Sintesis de Derecho Procesal Civil - Rene Jorquera Lorca

RENE JORQUERA LaRCA
Profesor de Derecho Procesal

Universidad Bolivariana
SINTESIS DE
DERECHO PROCESAL
CIVIL
REGLAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO
EL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA
DE LOS JUICIOS ESPECIALES
DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
DE LOS RECURSOS PROCESALES
6EDlCJON
CORREGIDA Y AC!fAbRADA
LI';Y
MANUALES UNIVERSITARIOS
26
Ttulo original: SINTESIS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Es propiedad del Autor:
Ren Jorquera Lorca
Diseo de Portada:
Patricio Escobar Carvajal
6" Edicin - Ao 2004
Editorial Jurdica La Ley Ltda.
San Martn 4O-B - Of. \O - Fono 6726471
Santiago. Chile
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Queda hel:ho el depsito legal
Registro de Propiedad Inlelel:tual N 78.928
ISBN: 956- 7844-72-0
Prohinida la total o parL"ial de este hnro.
por cualquier medio. sin autorizacin del editor
Esta obra ha sido realizada como un
estudio substancial para la comprensin
y esclarecimiento de ideas, conceptos e
instituciones que componen nuestro
Derecho Procesal Civil, por la va de la
sintetizaci6n, incorporando todas las
modificaciones legales existentes al da
de hoy, como lo son las introducidas por
las Leyes Ns. 18.705, 18.882, 19.225,
19.317, 19.374, 19.382, 19.411, 19.594,
19.743, 19.806, 19.903 Y 19.904, textos
legislativos que introdujeron profundas e
importantes reformas al Cdigo de
Procedimiento Civil.
El. AUTOR
PRESENTACION
EDITORIAL JURDICA "LA LEY" tiene el orgullo de presentar esta
"SNTESIS DE DERECHO PROCESAL CIVIL", de don RENE JORQUERA LaRCA,
con el profundo convencimiento de satisfacer una sensible nece-
sidad tanto en el mbito docente como profesional.
Para ello el autor ha estructurado una obra de notable preci-
sin, la que se requiere en estas materias procesales, incorporan-
do adems todas las modificaciones pertinentes que leyes recien-
tes han introducido, hasta configurar un todo cohesionado y
dotado de un conveniente orden. Desde las Reglas Comunes a
Todo Procedimiento hasta un adecuado tratamiento de los Re-
cursos Procesales, pasando por el Juicio Ordinario Civil de Ma-
yor Cuanta, los Juicios Especiales y los Actos No Contenciosos,
el autor nos va poniendo al tanto de cada modificacin legal
conjugando ello con la debida explicacin y sealamiento de los
pasos a seguir en tan importantes materias.
Por lo anterior es que consideramos indispensable esta obra,
no slo desde un punto de vista ilustrativo y de sntesis, objeti-
vos que se cumplen sobradamente, sino que tambin por la
urgencia de un texto de las caractersticas que hemos reseado.
EL EDITOR
PRIMERA PARTE
REGLAS
COMUNES
A TODO
PROCEDIMIENTO
______________Slntesis de Derecho Procesal Civil
PRIMERA PARTE
REGLAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO*
El estudio de este ramo, se divide en dos partes: la primera,
tiene por objeto exclusivo el anlisis y estudio de la organizacin
y atribucin de los tribunales; la segunda, se interna plenamente
en el campo del Derecho Procesal. .
En un sentido amplio, es Derecho Procesal: "el conjunto de
normas que determinan el trmite que debe tener cualquiera
intervencin que se haga ante una autoridad". En sentido restrin-
gido, en que nosotros vamos a abordar la materia, es: "el conjun-
to de normas jurdicas que determinan el origen, contenido, des-
envolvimiento y efectos del proceso para una justa satisfaccin
de pretensiones procesales, y la manera de solicitar a los tribuna-
les su intervencin en los actos de jurisdiccin voluntaria".
Aplicacin del Cdigo de Procedimiento Civil. De confor-
midad a lo establecido en el arto 10 del citado Cdigo, las dispo-
siciones de este texto legal rigen el procedimiento de las con-
tiendas civiles entre partes y de los actos de jurisdiccin no con-
tenciosa, cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Jus-
ticia.
* Casarino V. Mario. Derecho Procesal Civil. Tomo III 1984. Edit. Jurdica.
* M. Carlos. comunes a tlxio y los
Incidentes. 4' Edicin. Edit. Jurdica de Chile.
* G. Daro. Reglas comunes a tlxio Edit.
taria.1959.
13
Ren Jorquera Lorca _
Para una mayor comprensin de este trabajo, se hace necesa-
rio expresar breves palabras acerca de los conceptos de juicio,
proceso y procedimiento.
Juicio: es una contienda actual entre partes sometida a un
tribunal competente para resolverla.
Procedimiento: es la determinacin de cmo deben ser rea-
lizados los actos del proceso, su orden, su relacin de tiempo y
lugar, por quin deben ser cumplidos y qu medios de expresin
deben ser empleados.
Proceso: el conjunto de actos complejos que son necesarios
para resolver un conflicto jurdico, de acuerdo a derecho y me-
diante la jurisdiccin del Estado a travs del Poder Judicial.
Estructura del Cdigo de Procedimiento Civil: el e.P.e. cons-
ta de cuatro libros, los cuales se dividen en ttulos, stos, a su vez,
se subdividen en prrafos y, por ltimo, stos comprenden di-
versos artculos.
El Libro Primero: que abarca desde el art. 1 hasta el 252
inclusive, trata sobre las "Disposiciones Comunes a todo Proce-
dimiento"; es decir, sus preceptos se aplicarn a cualquiera clase
de negocio judicial, sea contencioso, voluntario, ordinario o es-
pecial. Su importancia es, pues, manifiesta.
El Libro Segundo: que abarca desde el art. 253 al 433, ambos
inclusive, versa sobre elllJuicio Ordinario de Mayor Cuanta". El
procedimiento de este libro es tambin de aplicacin general,
segn lo establece el art. 3 del e.P.e. Contiene el llamado pro-
cedimiento tipo, que nos proporciona tambin las bases de todo
proceso o juicio en sus diferentes fases de discusin, de prueba
y de fallo. Las disposiciones de este libro se aplican cada vez que
no exista una disposicin especial en contrario.
El Libro Tercero: que empieza en el art. 434 y termina en el
art. 816 ambos inclusive, contiene la reglamentacin de los jui-
cios o procedimiento especiales, entre los que sobresalen el juicio
ejecutivo y el juicio sumario.
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______________Slntesls de Derecho Procesal Civil
El Libro Cuarto: que abarca desde el arto 817 al arto 925 ambos
inclusive, trata de los "Actos Judiciales no Contenciosos", tratn-
dose de esta clase de actos no se puede hablar de partes; sola-
mente existen los interesados.
DE LAS PARTES
Pueden definirse diciendo que "son aquellas personas que
sostienen ante el tribunal una contienda jurdica y actual acerca
de sus propios derechos". Reciben el nombre genrico de
litigantes. La parte que pide la declaracin o proteccin de su
derecho recibe el nombre de demandante. La parte en contra de
la cual se pide esta declaracin o proteccin recibe el nombre de
demandado, pudiendo ser una o ms las personas que desempe-
an estos papeles procesales en el juicio.
Ahora bien, segn la oportunidad en que las partes litigantes
han adquirido tal carcter, se acostumbra clasificarlas en: direc-
tas o principales e indirectas o terceros.
