concepto de mora, hay que distinguir entre la exigibilidad de la
obligación, el retardo y la mora.
Requisitos de la Mora.
1- Que siendo exigible la obligación del deudor, este no la haya cumplido o retardado
su cumplimiento.
2- Que el retardo sea culpable, es decir, cuando el deudor por dolo o culpa grave ha
incurrido en retardo.
29
Que es lo que se le llama interpelación, es decir mencionarle que le pague.
74
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El tercer requisito de la mora, o sea la interpelación del acreedor o la disposición legal que
declara en mora al deudor, eximiendo al acreedor de tal interpelación. El fundamento de
este requisito es que con el se pretende determinar en que momento el incumplimiento
culpable del deudor esta causando perjuicios al acreedor.
Hay algunos autores entre ellos el profesor Alessandri que sostiene que la interpelación del
acreedor puede ser:
- Contractual expresa. Que es cuando las partes fijan un plazo para el cumplimiento,
o
- Contractual tacita. Cuando la naturaleza de la obligación fija el cumplimiento.
El Art. 1551 contempla en sus distintos incisos las diversas formas de interpelación:
En conclusión podemos decir que la regla general para colocar en mora al deudor, es la
interpelación del acreedor, pero no es necesaria esta interpelación cuando existe un plazo
para el cumplimiento de la obligación o para la naturaleza de la obligación debe ser
cumplida en una época determinada (Ej. abono para sembrar en otoño).
75
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Si el plazo caduca, la mora se rige según la regla general es decir si el plazo caducado el
deudor debe requerirlo judicialmente al deudor para ponerlo en mora. (Regla general). En
consecuencia las obligaciones comprendidas en la regla general son:
Requisitos de la interpelación.
La mora del acreedor consiste en “el retardo culpable de la recepción de la prestación del
deudor”.
Esta mora del acreedor no requiere demanda judicial, basta con que el deudor le ofrezca el
cumplimiento o lo interpele extrajudicialmente. Esta regla se desprende del Art. 1680.
76
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Los perjuicios en primer lugar lo determinan las partes, luego la ley, y finalmente el juez;
en virtud de esto la indemnización de perjuicios es convencional, legal o judicial. De estas
3 formas prevalece la convencional, y la reparación debe hacerse siempre en dinero y no en
especies (aunque también en virtud de la autonomía de la voluntad de las partes se puede
establecer lo contrario, en materia convencional).
Determinación Judicial.
Comprenden el daño emergente y el lucro cesante, esto lo señala el Art. 1556. El daño
emergente es el daño realmente sufrido por el acreedor, y el lucro cesante es lo que dejo de
ganar, si hubiese cumplido oportunamente el deudor.
Siempre se va a demandar daño emergente y lucro cesante, salvo que la ley expresamente
se limite al daño emergente Art. 1933.
30
Art. 173 CPC. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolución de frutos o a la
indemnización de perjuicios, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinará la cantidad
líquida que por esta causa deba abonarse, o declarará sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el
monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su liquidación al ejecutarse la
sentencia.
En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal
reservará a las partes el derecho de discutir esta cuestión en la ejecución del fallo o en otro juicio diverso.
77
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Para que proceda la indemnización del daño emergente y del lucro cesante, es necesario
probar el empobrecimiento patrimonial del acreedor o la perdida de ganancia, y sea
consecuencia directa del incumplimiento de la obligación.
- Directos. Son los que importan una consecuencia directa e inmediata de incumplimiento.
Por ejemplo el si el incumplimiento acarrea la quiebra del acreedor.
- Indirectos. Son los que tiene como causa circunstancias externas al incumplimiento. Ej.
Las pérdidas que acarrea la adquisición de un producto de mala calidad.
Previstos. Aquellos que natural y ordinariamente se producen como efecto necesario del
incumplimiento y que el acreedor ha debido o podido prever.
Imprevistos. Los que se producen excepcionalmente con el incumplimiento. (El deudor no
responde de ellos, porque falta la relación de causalidad entre el efecto y la causa)
Es que el deudor responde siempre de los perjuicios directos y previstos, y respecto de los
imprevistos responde cuando actúa con dolo o culpa grave.
Respecto de los imprevistos no responde porque falta relación de causalidad, entre el efecto
y la causa.
Existe otra clasificación de los daños y perjuicios que distingue entre daño material y
daño moral.
- El meramente moral, y
- El daño moral patrimonial que tiene trascendencia económica que se traduce en un
desmejoramiento patrimonial, debido al daño moral, por ejemplo cuando por efecto
del daño disminuye la actividad del trabajo del acreedor.
Durante muchos años se discutió en Chile si era indemnizable el daño moral en materia
contractual, ya que en materia delictual se acepto ya que el Código Civil dice “que el daño
78
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
producido por dolo o culpa delictual debe ser reparado íntegramente”. Ya que la doctrina y
la jurisprudencia al referirse a la reparación moral debería referirse al daño moral. Pero en
materia contractual se estimaba que impedía la indemnización del daño moral en virtud del
Art. 1556 (Este artículo señala que solo es necesario el daño emergente y el lucro cesante).
La constitución del 80’ quiso cambiar a la doctrina y hoy se acepta la indemnización del
daño moral en materia contractual, siempre que se pruebe. Así que la discusión doctrinaria
hoy forma parte de la historia del derecho.
Para que proceda la avaluación legal se deben reunir los siguientes requisitos:
1- Que la obligación sea de dinero o sea que consista en el pago de una suma de
dinero. Este requisito se exige porque tratándose de una obligación de dinero es
muy fácil determinar los perjuicios porque ellos están representados por la renta que
produce el dinero.
2- Que se trate de la indemnización por la mora (retardo culpable del pago de una
obligación de dinero). Este requisito se exige porque la indemnización
compensatoria siempre es en dinero y si la prestación debida es una suma de dinero,
no hay nada que avaluar, porque lo debido es una suma determinada de dinero.
Cumplidos estos requisitos, se aplican las siguientes reglas ubicadas en el Art. 1559 del C.
Civil.
Obligación de Dinero.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Interés.
31
DL 1123 del año 1975.
80
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- A su fuente.
2- A la forma de fijar la tasa.
3- A la causa por la cual se debe.
- Legales.
- Convencionales.
- Corrientes.
- Por el uso del dinero, es el que produce el dinero durante la vigencia del crédito; o
- Por intereses penales. Es el que se refieren a los intereses moratorios.
El interés legal es la regla general, y el Código Civil fijaba el interés legal en un 6% pero
esta disposición fue derogada y en su lugar se estableció el Art. 19 de la ley 18.010. En
consecuencia hacer esta distinción entre interés legal y corriente en virtud de la asimilación
del Art. 19 de la ley 18.01032 ha perdido importancia. Hay casos especiales en que importa
esta distinción en casos del C. Tributario que fijan ciertos intereses especiales.
Interés Corriente.
El interés corriente lo define la doctrina como “El que se cobra habitualmente en los
negocios de una plaza”, a pesar de ello el C. Civil no lo define a pesar de que en el código
lo menciona más de una vez.
Actualmente hay que distinguir si se trata de una obligación de dinero, o de saldos de
precios en compraventa, en que debe entenderse por interés corriente el que menciona el
Art. 6 de la ley 18.010 “el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades
financieras establecidos en Chile en las operaciones que realicen en el país”.
Este artículo deja sin solución en otros casos aparte de los ya mencionado, ante lo cual hay
dos soluciones posibles:
32
“Se aplicará el interés corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al
interés legal o al máximo bancario”
81
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El interés por uso, es el que produce el dinero durante la vigencia del crédito, y los
intereses penales se refieren a los intereses moratorios. Las tasas y los intereses los fijan
las partes o la ley.
El Art. 1544 establece una regla distinta tratándose de una cláusula penal.
Como conclusión estas normas son de aplicación general como hemos dicho en virtud de
los artículos 6 y 7 de la ley 18.010.
Estos conceptos rigen solo para las operaciones que rige esta ley.
El Art. 8 establece la sanción, al señalar que se tendrá por no escrito todo pacto de
intereses que exceda el máximo convencional, y en tal caso los interese se reducirán al
interés corriente que rija al momento de la convención.
El Art. 2206 rige para cualquier operación de dinero, que no sen las que regula la ley
18.010
A los intereses penales pactados por las partes, que no estén regidos por la ley 18.010 se les
debe aplicar el Art. 1544
33
Con respecto a este tema, fue extraído del apunte de la Alumna Cecilia Jara Erices.
82
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Anatocismo34.
Se refiere a cobrar interés por los intereses, consiste en: “Los interese devengados por el
crédito y no pagados al acreedor se capitalizan y devengan a su vez interés”. Es decir, se
producen intereses de intereses.
Esta figura fue repudiada por muchos años, y cuando se dicto el CC Andrés Bello en el
Art. 1559 nº3 se refirió al Anatocismo y lo prohibió. Sin embargo al promulgar la ley
18.010 esta en su artículo 9 permite pactar el Anatocismo.
Entonces surge la duda si ¿Se puede pactar Anatocismo en contratos no regidos por la ley
18.010?
1- el Art. 1554 es supletorio de la voluntad de las partes, como se deduce del contexto
de las reglas que da.
2- El Art. 9 de la ley 18.010 no lo prohíbe sino que lo autoriza con lo cual se
demuestra que el Art. 1559 no es imperativo ni prohibitivo.
Art. 1535 la cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento
de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligación principal.
De esta definición se infiere que la cláusula puede ser pactada por un tercero y no solo por
el deudor, al señalar “una persona”
34
Clase de día 23 de mayo, gentileza del alumno Gustavo Apablaza Salinas. También sobre el tema se
sacaron notas del apunte de la Alumna Cecilia Jara Erices.
83
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
- Tiene que tratarse de una estipulación expresa, coetánea al contrato o puede ser
pactada posteriormente, pero siempre debe ser anterior al incumplimiento de la
obligación principal.
- Se trata de una garantía o caución35 principal, así se desprende de los Art. 1535 –
1537 – 1541 – 1542 – 1543.
- La pena que se pacte puede ser por la mora o puede ser compensatoria. El Art. 1537
presume la compensatoria cuando no se dice nada.
- La cláusula penal importa la avaluación convencional y anticipada de los perjuicios.
- En el Art. 1542 se presumen de derecho los perjuicios.
En doctrina se discute si esta obligación accesoria de pagar una pena es una obligación
condicional.
1- Somarriva sostenía que esta obligación sería condicional, porque dependía del hecho
futuro e incierto de que no se cumpliera la obligación principal.
2- Otros autores, como David Stiechkin, sostuvieron que no se trata de una obligación
condicional, porque el cumplimiento oportuno de la obligación principal efectivamente
extingue la obligación de pagar la pena, no porque falle una condición que consistiría
en el incumplimiento, sino que se extingue porque es una obligación accesoria y como
tal sigue la suerte de la principal. Por consiguiente si se cumple la obligación
principal, esta se extingue y de la misma forma se extingue la obligación de pagar una
pena.36
35
Art. 46 CC es cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena.
36
El profesor adhiere a esta postura.
84
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La respuesta es negativa, porque acá hay un error del Código Civil al emplear la expresión
“Con Todo”, discurriendo como si hubiera nulidad en la promesa de hecho ajena o nulidad
en la estipulación por otro, cuando lo que de verdad ocurre es que el 3º no ratifica, no da su
consentimiento.
En consecuencia, el código debió decir en vez de “Valdrá la pena” “Habrá lugar a la pena”,
porque la obligación principal no es nula como ocurre en el inciso 1º sino que solo no hay
ratificación.
La razón de los incisos 2 y 3 del 1536 es que en Francia era nula la promesa de hecho ajeno
y de estipulación por otro, y Andrés Bello al redactar el CC olvido que el Art. 1549 y 1550
le dan valor a dichas promesas. Los tratadistas franceses señalaban estas reglas como casos
excepcionales de validez de estas reglas de promesa y de hecho ajeno.
Los perjuicios se presumen. Si se alega culpa grave y dolo, que permite cobrar por
perjuicios indirectos estos deberán probarse.
Hemos dicho que tanto el deudor principal como un 3º extraño. Esto se desprende del 1536
y del 1472.
Son susceptibles de garantizarse con cláusula penal todo tipo de obligaciones, cualquiera
sea su fuente y clase. 1472
El objeto de la pena puede tratarse de una obligación de dar, hacer o no hacer, y según la
doctrina también una obligación de no hacer en atención a que el Art. 1536 no la señala.
La circunstancia de que sea una caución se desprende del Art. 1472 que así la llama,
además el 1537 permite cobrar a veces la pena y la obligación principal.
85
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Las partes mediante la cláusula penal fijan una indemnización de perjuicios la cual tiene
que ser ante de que se surja el perjuicio, esto es, ya sea al tiempo del contrato o ante del
mismo ya que, si es después puede ser una transacción judicial o un pacto, pero no una
cláusula penal.
1- La cláusula penal puede consistir en una obligación de dar, hacer o no hacer cualquier
cosa; en cambio la indemnización corriente es siempre en dinero.
2- La avaluación de los perjuicios, en la cláusula penal, se hace antes de que se
produzcan los perjuicios.
3- En la cláusula penal no es necesario probar los perjuicios para exigir la
indemnización.
- Para que el acreedor pueda exigir los perjuicios el deudor debe encontrarse en mora,
Art. 1537 y 1538. Si el deudor cumple parcialmente la obligación, y ese
cumplimiento parcial es aceptado por el acreedor la pena se baja de manera parcial.
Art. 1591, 1539. (el acreedor debe aceptar de acuerdo al Art. 1591)
- El acreedor puede por regla general la obligación principal o la pena, pero no
ambas. Esto lo dice el Art. 1537.
- El acreedor salvo pacto expreso no puede solicitar conjuntamente la pena y la
indemnización de perjuicios. Art. 1543.
Existe una duda que el código no resuelve, si es que se puede pedir la cláusula penal y la
resolución del contrato.
Al respecto Somarriva menciona que si se puede pedir la resolución del contrato (por el
Art. 1489) y además la cláusula penal y se basa para sostener esta postura aplicando el Art.
1537 por analogía.
86
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
- Cuando se pacta una transacción, el Art. 2463 contempla la sanción, es decir, hay
lugar a la pena y se lleva a cabo el contrato de transacción. (es un contrato que se
pone término a un litigio pendiente o uno eventual, Art. 2463).
Nunca el acreedor que ha optado por exigir la pena pactada, puede exigir otra
indemnización mayor a pretexto que el daño sufrido es mayor que la pena pactada, ni aún a
titulo de complemento, esto en base a lo que señala el Art. 1537. (Que no contempla esta
situación)
Este último punto también es discutible, porque se trata de una opinión doctrinaria.
Reducción de la Pena.
1- Cuando el acreedor acepta un pago parcial, esto lo dice en forma expresa el Art.
1539.
2- Se refiere a lo que se llama la cláusula penal enorme, en otras palabras se puede
reducir la pena cuando la cláusula penal es exageradamente enorme. Pero para este
87
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
- Porque no siempre es posible fijar limites (Art. 1544 inc. 1 exige una gran cantidad
de requisitos.)
- Pero hay casos en que el Código fija limites como es el caso de los contratos
bilaterales conmutativos, en el caso del mutuo.
- Hay casos en que no fija limites como es el caso de los contratos unilaterales y en
los bilaterales aleatorios, también en las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado (en estos casos le entrega al criterio del juez el limite).
Art. 1541 inc. 1 “Reglas que da el código para reducir la cláusula penal en los contratos
conmutativos”.
