Direito Tributrio Aula 1 (Digitada) Prof. Eduardo Sabbag Fenmeno da Incidncia Tributria: o estudo do fato gerador
Dicas preambulares: 1 O CTN tem pouco mais de 200 artigos. Os artigos que devem ser lidos so aqueles a partir do art. 96, para leitura antes de prova, por exemplo. 2 O CTN um cdigo de conceitos, exemplos: Arbitramento (art. 148, CTN); Denncia Espontnea (art. 138, CTN); Sujeito Ativo (art. 119, CTN); Sujeito Passivo (art. 121, CTN); Decadncia (art. 173, CTN); Prescrio (art. 174, CTN); etc. Procure decorar todos os conceitos ali normatizados. 3 Imprimir e estudar o simulado (megassimulado) na Pasta INTENSIVO 2, no site do professor Sabbag. 4 Imprimir a "Linha do Tempo, que tambm est no site.
FENMENO DA INCIDNCIA TRIBUTRIA A relao jurdico-tributria se desenrola por meio de uma sucesso lgica e cronolgica de acontecimentos. O ponto de partida ser a chamada hiptese de incidncia, que indica uma situao vocacionada a deflagrar o fenmeno da incidncia tributria. Com efeito, a h.i. (abreviatura usada por Geraldo Ataliba) localiza-se no plano da abstrao (dos valores jurdicos), sendo dotada de hipoteticidade e tributabilidade. Exemplos: auferir renda; circular mercadorias; transmitir bens; entre outros. Observe que o fenmeno vem previsto em um verbo no infinitivo, alm de demonstrar situaes que se abrem incidncia tributria, uma vez indicadoras de signos presuntivos de riqueza do contribuinte. importante destacar que a hiptese de incidncia demarcada pelo legislador, constando inevitavelmente da lei tributria, ao lado de outros elementos configuradores da reserva legal ou tipicidade fechada: alquota, base de clculo, sujeito passivo e multa (ver art. 97, CTN). Enquanto a h.i. se mantiver abstrata, sem a materializao do fenmeno que se espera, no se cogitar de obrigao tributria. Todavia, ocorrendo a concretizao da h.i. no plano dos fatos (plano fenomnico ou da realidade), transbordar a incidncia tributria. Vale dizer que a obrigao tributria depende do encontro do plano ftico com o plano abstrato, fazendo unir o fato norma (paradigma, arqutipo ou standard legal). Trata-se da chamada subsuno tributria, geradora da obrigao tributria. Aquele fato que materializa a hiptese, sem o qual no se fala em obrigao tributria, recebe o nome de fato gerador (fato imponvel, fato jurgeno ou fato jurdico-tributrio). Curiosamente, esse recorte do fenmeno da incidncia em duas perspectivas autnomas, mas relativamente dependentes (h h.i. sem FG, mas no h FG sem h.i.) sempre despertou adeses e crticas no plano doutrinrio. Geraldo Ataliba, seguido por muitos outros (Hugo de Brito Machado, por exemplo), idealizou a dupla perspectiva. Por outro lado, Rubens Gomes de Souza e tantos outros conceberam o fenmeno pela perspectiva una do fato gerador, quer no plano abstrato, quer no plano concreto. Independentemente da linha doutrinria que se venha seguir, um dado certo: a obrigao tributria depende
CURSO INTENSIVO II www.professorsabbag.com.br Pgina 2 www.facebook.com/eduardosabbag do perfeito acoplamento do fato norma e vice-versa. Frise-se que as Bancas examinadoras tm preferido a anlise do fenmeno pela dupla perspectiva h.i. versus FG. No CTN e na legislao ordinria, a utilizao da expresso fato gerador no precisa, pois o equvoco termo pode indicar o fato gerador propriamente dito ou, at mesmo, a hiptese de incidncia. Cabe ao intrprete a sensibilidade para a identificao. Exemplos: 1 Art. 97, III, CTN: a definio do fato gerador, sendo legal e abstrata, quer indicar a prpria hiptese de incidncia; 2 Art. 4, CTN: a natureza jurdica do tributo estar definida na hiptese de incidncia deste tributo, sendo irrelevantes a denominao e a destinao legais; 3 Art. 118, CTN: a definio legal do fato gerador (com maior rigor, da hiptese de incidncia) ser interpretada abstraindo-se da validade jurdica dos atos e dos efeitos dos fatos. Aqui se prev normativamente a mxima latina pecunia non olet, segundo a qual prevalecer no fenmeno da incidncia a interpretao economicamente objetiva do fato gerador. Vale dizer que a capacidade tributria passiva plena (art. 126, caput, CTN), desconsiderando-se quaisquer aspectos externos hiptese de incidncia e, verdadeiramente, tpicos do mundo dos fatos: ilicitude do ato, incapacidade civil, irregularidade na constituio formal da PJ, etc. 4 e outros possveis artigos no CTN.