Son partes directas aqullas que originariamente han inicia-
do la contienda, sea porque, por su propia voluntad han deseado
hacerlo as, sea porque, una vez iniciado, han sido forzadamente
llamadas a ella.
Son partes indirectas o terceros, en cambio, aquellas perso-
nas que advienen al juicio en forma voluntaria, una vez que ste
se ha iniciado. Se acostumbra tambin a subclasificar a estas partes
indirectas en: terceros coadyuvantes, terceros independientes y
terceros excluyentes.
Capacidad de las partes. El c.P.c. no ha reglamentado qui-
nes pueden ser partes en un juicio. Debemos aplicar, por lo tanto,
los principios generales y concluir que pueden ser partes todas
las personas, sean ellas naturales o jurdicas. Pueden serlo no
slo los plenamente capaces, sino tambin los absolutamente y
los relativamente incapaces.
Pero no debemos confundir la capacidad para ser parte con la
capacidad procesal, que es la capacidad necesaria para actuar en
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juicio. Tienen capacidad procesal todos los que segn el Cdigo
Civil soncapaces de ejercitar derechos por s mismos, sinel minis-
terio o autorizacin de otros. No tienen, por lo tanto, capacidad
procesal, los e m e n t e ~ los impberes, los sordomudos que no
pueden darse a entender por escrito, los menores adultos, los
disipadores que sehallenbajointerdiccindeadministrar lo suyo,
las asociaciones que no tengan personalidad jurdica, etc. Las
personas enumeradas anteriormente debensuplir su incapacidad
de acuerdo con las reglas que para cada caso da el Cdigo Civil.
Efectos de la Falta de Capacidad Procesal. Si la persona que
carece de capacidad procesal es demandante en el juicio, se po-
dr reclamar de su incapacidad oponiendo el demandado la
excepcin dilatoria contemplada en el N 2 del arto 303 del CP.C
Si no opone esta excepcin por ignorar la incapacidad del de-
mandante, podra ms tarde pedirse la nulidad de todo lo obra-
do, en conformidad a lo que precepta el arto 84 del CP.C
Si el incapaz asume el rol de demandado y a l se le notifica
la demanda, creemos que, en tal caso, el propio demandado in-
capaz, por intermedio de su correspondiente representante legal,
podra tambin representar esta circunstancia como excepcin
dilatoria, encuadrndola dentro del N 6 del CP.C
Tampoco sera aventurado sostener que si el propio deman-
dante o el tribunal, durante el curso posterior del juicio, descu-
bren esta incapacidad del demandado, pueden tambin pedir o
decretar, segn el caso, las medidas conducentes a subsanar tal
incapacidad, para mantener as la validez de la relacin jurdica
procesal (art. 84 CP.C).
Pluralidad de Partes Litigantes. Existe la relacin procesal
simple, cuando hay un demandante y un demandado; es la situa-
cin ms frecuente.
Existe la relacin procesal mltiple, cuando hay varios de-
mandados o demandantes, en los casos que la ley acepta la pre-
sencia de varios demandados o varios demandantes.
El fundamento de esta institucin no es otro que evitar diver-
sos juicios sobre una misma materia, y, adems, la posibilidad de
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______________STntesis de Derecho Procesal Civil
dictarse en ellos sentencias contradictorias. Razones, en conse-
cuencia, de economa procesal y de decoro de la justicia, justifi-
can la pluralidad de partes litigantes en un mismo juicio.
El CP.C en el Ttulo 3 de su Libro 1 trata de la "Pluralidad
de Acciones o de Partes", en su arto 18 declara que en un mismo
juicio podrn intervenir como demandantes o demandados va-
rias personas. Estas personas se conocen con el nombre de litis
consortes o colitigantes.
Para que varias personas puedan actuar en una misma con-
troversia, como demandantes o demandados, es preciso:
1. Que deduzcan la misma accin. Ej.: Pedro, Juan y Diego,
herederos de Jos entablan una "accin reivindicatoria" para
obtener la restitucin de la finca heredada. En este caso, los tres
demandantes deducen la misma accin.
2. Que deduzcan acciones que emanen directa o inmediata-
mente de un mismo hecho. Ej.: Pedro, Juan y Diego son atrope-
llados por un automvil. Los tres demandan indemnizacin de
perjuicio, y ejercen acciones que emanen directa o inmediata-
mente de un mismo hecho: el cuasidelito.
3. Que se proceda conjuntamente por muchos o contra mu-
chos, en los casos que autoriza la ley (art. 18 CP.C). Ej.: tres
acreedores solidarios demandan el cumplimiento de una obliga-
cin a su deudor; o a la inversa, un acreedor demanda el cumpli-
miento de una obligacin a varios deudores solidarios.
Nombramiento de Procurador Comn. Si son dos o ms los
demandantes y deducen las mismas acciones, deben obrar todos
conjuntamente, constituyendoun solo mandatario. La misma regla
se aplica a los demandados cuando son dos o ms y oponen idn-
ticas excepciones o defensas. Hay que tener en cuenta que no es
siempre obligatorio para los varios demandantes constituir un
procurador comn. Slo lo es en el primer caso que contempla el
arto 18 del cr.e. esto es, cuando la accin entablada es la misma;
igual regla debe seguirse cuando se trata de varios demandados
y las excepciones o defensas que oponen son las mismas.
17
Ren Jorquera Larca _
Con la designacin de un Procurador Comn, se facilita la
tramitacin de los juicios, sin perjuicio de que las partes puedan
practicar algunas actuaciones por separado "desde que aparezca
haber incompatibilidad de intereses entre las partes que litigan
conjuntamente". Los trmites, gestiones y actuaciones separados
de las partes, slo benefician o empecen a quienes las han soli-
citado, no a todos. Evidentemente, las partes que actan por
separado del "Procurador Comn", podrn separadamente ha-
cer las alegaciones y rendir las pruebas que estimen conducen-
tes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de
los mismos plazos concedidos al "Mandatario Comn". Podrn,
asimismo, solicitar dichos plazos o su ampliacin, o interponer
los recursos a que haya lugar, tanto sobre las resoluciones que
recaigan en estas solicitudes como sobre cualquiera sentencia
interlocutoria o definitiva.
De los Tercerosy de las Terceras. En unjuicio puedenactuar,
tambin, otras personas que sin ser partes directas, en el juicio,
reciben el nombre de "terceros". El e.P.e. no los define, pero no-
sotros diremos que los terceros son personas distintas del deman-
dante y del demandado, que comparecen al juicio por tener com-
prometido en l un derecho y no una mera expectativa, y que
sostienen peticiones armnicas, contradictorias o independientes
con las sustentadas por las partes principales. La intervencin de
los terceros en los juicios se conoce con el nombre de "tercera".
Fundamentos de la Existencia de los Terceros. Los terceros
intervienen en juicio, porque el legislador ha querido que las
sentencias judiciales afecten al mayor nmero de personas, a fin
de evitar la multiplicidad de juicios.
El Cdigo ha necesitado reglamentar la intervencin de los
terceros, porque, en caso contrario, todo o cualquier pleito se
vera perturbado con la presencia de ellos.
Los terceros, a virtud de lo dicho, slo pueden intervenir
cuando "tienen inters actual" en el pleito, esto es, siempre que
exista comprometido un derecho y no una mera expectativa, salvo
que la ley los autorice para intervenir fuera de estos casos.