Requisitos.
Reunidos estos 3 requisitos se rebaja la pena principal a todo lo que exceda el duplo de la
obligación principal.
El Art. 1544 en el inciso 1º parte final contempla la frase “incluyéndose ésta en él”, frase
que esta demás y que oscurece el sentido de la ley.
En el caso del mutuo la regla se encuentra en el Art. 1544 inc. 3. (se podrá rebajar la pena
hasta el máximo hasta lo que es permitido estipular).
88
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
En doctrina se menciona que si el juez puede reducir la pena de oficio, es decir sin petición
de parte. Este punto no esta resuelto, pero la jurisprudencia en ciertos casos ha reducido las
cláusulas penales de oficio (jurisprudencia de la Corte Suprema). En doctrina se diría que no
se puede reducir de oficio, pero es discutible.
También puede el acreedor pactar con el deudor que si no cumple la obligación principal se
hará exigible solo la pena. Esto se puede pactar así y este pacto envuelve una novación, según
el Art. 1647 que lo menciona expresamente.
Estos derechos accesorios o auxiliares se pueden definir como “Aquellos derechos que
mediante su ejercicio el acreedor puede asegurar o afectar el patrimonio del deudor, para
que pueda cumplir su obligación”.
Objetivos.
2- La acción subrogatoria, tiene por objeto aumentar el patrimonio del deudor, trayendo a
su patrimonio aquellos bienes que el deudor no quiere exigir, y
3- La acción revocatoria tiende a recuperar los bienes que han salido del patrimonio del
deudor en forma fraudulenta.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
medida la trata el Código de Procedimiento Civil en el titulo V del libro II bajo el nombre
de “Medidas Precautorias”.
Pero el Código Civil en forma aislada señala algunas medidas conservativas del patrimonio
del deudor, como el Art. 1222 del C. Civil (aposición de sellos). También establece
medidas conservativas el Art. 761 del C. Civil. En el mismo sentido Art. 1492.
Otra medida conservativa que señala el Código Civil es la que se conoce como “El derecho
legal de retención” que es un derecho que otorga el C. Civil que consiste en que en ciertos
casos se permite a la persona una persona (acreedor) retener ciertos bienes del deudor.
Sobre este punto lo señala:
El derecho legal de retención se puede definir como “Aquel derecho que se concede ha
aquellos que deben entregar o restituir una cosa para que la retenga mientras no se le
paguen las prestaciones debidas en razón del contrato celebrado”.
Este derecho debe ser declarado judicialmente y si recae sobre inmuebles debe inscribirse
en el registro de prohibiciones del Conservador de bienes respectivo.
Esta acción tiende ha ingresar en el patrimonio del deudor determinados bienes que este no
quiere exigir, permitiendo que el acreedor reemplace al deudor o lo subrogue para exigirlos.
Se llama acción indirecta u oblicua porque no emana directamente del contrato celebrado
entre el acreedor y el deudor sino que esta facultad subrogatoría se la otorga la ley al
acreedor.
1- Que se trate de derechos y acciones del deudor en las que el acreedor pueda
subrogarse.
2- Que el acreedor tenga interés en esta subrogación, es decir que el acreedor
mediante esta subrogación obtenga el pago de un crédito de un deudor insolvente.
3- Que los créditos sean exigibles.
4- Que el deudor no quiera exigir el, los créditos37.
37
Véase. Art. 2466.
90
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Hay algunos autores como Claro Solar y Alcalde, que sostienen que la subrogación es una
regla general.
Efectos: Cumplido los requisitos y en los casos establecidos por la ley, el efecto que se
produce es que el acreedor actuara a nombre del deudor.
Consecuencias de la Subrogación.
1- El tercero que es exigido por el acreedor puede defenderse contra este acreedor con
las mismas excepciones que podría oponerle a su acreedor, supongamos en el caso
de la excepción de cosa juzga se podrá oponer si hay cosa juzgada.
2- Los bienes que ingresan al patrimonio del deudor beneficia a todos los acreedores y
no solamente al acreedor que ejerció la acción subrogatoria.
Se define la acción pauliana como “la acción que tienen los acreedores para obtener la
revocación de los actos y contratos que haya celebrado el deudor en fraude a sus
derechos”. Tiene por objetivo hacer volver al patrimonio del deudor los bienes que
fraudulentamente el deudor hizo salir de su patrimonio con el propósito de perjudicar a sus
acreedores.
El fundamento jurídico de esta acción es el acto ilícito cometido por el deudor consistente
en estás enajenaciones fraudulentas.
91
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- El acto realizado por el deudor cause perjuicio al acreedor, y se entiende que hay
perjuicio cuando el acto acarrea la insolvencia del deudor o aumenta una
insolvencia existente. Por consiguiente si el deudor no es insolvente no procedería
la acción pauliana.
2- El acto que haya celebrado el deudor no haya sido con fraude, y se entiende que hay
fraude cuando el deudor celebra el acto jurídico conociendo el mal estado de sus
negocios. Este requisito de que conozca el mal estado de sus negocios se aplica
siempre al deudor.
Ahora respecto de terceros que contratan con el deudor, hay que señalar lo que dice
la ley distinguiendo entre:
- Actos gratuitos. Como por ejemplo que el deudor regale los bienes. Acá no es
necesario la mala fe de los terceros, los actos son revocables, y
- Actos onerosos. Como por ejemplo la prenda, la hipoteca, la anticresis. Tratándose
de actos onerosos se requiere que el tercero este de mala fe; por su lado si se trata de
actos gratuitos no es necesario la mala fe del tercero.
Pueden intentarla aquellos acreedores cuyos créditos sean anteriores al acto, porque a ellos
solo los perjudica.
En la ley de Quiebra señala un periodo sospechoso antes de la quiebra, en ese periodo se
presume la mala fe.
Como el código habla de rescindible algunos autores señalan que la naturaleza jurídica de
esta acción es de nulidad relativa.
Otros autores como Planiol dicen que esta acción es una forma de indemnización de
perjuicios por el hecho ilícito que realiza el deudor a sabiendas en contra de sus acreedores.
Una tercera corriente doctrinaria, dice que este es un acto típico de inoponobilidad por
fraude a los acreedores, es por esto que los acreedores pueden pedir la revocación del acto
que es inoponible.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Alessandri menciona que esta acción no afecta a los subaquirentes, ya que la nulidad
relativa no los afecta.
Otros autores como Claro Solar mencionan que esta regla se aplica de igual forma a los
subaquirentes.
El profesor Somarriva opinaba que si el adquiriente y el deudor están de buena fe al
subaquirente no le afecta aunque este de mala fe. Pero si los terceros están de mala fe puede
revocarse a su respecto el acto, pero no contra el subaquirente de buena fe. Ahora respecto
de los actos gratuitos dice Somarriva son revocables estén de buena o mala fe.
Los efectos de la acción pauliana son relativos porque solo afectan al bien que garantiza el
crédito que ha deducido la acción, y el acto es revocable hasta el monto del crédito.
El efecto relativo del acto, según la ley de quiebra afecta a toda la masa si se realiza durante
el periodo llamado que la ley de quiebra denomina sospechoso, que son los días anteriores a
la declaración de quiebra.
Ahora el efecto de que el acto es solo revocable hasta el monto del crédito, tiene como
consecuencia que al tercero le bastara pagar ese crédito para enervar la acción.
Se dice que la acción paulina es indivisible porque conviene solo al acreedor interesado y
no a la masa de acreedores y además porque el acreedor actúa a nombre propio.
38
Estamos en el caso en que el deudor vende un bien a un 3ro y este celebra un pacto con otro.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Después de este subterfugio en Roma se acepto la cesión de créditos pero nunca se acepto
la cesión de deudas.
No obstante hay derechos que son intrasmisibles por causa de muerte, como:
En Chile lo que si hay es la sucesión por causa de muerte salvo las excepciones ya vistas
(obligaciones intuito persona, obligaciones de hacer, y derechos personalísimos) pero entre
vivos no existe la cesión del deudor de ninguna clase. Se cita como caso excepcional de
cesión de deudas entre vivos lo dispuesto en el Art. 1962.
Con relación a lo anterior existen excepciones al respecto en el Art. 1950 N° 3 (en este caso
existe excepción de deudas, porque queda obligado a respetar el arriendo el nuevo
adquiriente en caso de un contrato anterior)
En virtud de lo anteriormente expuesto ¿Por qué prohíben la cesión de deudas si las partes
están de acuerdo?
En otros países como en los códigos alemán o suizo, acepta la cesión de deudas siempre
que el acreedor acepta, por eso que se menciona que en esta materia nuestro código
presenta un retraso sobre estas materias al no aceptar la cesión con consentimiento del
acreedor.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
“Son ciertos hechos o actos jurídicos a los cuales la ley les atribuye el valor de liberar al
deudor respecto del acreedor”.
Art. 1567. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1. Por la solución o pago efectivo;
2. Por la novación;
3. Por la transacción;
4. Por la remisión;
5. Por la compensación;
6. Por la confusión;
7. Por la pérdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9. Por el evento de la condición resolutoria;
10. Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición resolutoria
se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales.
Esta enumeración no es taxativa ya que existen otros modos de extinguir las obligaciones
que no están enumerados en este artículo, así tenemos:
3) La muerte del deudor o acreedor en los contratos intuito persona: Así por
ejemplo podemos señalar el Contrato de Mandato en los artículos 2103, 2163 y
2180, en donde se establece que el mandato termina por la muerte del mandatario o
del mandante.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
a- La fuente; o
b- La obligación misma.
La nulidad
La resciliación, el convenio
Resolución Todos estos modos extinguen la fuente.
Transacción
Muerte
Termino extintivo.
El pago,
La Novación
La Remisión o perdón de la deuda
La Compensación Todos estos modos extinguen la
La Confusión Obligación.
La pérdida de la cosa debida
La Dacion en pago
La imposibilidad de la ejecución.
• Pago
• Modos equivalentes al pago
- Dacion en pago.
- Confusión.
- Compensación
- Novación.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Articulo 1567 inc. Primero: Toda obligación puede extinguirse por una convención en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en
darla por nula.
Concepto. “Convención entre el acreedor y el deudor por la cual ambos con capacidad de
libre disposición acuerdan o consienten en extinguir la obligación dejando sin efecto el
contrato celebrado”
Requisitos.
Este modo se aplica a toda clase de obligaciones, sin importar su fuente, lo que se deduce
del artículo 1567 al decir “toda obligación”.
No obstante esto, hay ciertos autores que sostienen que la resciliación solo tiene lugar en las
obligaciones contractuales, pues si la obligación se genero por un acuerdo de voluntades,
por un nuevo acuerdo las partes pueden dejarlo sin efecto, ahora si la fuente de la
obligación es otra la voluntad de las partes puede dar lugar a otro modo de extinguir, como
la remisión de la deuda, novación, según los diferentes casos.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Efectos de la resciliación.
Mediante ella se deja sin efecto el contrato y todo aquello que acuerden las partes en virtud
del principio de autonomía de la voluntad.
En general se estima que opera en la forma que las partes lo acuerden. Por eso es más
exacto decir que la resciliación no opera retroactivamente sino en aquellos casos en que las
partes lo acuerden
Ahora respecto de terceros que han contratado con las partes, hay que distinguir:
1) Respecto de los terceros que derivan sus derechos a la cosa objeto del contrato antes de
la resciliación:
2) Terceros que han adquirido algún derecho sobre la cosa después de la resciliación.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Características.
1) Es el modo mas general de extinguir las obligaciones, también se conoce como solución
o pago efectivo.
5) El pago hecho por un error de derecho da derecho repetir lo pagado según lo dispone el
artículo 2295 en su inciso 2º. Esto último evita el enriquecimiento sin causa.
6) El pago debe hacerse al acreedor, pues si hay error en la persona del acreedor el pago
no vale y por tanto es nulo, lo mismo se aplica a la tradición.
1) Pago efectivo.
2) Pago por consignación.
3) Pago por subrogación.
4) Pago por cesión de bienes.
5) Pago con beneficio de competencia.
1) El Pago Efectivo.
Su estudio comprende:
• El deudor
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Se refiere al:
1) El codeudor solidario.
2) El fiador del deudor.
3) El poseedor de un inmueble hipotecado (para que no se lo quiten).
El efecto que produce el pago que hace una de estas personas que tienen interés en el pago
es subrogar legalmente en el derecho al acreedor.
Si la obligación es de hacer siempre que se haya tomado en cuenta la actitud o talento del
deudor, sin embargo podría hacerse si el acreedor consiente Articulo 1572.
Es necesario distinguir:
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Una de las razones que se da es que se pretende evitar el enriquecimiento sin causa,
además se señala que el ánimo de donar no se presume.
Así el pago hecho con el consentimiento del deudor extingue la obligación, pero el
tercero se subroga legalmente en los derechos del acreedor, opera aquí una ficción
legal, así lo señala el Art. 1610 nº 5. Se efectúa la subrogación por el ministerio de la
ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y
especialmente a beneficio:
5. Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor;
El nuevo acreedor tiene la misma acción que tenia el acreedor anterior, esto es la acción
subrogatoria, también tiene la acción personal derivada del convenio cuando este
consintió en que este pagara la deuda.
Lo único que cabe a terceros extraños es probar que el deudor consintió el pago en
forma expresa o tacita, y que el pago, lo que podrá hacer por cualquier medio de
prueba.
Art. 1573. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendrá acción sino para que
éste le reembolse lo pagado; y no se entenderá subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor, ni podrá compeler al acreedor a que le subrogue.
En este caso el tercero actúa como un agente oficioso, pero se admite que el tercero
pueda pagar por que:
Como no hay subrogación legal, el tercero que paga solo tiene derecho a que se le
reembolse lo pagado, y no lo pactado entre el acreedor y el deudor.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
En este caso el deudor se puede oponer porque, por ejemplo, existen casos de contratos
bilaterales donde si el acreedor no ha cumplido su obligación al deudor no le conviene
que le cumpla un tercero su obligación.
Si el tercero paga contra la voluntad del deudor no tendrá derecho a reembolso ni a que
el acreedor le ceda su acción.
Art. 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el
deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
acción.
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido
efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la
gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el
interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago
de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.
Así en la doctrina han surgido diversas teorías para subsanar este problema:
1) El Profesor Leopoldo Urrutia estima que el artículo 1574 se estaría refiriendo solo
al pago no útil, y por ende, el artículo 2291 al pago útil.
2) Don Ruperto Bahamondes señala que el articulo 1574 se refiere a pagos aislados, en
cambio el articulo 2291 se refiere a pagos de una administración de negocios ajenos
en que se esta ejecutando una agencia oficiosa, esto se deduce de la expresión del
código “administración de negocios contra su voluntad y pago una deuda en esa
administración”.
1.- Que exista una administración que importe una agencia oficiosa.
2.- Que el pago que se hay hecho en esa administración reporte utilidad al deudor.
3.- Que esa utilidad subsista a la época de la demanda.
1.- Que el que paga sea dueño de la cosa pagada, o al menos haga el pago con
consentimiento del dueño.
2.- Que la persona que paga sea capaz de enajenar la cosa que da en pago.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido, sino en cuanto el
que paga es dueño de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueño.
Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que
paga tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena
fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueño, o no tuvo
facultad de enajenar.
- Para algunos el pago es nulo, el problema radica en determinar que clase de nulidad
es. (Porque no existe ningún vicio de nulidad).
- Para otros el pago no produce ningún efecto.