ASPECTOS E CLASSIFICAO DOS FATOS GERADORES
Quanto aos aspectos do fato gerador, a doutrina assim os distribui: material, temporal, espacial, pessoal e quantitativo. a) Aspecto material: trata-se da prpria hiptese de incidncia, como a situao abstratamente legal que pode deflagrar o fenmeno da incidncia tributria;
b) Aspecto temporal: o momento em que o fato gerador considera-se realizado. Tal aspecto extremamente relevante para a devida aplicao do princpio da irretroatividade tributria (art. 150, III, a, CF), segundo o qual a lei tributria, detendo vigncia prospectiva, dever ser anterior aos fatos geradores aos quais ela se refere. Em outras palavras, conhecendo o momento do fato gerador, ser conhecida a lei a ser utilizada;
c) Aspecto espacial: refere-se ao local em que se considera ocorrido o fato gerador. Tal aspecto extremamente relevante para se determinar qual ser a entidade poltica detentora do poder de exigir o tributo, luz das normas de competncia tributria. Exemplo: paga-se IPTU para um Municpio, e no para outro, quando ambos se encontram limtrofes, pela fora demarcadora do aspecto espacial do FG;
d) Aspecto pessoal: o aspecto pessoal se liga aos entes credor e devedor da obrigao tributria, respectivamente, ao sujeito ativo e ao sujeito passivo;
e) Aspecto quantitativo: trata-se do aspecto dimensional do fato gerador, capaz de fornecer o quantum debeatur, ou seja, o quanto se deve pagar. fcil perceber que este aspecto depende de dois elementos que, confrontados no plano aritmtico, indicaro o tributo devido: alquota e base de clculo. Lembre-se de que ambas dependem de lei, embora se possa lidar com a mitigao da legalidade nos casos de tributos extrafiscais (art. 153, 1, CF).
No plano da classificao dos fatos geradores, a doutrina tem recomendado a seguinte diviso: 1 Fato gerador instantneo (ou simples): a sua realizao ocorre em um determinado momento de tempo, iniciando-se e completando-se em um s instante. Exemplos: ICMS; IPI; II; IE, etc. 2 Fato gerador continuado (ou contnuo): aquele cuja realizao leva um perodo para se completar, ou seja, no se d em uma unidade determinada de tempo, mas se protrai em certo perodo de tempo. Da haver a necessidade de se fazer um corte temporal (dia 1 de janeiro, por exemplo), com o propsito de estabilizar o aspecto temporal do fato gerador. Exemplos: IPTU; IPVA; ITR.
CURSO INTENSIVO II www.professorsabbag.com.br Pgina 3 www.facebook.com/eduardosabbag 3 Fato gerador complexivo ou peridico: o fato gerador complexivo tambm ocorre ao longo de um espao de tempo, entretanto, ele ir aperfeioar-se com a considerao globalmente agregada de n fatos isolados durante aquele perodo. (F1 + F2 + F3 + ... = FG). Exemplo: IR. No CTN, possvel encontrar respostas a importantes questionamentos sobre o fato gerador. Observe: 1 O fato gerador da obrigao tributria um negcio jurdico? Resposta: como o negcio jurdico traz nsita a ideia da vontade do agente, o fato gerador no poder ser considerado um negcio jurdico, uma vez que o elemento vontade tributariamente irrelevante, conforme se estudou nos artigos 118 e 126 do CTN. Por essa razo, diz-se que o fato gerador avolitivo, detendo avolitividade. 2 O fato gerador pode estar submetido a uma condio? Resposta: a condio uma clusula que subordina os efeitos jurdicos do ato a um evento futuro e incerto. Diante das duas condies doutrinariamente conhecidas, e abaixo indicadas, teremos: - Condio suspensiva: o fato gerador ocorrer com o implemento da condio. Exemplo: promessa de doao sob condio de casamento de noivos. - Condio resolutiva ou resolutria: o fato gerador ocorrer desde o momento da prtica do ato ou da celebrao do negcio. Exemplo: revogao de doao se houver o divrcio do casal. Observao: o ato de resolver implica o desfazimento dos efeitos jurdicos que eram plenamente vlidos. Portanto, memorize os questionamentos e suas respostas: 1. Quando acontece condio resolutiva, h novo fato gerador? Resposta: no. 2. Quando acontece condio resolutiva, h direito restituio? Resposta: no. Assim, o fato gerador submetido a essa condio provocar duas consequncias: a) no h novo FG; b) no h direito restituio.