18
______________Sintesls de Derecho Procesal Civil
Pero hay casos en que el Cdigo ha restringido la intervencin
de los terceros a determinados casos como sucede en el juicio
ejecutivo, en que se admiten solamente las terceras de: dominio,
posesin, prelacin y pago. Yhay tambin procedimientos en que
no se admite la intervencin de terceros, como, por ejemplo, tra-
tndose de la realizacinde la prenda agraria, de la prenda indus-
trial yenel procedimiento ejecutivo especial establecido por la ley
sobre compraventa de cosas muebles a plazo.
Sin embargo, la regla general es que en los juicios se admita
toda clase de terceras, siempre que una persona "tenga inters
actual" en el juicio.
Clases de Intervencin. Se ha dicho que los terceros pueden
intervenir en-un juicio voluntariamente o en forma forzada y que
la intervencin voluntaria puede ser como coadyuvantes, como
excluyentes o como independientes.
Se cita como casos de intervencin forzada, la jactancia, la
citacin de eviccin y la situacin prevista en el art. 21 del CP.C
En efecto, en los tres casos que se citan como de intervencin
forzada de terceros, realmente no existe tal situacin jurdica. Las
personas que intervienen en el juicio, no lo hacen asumiendo la
calidad de terceros sino de partes directas.
En la jactancia. Cuando alguna persona manifieste corres-
ponderle un derecho de que no est gozando, todo aqul a quien
la jactancia pueda afectar, podr pedir que se la obligue a dedu-
cir demanda dentro del plazo de diez das, bajo apercibimiento,
si no lo hace, de no ser oda despus sobre aquel derecho. La
persona que se jacta de corresponderle un derecho de que no est
gozando, es obligada a deducir demanda. Ella no interviene como
tercero, sino como parte directa, como demandante.
La Citacin de Eviccin. Si el vendedor citado de eviccin
comparece, se sigue contra l solo la demanda. El citado de
eviccin no acta como tercero sino como demandado, defen-
diendo la cosa vendida (art. 1844 C.C).
Anlisis de la Situacin Prevista en el Art. 21 del e.P.e. Si
la accin ejercitada por algunas personas corresponde tambin a
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otra u otras personas determinadas, los demandados pueden
pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no
hayan concurrido a entablada y ellas debern expresar, en el
trmino de emplazamiento, si se adhieren o no a dicha demanda.
Pueden presentarse a este respecto tres situaciones:
1. Si esas personas adhieren a la demanda, aplicaremos las
reglas de los artculos 12 y 13 del CP.C, lo que equivale a decir
que deben actuar representadas por un Procurador o Mandata-
rio Comn.
2. Si no adhieren a la demanda, caducan sus derechos; y
3. Si las personas nada dicen dentro del trmino de emplaza-
miento, les afecta el resultado del proceso, sin nueva citacin.
De los Terceros Coadyuvantes. Son aqullos terceros que
sostienen pretensiones armnicas y concordantes con las de una
de las partes directas. Sera tercero coadyuvantes el deudor que
interviene en el juicio en que ha sido demandado su codeudor
solidario. De conformidad a lo dispuesto en el arto 23 del Cdigo,
este tercero puede intervenir en cualquier estado del juicio, de-
biendo litigar por medio de un procurador comn, conservando,
en tal caso, el derecho de hacer separadamente las alegaciones y
rendir las pruebas que estimare conducentes, cuando no se
conformare con el procedimiento adoptado por el Mandatario o
Procurador Comn.
De los Terceros Independientes. Son terceros independien-
tes los que sostienen un inters propio e independiente del de las
partes. Tiene este carcter, el legatario que interviene en el juicio
sobre nulidad de un testamento seguido contra un heredero del
causante, sosteniendo su validez. Nos parece que esta clase de
terceros debe obrar separadamente y nos basamos para ello en
los argumentos que expondremos al hablar de los excluyentes.
De los Terceros Excluyentes. Son aqullos que sustentan
derechos incompatibles con los de las partes; son casos tpicos, la
tercera de dominio y aqul del tercero que interviene en un
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_____________Sfntesls de Derecho Procesal Civil
juicio reivindicatorio alegando ser dueo de la cosa que se dis-
putan demandante y demandado.
Cuando interviene un tercero excluyente en un juicio, se
entiende que acepta lo obrando antes de su presentacin, debien-
do continuar el juicio en el estado en que se encuentre. El Cdigo
faculta entonces a los terceros excluyentes para obrar en forma
separada, segn se desprende de la siguiente frase contenida en
el arto 16 del CP.C "podr separadamente hacer las alegaciones
y rendir las pruebas que estimare conducentes", etc.
La ley no ha restringido la oportunidad o el momento del
pleito en que los terceros pueden intervenir, de modo que ellos
pueden hacerlo en primera o segunda instancia y an cuando la
Corte Suprema est conociendo del negocio por va de la casa-
cin. Nosotros creemos que, incluso, pueden apelar de una sen-
tencia dictada en primera instancia, cuando han intervenido
despus de la dictacin de ella.
Efectos de las Resoluciones Dictadas en los Juicios en que
Intervienen Terceros. Las resoluciones que recaen en los juicios
en que intervienen terceros, cualquiera que sea su especie, pro-
ducen respecto de ellos los mismos efectos que respecto de las
partes principales; as lo dispone el art. 24 del CP.C
DE LA COMPARECENCIA EN JUICIO
Generalidades. El "Jus PostuIandi" es la capacidad para pedir
en juicio; es el conjunto de requisitos que habilitan a una persona
para formular peticiones ante un tribunal. Respecto de la capa-
cidad en materia procesal, debemos distinguir:
1. Capacidad de Goce oCapacidad para ser parte. Es la capacidad
para ser parte en un asunto judicial, y se confunde con la capa-
cidad de goce del Derecho Civil.
2. Capacidad de Ejercicio o Capacidad Procesal. Es la capacidad
procesal general. Supone en el caso de un incapaz, la interven-
cin de sus representantes legales. Se confunde con la Capacidad
de Ejercicio del Derecho Civil. En virtud de ella se faculta slo a
21
Ren Jorquera lorca _
los capaces de ejercicio para comparecer ante los tribunales, so-
licitando por s o en representacin de otro, la decisin de un
conflicto jurdico o de un asunto no contencioso.
3. lus Postulandi o Postulaci6n Procesal. Es propiamente la ca-
pacidad para pedir en juicio. Esta es otorgada nicamente a cier-
tas personas, a quienes el legislador, por sus conocimientos, les
ha reconocido la facultad de actuar por s o en representacin de
otros ante los tribunales, asumiendo la defensa y representacin
dentro del proceso.
Si no se renen los tres requisitos copulativamente, la inter-
vencin ante un tribunal no es posible o, de ser posible, no es
vlida.
El concepto de comparecencia se puede entender en dos as-
pectos, uno amplio y otro restringido.
Comparecencia en Sentido Amplio. Significa acto de presen-
tarse ante un juez voluntariamente o coercitivamente. Esto se
explica fcilmente en los asuntos criminales: en estos asuntos
comparecen los testigos, inculpados y peritos; es slo una presen-
tacinfsica ante el tribunal, en la que necesita simplemente capa-
cidad para comparecer segn la naturaleza del acto que se realiza.