Cuando se paga con una cosa ajena el dueño tiene derecho a reivindicarla
103
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este requisito es porque simplemente se requiere los mismos requisitos que la tradición, la
sanción es la nulidad, si la nulidad es absoluta la incapacidad es absoluta y relativa lo
mismo, en este caso el pago es anulable.
1- En el inc. 3 del Art. 1575 señala el primer caso que el pago hecho por un incapaz es
valido, que ocurre cuando la cosa sea fungible y consumible de buena fe por el acreedor.
Esta disposición se ha criticado en doctrina porque ha entregado a la buena fe del acreedor
un pago que es inválido o nulo, pero como menciona que lo consumió de buena fe es
valido.
2- Cuando el pago lo hace un incapaz relativo, y se ratifica el pago por el representante del
incapaz.
3- Cuando tratándose de otro vicio de nulidad se sanea por el transcurso del tiempo.
Esto ocurre cuando lo que se entrega el pago es un bien raíz, en que se constituye un
dominio u otro derecho real sobre el inmueble, el cual en virtud del Art. 679 debe
inscribirse en el Conservador de Bienes Raíces.
Si se trata de una obligación de entregar este requisito no rige porque no se transfiere el
dominio ni constitución de derechos reales de ninguna especie, sino que solo se transfiere la
tenencia de la cosa.
Esto es de suma importancia porque existe un principio del que paga mal paga dos veces,
las personas a las cuales hay que pagar son:
1- Al acreedor y sus sucesores. Al igual que en el caso del deudor también están los
sucesores, la diferencia es que en el caso del deudor es solo a los herederos, en el
caso del acreedor a sus herederos o cesionarios.
2- El pago debe realizarse a las personas que la ley o el juez autorice para adquirir el
pago a ciertos acreedores. Por una resolución judicial el juez puede designar a un
depositario para que reciba el pago, al igual que en el caso de que el acreedor pase a
ser fallido en una quiebra, se le cancela al sindico de la quiebra; también puede ser
en el caso de la muerte presunta el juez le puede determinar la calidad de heredero
presuntivo a cierta persona la cual será la que recibirá el pago.
3- Se puede pagar a los mandatarios o representantes del acreedor. Porque si el
acreedor le ha dado mandato a un tercero para que reciba mandato esta persona
también se le puede pagar. Esto el código lo llama como el nombre de “diputación”.
Lamentablemente Andrés Bello dio normas que reglamentan para cobrar el pago
por medio de mandato.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Hay situaciones especiales como la que menciona el Art. 2142, donde es el caso si se le da
mandato para comprar en virtud de este artículo no necesita mandato para recibir el precio.
Sobre la capacidad mandataria, se refiere el Art. 158139. Veamos ahora el Art. 2228.
1- La muerte del mandatario, Art. 1583. Como se trata de un contrato intuito persona
esta facultad no se trasmite a los herederos o representantes, a menos que ha si lo
exprese el acreedor. También se refiere a este punto el Art. 2163 N° 5 (pero que se
diferencia del Art. 1583 en el caso de que exprese lo contrario el acreedor).
2- Por la revocación o muerte del mandante, porque se trata de un contrato intuito
persona. Art. 2163 N° 3 y 6.
3- Por hacerse inhábil el mandatario, Art. 1586.
39
Puede ser diputado para el cobro y recibir válidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor
cometa este encargo, aunque al tiempo de conferírsele no tenga la administración de sus bienes ni sea capaz
de tenerla.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este tema tiene importancia para determinar la competencia del los tribunales, porque por
regla general se debe demandar el cobro en el lugar en que debe cumplirse la obligación.
Este lugar se determina de la siguiente forma:
Hay que distinguir.
Formas de Pago.
En forma:
- Integra,
- Indivisible,
- Precisa.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Código señala en el Art. 1569, que el pago debe ser idéntico a la obligación, por lo cual
no se puede dar una cosa distinta. En el Art. 1591 menciona el principio de la integridad y
de la indivisibilidad, cuando menciona que el “El deudor no puede obligar al acreedor a que
reciba por partes lo que se le deba” consagra el principio de la indivisibilidad, por su lado la
frase del artículo “El pago total de la deuda comprende el de los intereses e
indemnizaciones que se deban” consagra el principio de la integridad.
Como consecuencia que el pago debe ser especifico, hay que deducir que el acreedor no
puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la cosa que se debe aunque sea de mayor
valor.
Estas reglas de que el pago sea especifico, tiene las siguientes excepciones:
Para responder esta interrogante se suele distinguir entre obligaciones de especie o cuerpo
cierto y obligaciones de genero.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- En las obligaciones que se han considerar aisladamente, si hay varios deudores cada
uno puede pagar separadamente.
2- Otra excepción es la convención, porque el acreedor puede aceptar que el pago no
sea integro y que se haga por parcialidades.
3- Las deudas hereditarias en virtud del Art. 1354, en la que los herederos la pagan en
virtud de las cuotas que tengan en la herencia.
4- La compensación, porque la compensación es un modo de extinguir donde siendo
recíprocamente deudor y acreedor dos personas por intermedio de la compensación
se extingue la obligación de menor valor, y queda subsistente la otra parte.
5- Otro caso es el Art. 1619 N° 2 (Cesión de bienes).
6- Art. 1592, en el caso de la sentencia judicial.
7- En el caso del Art. 1593.
La Imputación.
La imputación o adjudicación o atribución del pago a una deuda, esto ocurre cuando un
deudor tiene varias obligaciones pendientes con un acreedor, en otras palabras es “la
determinación de una deuda que se extingue con el pago”, y tiene importancia tanto para
el acreedor como para el deudor, porque ambos deben saber que obligación se extingue,
porque una de ellas puede ser más onerosa que otras.
En consecuencia el problema consiste en saber o determinar cual es la deuda que se
extingue cuando entre el acreedor y el deudor existen varias obligaciones de la misma
naturaleza, y el pago que hace el deudor no las extingue todas.
1- Que entre unos mismos deudor y acreedor, existan varias obligaciones de la misma
naturaleza, o de una sola obligación que produzca intereses, y
2- Que lo pagado sea insuficiente para extinguir todas las deudas.
Este problema lo resuelve de forma muy clara el Art. 1596, el cual da derecho a imputar
primero al deudor, después al acreedor y por último resuelve la ley.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Imputación legal.
¿Como se prueba?
Se puede probar por todos los medios probatorios que señalaremos más adelante, menor por
la testifical en aquellas que haya de constar por escrito.
El acreedor no esta obligado a dar recibo de pago pero discurre a menos que el deudor lo ha
exigido.
1- Cuando se otorga carta de pago, por capital sin mencionar los intereses se presumen
estos pagados, esto es lo que dice el Art. 1595 inc. 2. Otra presunción se encuentra
en el Art. 2209.
40
Léase primero el Art. 1595.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Esto se encuentra en el Art. 1599. “La consignación es el depósito de la cosa que se debe,
hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la
incertidumbre acerca de la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos
de una tercera persona”.
Lo que se encuentra respecto a esta materia no es obra de don Andrés Bello, ya que su
sistema era muy engorroso, y se opto por un nuevo sistema, en el año 1949 se modifico este
sistema de pago por consignación.
1- La oferta,
2- La consignación propiamente tal, y
3- Declaración de suficiencia del pago (esta es la única etapa judicial).
1- La oferta.
1- Es siempre extrajudicial.
2- Es esencial o sea no puede faltar, y
3- La oferta puede ser verbal.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Requisitos de la oferta.
Formalidades legales.
Si el acreedor acepta la oferta, se extingue por haber pago efectivo de la obligación. Más si
la rechaza opera la oferta y se pasa a la segunda etapa que es la consignación propiamente
tal.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- La suficiencia la hace el juez que conoce del litigio pendiente, en el caso del inciso
final del Art. 1600.
2- El juez ante quien se sigue juicio entre acreedor y deudor cuyo objeto es el
cumplimiento de la obligación que se ha pagado por consignación.
Los requisitos para que proceda este segundo caso, son los siguientes:
a- Que el deudor no haya consignado en ese mismo juicio, pues entonces se aplica el
inciso final del Art. 1600.
b- Que el deudor pida al juez del lugar en que se hace el pago que notifique al acreedor
las circunstancia de haber hecho oferta y consignación.
c- Que se le notifique al acreedor con intimación de recibir la cosa consignada.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
a- Que el deudor después de hecha la consignación pida al juez del lugar que se le
ponga en conocimiento al acreedor la consignación con intimación de recibir la
cosa.
b- Que el acreedor sea notificado por resolución judicial de esta consignación.
c- Que dentro de 30 días hábiles no comparezca el acreedor probando que existe otro
pleito entre el y el deudor donde deba probarse la suficiencia del pago.
Este plazo de 30 días tiene la característica de que es prorrogable hasta por 30 días más si
por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar el deudor.
En el año 1949 mencionan en el Art. 1603 inc. 5, el cual menciona “Se entenderá existir
juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda”, que es una norma de gran
ayuda en materia procesal.
1- Si los efectos se producen antes de la aceptación del acreedor del pago o aceptación
de suficiencia.
2- Efectos que se producen con posterioridad a la aceptación del acreedor o
declaración de suficiencia.
a- Se extingue la obligación.
b- Hace cesar los intereses moratorios, y
c- Exime al deudor de responder por el peligro de la cosa debida.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
día siguiente hábil del vencimiento de la obligación. Art. 1605. Los gastos de la
consignación los paga el acreedor, esto lo dice el Art. 1604.
El Art. 1607 permite retirar la consignación aunque la obligación allá sido extinguida. Este
artículo protege a los codeudores y fiadores ya que estos quedan liberados.
Subrogar significa reemplazar una cosa por otra (subrogación real), o una persona por otra
(subrogación personal)
El código define la subrogación “es la transmisión de los derechos del acreedor a un
tercero, que le paga” (Art. 1608)
Jurídicamente se ha dicho que es inaceptable la subrogación, pero que ha sido impuesta por
la necesidad de la misma.
Naturaleza Jurídica.
1- Es una ficción, y
2- Es una modalidad del pago.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- El pago efectivo extingue la obligación Erga Omnes, mientras que en el pago con
subrogación el acreedor es el único que queda liberado, porque el deudor sigue
debiendo.
2- En cuanto a las fuentes se distingue entre la subrogación legal y la subrogación
voluntaria o convencional pero los efectos son los mismos.
Subrogación Legal.
Esta consagrado en el Art. 1610 (hay señala los casos). La subrogación es “la que opera
por el solo ministerio de la ley aun contra la voluntad del acreedor y sobreviene cuando un
tercero ha pagado y este tercero se encuentra en alguno de los casos señalados en el Art.
1610”.
Características.
1- La numeración del Art. 1610 no es taxativa, ya que hay otros casos como el caso del
Art. 2429 inc. 2, Art. 2295, también se encuentra el 1968, 1965
2- Otra característica del Art. 1610, es que opera solo por el ministerio de la ley, sin
necedad de resolución judicial.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Art. 1610. Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio,
1- Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio
o hipoteca.
A este acreedor le puede convenir mejor pagar, porque si hay un acreedor de mejor
derecho, puede conseguir el remate de la cosa debida. Debido a que una cosa se puede
hipotecar varias veces, teniendo preferencia la primera hipoteca por sobre las demás.
Ocurre en el caso de que se compre un inmueble que se encontraba hipotecado, sin saber la
hipoteca en dicho caso la persona que adquirió el inmueble le paga a los acreedores, y
después cobra lo adeudado al vendedor del inmueble.
116
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
También el Art. 2429 trata también la subrogación en la hipoteca. Puede ser poseedor de un
inmueble hipotecado, comprando un inmueble sin saber que esta hipotecado (este artículo
es mucho más amplio que el Art. 1610 N° 2 porque se refiere a cualquier poseedor).
Otro caso es lo que se llama la purga de la hipoteca que es cuando caduca el derecho real
de hipoteca, y caduca porque la propiedad raíz se vende y del producto de la venta se
reparte entre los acreedores, puede ocurrir que otro acreedor sea de peor derecho (es decir
que sea acreedor de una segunda o posterior hipoteca) y no recibe nada producto de la venta
de dicho bien inmueble, en ese caso purga la hipoteca.
3- Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
- El acreedor,
- El deudor, y
- Un tercero que no es un tercero extraño sino que es el deudor solidario o fiador.
En este caso igual hay subrogación aunque se extinga la obligación por un medio diferente
al pago. A esto se refiere el Art. 1522.
Obligados Subsidiariamente.
4- Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Sirve como argumento para demostrar que el beneficio de inventario produce separación de
patrimonios, porque hay que distinguir entre el patrimonio del heredero y el patrimonio del
causante.
5- Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor.
Requisitos.
1- Que se trate de un tercero que pague con dineros propios una deuda ajena, y
2- Que el deudor consienta expresa o tácitamente antes o al momento del pago.
Para que sea tercero, debe pagar sin ser mandatario ni representante.
6- Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando así en escritura
pública del préstamo, y constando además en escritura pública del pago haberse
satisfecho la deuda con el mismo dinero.
En este caso el pago lo hace el deudor y no el tercero, pero no con dinero del deudor sino
del tercero.
En el derecho francés este hecho lo llaman subrogación voluntaria consentida por el
deudor.
- Acreedor,
- Deudor, y
- Un Tercero que presta el dinero.
Requisitos.
1- Que el tercero le preste dinero al deudor, y no una especie u otra cosa. Porque el
código señala “préstamo hecho por el tercero al deudor para el pago, constando en
escritura pública”.
2- Que el pago que el deudor hace al acreedor también conste en escritura pública.
3- Que la escritura pública de pago se deje constancia, que se hacen con dineros
prestados por el tercero.
No es necesario, que sean los mismos billetes, porque el dinero es una cosa fungible, pero
si es necesario que sea la misma cantidad de dinero prestada que el dinero pagado.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este exceso de solemnidad es para evitar fraudes, por eso debe constar en escritura pública,
y a su vez si falta ha alguna de las solemnidades la sanción es la Nulidad Absoluta, porque
afecta a la naturaleza del acto que es el pago.
La doctrina ha mencionado que se puede dejar constancia en una sola escritura pública los
requisitos exigidos.
Este caso facilita al deudor que no tiene garantías que dar para conseguir un crédito,
asegura al tercero que le presta dinero la devolución del dinero prestado.
Si son varios los que prestan el dinero, no existe preferencias respecto entre ellos,
indiferente cuando haya sido la fecha de los respectivos préstamos o subrogaciones, esto lo
menciona el Art. 1613.
Subrogación Convencional.
Esta subrogación se puede definir “Como aquella que se efectúa en virtud de una
convención, del acreedor cuando este recibiendo de un tercero el pago de una deuda, los
subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal
acreedor”.
Esto esta reglamentado en el Art. 1611, se sujeta también a las reglas de la cesión de
derechos.
Características.
Requisitos.
La jurisprudencia ha dicho que el deudor debe probar, porque se presume que el tercero
pago con dineros propios y no ajenos.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Deba hacerse al momento del pago porque si se hace antes hay cesión de crédito, y si se
hace después, no hay subrogación porque la deuda ya esta extinguida.
Los efectos de la subrogación voluntaria son los mismos que los de la subrogación legal es
decir se traspasan los derechos y acciones del acreedor al tercero. Ha esto se refiere el Art.
1612 (El tercero pasa a ocupar el lugar del acreedor).
Consecuencias de la Subrogación.
1- El tercero tiene derecho a cobrar los mismos intereses que cobraba el acreedor.