Comparecencia en Sentido Restringido. Es el sentido que
nos interesa. Es un concepto netamente procesal, significa el acto
de presentarse antes los tribunales, ejercitando una accin o de-
fendindose, o requiriendo la intervencin del tribunal en un
acto judicial no contencioso. Ac nace el concepto pleno que nos
interesa. Es el concepto de la capacidad para actuar ante los tri-
bunales. Es el concepto del "Jus Postulandi", innovacin d la
capacidad procesal a la capacidad civil o comn.
En su concepto restringido, la comparencencia es la necesi-
dad jurdica en que se ven las partes de confiar el patrocinio y la
representacin del juicio a ciertas personas que renen los requi-
sitos sealados en la ley. No basta ser capaz en el aspecto de goce
y ejercicio para poder actuar ante los tribunales, sino que es
necesario adems el "Jus Postufandi".
22
______________Sintesis de Derecho Procesal Civil
Hay dos aspectos claves en el "]us Postulandi"; el "patrocinio"
y la "representacin o el mandato judicial".
El "patrocinio", en sentido puro y general, se refiere a la de-
fensa del juicio, el modo cmo se va a enfocar esa defensa.
El "poder o mandato judicial", mira a la representacin, est
vinculado a la sustitucinde la parte por el "procurador", "manda-
tario" o "apoderado" en el proceso, para todos los efectos legales.
El "abogado patrocinante" es el tcnico del derecho.
El "procurador" es el tcnico del procedimiento.
En nuestra legislacin positiva, la rbita de ambos no est
absolutamente diferenciada; puesto que se puede tener a la vez
el carcter de "abogado patrocinante y apoderado" o se puede
tener un "abogado patrocinante" y un "procurador" distinto.
Nuestro sistema positivo es mixto, con preeminencia de obli-
gatoriedad de "representantes". La ley positiva establece la exi-
gencia, prcticamente en todos los casos, de hacerse asistir por
un letrado, o sea, debe tenerse "abogado patrocinante" y "procu-
rador", aceptndose en ciertos casos la comparencencia personal.
La norma en cuanto al sistema de comparencencia est en el
art. 4
0
del c.P.c., variando la comparecencia de conformidad con
la etapa procesal en que est el procedimiento.
En Primera Instancia, lo normal es que deba comparecerse a
travs de "apoderados" estando excluida la comparecencia per-
sonal. Los "apoderados" son las personas indicadas por la Ley
sobre Comparencencia en Juicio N 18.120.
En Segunda Instancia, es distinto. Ante las Cortes de Apela-
ciones, puede comparecerse facultativamente en tres formas:
1. En forma personal.
2. A travs de Procurador del Nmero; y
3. A travs de abogado habilitado para el ejercicio profe-
sional.
23
El apelado rebelde, slo podr comparecer por medio de
abogado habilitado o por Procurador del Nmero.
Ante la Corte Suprema, puede comparecerse de dos fonnas
(art. 398 del c.a.T.):
1. Por medio de Procurador del Nmero; y
2. Por abogado habilitado.
EL PATROCINIO
Es un contrato solemne por el cual las partes o interesados en
un asunto judicial, encomiendan a un abogado la defensa de sus
pretensiones ante los tribunales de justicia.
Es un mandato; hay un vnculo y un encargo, cuyo objeto es
la defensa de los intereses. Pero no se puede confundir el patro-
cinio con el mandato. La exigencia del patrocinio est sealada
en el art. 1 de la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en Juicio,
en relacin con el art. 4 del c.P.c.
Requisitos para ser Patrocinantes. Debe ser un abogado ha-
bilitado para el ejercicio de la profesin, es decir, tener el ttulo
de abogado y haber pagado la patente municipal respectiva.
Forma de Constituir el Patrocinio. Siendo el patrocinio un
contrato solemne, se constituye slo de la manera sealada en la
ley. Se entender cumplida la obligacin de constitucin de pa-
trocinio, cuando en la primera presentacin de cada parte o in-
teresado en asuntos contenciosos o no contenciosos, el"abogado
ponga su firma indicando adems su nombre, apellido y domi-
cilio". Con la firma en el escrito se configura el patrocinio.
El patrocinio se exige en una etapa determinada del negocio.
No se exige durante el curso del juicio, sino al momento de hacer-
se la primera presentacin ante los tribunales de justicia del pas.
Sanciones. Si el patrocinio no se cumple en la forma antes
sealada, la sancin es gravsima. Sin este requisito, el escrito no
podr ser provedo y se tendr por no presentado para todos los
efectos legales.
24
_____________Slntesls de Derecho Procesal Civil
Duracin del Patrocinio. Dura mientras en el expediente no
haya testimonio de su cesacin. La cesacin del patrocinio puede
darse por diferentes modos de extincin, como lo son por Ej.:
muerte, renuncia, revocacin, desempeo del encargo, etc.
Facultades del Patrocinante. El patrocinio, como hemos vis-
to, significa defensa del asunto judicial. La realizacin de la de-
fensa se manifiesta de diversas maneras:
1. En Primera Instancia. En el hecho, la defensa la realiza el
mandatario; l firma los escritos en que se realiza la defensa,
pero orientado por el abogado patrocinante.
2. En Segunda Instancia. Ante los tribunales colegiados, el con-
cepto de defensa nace en plenitud. Las defensas orales ante los
tribunales colegiados las hacen los abogados, con la sola excep-
cin de que tambin pueden efectuarlas los egresados de la ca-
rrera de Derecho, que estn haciendo su prctica en las Corpo-
raciones de Asistencia Judicial.
Puede el Patrocinante Asumir la Representacin de la Parte?
De conformidad a lo preceptuado en el arto 10 de la Ley N
18.120 sobre Comparecencia en Juicio, se faculta al patrocinante
para asumir la representacin del patrocinado, en cualquiera de
las actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias
del juicio o negocio.
Trmino del Patrocinio. El patrocinio puede terminar por las
siguientes causas:
1. Por el desempeo del encargo.
2. Por repocacin, es la manifestacin de voluntad del patroci-
nado en el sentido de no continuar con el mismo o ~ d o
patrocinante.
3. Por renunda, la cual debe ser puesta en conocimiento del
patrocinado junto con el estado del asunto.
4. Por Muerte o Incapacidad del Abogado Patrocinantc, debe
nombrarse otro patrocinante en la primera gestin o presenta-
cin posterior a este evento.
25
EL MANDATO JUDICIAL
Es un contrato solemne, por el cual una persona otorga a otra
facultades suficientes para que la represente ante los tribunales
de justicia.
Diferencias entre Mandato Civil y Judicial
1. Mandato Civil: es generalmente consensual.
Mandato Judicial: es siempre solemne.
2. Mandato Civil: puede ser mandatario cualquier persona.
Mandato Judicial: pueden ser mandatarios s610 las perso-
nas referidas en el art. 2 de la Ley N 18.120
3. Mandato Civil: la representacin es un elemento de la
naturaleza.
Mandato Judicial: la representacin es de la esencia del
mandato, puesto que siempre el mandatario acta dentro
del proceso en representacin de su mandante.
4. Mandato Civil: se extingue siempre por la muerte del
mandante.
Mandato Judicial: no se extingue por la muerte del
mandante.
Requisitos para ser Mandatarios
Las personas que pueden ser mandatarios judiciales estn
sealados en el arto 2 de la Ley N 18.120 Yellos son:
a) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
b) Procurador del Nmero.
c) Egresados de la Carrera de Derecho, que se encuentren
realizando su prctica profesional.
d) Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4" S" ao de las
Escuelas de Derecho: y
e) Egresados de la carrera de Derecho, que hubieren cursado
5 ao, y hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes
correspondientes.