2- Si el acreedor podía pedir la resolución del contrato por incumplimiento, el tercero
goza de la misma acción de resolución.
3- A este tercero le correrá o no la prescripción igual que contra el acreedor.
4- El tercero tendrá acción de nulidad si la tenía el acreedor, tendrá por ejemplo la
acción subrogatoria o la acción pauliana en los mismos términos que el acreedor.
5- Conserva los mismos privilegios e hipotecas. Las hipotecas se traspasan al
subrogante sin necesidad de nueva inscripción, porque si se exigiera nueva
inscripción no operaria el efecto propio de la subrogación, porque la hipoteca la
fecha de la inscripción es la que determina la preferencia.
- Que Don Andrés Bello se inspiro en esta materia, en un autor francés Devincourt,
que menciona que los privilegios se traspasan en virtud de la naturaleza del crédito.
- En contra se ha mencionado que el Art. 1612 no distingue al respecto.
Por lo cual para subsanar este punto se basa en lo que se señala primeramente en virtud de
la historia fidedigna, como medio de interpretación.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Esto esta señalado en el Art. 1614 que menciona que “La cesión de bienes es el abandono
voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a
consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas”
Requisitos.
Procedimiento.
Casos en que los Acreedores se puedes oponer a que el juez de lugar a la cesión de bienes.
1- La cesión de bienes no importa una tradición del dominio, sino que solo faculta a
los acreedores para disponer de los bienes y de sus frutos hasta pagarse de los
créditos. Esto lo dice el Art. 1619 inc. final.
2- La cesión importa una limitación del dominio del deudor, porque la administración
pasa a los acreedores a menos que la mayoría de ellos acuerden dejarle la
administración al deudor. Ha esto se refiere el Art. 1619 inc. final, y el Art. 1621.
3- Son nulos absolutamente los actos de enajenación o disposición del deudor posterior
a la cesión. Art. 2467.
4- No es valido el pago que se haga a este deudor insolvente. Esto lo dice el Art. 1578
N° 3.
5- Caduca los plazos pendientes. Art. 1496.
6- Cesan los apremios personales al deudor. Art. 1619 N° 1.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
7- Se extinguen las obligaciones del deudor hasta el monto de los bines cedidos. Art.
1619 N° 2.
8- Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solución de las deudas, y
el deudor adquiere después otros bienes, es obligado a completar el pago con éstos.
Art. 1619 N° 3.
Características.
Como tenía por objeto evitar la prisión por deudas ningún deudor puede renunciar a este
beneficio.
Esta definido en el Art. 1625 que menciona “Beneficio de competencia es el que se concede
a ciertos deudores para no ser obligados a pagar más de lo que buenamente puedan,
dejándoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, según su
clase y circunstancias, y con cargo de devolución cuando mejoren de fortuna”
Características.
1- Es un derecho personalísimo del deudor, y así lo señala el Art. 1520 inc. 1, también
lo señala el Art. 2354 en el caso de la fianza.
2- Puede oponerse como excepción en cualquier estado del juicio, y aun en el juicio
ejecutivo en que puede fundarse en el Art. 464 N° 7 del CPC.
3- Tiene carácter alimenticio porque no puede pedirse al mismo tiempo alimentos, y el
beneficio, el deudor elige esto en virtud del Art. 1627.
4- Es eminentemente relativo, en consecuencia no produce cosa juzgada porque
mejorando la fortuna del deudor el acreedor puede exigirle el pago total.
Se llama de competencia, porque se deja al deudor “competente” para que pueda atender su
subsistencia.
122
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
En consecuencia no es un pago este beneficio, sino que se trata más bien de una limitación
del acreedor del pago integro en virtud de una razón humanitaria, pero mejorando la fortuna
del deudor puede exigir su pago total.
Dación en Pago.
No está definida en el Código, sólo está mencionada en forma indirecta en el Art. 1569.
La Doctrina la define como: Una convención entre el acreedor y el deudor, por la cual
éste paga su obligación con una prestación diversa a aquella a la cual se encontraba
obligado.
Alessandri dice que es: La entrega al acreedor de una cosa distinta de la que se debe.
Naturaleza Jurídica.
Hay otros autores que sostienen que se trataría de un acto complejo, otros, que es un acto
especial.
123
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Ahora bien, dependiendo de la teoría que se acoja, serán distintas las reglas que se
aplicarán.
Con esta teoría, la obligación primitiva se extingue con todos sus accesorios y la nueva
nacería sin sus accesorios.
Alessandri se basa en lo dispuesto en el Art.2382, que está establecido en la fianza.
Críticas.
Críticas.
124
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Novación.
El Art. 1628 dice que es la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida.
Origen.
La inventaron los romanos, porque era la única forma de ceder un crédito y traspasar la
deuda (a través de la novatio in re suam)
Viene del latín novare, que significa renovar, hacer algo nuevo.
En Roma la obligación era subjetiva, y cualquier modificación producía el cambio de la
obligación al extremo que no podía variar ninguna de las personas que en la obligación
intervenían, sin que ese cambio llevara consigo la extinción de la obligación y el
nacimiento de otro vínculo jurídico.
Acá en Chile no existe la cesión de deudas, pero para eso está la novación; por lo que ella
carecería de importancia si se acepta la cesión de deuda, es por eso que su importancia
porque es el único modo de realizar la cesión de deudas.
En el derecho comparado tiene acogida en el código civil peruano y argentino.
Naturaleza Jurídica.
Es mixta, porque es un contrato41 porque crea una nueva obligación pero a su vez es una
convención, en cuanto extingue una obligación.
Requisitos.
41
El contrato puede ser incluso traslaticio de dominio, cuando se trate de una novación por cambio de objeto
(También se asemeja a la dación en pago, porque se da en pago la nueva obligación, si se trata de un crédito
se asemeja a la cesión de crédito).
125
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Esto se explica porque la novación es un modo de extinguir las obligaciones, que consiste
en el cambio o reemplazo de una obligación por otra, por lo tanto es imprescindible que
haya una obligación destinada a extinguirse por el nacimiento de una nueva obligación.
a. El Art. 163042 establece que para que sea válida la novación, es necesario que tanto la
obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.
La obligación sujeta a condición suspensiva pendiente produce efecto cuando las partes al
celebrar el segundo contrato convienen en abolir la primera obligación, sin aguardar el
cumplimiento de la obligación, se estará a la voluntad de las partes (Este convenio no
importa novación, crea una obligación, pero no extingue una anterior que no llega a
formarse)
Problema.
La solución doctrinaria es que como las obligaciones sujetas a condición resolutoria son
exigibles, se pueden novar, pero si las dos obligaciones están sujetas a condición
suspensiva, no se pueden novar, porque en este caso, como no existe nada, no puede
extinguirse ni generarse nada.
42
Este artículo demuestra que la obligación natural nace cuando se contrae.
126
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El artículo 1630 contempla esta situación “la obligación primitiva debe ser válida a lo
menos naturalmente”.
¿De que naturaleza debe ser la diferencia que debe existir entre ambas obligaciones? 43
ii. Novación Subjetiva: cuando se afecta por la transformación de los sujetos que en ella
intervienen, que son el cambio de deudor o de acreedor.
Se produce según el código “sustituyéndose una nueva obligación a otra, sin que
intervenga nuevo acreedor o deudor” 1631 nº 1.
El cambio debe estar en el objeto o en la causa de la obligación, así habría cambio de;
Objeto : ejemplo en la dación en pago (te doy un caballo en vez de una vaca)
43
Entre las paginas 126 a la 131, fue realizado por la alumna Cecilia Jara Erices.
127
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Casos donde no hay novación, porque no hay cambio de sujeto, objeto o causa:
b) Art. 1649, la mera ampliación del plazo de una deuda NO constituye novación, pero
pone fin a la responsabilidad de los fiadores.
Porque para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad,
es necesario que consienta en el.
c) Art. 1650, la reducción del plazo tampoco constituye novación. Los codeudores
solidarios o subsidiarios no pueden ser obligados a pagar, sino dentro del término
convenido.
Si se cambian medios de prueba, por Ej. Se reduce a Escritura Pública una Escritura
privada.
Si se deben garantías de una obligación que ya existe tampoco hay novación.
Si se entregan documentos negociables, por ejemplo letras de cambio, cheques, etc
Razón. Para que una persona se obligue por un acto de declaración de voluntad es
necesario que consienta en el y como los fiadores no han consentido en la ampliación, no
los afecta.
Esto debido a que el Art. 1649 habla de fiadores y no se refiere a los codeudores solidarios,
por lo mismo cabe preguntarse ¿se aplica este artículo a ellos?
128
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
En conformidad al artículo 1650 no hay novación, porque a los codeudores no se les puede
obligar a pagar sino en el plazo primitivo. En definitiva, es el mismo efecto que la
ampliación.
El Art. 1647 resuelve el problema, hay novación cuando solo es exigible la pena, y por lo
mismo quedan liberados los terceros de la primera obligación.
El profesor Stichkin decía que en este caso hay una novación condicional, negativa y
potestativa, porque queda entregado a la voluntad del acreedor.
Si se estipulara que en caso de infracción solo es exigible la pena, habría novación desde la
infracción porque desde ese momento se produce el cambio de obligación, ya que
producido el incumplimiento el acreedor no podrá exigir la obligación principal, la cual ya
se ha extinguido.
2. NOVACIÓN SUBJETIVA
Esta novación opera cuando el deudor contrae una obligación respecto de un tercero que
pasa a ser el nuevo acreedor, y el primitivo acreedor da por libre al deudor 1631 Nº2
El deudor se libera, pues, respecto de su acreedor y se obliga para con otra persona; el
objeto debido es el mismo y uno mismo el deudor, solamente varía la persona del acreedor.
Esta novación es muy parecida a la cesión de crédito, porque el acreedor que cede su
crédito se desliga del antiguo deudor, porque hay otro acreedor.
Se aplica la novación por cambio de acreedor cuando el primer acreedor es deudor del
segundo acreedor, y mediante la novación el primer acreedor se desliga del segundo
acreedor, pues de lo contrario no se explica la razón de la figura.
129
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
a) Consentimiento del deudor, se exige porque como el deudor va a contraer una nueva
obligación debe consentir, ya que nadie puede obligarse contra su voluntad, de tal
forma que si no consiente el deudor no hay novación, sino que podrá haber otra
figura como la cesión.
b) Consentimiento del primer acreedor que acepta dar por libre al deudor, si no otorga
su consentimiento, el segundo acreedor será delegado para recibir el pago, pero no
habrá novación 163244.
c) Consentimiento del segundo acreedor, ya que nadie puede adquirir derechos contra
su voluntad.
Esta figura es la que más aplicación tiene porque en Chile no existe la cesión por deuda.
Tiene lugar cuando se sustituye un nuevo deudor al antiguo que, en consecuencia queda
libre 1631 nº 3.
El deudor se libera de la obligación que otra persona contrae. Es una misma la prestación y
uno mismo el acreedor; solo varía el deudor.
Sirve para distinguir diferentes obligaciones, sin que haya desembolso de dinero cuando
todas las personas que intervienen en la obligación son deudores y acreedores unas de otras,
pero más aplicación practica tiene en los casos en que sea necesario ceder o traspasar una
deuda a otro.
2- Si falta el segundo requisito. Si la operación se hace contra la voluntad del nuevo deudor
tampoco hay novación, sino que habrá cesión de acciones o derecho del deudor delegante a
su acreedor. Art. 1636. Esto es posible cuando el primitivo deudor sea acreedor del 2do, por
44
Esta institución se conoce como diputación para el pago, y donde el mandante recibe este nombre.
130
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
la siguiente razón, porque en casa contrario no se ve el medio por el cual puede compelerse
por el acreedor a su deudor por un 3ro.
Por esto Alessandri sostiene que el 1636 es trunco porque le falta una frase explicativa a
continuación de acreedor, esta frase es “siempre que a su vez el delegante sea acreedor
del delegado”.
El consentimiento del primer deudor no es necesario, para que haya novación por cambio
de deudor, sino sólo el consentimiento del acreedor (de dar por libre al primitivo deudor) y
del nuevo deudor que consiente en colocarse en lugar del primer deudor.
A su vez hay que agregar lo que señala el Art. 1572 dice que el pago puede hacerlo
cualquiera persona a nombre del deudor, aún sin su consentimiento o contra el y aún a
pesar del acreedor.
1) Novación por cambio de deudor con consentimiento del primer deudor. Esta figura
se llama “delegación”, y puede ser a su vez:
2) Novación por cambio de deudor sin consentimiento del primer deudor. Se le conoce
como “expromisión”.
No produce novación cuando el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor,
lo que correspondería a la delegación imperfecta, pero tratándose de la expromisión se le
da el nombre de “Ad- promisión”.
El nuevo deudor siempre debe consentir y para que haya novación el acreedor debe dar
por libre al primitivo deudor.
131
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Distinción, entre
Si la novación se hace por intermedio de un mandatario, éste debe tener poder especial para
novar o un poder para la libre administración de todos los negocios del mandante o del
negocio especial en que la novación incide. Art. 1629 – 2132
5. Intención de Novar, Art. 1634.
La razón de la exigencia de este requisito se basa en que la novación importa una renuncia
del acreedor y las renuncias deben ser expresas, pero según el 1634 la intención puede ser
expresa o tácita:
Por ejemplo (de la tacita): Se debe el precio insoluto de la compraventa y se conviene que
esa deuda de dinero será a titulo de mutuo.
En este caso hay novación porque la nueva obligación envuelve la extinción de la antigua
de pagar el precio de la compra venta.
Defectos de la Novación.
132
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Por ejemplo Pedro le vende su casa a Juan, y este le queda adeudando el dinero de la
venta, posteriormente acuerdan que en vez de pagar la casa se le entrega un auto, la
obligación de pagar la casa se extingue por novación, pero si posteriormente Pedro
incumple la entrega Juan puede no podría intentar la resolución de la compraventa y si
pedro no le entrega el auto, no puede oponer la excepción de contrato no cumplido.
Limitaciones para hacer reservas. No puede haber reserva tratándose de los privilegios
inherentes al crédito, porque estos privilegios emanan de la ley y no de las partes.
Respecto de las prendas e hipotecas se puede hacer reserva de ellas, ya que estas reservas
tienen su origen en el derecho romano.
133
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Se refiere a las limitaciones de las hipotecas y las prendas, y están establecidas en el Art.
1642.
Segunda Limitación. Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligación tenga de más
que la primera. (Art. 1642 inc. 3)
Hay dos situaciones en el Código que corresponde a una novación sujeta a condición
suspensiva;
1- La primera esta señalada en el Art. 1651. Este caso es una novación sujeta a
condición suspensiva que es el hecho futuro y cierto de que los codeudores
solidarios o subsidiarios accedan a ella.
- Si acceden queda sujeta la novación,
- Sino acceden a ella se tendrá por no hecha la novación).
134
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
2- El Segundo caso se encuentra en el Art. 1647, este caso es más discutible porque
hay algunos que sostienen que es una novación sujeta a condición suspensiva, en
este caso el hecho futuro e incierto es que se estipule una cláusula penal.
- Si se exige todo en este caso subsisten los créditos y los privilegios, no hay
novación;
- Pero si el acreedor exige solo la pena, entonces hay novación).
Don Andrés Bello en el Art. 1631 inc. final, incorporo la delegación en materia de
substitución de un deudor.
La delegación es una operación jurídica en la cual una persona que pasa a llamarse
delegado a petición de otra persona llamada delegante se obliga para con otra llamada
delegataria.