26
_____________Sintesis de Derecho Procesal Civil
Formas de Constituir el Mandato Judicial
Como es un contrato solemne, su nacimiento slo puede
producirse en algunas de las formas contempladas en los arts. 6
del e.P.e. 29 y 107 de la Ley N 18.092 sobre Letras de Cambios
y pagars. Las formas de constituirlo son:
1. Por Escritura Pblica.
2. Por Acta extendida ante Juez de Letras o Arbitro, suscrita
por todos los otorgantes.
3. Por Declaracin Escrita del Mandante Autorizada por el
Secretario del Tribunal.
4. Por Endoso en Comisin de Cobranza, de Letra de Cam-
bio, pagar y cheque.
Sin embargo la Ley N 18.120 sobre Comparecencia enjuicio,
contempla en los incisos. 8, g:>, 100, 11 Y13 del art. 2 excepcio-
nes a la obligacin de constituir patrocinio y poder.
Sancin a la No Constitucin del Mandato
Si al presentarse el escrito correspondiente (el que por regla
general es el primer escrito), no se encuentra legalmente consti-
tuido el mandato, pueden darse dos situaciones:
1. No se provee el escrito.
2. Se ordena la constitucin legal del mandato por el tribunal,
bajo apercibimiento de que si no se hace, en el plazo que deter-
mine el tribunal, el que no puede ser superior a 3 das, sin otro
trmite, se tiene por no presentada la solicitud o escrito para
todos los efectos legales.
Facultades que emanan del Mandato Judicial
Las facultades otorgadas pueden ser de tres clases:
1. Esenciales u Ordinarias.
2. De la naturaleza; y
3. Accidentales, Especiales o Extraordinarias.
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Facultades Esenciales u Ordinarias. Son aqullas que nacen
por la sola circunstancia de otorgarse un mandato judicial, y que
no pueden ser limitadas de modo alguno por el mandante. Ellas
estn sealadas en el inc. 10 del art. 'JO del e.P.e.
Facultades de la Naturaleza. Ellas dicen relacin con la fa-
cultad que tiene el mandatario de delegar el poder. Cabe hacer
presente a este respecto, que no tiene validez la delegacin de la
delegacin, es decir el delegado no puede a su vez volver a de-
legar el poder.
Facultades Accidentales o Especiales. Son ellas las
das en el inc. 2
0
del art. 'JO del e.P.e. Estas facultades slo se
entienden incorporadas al mandato judicial, cuando expresamente
han sido concedidas al mandatario.
Efectos del Mandato Judicial
Al otorgarlo, desaparece del proceso la persona fsica del
mandante, todas las actuaciones deben entenderse con el manda-
tario. Al no cumplirse este efecto, lo actuado es nulo. Por Ej.: si
en vez de notificarse al mandatario la sentencia, se notificara a la
parte, tal notificacin es nula.
Trmino o Extincin del Mandato
Se puede extinguir por diversas causas, como son:
1. Por el cumplimiento del encargo.
2. Por revocacin, la cual puede ser expresa otcita.
3. Por renuncia del mandatario, pero para que ella surta efec-
to es necesario que concurran copulativamente los siguientes re-
quisitos: a) poner en conocimiento del mandante el hecho de la
renuncia y el estado del juicio; yb) debe transcurrir el trmino de
emplazamiento a contar desde la notificacin de la renuncia. Du-
rante todo este trmino (15 das) el procurador conserva la res-
ponsabilidad de mandatario, transcurrido el plazo deja de ser
responsable.
4. Por la muerte del mandatario.
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Responsabilidad del Mandatario
La responsabilidad del mandatario es causada por la repre-
sentacin en el juicio, respondiendo civil, criminal y disciplina-
riamente.
En la actualidad, de acuerdo a lo preceptuado en el art. 28 del
Cdigo de Procedimiento Civil, la responsabilidad de los procura-
dores slo se refiere a las costas procesales y no a las personales.
Situaciones especiales con relacin a la representacin
- Agencia Oficiosa Procesal.
- Procurador Comn.
- Representaciones Especiales.
- Representacin del Ausente.
1. Agencia Oficiosa Procesal. Lo normal es la exigencia de la
ley de cumplir estrictamente con el "!us Postulandi", o sea, en la
primera presentacin de cada parte, debe constituirse mandato
judicial.
La Agencia Oficiosa consiste en que una persona determina-
da comparece ante un tribunal asumiendo la representacin de
otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo actuado de parte
del que normalmente debi ser su mandante.
Requisitos:
1. Que el que acta sin poder sea persona habilitada para
comparecer en juicio, o en caso contrario, se haga representar en
la forma que la Ley N 18.120 establece (art. 6
0
inc. 4
0
del c.P.c.).
2. Se deben invocar por parte del agente oficioso las causas
calificadas que impiden a la parte comparecer.
3. Se debe ofrecer por el Agente Oficioso una garanta de que
lo actuado por l va a ratificarse. Si no se ratifica, la garanta se
hace efectiva. Esta garanta se denomina "fianza de rato".
Respecto de la calificacin de las circunstancias invocadas, el
tribunal es soberano para apreciarlas. Establece si lo expuesto es
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motivo suficiente para que la parte no haya podido comparecer
directamente. Si los motivos aducidos le parecen verosmiles,
califica la garanta, y si la acepta, seala un plazo razonable para
que opere la ratificacin de la parte del que ha sido representada
sin poder. Las circunstancias que se exponen configuran la impo-
sibilidad de comparecer de la parte. La garanta que normalmente
se ofrece es una fianza simple. Lo que el tribunal hace es calificar
los bienes del fiador; generalmente se aceptan mnimas garantas
y normalmente no se exige depsito en dineros o hipotecas.
El plazo fijado para la ratificacin habr de depender de las
circunstancias invocadas y de la verosimilitud de stas; el repre-
sentante debe, en todo caso, cumplir en el momento de su compa-
recencia con los requisitos comunes de la comparecencia en juicio
que establece la Ley N 18.120.
Para el evento de que la ratificacin no llegue a producirse, se
producen efectos tanto procesales como civiles que de ello deri-
van.
- Efectos Procesales. Se tiene por nulo todo aquello en que ha
intervenido el agente oficioso (todo es nulo). Como el plazo es
judicial, puede ser prorrogado a peticin de parte las veces que
estime conveniente el tribunal.
- Efectos Civiles. Se deben indemnizar los perjuicios causados,
y de ellos responde el fiador, es decir, el agente oficioso.
Para el evento de que la ratificacin se efecte dentro del
plazo establecido por el tribunal, se confirma todo lo actuado por
el agente oficioso, se procede a alzar la fianza y contina la tra-
mitacin del juicio con la parte, y el correspondiente mandato
judicial debidamente constituido.
2. Procurador Comn. Su modo de designarse, sus faculta-
des y sus modos de actuacin estn establecidos en los arts. 12 al
16 del CP.C y debe constituirse en aquellos casos en que la ley
obligatoriamente 10 establece, y ello ocurre en los siguientes casos:
a) Pluralidad de Partes. Varios demandantes interponen la mis-
ma accin o varios demandados oponen idnticas excepciones
(art. 19 cr.C).