Un ejemplo sería en el caso de que uno quisiere hacer una donación a la Universidad, y
suscribe con un banco que realice la donación por mí con el compromiso de que yo
devolveré dicha suma de dinero, en dicho caso yo soy el delegante, el banco es el delegado,
y la Universidad es el delegatario. (Este es un caso de delegación sin novación)
El inciso final del 1631 menciona “Esta tercera especie de novación puede efectuarse sin el
consentimiento del primer deudor”, y en este caso:
No es requisito que el delegado sea deudor del delegante, pero cuando lo es se evita un
doble pago; y esta delegación produce novación, si el acreedor de por libre al delegante, y
se llama delegación perfecta.
Si el acreedor no da por libre es una delegación imperfecta y se ha reputado como diputado
o mandatario para el pago, o como deudor solidario o subsidiario según parezca
desprenderse del espíritu o tenor del acto.
45
Caso en que el deudor o acreedor dan mandato a alguien para que paguen relacionado con los Art. 1635 y
1636.
135
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Efectos.
Los efectos de la delegación son los mismos que los de la novación de tal modo que el
acreedor no tiene acción contra el antiguo deudor aunque el nuevo deudor caiga en
insolvencia, pero esta regla tiene excepciones46:
Excepciones.
1- La autonomía de la voluntad,
2- Que el deudor no actué de mala fe.
El Art. 1638 y 1639 se refieren “a la delegación con causa abstracta”, que se produce:
En virtud del Art. 1638, cuando el delegado cree ser deudor del delegante, en este caso
habría un error por lo tanto no hay causa.
Pero el delegante lo es del delegatario, entonces en este caso se dice como el delegante es
deudor del delegatario existe una causa abstracta, y se llama causa abstracta la que esta
fuera de la relación del delegante y el delegatario. Y el delegante se compromete a pagar
para liberarse de la falsa deuda.
Efectos.
Como existe causa abstracta, es decir como el delegante es deudor del delegatario, el
delegado esta obligado a cumplir su promesa, y el delegatario puede exigírsela, pero este
puede:
46
Art. 1637.
136
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
delegatario. Esto es así porque existe causa abstracta, ya que el delegado era deudor
del delegante.
En este caso el delegante se creía deudor (no lo era), el delegado paga creyendo verdadera
la deuda entonces queda a salvo la acción del delegante para que el delegatario (acreedor)
le reembolse.
En doctrina se define como “El perdón o condonación de la deuda que el acreedor hace a
su deudor”. Es decir el acreedor renuncia a su derecho y por consiguiente por tratarse de
una renuncia se exige:
Características.
137
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Remisión Convencional.
Remisión Tácita.
138
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- Altera el onus probandi o el peso de la prueba que establece el Art. 1698 del C.
Civil, “El acreedor es admitido a probar que la entrega, destrucción o cancelación
del título no fue voluntaria o no fue hecha con ánimo de remitir la deuda. Pero a
falta de esta prueba, se entenderá que hubo ánimo de condonarla” y
2- En base al Art. 1393 según el cual la donación no se presume, en cambio aquí se
presume.
Importancia del 1654. La importancia que tiene este artículo es que el deudor solo debe
probar la entrega o la destrucción o la cancelación, para que se presuma el ánimo de
perdonarle la deuda, que constituye una excepción a la regla del Art. 1698. Pero esto no
impide a que el deudor pueda probar la remisión por otros medios de prueba y en ese caso
rigen las reglas generales.
1- Capacidad del acreedor quien debe tener capacidad de ejercicio, según el Art. 1652.
2- Aceptación del deudor al acreedor.
3- Insinuación o autorización judicial cuando la deuda sea superior a 2 centavos.
Diferencia entre la Donación y la Remisión.
La Compensación47.
47
Comentario del Profesor (Por Cecilia Jara Erices) Se dice que la compensación es un doble pago
abreviado, pues uno de los pagos o ambos se eliminan por resultar, en la práctica, inútil ya que uno de los
deudores no paga, o ambos si las deudas recíprocas son iguales.
Es un modo equivalente al pago; pero sin desplazamiento de especies o dinero.
Evita doble pago.
Es importante tanto en el comercio, bancos y comercio exterior.
No es propiamente una garantía para el acreedor, ni caución ni privilegio; pero puede ser útil en caso de
quiebra del deudor.
La compensación es el único modo que opera entre incapaces, aun absolutos, pues opera de pleno derecho,
y si se desconoce tal hecho por una de las partes será el juez quien en la sentencia, si se prueba el hecho,
deberá declarar que operó la compensación.
Es como un pago forzoso.
Es igual que la prescripción extintiva que debe ser alegada, pero opera cuando se cumple el plazo. Ejemplo:
Pedro demanda a Juan cobrándole un millón de pesos y Juan contesta la demanda oponiendo la excepción
perentoria de compensación legal diciendo que sólo debe $ 500.000 porque operó compensación, pues Pedro
le debía a él $500.000. Si eso resulta probado el Juez acogerá la excepción y sólo ordenará que Juan Pague $
500.000.
La compensación se asemeja a la excepción de contrato no cumplido y al derecho legal de retención; pero se
diferencia es que sólo demoran demanda del acreedor que no ha cumplido, en cambio la compensación
extingue la obligación.)
139
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este modo de extinguir no esta definido en el código, pero si esta mencionado en el Art.
1655, por lo cual hay que dar una definición de carácter doctrinario.
El profesor Alessandri la define como “la extinción de dos obligaciones reciprocas entre
unas mismas personas hasta concurrencia de la de menor valor, de manera que hace inútil
el pago efectivo que de otro modo tendrían que hacerse las unas a las otras”.
Al expresarse que “hace inútil el pago efectivo” se esta queriendo decir que evita el doble
pago.
Pero siempre en los modos y en los casos que señala el código civil.
Origen de la Compensación.
El origen de la compensación es de origen romano, durante los últimos tiempos del imperio
romano, pero esta compensación no tiene una explicación jurídica, y se produce la
compensación cuando dos personas son deudoras una de otra recíprocamente.
Fundamento. Es muy útil la compensación, porque evita un doble pago y simplifica una
situación de hecho.
Actualmente tiene importancia porque hace innecesario por ejemplo el envió de dineros o
mercaderías entre diversas plazas, en los bancos inclusive existe una cámara de
compensación.
Compensación Convencional.
Es aquella que hacen las partes de común acuerdo, estableciendo estas las reglas en virtud
de la autonomía de la voluntad de las partes.
140
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Tiene lugar cuando las personas o las partes la pactan, sea porque faltan requisitos para que
opere la legal o porque así lo acuerdan aunque no falten requisitos.
Compensación Judicial.
Compensación Legal.
Características.
- La compensación legal opera de pleno derecho cuando opera se cumplen las reglas
legales. (En las obligaciones solidarias es una excepción mixta, ya que es personal y
real desde que opera)
- Los autores dicen que la compensación sería un doble pago abreviado, pero en
realidad más que ser un doble pago lo que hace es que evita un doble pago, porque
hay dos obligaciones y una de ellas se extingue, que es la que subsiste hasta el
monto de la que se extingue.
- Este modo de extinguir es el único modo de extinguir que opera entre incapaces,
aun entre incapaces absolutos, porque opera de pleno derecho, y al juez solo le cabe
declararla constatando que opero la compensación, de tal manera que la
compensación aparece como un pago forzoso.
Por ejemplo si Pedro demanda a Diego cobrándole 1 millón de pesos, y este ultimo lo
demanda, diciendo que la deuda se extinguió por compensación con otra deuda que Pedro
tenia con el, ahora si el demandado niega la deuda, podría alegar la compensación en
subsidio siempre que el juez la de por establecida de esta manera si se prueba que se
establecieron los requisitos de la compensación legal y por ello el juez deberá declararla por
lo cual en este caso la sentencia es declarativa, declarando que opera la compensación.
Requisitos.
141
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este requisito se exige por la aplicación de las reglas del pago ya que el acreedor no puede
ser obligado a recibir una cosa distinta a la que se le debe, las cuales deben ser fungibles e
indeterminadas.
Que sean fungibles significa que las dos obligaciones deben servir para pagar una u otra, de
manera que la fungibilidad o indeterminación de las cosas debe existir no con relación al
género a que la cosa pertenece sino con relación a la otra obligación.
142
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Por ejemplo, se puede compensar una deuda de trigo con otra deuda de trigo; pero no se
puede compensar una deuda de maíz con una deuda de trigo, porque el trigo es fungible e
indeterminado dentro de su género y no lo es dentro del género al que pertenece al maíz.
Esto requisito significa que las deudas sean análogas, por eso es que en la práctica la
compensación legal opera exclusivamente en las obligaciones de dinero.
Que la obligación sea exigible, es decir, que el acreedor de cada una de estas obligaciones
esté en la situación jurídica de hacer efectivo su cumplimiento; que no haya ningún
impedimento jurídico para que el acreedor pueda compeler al deudor a la ejecución de la
obligación, es decir no puede ser natural, ni estar sujeta a plazos ni condiciones
suspensivas. A esto se refiere el Art. 1656.
- Obligaciones naturales.
- Obligaciones sujetas a plazo suspensivo.
- Obligaciones sujetas a condición suspensiva
Se fundamenta este requisito, en que la compensación opera como un pago reciproco y los
bienes inembargables no pueden servir al acreedor para pagarse, sino existiera este
requisito se dejaría un escape para burlar indirectamente la inembargabilidad.
Por ejemplo los sueldos y salarios son inembargables, por consiguiente si un empleador
demanda por deudas a uno de sus empleados no puede embargarle los salarios; y como los
salarios son inembargables el ejemplo sería el siguiente:
143
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
En el código civil se desprende esta regla de lo que dispone el Art. 1662. La doctrina
deduce esta regla de esta frase, porque la ley directamente no se refiere a los créditos que se
quieren compensar 48.
El fundamento o razón de este requisito, es que el pago no se puede exigir o recibir en lugar
distinto, y la excepción de este requisito la señala el Art. 1664 en el inc. 1° segunda parte “a
menos que una y otra deuda sean de dinero, y que el que la opone la compensación tome en
cuenta los costos de la remesa”.
Casos en que esta prohibida por la ley. También podrían ser considerados a la vez como
requisitos de la compensación legal.
48
No obstante existir una norma general, parece lógico entender que si uno de los créditos no es embargable,
no cabe la compensación, atendido al hecho de que, como se ha explicado, la compensación implica un doble
pago.
144
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Efectos de la Compensación.
1- Reunidos estos requisitos la compensación legal opera de pleno derecho, aun sin
consentimiento de los deudores, desde que se reúnen los requisitos legales.
Ej. Si Pedro tiene varias deudas con el Banco de Chile, si hay compensación, Pedro
demandado elige aplicando las reglas de imputación elige la deuda que va a dejar
extinguida por la compensación.
145
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Renuncia a la Compensación.
Compensación Convencional.
Esta tiene lugar como ya hemos dicho cuando las personas o las partes la pactan, sea
porque faltan requisitos para que opere la legal o así lo acuerden aunque no falten los
requisitos, este acuerdo en realidad no es una compensación en sentido jurídico porque se
trata de un convenio o acuerdo de voluntades destinada a extinguir una obligación, y el
efecto que produce este acuerdo es el que señalen las partes.
Compensación Judicial.
La compensación judicial se puede definir como “aquella que hace el juez en su sentencia
cuando el demandado reconviene al demandante cobrándole un crédito que tiene en su
contra”.
Esta compensación judicial no es legal (no esta tratada en el código), por lo cual no opera
retroactivamente.
146
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La Confusión.
La confusión como lo dice el código opera de pleno derecho (Art. 1665), y el fundamento
es la imposibilidad que existe natural y jurídica de ser deudor de si mismo. Se diferencia de
la compensación, en que en esta hay dos créditos y hay dos deudas.
Tiene una particularidad ya que es un modo de extinguir mas extenso, porque se extiende
también a los derechos reales, ya que hay ciertos derechos reales se extinguen por
confusión como la servidumbre, el usufructo, etc. Esto se encuentra en el fideicomiso, Art.
763 N° 6, en el usufructo en el Art. 806, y en la servidumbre Art. 885 N° 3.
La confusión que procede en los derechos reales se extingue, porque toda limitación del
dominio supone la existencia de dos derechos en manos de dos personas distintas y desde
que desaparece esa circunstancia deja de haber limitación de dominio, porque nadie puede
limitarse a sus propios derechos.
Fuentes de la Confusión.
Por acto entre vivos la confusión se puede producir de cualquier manera que un deudor
pase a ser acreedor de si mismo, como por ejemplo por cesión de créditos donde el acreedor
le cede a su deudor el crédito que tiene contra él.
147
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Art. 1666 aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Los
efectos según el 1665 mencionan que son los mismos que el pago.
Extinción de la Confusión.
¿Cómo puede ser la extinción? La extinción puede ser total o parcial, esto lo establece el
Art. 1667.
El Art. 1668, menciona la confusión que puede ocurrir en las solidaridades pasiva y activa.
El Art. 1669, menciona que la herencia que se aceptan con beneficio de inventario no se
confunde con las deudas y créditos del heredero.
El nombre de este modo de extinguir en este caso es impropio porque tal como esta
nominado este modo es aplicable solamente a las especies o cuerpo cierto y a las
obligaciones de dar o entregar una especie o cuerpo cierto, porque no se puede aplicar a las
obligaciones de hacer o no hacer. Es por eso que los autores lo llaman mejor como la
imposibilidad de cumplir una obligación por un caso fortuito, porque este nombre abarca
a todas las obligaciones.
Es por ello que en el CPC, al señalar las excepciones en el juicio ejecutivo en las
obligaciones de hacer, contempla la imposibilidad de ejecución o de cumplimiento.
Fundamento.
A parte de lo que menciona el Art. 1670 con respecto a la perdida de la cosa debida (en los
casos que se debe el cuerpo cierto perece), hay que tener presente el Art. 1486 inc. final.
Ej. El caballo de carrera que queda manco, ya que este no esta destruido, pero pierde la
aptitud que le daba el valor al caballo.
148
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Art. 1671 distingue entre hecho y culpa, la doctrina dice que “hecho demuestra culpa
por acción”, lo que en latín se dice responsabilidad in comitendo en oposición a la
responsabilidad in omitendo.
La respuesta se encuentra en el Art. 1678, que se pone en el caso que el deudor ignora la
obligación, se debe el dinero sin la indemnización de perjuicios.
Por ejemplo: el deudor no sabe que existe un testamento que le obliga a entregar la cosa a
un tercero, y creyendo que es suya (que la heredo) la destruye. Después se encuentra
obligado a entregársela a un legatario, en dicho caso deberá solo indemnizar de perjuicios.
El Art. 1671 establece una presunción de hecho o culpa.
Si es el acreedor el que esta en mora de recibir el 1680 dice que el deudor solo responde de
la culpa grave o dolo.
El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega y si alega que la cosa habría
perecido igualmente en poder del acreedor, será también obligado a probarlo. Esta norma
debemos relacionarla con los artículos 1671 y 1547 del C. Civil.
149
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Esta definida en el Art. 2492, “la prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales”.
Una acción y derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.
Los autores como Pothier critican este artículo porque señalan que las prescripciones son
totalmente distintas que solo se parecen en el nombre.
Andrés Bello siguió el modelo francés, en que otros autores señalaban que se trata de 2
instituciones idénticas porque:
150
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La razón por las cuales estas acciones ya señaladas no prescriben es porque más que
acciones son facultades legales inherentes a la calidad de un individuo como miembro de
una familia, como propietario de un inmueble o como comunero, y además no prescriben
porque las causas que producen estas facultades son permanentes y están renovándose
constantemente.