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______________Sntesis de Derecho Procesal Civil
b) En el caso del Tercero Coadyuvante. Situacin en la cual se
pueden dar dos posibilidades: a) las partes deben hacer la desig-
nacin, no existiendo limitacin al respecto, salvo la de respetar
los requisitos del "Jus Postulandi"; y b) hace la designacin el
tribunal, quien slo puede designar a un Procurador del Nmero
o al procurador de una de las partes que tramita en el proceso.
c) Designacin hecha por el tribunal (art. 13 CP.C).
Plazo para designar Procurador Comn. La ley nada dice al res-
pecto, por lo que debe realizarse el nombramiento dentro de un
plazo razonable. Al procurador comn puede revocrsele el
mandato en cualquier momento y se mantiene mientras no haya
constancia de la revocacin en el expediente (art. 14 CP.C).
Para el caso de que el procurador comn haya sido designa-
do por el tribunal, la revocacin debe efectuarse por ste a peti-
cin de una de las partes, y siempre que existan motivos justifi-
cados para ello.
Las facultades del procurador comn son las de un manda-
tario judicial: es un representante de las partes que lo han desig-
nado o para las cuales ha sido designado; debiendo ajustarse en
su actuacin a lo que indiquen los colitigantes (art. 15 CP'C)'
Puede darse el caso de que una de las partes no est de acuer-
do con la forma de obrar del procurador comn, por lo que el art.
16 del citado texto legal, le permite intervenir solicitando por s
mismo plazos, prrrogas o actuando personalmente, siempre que
con ello no entorpezca la marcha regular del juicio.
3. Representaciones especiales. Aellas se refiere el art. 8" del
cr.c, que nos indica quin representa en juicio a determinadas
personas jurdicas. El citado cdigo distingue entre Sociedades,
Corporaciones y Fundaciones con personalidad jurdica.
El art. 8" del cr.c slo se refiere a las personas jurdicas de
derecho privado, persigan o no fines de lucro, quedando por lo
tanto excluidas todas aqullas en que el Estado est en su orga-
nizacin.
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Normas Generales de Representacin de las Personas Jurdicas:
Personas Jurdicas de Derecho Pblico. No existe una regla espe-
cfica al respecto, por lo que hay que estarse a la ley que las crea
y reglamenta para saber quin las representa en juicio: Ej.: El
Fisco, es representado por el Presidente del Consejo de Defensa
del Estado; a las Municipalidades las representa el Alcalde Mu-
nicipal.
Personas Jurdicas de Derecho Privado. Es distinto si se trata por
un lado de Corporaciones y Fundaciones o, por otro, de Asocia-
ciones que persiguen fines de lucro.
A las Corporaciones y Fundaciones las representa su presi-
dente. Ylas Asociaciones que persiguen fines de lucro son repre-
sentadas por su Agente o Administrador.
4. Representacin del o de los Ausentes. La representacin
en estos casos est legislada por los arts. 11,285,844,845 Y846
del c.P.c. y art. 367 del c.a.T.
Al respecto debemos ver tres situaciones que se pueden plan-
tear:
1. Si se teme la ausencia de la persona y quiere el demandante
emplazarla para un juicio posterior. Se aplican los arts. 284 y 285 del
referido texto legal. Es decir se solicita una medida prejudicial, se
pide que constituya apoderado que lo represente y que responda
por las costas que deber pagar, en el lugar en que se tramitar
el juicio.
2. El ausente ha partido del pas sin dejar mandato constituido. A
este respecto, hay que distinguir dos situaciones que se pueden
plantear: a) se sabe el paradero en el exterior; en este evento se
le notifica por exhorto internacional, existiendo tambin la posi-
bilidad de que el Defensor Pblico asuma su representacin; pero,
en este caso en que se conoce el paradero del ausente, es una
facultad, no una obligacin para el citado auxiliar de la adminis-
tracin de justicia, el asumir esta representacin (art. 367 c.a.T.);
b) si no se conoce su paradero en el exterior, se hace necesario
designarle un curador de ausentes (curador de bienes) de confor-
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midad a lo preceptuado en los arto 473 del e.e. y 844 Ysiguientes
del e.P.e.
3. El ausente ha dejado mandatario constituido antes de irse o de
iniclrse el juicio. A este respecto hay que distinguir tres situacio-
nes:
a) El apoderado tiene facultades generales para actuar en juicio. Se
le aplica el arto 11 del e.P.e. en sus incisos 1 Y2. Por lo que el
mandatario es capaz de recibir notificaciones y de contestar la
demanda. A l se le notifica y con l sigue el juicio.
b) El apoderado tiene facultad para un negocio determinado sola-
mente. Se le aplica el inc. 3 del arto 11 del e.P.e. Slo podr ser
emplazado vlidamente en el asunto a que se refiere el poder.
c) El apoderado no tiene facultad para contestar nuevas demandas.
A este respecto, hay que distinguir dos situaciones: a) si no se
sabe el paradero del ausente, se le aplican los arts. 367 del e.a.T.
y 846 del e.P.e. El defensor Pblico debe asumir la representa-
cin del ausente obligatoriamente. Esta representacin no es
permanente; dura el tiempo necesario para que el mandatariu
que carece de facultades, obtenga que se las otorguen, o que se
nombre un nuevo mandatario; b) o bien que se nombre un
Curador de Ausentes.
Cesacin del Mandato Legal de Alguna Persona
Se encuentra tratada en el arto del e.P.e. Este artculo se
refiere slo a las representaciones legales, como lo es por ejemplo
la del padre o madre respecto del hijo menor de edad, y mientras
no haya constancia en el proceso de que ces la representacin,
sta se tiene por vlida.
LAS ACCIONES Y LAS EXCEPCIONES
Al hablar qu era un "proceso", establecimos que sus elemen-
tos eran: el tribunal, las partes y la contienda entre estas ltimas.
De los referidos elementos, del tribunal no habremos de tratar,
por cuanto su estudio es materia de Derecho Procesal Orgnico.
En cuanto a la contienda, nos corresponde ahora tratar de ella.
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La contienda jurdica presenta dos caractersticas: debe ser
actual, esto es, debe versar sobre verdaderos y efectivos derechos
y no sobre meras expectativas; y, adems, debe estar formada
por dos elementos, perfectamente determinados y contrapues-
tos, que son: la accin y la excepcin procesal.
LA ACCION*
Podemos definir la "Accin", como la facultad que tiene una
persona para presentarse ante los tribunales de justicia, solicitan-
do el reconocimiento o la declaracin del derecho que cree tener.
Distingue de esta manera el derecho procesal, entre el dere-
cho sustantivo y el adjetivo; en otras palabras, entre el derecho
cuya proteccin se reclama y el derecho a reclamar de dicha
proteccin cuando el primero de ellos es amenazado o violado.
El estudio de la accin ante el Derecho Procesal reviste una
importancia innegable; pues sin conocerla nos ser imposible
aplicar con precisin las reglas de la competencia, en especial de
la competencia relativa, tomando en consideracin las diversas
clases de acciones que pueden ejercitarse ante ellos.
Igual importancia reviste el estudio de la accin para los efec-
tos de saber qu clase de pruebas tendremos que rendir dentro
del pleito, puesto que ellas tambin se ajustan a la diversa natu-
raleza de las acciones; como, adems, para el juez, quien, al de-
cidir el asunto controvertido, tiene que pronunciarse sobre todas
las acciones que se hayan hecho valer, so pena de nulidad de la
sentencia.
Finalmente, es importante el estudio de la accin, para saber
si hayo no excepcin de cosa juzgada. Ser, asimismo, necesario
conocer a fondo las acciones, puesto que para ello habr que'
comparar la accin hecha valer en el primer pleito, y fallada
tambin dentro de ese primer pleito, con la accin que se preten-
de hacer valer nuevamente en el juicio posterior.
* Cornejo M, Anbal. Derecho Procesal en preguntas y respuestas COR-MAN
Editores Jundicns 1994.
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Naturaleza Jurdica de la Accin
Una materia que ha servido de base a un arduo debate entre
los procesalistas, es la que dice relacin con la naturaleza jurdica
de la accin. Al respecto existen numerosas teoras que tratan de
explicarla, y a las cuales dedicaremos las siguientes lneas.
1. Teora Clsica. Bajo la denominacin de doctrina clsica
podemos agrupar todas las teoras que, con diferencias de gra-
duaciones o matices, configuran la accin como un atributo, un
poder derivado y accesorio del derecho subjetivo, o el simple
medio de hacerlo valer en juicio. Es por ello que se sostiene: a)
que no hay derecho sin accin; b) que no hay accin sin derecho,
y c) que la accin participa de la naturaleza del derecho.
2. Teora de la Accin como Derecho Autnomo. Este nuevo con-
cepto parte de la suposicin de que la accin es un derecho por
s mismo y no un atributo del derecho subjetivo. Accin y obli-
gacin son, pues, dos derechos subjetivos distintos, que, unidos,
llenan absolutamente la voluntad concreta de la ley que llama-
mos derecho objetivo, y que se hace valer en contra del Estado y
del adversario.
3. Teora de Chiovenda. La accin es un poder jurdico de dar
vida a la condicin para la actuacin de la voluntad de la ley; la
accin es un derecho distinto y autnomo del derecho subjetivo
substancial. La accin corresponde a una categora diversa a los
derechos reales y a la de los derechos personales, es un derecho
potestativo, y en tal situacin se hacer valer frente al Estado pero
contra el adversario, quien queda sujeto al efecto jurdico de la
actuacin de la ley. La accin supone que la demanda es funda-
da, es un derecho concreto contra el adversario, el cual debe
soportar la sentencia.
4. Teora de Goldchmidt. Esta teora sostiene que la accin es un
derecho subjetivo tendiente a colocar al titular de ella en situa-
cin de obtener una sentencia favorable.
5. Teora de Carnclutti. Para l la accin tiene una funcin
procesal, pues es el conjunto de actividades desarrolladas por las
35
Ren Jorquera larca _
partes ante el juez y que le colocan en situacin de dictar una
sentencia justa, que es la extrema finalidad del proceso.
6. Teora del Derecho Concreto a Tutela Jurdica. Segn esta teo-
ra el derecho de accin implica la existencia de ciertos requisi-
tos, y debe conducir a una sentencia estimatoria. La simple facul-
tad de provocar la actuacin de los rganos jurisdiccionales no es
accin. Por manera que slo hay accin en el supuesto de que la
demanda sea fundada.
7. Teora de la Accin como Derec/w de Peticin. El tratadista
uruguayo Eduardo Couture, estudia la accin como especie del
derecho constitucional de peticin, que corresponde a cualquier
particular frente a la autoridad pblica. Para este autor, el dere-
cho de accin es concebido como la facultad de acudir a los tri-
bunales de justicia, es una especie del derecho de peticin. Entre
las particulares caractersticas que distinguen la accin seala; el
rgano especfico ante el cual se ejerce, los tribunales de justicia:
el mtodo contradictorio, propio de su ejercicio, puesto que par-
ticipa tambin el demandado; y la exigencia de ciertos requisitos
previos para que llegue idneamente hasta la decisin del juez.
Elementos de la Accin. En toda accin, fcil es distinguir
tres elementos constitutivos: los sujetos, el objeto y la causa.
Los Sujetos de la Accin. Estos a su vez, se clasifican en:
activo y pasivo. Sujeto activo de la accin es el titular de la mis-
ma; o sea, la persona que la ejerce y que dentro del proceso
reviste el papel de demandante. Sujeto pasivo de la accin es la
persona en contra de la cual ella es dirigida y que dentro del
proceso reviste el rol de demandado. Ambos sujetos, el activo y
el pasivo, deben ser perfectamente individualizados.
El Objeto de la Accin, es el beneficio jurdico inmediato que
se reclama ante el rgano jurisdiccional.
No debe pensarse, en la materialidad fsica del bien que se
reclama, sino en el beneficio jurdico que pretende obtener el
demandante con el ejercicio de la accin. Ejemplo: si yo reclamo
de una sucesin la entrega de un caballo y de un automvil, el
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objeto ser el reconocimiento de mi calidad de heredero, y no los
bienes que demando.
Por ello es que los romanos deCan que el OBJETO es LO
QUE SE PIDE en un pleito.
La Causa de la Accin. Es segn nuestro propio derecho
positivo, el fundamento inmediato del derecho deducido en jui-
cio (art. 177 inciso final del c.P.c.). Es el POR QU SE PIDE, al
decir de los romanos. Siguiendo con el ejemplo anterior, recaba-
mos la entrega del caballo y del automvil, por nuestra calidad
de heredero del anterior dueo.
Este problema de los elementos de la accin reviste una im-
portancia fundamental cuando se trata de estudiar la identidad
de las acciones, como medio de comprobar tambin si concurren
o no los requisitos necesarios para oponer la excepcin de cosa
juzgada.
Requisitos Constitutivos de la Accin. Los requisitos cons-
titutivos de la accin son: 1) un determinado estado de hecho;
2) un estado de hecho que goce de proteccin jurdica; 3) la ca-
lidad en el actor y demandado; y 4) el inters en la intervencin
judicial.
Un Determinado Estado de Hecho. La primera condicin
necesaria para obtener una sentencia favorable es la existencia de
un determinado estado de hecho que, en general es el que corres-
ponde a cada accin especial. As por ejemplo, en la accin
reivindicatoria ser fundamentalmente la circunstancia de pre-
sentarse un propietario no poseedor frente a un poseedor no
propietario, o sea, dominio separado o desprendido de la pose-
sin. Se trata pues, del acontecimiento de determinada situacin
objetiva, de la verificacin de ciertos hechos concretos que son la
base material de la accin.
Que el Estado de Hecho Goce de Proteccin Jurdica. Esto
significa que debe haber un derecho o situacin material prote-
gida por la ley. Es preciso, entonces, que exista una voluntad de
ley que garantice un bien al actor. No es imprescindible que esta
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voluntad de ley sea expresa; puede estar implcita, desprenderse
del contexto del sistema legal.
Calidad en la Accin. Este tercer requisito recibe tambin el
nombre de legitimacin en causa. En lo concerniente a la accin,
la calidad consiste en la identidad de la persona del actor con la
persona a la cual la ley concede la accin y en la identidad de la
persona del demandado con la persona contra la cual es conce-
dida. Se trata, por consiguiente, de saber y precisar qu sujetos
de derecho pueden figurar legtimamente como demandante y
demandado en el ejercicio de una accin determinada.
Inters en la Accin. Consiste en que, sin la intervencin de los
rganos jurisdiccionales, se producira un perjuicio para el actor:
el inters implica que la aceptacin de la demanda reporte una
utilidad al sujeto activo.