2) Inactividad del acreedor y del deudor.
Impeditivos de prescripción.
I. La interrupción de la prescripción.
II. La suspensión de la prescripción.
I. Interrupción de la Prescripción.
151
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este reconocimiento del deudor que interrumpe la prescripción debe hacerse dentro del
plazo de prescripción, porque si el reconocimiento se hace después de extinguido el plazo
habrá renuncia de la prescripción 2492 – 2518 inciso 2.
Solo en los 3 casos que señala el 2503 no hay interrupción. El artículo 2503 contiene
excepciones en que a pesar de haber demanda se interrumpe la prescripción. Este artículo
hace referencia al abandono de la instancia pero como desde el punto de vista procesal no
esta bien empleado el termino instancia debe entenderse que se esta refiriendo a lo que
actualmente se conoce como abandono de procedimiento.
Efecto de la Interrupción.
Razón del Art. 2519. En estos casos no hay unidad de prestación, donde cada acreedor y
deudor, es dueño y responde respectivamente de su parte de la deuda.
49
2503 en el nº 2 habla de instancia
152
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
En este caso se trata de un acreedor que no puede demandar porque, por ejemplo, es un
incapaz, un demente, o menor de edad, o se encuentra bajo interdicción. De tal manera que
si no existiese la suspensión el incapaz se vería perjudicado.
¿En favor de quien se suspende la prescripción? Esto lo menciona el Art. 2509 que se
aplica a toda clase de prescripción.
3) El lapso de tiempo.
Para saber cual es el tiempo necesario de inactividad de las partes hay que distinguir entre
lo que la doctrina llama prescripciones de largo tiempo y prescripciones de corto tiempo.
La doctrina llama prescripciones de largo tiempo aquellas que se refieren ha acciones a las
cuales la ley no ha señalado un plazo especial de prescripción.
Es decir cuando hay cualquier acción que diga la ley y que no menciona su plazo de
prescripción, se aplica la prescripción de largo tiempo, y se aplican las reglas contempladas
entre los artículos 2515 a 2520.
Las prescripciones de corto tiempo son las que tienen un plazo especial de prescripción,
que se encuentra en los artículos 2521 a 2524.
Todos los plazos se cuentan desde que la obligación se hace exigible, y se fundamente en el
adagio “al impedido no le corre plazo”.
Finalmente, a estas materias de los plazos se debe tener presente lo que dispone el artículo
50 y siguientes del Código Civil.
153
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Las prescripciones de largo tiempo pueden ser de acciones reales o de acciones personales.
Estas acciones reales se rigen por la regla que da el Art. 2517, dentro de las que llama
prescripciones de largo tiempo.
Entonces las acciones de dominio no se extinguen mientras el titular no pierda el dominio
por prescripción, y otro lo adquiera.
Al respecto debemos señalar que como las garantías son derechos accesorios, estos
prescriben cuando prescribe la obligación principal a la que acceden.
Con respecto a estas acciones y derechos hay que tener en consideración con respecto al
Usufructo el Art. 766 N° 4, el Art. 806 inc. 5, y relacionarlo con el Art. 2517. Con lo cual
permite adquirir por prescripción un usufructo, a través de la prescripción adquisitiva 50.
Estas reglas del usufructo se aplican al uso y a la habitación esto en virtud de lo que señala
el Art. 812.
Ejemplo. Alguien da en usufructo una cosa ajena, esa persona entra a poseer y puede
adquirir el usufructo por prescripción (5 años).
50
Aunque se discute si puede ser objeto de prescripción extintiva.
154
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Este caso es discutible, porque hay algunos que dicen que solo se aplica a la prescripción
extintiva (por el 806), pero no es aceptado uniformemente.
Con respecto a la servidumbre hay que tener presente lo que señala el Art. 885 N° 5
- Ejecutivas,
- Ordinarias y de
- Garantías.
Las ejecutivas son las que constan en un titulo ejecutivo como por ejemplo una escritura
pública, una sentencia ejecutoriada de donde emana una obligación, la cual caduca en 3
años transformándose en ordinaria por 2 años más. Otra característica especial que tiene es
que el juez tiene que reclamarla de oficio. (Art. 2515 del C. Civil, y Art. 442 del CPC)
En las acciones de garantía como la fianza son obligaciones accesorias, y prescriben
cuando prescribe la obligación principal a la cual acceden.
Las acciones ordinarias que están regidas por el Art. 2515, las cuales prescriben en 5 años.
51
Agrimensura, RAE: Arte de medir tierras.
155
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La tercera clase son las acciones a favor o en contra del fisco y las de municipalidades de
toda clase de impuestos, que prescriben en 3 años.
Efecto especial.
52
Excepción Art. 442 CPC, ejecutiva, no hay que alegarla.
156
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Porque si se renuncia antes de estar cumplida la obligación, se entiende que hay una
interrupción natural, por eso que una vez cumplida puede renunciarse.
Esta situación no esta reglamentada, pero la solución doctrinaria dice que si se puede,
además sería una práctica muy útil.
La renuncia puede ser expresa o tacita, es expresa cuando es hecha en términos formales
y explícitos, y es tacita cuando el que puede alegar la prescripción manifiesta por un
hecho suyo que reconoce el derecho del acreedor.
Característica de la Renuncia.
Que se entiende cuando la ley dice: “corre contra toda persona”. Significa esto que afecta
a toda clase de persona jurídica sea de derecho público y privado, y a las personas
naturales. Esta disposición se estableció en el código porque antiguamente antes de la
dictación del código no se admitía la prescripción contra el estado, contra las iglesias, y a lo
más prescripciones de 100 años contra ciertas corporaciones, es por eso que Andrés Bello,
termino con este presupuesto estableciendo que la prescripción corre contra cualquier clase
de persona.
La Caducidad.
No aparece en ninguna parte del código es una creación doctrinal, y es “la sanción que
establece la ley y que consiste en extinguir un derecho por no haberse ejercido, o por no
haberse cumplido una obligación legal, durante el plazo fatal que la misma ley señala”.
157
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Existe un problema con respecto a ¿si las partes pueden fijar plazos de prescripción?, esto
se ha discutido en doctrina.
- Hay una opinión unánime con respecto a este tema, a que no se pueden fijar plazos
mayores que los establecidos en la ley. Una cláusula contraria sería nula.
El fundamento de la prueba es que nadie puede ser creído por su sola palabra, las personas
deben demostrar que existen o tiene el derecho que reclama.
Esta materia la trata el código civil en los artículos 1698 y siguientes bajo el titulo “de la
prueba de las obligaciones”.
Todas las reglas legales de prueba tiene un aspecto civil y un aspecto procesal, que es el
modo externo de suministrar la prueba en un proceso o juicio, de cómo se rinde la prueba.
Pero también existen pruebas que se rinden de forma extrajudicial por ejemplo es común
que las personas se otorguen instrumentos privados (boletas, recibos, etc, que son medios
de prueba extrajudicial).
158
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- Los hechos no sustanciales o impertinentes del asunto de que se trata, que son
aquellos que no guardan relación alguna con la materia debatida.
2- Aquellos hechos en que las partes estén de acuerdo, porque el CPC sólo obliga a
recibir la causa a prueba cuando hay controversia sobre hechos sustanciales y
controvertidos.
3- Los hechos que se presumen legalmente.
4- Los hechos negativos. Acá tenemos que distinguir la naturaleza del hecho negativo:
1- El derecho extranjero hay que probarlo, en virtud del Art. 17 del C. Civil “La
forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan
sido otorgados”.
2- La costumbre, deben probarse los hechos constitutivos de ella porque estos no le
constan al juez. (éste no los conoce)
1) Instrumentos públicos,
2) Instrumentos privados,
3) Testigos,
159
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
4) Presunciones,
5) Confesión de parte,
6) Juramento deferido, e
7) Inspección personal del juez.
El Art. 341 del CPC agrega el informe de peritos, el juramento deferido fue derogado por
ley 7.760 de 5 de febrero de 1944 y consistía en una declaración solemne que una parte
hacia al tribunal a petición de la parte contraria o del propio tribunal sobre un hecho.
1- Un sistema se conoce de positivo o de prueba legal, en que la ley fija los medios de
prueba y el valor de cada uno.
2- Otro sistema llamado racional o de la prueba libre, que deja en libertad los medios
de prueba y el valor de cada medio queda sujeto a la apreciación del juez quien debe
analizarlos en forma racional y según un criterio lógico.
3- Un sistema llamado moral o de íntimo convencimiento, en el cual la elección de los
medios y la valoración la hace el juez sin sujeción a ninguna regla sino que de
acuerdo a su conciencia.
1- La ley señala de forma taxativa cuales son los medios probatorio, y además le
señala el valor probatorio de cada uno de estos medios,
2- Pero al mismo tiempo la ley permite al juez hacer una apreciación comparativa de
los medios de prueba lo que lo deja a criterio del tribunal, esto lo establece el Art.
428 del CPC53. Otra excepción al legalismo se encuentra en el Art. 426 del
CPC54que permite el criterio del tribunal que una sola presunción constituya plena
prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión
suficientes para formar su convencimiento. Si no existieran estos artículos nuestro
sistema seria rígido.
El Onus Probandi.
160
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Porque en doctrina hay varios criterios para determinar a quien corresponde el peso de la
prueba:
- Que el que alegue una posición contraria al estado normal u ordinario de las cosas
debe probarlo.
- Otra normalidad sería que una vez probado que estén obligadas, lo normal es que
siga estando obligado y que debe probar para demostrar lo contrario. La dificultad
esta es que no siempre es posible precisar al menos en abstracto que a de entenderse
por estado normal de las cosas. Como la situación va a tener que ser analizada por el
juez en un hecho concreto podría darse que el juez se equivocara y cometiere una
arbitrariedad, para evitar ello se mencionan ciertos principios normales como la
libertad jurídica, buena fe, que los poseedores sean dueños. Por eso se señala que las
presunciones legales no alteran el Onus Probandi sino que aplican el criterio de la
normalidad.
2- Hay un segundo criterio que recurre a la naturaleza de los hechos, y distingue entre
hechos constitutivos, impeditivos, modificativos o extintivos. Este criterio es
bastante aceptado porque basta con examinar la naturaleza de los hechos que deben
probarse para saber quien debe probar.
a- Son hechos constitutivos aquellos que configuran una situación jurídica, aquellos
que dan existencia y validez a un hecho, y se dividen en constitutivos genéricos y
específicos:
Se sostiene que los genéricos no se prueba, pero si se prueban los específicos, los
modificativos y los extintivos.
b- Los impeditivos son los que obsta a la validez de las relaciones jurídicas como la
falta de causa, la incapacidad, el objeto ilícito.
161
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
c- Los modificativos son los que afectan los efectos normales de las obligaciones,
que son las modalidades de los actos jurídicos, y
d- Los extintivos son los que hacen cesar los efectos de la obligación como los
modos de extinguir las obligaciones.
3- El tercer criterio se refiere al efecto jurídico perseguido por los hechos que se plantea
en relación con la norma jurídica que debe aplicarse. Así a cada parte le corresponde
probar los hechos que sirven de presupuesto a la norma que consagra el efecto perseguido
por ella, cualquiera que sea su posición procesal (demandante o demandado), y la norma
jurídica de que se trata la determina el juez.
- Por Ej. Diego demanda a David pidiéndole la entrega de un automóvil que le compro,
el demandado contesta que el automóvil no lo puede entregar porque se destruyo por
caso fortuito, y cada una de las partes citara la ley aplicable.
Entonces el juez examinara el caso y resolverá que el pleito lo resuelve el código civil y
a Diego lo obliga a probar el hecho del contrato y como David alego una eximente, lo
obliga a probar a él, el hecho de la destrucción de su carácter fortuito.
De manera que la distribución de la prueba se determina en la fase final de la discusión,
terminada la discusión se va trasladando para saber quien tiene que probar.
La Doctrina dice que las partes no puedan alterar la regla del Onus Probandi, ya que habría
objeto ilícito al ser estas normas de orden público a menos que la ley expresamente lo
autorice.
En materia civil la ley establece los medios de prueba a diferencia de en materia penal
donde existe un sistema libre para establecer la prueba mientras no contradiga la lógica.
Dichos medios de prueba se encuentra en el Art. 341 del CPC 55, los cuales hay que
estudiarlo desde el punto de vista sustantivo uno a uno, partiendo por los instrumentos.
Clasificación de la Prueba.
55
Art. 341, CPC. Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son:
Instrumentos;
Testigos;
Confesión de parte;
Inspección personal del tribunal;
Informes de peritos; y
Presunciones.
162
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
segunda clase de prueba es aquella que nace en el transcurso del pleito, y pueden
ser testigos, confesión en juicio, peritajes, etc.
2- Plena Prueba que es aquella que por si sola basta para convencer sobre la verdad
de un hecho o acto o sea la plena prueba tiene un criterio de certeza. La semiplena
prueba es la que no basta por si sola y requiere el complemento de otra semiplena
prueba.
Leyes reguladoras de la prueba son aquellas cuya relación permite o hace procedente el
recurso de casación en el fondo o sea si un juez vulnera las leyes reguladoras de la prueba
su sentencia es susceptible de recurso de casación en el fondo, por tanto el juez se
encuentra obligado a respetarlas.
En síntesis se pueden decir que son aquellas que limitan la potestad del tribunal.
Los Medios de Prueba.
1- Instrumentos.
El Art. 1699 menciona que el Instrumento público o auténtico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
Ejemplo de instrumento público es el Carné de Identidad, que es otorgado por el Jefe del
Registro Civil, con las formalidades que establece la ley.
Pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados.
En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
163
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La doctrina ha interpretado que es lo que quiso decir el legislador, en el inc. 1 del Art.
1700, ha señalado que acá también se contempla que el instrumento público en cuanto a las
declaraciones contenidas hace plena prueba, pero que el contenido del documento hace
plena prueba solo respecto a los que celebraron el acto o contrato, como también a sus
herederos o cesionarios (por lo cual obliga solamente a las partes y a sus sucesores), por lo
cual cualquier declaración sobre terceras personas no hará prueba sobre ella.
Ahora no hay que confundir la validez del instrumento o nulidad de este con la validez o
nulidad del acto o contrato contenido en el instrumento.
Puede ocurrir que el instrumento sea nulo pero el acto o contrato celebrado sea valido, a la
inversa un contrato puede ser nulo pero otorgarse por instrumento valido, como es el caso
de la compraventa entre cónyuges que esta prohibida, se realiza por escritura pública que si
bien va a ser valida el contenido es nulo.
Excepción a esta regla son los contratos solemnes ya que el instrumento es la solemnidad y
si este no existe el contrato tampoco.
Instrumentos Protocolizados.
Consiste en que un instrumento público cualquiera puede ser ingresado al protocolo del
notario, el instrumento se agrega materialmente al final del protocolo del notario, el cual
puede ser público o privado.
164
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Ventajas de la protocolización.
1- Declaraciones dispositivas, y
2- Declaraciones enunciativas.
Son declaraciones dispositivas las que tienen por objeto referirse a los elementos
esenciales, naturales o accidentales de la relación jurídica contenida en el documento, ya
sea creándola, modificándola o extinguiéndola.
Las declaraciones enunciativas son las que se refieren a un hecho anterior, presente o
posterior al acto, pero que no miran al fondo de la relación jurídica contenida en el
instrumento.
165
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
- Si la relación enunciativa tiene relación directa con lo dispositivo del acto, hace plena
fe contra el declarante, por ejemplo si en un contrato de compraventa se declara que el
precio fue pagado anteriormente, y
- Segundo si la declaración enunciativa no tiene relación directa con el acto o contrato
se mirara como una confesión extrajudicial y que según el Art. 398 del CPC sirve de
base para una presunción judicial y que si se ha prestado en presencia de la parte que
la invoca tiene el merito de presunción grave.
Ya mencionamos que los terceros pueden ser absolutos o relativos. En este caso se refiere a
los terceros relativos, y el valor probatorio con respectos a ellos (terceros relativos) se
establece en base al Art. 1700 inc. 2 cuando menciona la frase “y de las personas a quienes
se transfieren dichas obligaciones y descargos por titulo universal o singular”.
1- Si los terceros son a titulo universal. Son de los primeros los que suceden a las
partes en todos sus bienes o parte alícuota de ellos. O
2- Si los terceros son a titulo singular. Los segundos son los que no suceden a los
otorgantes en todos sus bienes o parte alícuota de ellos sino que son sucesores de
derechos o cosas especificas, en estos están los herederos o cesionarios.
Para estudiar el valor probatorio respecto de los terceros también es previo distinguir:
1- Tocante a la autenticidad, y
2- Tocante a la veracidad. Y subdistinguir tocante:
En este caso el instrumento público hace plena prueba, con respecto al hecho de haberse
otorgado y su fecha.
2. Tocante a la Veracidad.
166
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
En este caso hace semiplena prueba susceptible de completarse con otra semiplena prueba.
La otra semiprueba es presumir que las declaraciones de los otorgantes son ciertas, de esta
manera frente a los terceros relativos, y tocante a las declaraciones dispositivas el
instrumento llega a tener plena prueba.
El Onus Probandi recae sobre quien impugne la veracidad de la declaración, así los terceros
están en mejor situación para impugnar el documento, porque solo deben destruir dos
semisplenas pruebas, en cambio las partes deben destruir una plena prueba.
Según el Art. 1700 parece que el instrumento público no hiciera plena fe frente a terceros
porque dice textualmente “En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes”.
Este es un error que proviene que este artículo se tomo literalmente del proyecto García-
Goyena quien confundía el efecto probatorio del instrumento, con el efecto obligatorio del
acto o contrato (que como ya vimos no es lo mismo).
Andrés Bello quiso decir que el acto o contrato, no obligaba a los terceros sino que
obligaba a las partes.
Es destruir el valor probatorio que la ley le asigna y esto se puede hacer por diversas
causales:
167
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Hay sin embargo casos excepcionales en que ciertas omisiones no producen nulidad, como:
¿Quién debe probar esto? Debe probarlo el que lo alega y como se trata de un hecho lo
puede probar por cualquier medio, no tiene limitación.
Produce la ineficacia del instrumento de manera que se destruye la presunción del Art.
1700, como ven no es lo mismo que la nulidad pero también hace ineficaz el valor
probatorio del instrumento.
En general la falta de autenticidad se puede probar por cualquier medio probatorio que
señala la ley. Pero tratándose de una escritura pública, si se quiere emplear testigos estos
deben ser 5 testigos imparciales y verídicos que deben estar contestes en el hecho y sus
circunstancias esenciales, sin tacha y que den razón de sus dichos, esto es lo que dispone el
Art. 429 del CPC, en relación con el Art. 384 N° 2 del CPC.
Así el Art. 1707 inc. 1 a contrario censu produce efecto entre las partes.
En su inc. 2º, señala que tampoco afecta a terceros, a menos de que se haya tomado nota al
margen de la escritura y la copia (traslado) en virtud de la cual obro el tercero.
56
No es lo mismo un instrumento nulo que uno falsificado;
Es nulo, cuando en su otorgamiento no se han observado las formalidades prescritas por la ley, según su naturaleza
Es falsificado cuando no ha sido otorgado por las personas que aparecen otorgándolo o cuando no han sido autorizado por el
funcionario que dice haberlo autorizado o cuándo, las declaraciones en él contenida han sido cambiadas o alteradas.
168
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Art. 1876 en su inc. 2º demuestra que lo único que no se puede destruir de una escritura
es el pago del precio.
El Código en el Art. 1901 hace sinónimo titulo e instrumento, pero no son iguales, el titulo
es el contrato antecedente de al tradición.
También hace sinónimo autentico con publico, pero tampoco es efectivo porque documento
autentico es contrario al falso, y el público es el otorgado por competente funcionario.
Además no todos los instrumentos públicos son verdaderos, también los hay falsos.
El Código Civil habla de la firma (recordar la conversión) y podría pensarse que los
instrumentos privados requerirían de firma, pero no es así, basta solo que este escrito, no
obstante artículos como el 1701, 1702, 1703, y 1704 hablan de documentos escritos o
firmados, la jurisprudencia ha entendido que no es necesario que estén firmados.
Cuando un notario o cualquier funcionario público, autoriza o declara que un instrumento
privado fue firmado ante el, este documento sigue siendo un instrumento privado, que lleva
un germen de reconocimiento por la confianza que otorga el hecho de ser autorizado por el
notario o el funcionario público.
- El testamento cerrado.
- El testamento solemne otorgado en hojas sueltas cuando se protocoliza a más tardar
al día siguiente.
- Protestos de letras.
- Instrumentos otorgados en el extranjero.
Estos documentos se transforman en instrumentos públicos, porque así lo ordena la ley, son
instrumentos públicos en su origen.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El instrumento privado reconocido o mandado a tener por reconocido hace plena prueba
entre las partes y tiene igual valor que una escritura publica, Art. 1702 y 1706.
Los casos en que un instrumento privado pasa a tener fecha cierta respecto de terceros
(Art. 1703):
Respecto de los libros de los comerciantes es un instrumento privado que entre los
comerciantes tiene amplio poder probatorio de acuerdo a lo señalado en el Código de
Comercio.
2- Prueba de Testigos.
170
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- Existen los testigos instrumentales que son los que intervienen junto a las partes
en ciertos actos o contratos como es el caso del testamento abierto el cual debe ser
otorgado ante notario y en presencia de 3 testigos; y
2- Los testigos judiciales que son los que prestan su testimonio en un pleito entre
partes, y estos testigos judiciales pueden ser:
Los testigos presénciales tienen mayor valor probatorio que los testigos de oídas.
Para ser testigo todas las personas tienen capacidad de serlo, salvo los que la ley declara
incapaces. Y son incapaces los testigos inhábiles, que están señalados en el Código de
Procedimiento Civil, y la inhabilidad para ser testigo, puede deberse a dos causas:
171
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Y como ya vimos el criterio del C. Civil en materia de testigos es restringirla por las
siguientes razones:
1- La prueba de testigos es detestable, en base al mensaje del C. Civil que señala que
hay personas que se ganan la vida declarando como testigos.
2- Las personas tienen dificultades de percepción de los hechos y de su posterior
reproducción.
Por eso entonces el C. Civil siguió un criterio de no admitir prueba de testigos en ciertos
casos:
Pero el Código señala excepciones a esta regla que se encuentra en el Art. 171160.
¿Cuándo hay necesidad de prueba instrumental?
El legislador emplea la expresión acto o contrato ¿Qué quiere decir con aquella expresión?
Lo que significa es que las obligaciones deben emanar de un acto jurídico, no de un hecho
ya que los hechos sean jurídicos no tienen limitación probatoria, por ejemplo se puede
probar por testigos la posesión, el modo de adquirir llamado ocupación, la percepción de
frutos que es un hecho jurídico, los delitos y cuasidelitos.
El Código emplea la palabra promesa (Art. 1709) ¿Qué quiere decir con este término?
circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artículo no podrán hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan
establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podrían aplicarse dichas tachas.
60 Art. 1711. Exceptúanse de lo dispuesto en los tres artículos precedentes los casos en que haya un principio
de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosímil el
hecho litigioso.
Así un pagaré de más de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de entregarse al
deudor, no hará plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba para
que por medio de testigos se supla esta circunstancia.
Exceptúanse también los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los demás
expresamente exceptuados en este Código y en los Códigos especiales.
172
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El concepto de entrega no debe entenderse a los contratos reales, es decir que no hay que
aplicar el tenor literal del código, ya que sostener lo contrario sería reducir la limitación
solo a los contratos reales que son los que se perfeccionan con la entrega.
El valor del objeto se determina, por el valor que tenia el objeto al momento de contratar,
como en ese momento tenía un valor superior a 2 UTM, hay se debe escriturar, y sino se
escritura el contrato vale pero no se podrá probar por testigos.
1- En esta suma el código dice que no se incluye los frutos, intereses u otros accesorios
de la especie o cantidad debida.
2- Otra consecuencia es que la persona que demanda una cosa que valga más de 2 UTM,
no se le admite la prueba de testigos aunque limite a ese valor su demanda, como sería
el caso de que se celebra de manera consensual la venta de una cosa de 3 UTM, y
dicha cosa no se le entregue y que posteriormente la persona afectada intente
demandar limitando el valor de la demanda (Art. 1710).
3- No se admite en demanda de menos de 2 UTM, si se trata de una demanda es parte
del resto de un crédito que debió ser consignado por escrito y no lo fue.
Ahora también la jurisprudencia ha resuelto que se podría admitir prueba de testigos para
interpretar el sentido de alguna cláusula o estipulación.
1- Cuando hay un principio de prueba por escrito. Esto esta definido en el Art. 1711
inc. 1 del C. Civil que es “todo acto escrito del demandado o de su representante que
haga verosímil el hecho litigioso”.
173
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
También la jurisprudencia ha dicho que es posible probar por testigos la autenticidad del
principio de prueba, para que después de probada la autenticidad, también por testigos,
probar lo incompleto del principio de prueba.
3- Cuando la ley lo permite expresamente para ciertos contratos como es el caso que
ocurre en el caso del deposito necesario (Que es el deposito que se hace por urgencia
o necesidad), Art. 1711, 2237, 2241.
3- Prueba de Presunciones o Presunciones.
Las presunciones se pueden definir como “un raciocinio lógico de inducción por el cual el
juez o la ley que partiendo de un hecho conocido o probado infieran en hecho
desconocido”.
Este medio probatorio encuentra como fuente legal o su consagración en la ley, los Art. 47,
1712 del C. Civil, Art. 341, 426, 427 del CPC.
174
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Presunciones Legales.
Presunciones Judiciales.
Las presunciones judiciales “son deducciones que hace el juez a través hechos conocidos y
probados a hechos desconocidos”
Los requisitos de las presunciones judiciales para que sean medios probatorios dice el
Código Civil, es que deben ser:
1- Graves,
2- Precisas y
3- Concordantes.
1- Que la presunción sea grave significa que fluye de hechos concluyentes presentados en
tal forma que no pueden conducir sino a la presunción.
2- Que la presunción se precisa significa que el hecho del cual se induce conduce
necesariamente a concluir el hecho presunto, en otras palabras la presunción no puede ser
vaga o imprecisa.
3- Que la presunción sea concordante significa que en primer lugar debe ser más de una
presunción (porque si fuera una como va ser concordante), ante lo cual las varias
presunciones coinciden en su resultado. Esto es lo que dice el C. Civil en el Art. 1712.
El CPC menciona que es admisible que sea una sola presunción siempre y cuando “una sola
presunción puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de
gravedad y precisión suficientes para formar su convencimiento”. (Art. 426 del CPC).
175
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Es decir que exige dos requisitos la gravedad y la precisión pero con la salvedad de que
tiene que ser a juicio del tribunal.
El valor probatorio queda a criterio del tribunal de plena prueba o semiplena prueba (Art.
426 del CPC). El Código civil se aparta del sistema rígido procesal en virtud del Art. 426.
4- La Confesión Judicial.
La Confesión Judicial “es una declaración que una de las partes hace sobre la verdad de
un hecho o acto que produce en su contra consecuencias jurídicas”.
Clases de Confesión.
1- Verbal o Escrita,
2- Judicial o Extrajudicial.
176
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
La confesión en juicio también se puede prestar por representante (Art. 1713 inc. 1). En
derecho procesal esta diligencia se llama absolución de posiciones, y las preguntas que se le
hacen a la parte se llaman posiciones.
a- Hechos Personales del Confesante. En el primer caso si se refiere a hechos personales del
confesante, hace plena prueba contra él, y el código agrega aunque no haya un principio de
prueba por escrito (Porque se esta refiriendo a la obligación que tiene todo acto o contrato
que valga más de 2 UTM tiene que constar por escrito). Pero agrega las excepciones
comprendidas en el Art. 1701 inc. 1, que se refiere a los actos y contratos solemnes. (En
relación con el Art. 1713).
b- Hechos no personales del Confesante. Los hechos no personales están resuelto en el Art.
402 inc.3 del CPC (por lo cuál señala que hacen plena prueba, pero admiten prueba en
contrario), ante lo cual los hechos no personales a contrario censu solo son base de una
presunción judicial (Art. 399 inc. 2 del CPC).
Indivisibilidad de la Confesión.
61
Por eso señalamos que es un sistema mixto, y no rígido, porque da varias opciones pero que al final permite
al juez elegir.
177
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Por lo cual la regla general es que no se puede dividir la confesión en perjuicio del
confesante.
Para solucionar este problema se distingue varias clases de confesión desde el punto de
vista de su divisibilidad:
1- El primer grupo son las confesiones puras y simples. La confesión pura y simple es
aquella en que el confesante reconoce íntegramente la evocación que se le dirige.
Es indivisible porque contiene un solo elemento. (Ej. Confiese que debe un millón
de pesos, y la contraparte responde si le debo).
3- Se habla de confesión compleja, que es aquella que comprende varios hechos unos
principales y otros secundarios. Los hechos secundarios pueden ser conexos o
inconexos, según supongan o no la existencia del hecho principal, y se caracteriza
porque mediante ellos el confesante trata de destruir los efectos jurídicos del hecho
principal reconocido. Pero si el hecho secundario es inconexo, la confesión es
divisible porque de hecho se trata de dos confesiones. Por Ej. El confesante
reconoce deberle un millón de pesos al demandante pero agrega que esa deuda se
compenso porque el demandante le debe a él una suma igual. En cambio si el hecho
es conexo, la confesión es indivisible.
Toda esta declaración doctrinaria, queda de manera más clara en el Art. 401 del CPC.
Característica de la Confesión.
1- Es indivisible.
2- Es inalterable.
3- Es Irrevocable. La irrevocabilidad consiste en la imposibilidad legal en que se
encuentra el confesante de retractarse de su confesión, y por excepción se acepta la
retractación, cuando el confesante a sufrido un error de hecho, error que debe
178
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
probarlo el confesante. Esto esta establecido en el Art. 1713 inc. 2 del C. Civil. En
el mismo sentido lo menciona el Art. 402 inc. 2 del CPC.
Este medio probatorio consiste en el reconocimiento hecho en persona por el juez que
tramita la causa, sobre la cosa o lugar litigioso para establecer los hechos del proceso.
Hay procedimientos en que la inspección es obligatoria para el juez, como es el caso del
Art. 571 del CPC donde se refiere a la denuncia de obra ruinosa.
Procedimiento.
Una vez solicitada la inspección, si el tribunal decreta la inspección, este fijara un día y
hora para realizarlo, y esa resolución se le notifica a las partes para que concurran si
quieren.
Produce plena prueba en cuanto a los hechos observados personalmente por el juez y que
constan en el acta, esto lo dice el Art. 408 del CPC.
6- El Informe de Peritos.
El informe de peritos se puede definir como “el dictamen que emiten los técnicos en una
ciencia o arte, sobre un hecho o una cosa a petición de las partes litigantes o del tribunal”.
Este medio probatorio no esta en el C. Civil, sino que esta reglamentado en los artículos
409 a 425 del CPC. Antes de que se dictara este Código de Procedimiento Civil, no existía
este medio probatorio, pero en sustitución había un procedimiento que se le parecía y que
se llamaban los juicios prácticos. Véase. Art. 855 del C. Civil y 410 del CPC.
¿Cuándo Procede?
Al igual que en el caso de la inspección del tribunal, hay casos en que es obligatorio el
informe de peritos, como el caso del Art. 347 del CPC.
Pero en la mayoría de los casos es facultativo, y el tribunal lo decretara cuando lo estime
procedente, Art. 411 del CPC.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El Código de Procedimiento Civil dice que el informe pericial el juez lo debe apreciar de
acuerdo a las reglas de la sana crítica (Art. 425 del CPC). Esto se ha entendido en el sentido
de que el juez debe actuar conforme a la lógica no pudiendo el juez actuar en contra de este.
Se encuentra contemplado en el Art. 428 del CPC donde menciona que entre dos o más
pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirán la
que crean más conforme con la verdad.
Prelación de Créditos.
En Chile los créditos son todos iguales salvo cuando gocen de alguna preferencia.
El Art. 2467 tiene relación con la acción paulina.
El Art. 2468 menciona el caso en que haya vendido los bienes antes de caer en quiebra o de
haber realizado la cesión.
El Código Civil nuestro sigue el sistema según el cual los créditos son todos iguales, es
decir el principio de igualdad de todos los créditos, salvo ciertos créditos que señala el Art.
2469 y 2470.
Del Art. 2470, se desprende de lo que se llama preferencia que es el género, y el privilegio
es una especie de preferencia, del mismo modo que la hipoteca.
180
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Pero el código no define lo que es el privilegio, y para la doctrina el privilegio “es un favor
concedido por la ley, en atención a la calidad del crédito, o mejor dicho es una causa de
preferencia distinta a la hipoteca”. Véase. Art. 2488.
Fundamentos que tuvo Andrés Bello para crear estos créditos privilegiados.
1- En el mensaje del código señala que Andrés Bello lo hizo para facilitar el crédito
(prestamos),
2- Pero fuera de este fundamento que se da en el mensaje, del análisis de otros créditos
que se menciona en la ley, se ve que se persiguen en ciertos casos fines
humanitarios, como es el caso del pago de los gastos funerarios, de hay otros casos
que son con fines económicos como es el caso de la retención de impuestos, hay otros
fines que son sociales, como es el pago de las remuneraciones de los trabajadores.
Para los efectos de las preferencias el código distingue 5 clases de créditos, entre los Art.
2471 al 2489.
1- De primera clase.
2- De segunda clase.
3- Las hipotecas.
4- De cuarta clase, y
5- Los comunes.
Pero el mensaje del código no habla de clases de créditos, sino que dice o se refiere mejor
dicho a los acreedores concurrentes62.
El Art. 2489 se refiere a la Quiebra, aunque no menciona el termino quiebra sino que de
concurso.
62
Se dividen en cinco clases los acreedores concurrentes: los que gozan de privilegio general; los que gozan
de privilegio sobre especies muebles; los hipotecarios; los de menores, mujeres casadas, y otras personas
cuyos bienes son administrados por representantes legales; y los quirografarios. (Mensaje C. Civil)
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
1- Son inherentes al crédito. Lo dice el Art. 2470, véase a su vez Art. 1612, en el
mismo sentido se refiere el Art. 1641, Art. 1906.
2- Se trata de un beneficio especial, establecido para ciertos acreedores.
3- Son excepcionales, porque la regla general es que los créditos sean comunes o
valista. Que sean excepcionales tiene dos consecuencias:
4- Las preferencias son legales, son siempre establecidas por ley, las partes no pueden
establecer preferencias. Incluso algunos autores sostienen que no se extiende la
preferencia al fiador, ni a otro deudor solidario, pero esto es un asunto discutible si
se extiende o no al fiador.
5- Son renunciables, el acreedor puede renunciar a las preferencias en virtud del Art.
12 del C. Civil.
6- Es indivisible, la preferencia es indivisible, sea objetiva o subjetivamente es decir se
refieren a todas las partes de los objetos, y a cada cuota del crédito.
7- La preferencia abarca los intereses. Esto lo señala el Art. 2491 del C. Civil.
Estos privilegios están señalados en el Art. 2472, y estos créditos privilegiados de primera
clase, presentan ciertas características especiales (fuera de las generales ya vistas).
Características Especiales.
Prueba de la Insuficiencia.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
El legislador señala que lo primero que se paga son las costas, en caso de que exista una
quiebra.
Ahora tratándose de juicios ejecutivos, tiene a lugar el Art. 513 inc. 2 del CPC. Porque si
no existieran estas normas ningún abogado quisiera participar en un juicio ejecutivo o de
quiebra, por la incertidumbre en cuanto al pago de sus honorarios.
3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado más de seis
meses, fijará el juez, según las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la
preferencia
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes del
fallido, los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y los
préstamos contratados por el síndico para los efectos mencionados.
Esto es porque el sindico de quiebras, representa al deudor fallido, donde el administra sus
bienes, y el crédito que pide el sindico gozan de preferencia.
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares.
Acá persigue proteger a los trabajadores en caso de que la empresa quede en quiebra en
relación con el Art. 61 del C. Trabajo.
Esto se refiere a la cotización social, a las AFP que se le deben pagar a todo trabajador para
fines de Seguridad Social.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Se refiere a los derechos de los trabajadores de la indemnización por años de servicio, esto
esta relacionado con el Art. 61 del Código del Trabajo.
Esto se refiere a ciertos impuestos y no respecto a todos los impuestos, esto ocurre cuando
el fisco actúa como recaudador de impuestos como es el caso de cobrar el IVA, en dicho
caso si la empresa cae en quiebra el fisco tendrá preferencia para cobrar estos impuestos.
Hubo una época en que se discutió si existía créditos sobre estos créditos que era conocido
como “súper preferencia”, porque durante la dictación del C. Civil se crearon la prenda sin
desplazamiento, con posterioridad se crearon leyes especiales como la prenda agraria,
industrial, etc.
Hoy en día esta discusión no existe, porque cuando se dicto la ley de quiebras en su Art.
148 estableció lo siguiente: “los créditos privilegiados de primera clase preferirán a todo
otro crédito preferente o privilegiado establecidos en leyes especiales”.
Características.
Art. 2474. A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que en seguida se
enumeran:
1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento,
expensas y daños.
184
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
• Las expensas.
• Los daños causados.
• Los gastos de alojamiento.
Se presume en este caso que los bienes que deja el pasajero en el hotel son de su propiedad,
al igual que los bienes que deja para que sean trasladados.
Pero también se refiere a los daños causados en virtud del traslado o permanencia de los
bienes en poder del transportista o posadero.
Acá como habla de prenda sin hacer ninguna distinción, hay que hablar de la prenda
industrial de la prenda agraria, y estas leyes contienen disposiciones especiales que están
sujetas al C. Civil a lo que dijo el Art. 58 de la ley de Quiebra.
La ley de prenda industrial tiene el N° 5687, y en su Art. 42 señala que “si hay varias
prendas responden en el orden de sus inscripciones”, pero esta norma especial se rige por
los créditos de primera clase.
La ley de Prenda Agraria ley N° 4097, esta ley no resuelve que si se da en prenda un bien
mueble a varios acreedores, pero exige que para constituir una nueva prenda se necesita
reunir el consentimiento del primer acreedor, como sería el caso del agricultor que da en
prenda su maquina cosechadora, si el banco acepta que le respondan a prorrata otorgara el
crédito.
La ley 18.112 que se refiere a la Prenda sin desplazamiento, la cual en su artículo 18 señala
que “las cosas dadas en prenda no podrán gravarse ni enajenarse sin previo
consentimiento escrito del acreedor, a menos que se convenga lo contrario.
En caso de infracción de lo dispuesto en el inciso anterior, el acreedor podrá pedir la
inmediata realización de la prenda, siguiéndose contra el adquiriente el procedimiento de
desposeimiento señalado en el Art. 25.
Las normas de este inciso no se aplicaran a la situación prevista en el Art. 10”.
3- La Hipoteca63.
63
Léase. Art. 2477 y 2480.
185
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Características.
Problema. Hay un problema no resuelto por el código y es el caso en que existan prendas e
hipotecas, y hay un déficit para pagar créditos de primera clase.
¿Cómo se pagan los créditos de primera clase? ¿Con que bienes se pagaran?
1- Ante esta disyuntiva el profesor Alessandri señalaba que había que pagarse los bienes
de primera clase con el producto de los bienes hipotecados y si el producto de los bienes
hipotecados no alcanzaba a cubrir los créditos de primera clase, podía recurrirse al
producto de los bienes dados en prenda. Para sostener este postulado se basaba en que
la prenda goza de un privilegio de segunda clase, en consecuencia debían preferirse a
los créditos de tercera clase.
2- Pero otros autores como Somarriva y Abeliuk, dice que el déficit de los créditos de
primera clase debe prorratearse entre los créditos de segunda y tercera clase, porque por
el orden señalado por el código no implica una preferencia.
64
Artículo 206.- El avío es un contrato en virtud del cual una persona se obliga a dar o hacer algo en
beneficio de la explotación de una pertenencia para pagarse sólo con sus productos, o con una cuota de ella.
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
No hay jurisprudencia que haya dirimido esta controversia. Hay que señalar que los
créditos de primera clase no son cuantiosos a lo más sería el caso de la indemnización de
los trabajadores por esto que esta situación planteada es de difícil ocurrencia.
2- Lo otro que puede ocurrir es que si otro acreedor hipotecario de grado inferior a
iniciado un juicio en contra del deudor (es decir cuando se purga la hipoteca), se le
debe dar aviso a los otros acreedores hipotecarios, para que estos hagan valer sus
hipotecas, porque si no lo hacen se extingue sus respectivos derechos,
4- Además de que estos créditos se ejercen sobre la finca hipotecada la preferencia recae
sobre el precio de la subasta cuando se remata el bien hipotecado.
6- En caso de expropiación también recae sobre el valor que se paga por la expropiación.
7- El Art. 2420 hace extensiva también la hipoteca a los muebles que en virtud del Art.
570 los muebles que se reputan inmuebles por accesión, como son el caso de los
inmuebles por destinación y adherencia.
Problema. Hay un problema no resuelto con respecto ha: ¿Que pasa con las maquinarias
que siendo bienes muebles estén gravados con prenda?
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges por gananciales.
4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.
5. Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o
curadores;
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del Artículo 511.
Características.
65
Art. 2482. Los créditos enumerados en el artículo precedente prefieren indistintamente unos a otros según
las fechas de sus causas; es a saber:
La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los créditos de los números 1. y 2;
La del respectivo matrimonio en los créditos de los números 3. y 6;
La del nacimiento del hijo en los del número 4;
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Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
4- No dan derecho de persecución contra terceros, lo dice el Art. 2486. Esto quiere decir
que si uno de los bienes del deudor, el acreedor lo enajena el deudor pierde.
5- Estos créditos solo se hacen efectivos después de cubiertos los créditos de las 3
primeras clases de cualquier fecha que sean, esto lo dice el Art. 2486.
1- Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales; El fisco
solo contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales, solo contra estos.
3- Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges por gananciales.
Las mujeres casadas por los bienes de su propiedad que administra el marido. El
matrimonio se regula por regimenes patrimoniales como es el caso de la sociedad
conyugal, el régimen de gananciales y de separación de bienes.
Antiguamente a la mujer se consideraba incapaz no porque ella fuese incapaz sino
porque alguien tenía que administrar la sociedad conyugal, actualmente la mujer es
plenamente capaz pero el marido sigue administrando los bienes.
El privilegio en este caso consiste sobre los bienes que tiene la mujer y que administra
el marido, y este privilegio solo se aplica sobre la sociedad conyugal, porque el marido
administra los bienes sociales y los propios de su mujer, en virtud del Art. 1799, y seria
el caso en que el marido le deba bienes a la mujer esta gozara de este privilegio.
Este privilegio lo puede alegar la mujer como sus herederos o cesionarios. Según la
doctrina el privilegio comprende también no solo los bienes propios de la mujer, sino
los bienes que aporto al matrimonio con cargo de la recompensa que integra el activo
relativo de la sociedad conyugal.
189
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
hagan, podrán probarse de cualquier modo fehaciente, pero la confesión del marido no
hará prueba por si sola contra los acreedores. Art. 2485.
4- Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.
5- Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o
curadores;
¿Qué son las tutelas y curadurías? Son guardas, que se le aplican a los representantes
de un menor. Sobre este punto se refiere el Art. 391 y 415 .del C. Civil.
Esto no se aplica a lo que se llama curaduría de bienes, que es cuando se nombre a un
curador de una herencia yacente, es decir una herencia que no tiene herederos, también
se nombra esta clase de curadores en el caso de la persona que desaparece. Esto se debe
alegar y se prueba mediante el Art. 2483 y sin admitirse la confesión en virtud del Art.
2485.
6- Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora,
en el caso del Artículo 511.
Los créditos de quinta clase se llaman comunes, valistas o quirografarios y son la regla
general. El derecho personal o crédito que adquiere el acreedor es siempre común, y los
privilegios o preferencias son las que señala exclusivamente la ley.
Todos los créditos son valistas, y al mencionar el concepto de valistas se incluyen los
créditos que en forma derivativa pasan a ser comunes (estos son los créditos de segunda y
tercera clase que no alcanza a pagar con el producto de la subasta del bien dado en prenda o
retenido o hipotecado). Crédito Común Derivativo.
190
Apuntes de Derecho Civil II José Cisternas-Luis Pastorini
Ej. Una persona tiene hipotecado un fundo de 100 millones (y se procede a su remate), y la
deuda el de 110 millones de pesos, esos 10 millones de pesos restantes pasan a formar parte
del crédito común derivativo.
Véase en relación al tema, Art. 2489 y 2490 (Se refiere al crédito común derivativo)
Art. 2489 en su inc. 2 se paga a prorrata, sin consideración a su fecha.
Art. 2490, los créditos privilegiados pasan a ser valistas por que no alcanzan a pagar todo
el crédito. Nace privilegiado pero muere como común.
En el Art. 4 inc. 4 menciona que “La obligación del propietario de una unidad por los
gastos comunes seguirá siempre el domino de su unidad, aun respecto de los devengados
antes de su adquisición, y el crédito correspondiente gozara de un privilegio de cuarta
clase, que preferirá cualquiera que sea su fecha de los enumerados en el Art. 2481 del
código civil, sin perjuicio del derecho del propietario para exigir el pago a su antecesor en
el dominio y de la acción de saneamiento de evicción en su caso”.
Estos créditos están por sobre los del Art. 2481 ya que no considera la fecha para su
aplicación.
1- Los créditos de cuarta clase abarcan todos los bienes del deudor, en cambio esta
preferencia se limita solamente a la unidad sea departamento o casa, y prefieren a
los demás de la cuarta clase cualquiera que sea su fecha.
2- Estos créditos preferentes afectan a terceros (los que se refieren a la ley de
copropiedad inmobiliaria), a diferencia de los de cuarta clase que no afectan a
terceros.
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