Condiciones de Ejercicio de la Accin. Son aquellas circunstan-
cias necesarias para hacer valer la accin ante los tribunales, sin
importar si la sentencia, en definitiva, la aceptar o la rechazar.
De suerte que, conforme a lo expuesto, sern condiciones de
ejercicio de la accin: la existencia de una accin procesal que se
hace valer ante un tribunal de justicia, y el hecho de hacer valer
esa accin procesal de acuerdo con las formalidades procesales
que las propias leyes establecen. Basta, pues, que se renan estas
dos condiciones, para que la accin tenga que ser admitida a
tramitacin.
Clasificacin de las Acciones. Las acciones admiten diversas
clasificaciones, segn sean los puntos de vista desde los cuales se
las formulen.
1. Segn su Objeto y Finalidad. Las acciones se clasifican en:
de condena, declarativas, constitutivas, ejecutivas y precautorias.
Accin de Condena. Es la ms comn, y es la que persigue que
se condene al demandado a una prestacin determinada; supone
siempre la existencia de un hecho contrario al derecho. Ejemplo:
la accin reivindicatoria, que tiene por objeto que el demandado
sea condenado a restituir al demand:nte la cosa inmueble o
mueble reivindicada.
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Acciones Declarativas. Son aqullas mediante las cuales el ac-
tor persigue una sentencia meramente declarativa, que es aqu-
lla que no requiere un estado de hecho contrario al derecho y a
la cual basta un estado de incertidumbre sobre el derecho. Esta
clase de acciones persigue una sentencia que se limite a declarar
o negar la existencia de una situacin jurdica, una sentencia que
no es susceptible de ejecucin, porque la declaracin jurdica
basta para satisfacer el inters del actor. Ejemplo: la accin que
persigue la nulidad de un determinado contrato.
Acciones Constitutivas. Son aqullas mediante las cuales se
tiende a obtener una sentencia constitutiva, es decir, una senten-
cia que produce un nuevo estado jurdico y cuyos efectos se
extiendan hacia lo futuro. Ejemplo: la que declara la interdiccin
del disipador.
Acciones Ejecutivas. Son aqullas que tienden a obtener el
cumplimiento forzado de una obligacin impuesta por una sen-
tencia de condena, o reconocida en un ttulo al cual la ley da
fuerza ejecutiva. Ejemplo: la accin que tiende a obtener el CUf.. -
plimiento, por la va ejecutiva, de una obligacin que consta de
una sentencia ejecutoriada.
Acciones Precautorias o Cautelares. Como su nombre lo indica,
tiene por objeto asegurar y proteger una accin futura. Ejemplo:
las medidas precautorias y prejudiciales.
2. Segn el Derecho que Protegen. Las acciones pueden cla-
sificarse en: civiles, penales, muebles e inmuebles; reales y per-
sonales; principales y accesorias; y petitorias y posesorias.
Acciones Civiles. Son aqullas en que el derecho cuya protec-
cin se pretende es de naturaleza civil.
Acciones Penales. Son aqullas en que se persigue obtener el
castigo del culpable de un delito penal.
Acciones Muebles. Son aqullas que protegen un derecho
mueble, o sea, el que se ejerce sobre cosa mueble o versa sobre
un hecho debido.
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Acciones Inmuebles. Son aqullas que protegen un derecho
inmueble, es decir, el que. se ejerce sobre una cosa inmueble.
Acciones Reales. Son aqullas que protegen un derecho real,
esto es, las que se ejercen sobre una cosa sin respecto a determi-
nada persona. Ejemplo: la accin reivindicatoria.
Acciones Personales. Son aqullas que protegen un derecho
personal, esto es, que se ejercen respecto de determinadas perso-
nas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han
contrado las obligaciones correlativas. Ejemplo: la accin de cobro
del precio de una compraventa, que la ejerce el vendedor en
contra del comprador.
Acciones Principales. Son aqullas que protegen un derecho
independiente, o sea, aqul que puede subsistir por s solo. Ejem-
plo: la accin de cobro del precio de una compraventa.
Acciones Accesorias. Son aqullas que protegen un derecho
accesorio, vale decir, que necesitan de otro derecho para subsis-
tir. Ejemplo: la accin prendaria, que requiere de la existencia de
un derecho principal al que est garantizando la prenda.
Acciones Petitorias. Son aqullas que protegen el dominio, en
ellas slo se discute y prueba el dominio. Ejemplo: la accin reivin-
dicatoria.
Acciones Posesorias. Son aqullas que protegen la posesin, en
ellas slo se discute y prueba la posesin, sin que el dominio
tenga influencia alguna. Ejemplo: los interdictos o querellas
posesorias.
3. Segn la Calidad del que Ejercita la Accin. Desde este
punto de vista, las acciones se clasifican en: directas, indirectas y
populares.
Acciones Directas. Son aqullas que las ejerce el titular del
derecho mismo. Ejemplo: la accin reivindicatoria hecha valer
por el dueo de la cosa reivindicada.
Acciones Indirectas. Son aqullas que se hacen valer por terce-
ras personas a nombre del titular del derecho, pero por expresa
disposicin de la ley. Ejemplo: la accin pauliana.
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Acdones Populares. Son aqullas que se hacen valer por cual-
quiera persona del pueblo en el solo inters de la comunidad.
Ejemplo: el interdicto de obra ruinosa.
De la Demanda, de su Notificacin y del Emplazamiento
La accin se hace valer mediante la demanda que deduce el
actor, no obstante que la expresin accin se ha tomado como
sinnimo de demanda. Pero, siendo estricto en el empleo de los
trminos, debemos reconocer que demanda y accin no son ex-
presiones que denoten una misma idea. La accin existe antes, es
una facultad; en cambio la demanda es la forma cmo esa facul-
tad se ejercita materialmente.
Una vez que la demanda ha sido presentada al tribunal, ella
debe ser proveda y notificada al demandado. La expresada
notificacin es parte del emplazamiento, primer trmite esencial
en el pleito, segn lo dispuesto en el N 1 del art. 795 del e.P.e.
El emplazamiento del demandado consta de la notificacin de la
demanda en forma legal y del transcurso del trmino que tiene
el demandado para contestarla. Sin emplazamiento no exisL
relacin procesal vlida y contra la sentencia puede interponer-
se, en tal caso, un recurso de casacin en la forma.
Para que exista el emplazamiento no slo se requiere que la
demanda haya sido notificada, sino que tal notificacin se haya
hecho en forma legal, esto es, personalmente, siempre que la
demanda sea la primera actuacin en el juicio. Por otra parte,
tiene que transcurrir el trmino que tiene el demandado para
contestar la demanda, plazo ste que vara segn sea el procedi-
miento. En el procedimiento ordinario este plazo es de quince
das y se aumenta en la forma que establecen los arts. 258 y 259
del e.r.e. cuando se renen las condiciones que las citadas dis-
posiciones establecen.
Efectos Procesales de la Notificacin de la Demanda*
La notificacin de la demanda produce importantes efectos,
de los cuales, para nosotros, son los procesales los de mayor
* Casarino V. Mario. Ob.Cit. Tomo 111. 4' Edicin.
41
inters. Dichos efectos procesales de la notificacin de la deman-
da son los siguientes:
a) Liga al Tribunal. Una vez que la demanda ha sido notifi-
cada en forma legal, nacen para el tribunal una serie de obliga-
ciones: est en la obligacin de tramitar y fallar la demanda.
b) Liga al Demandante. Sabemos que antes que sea notifica-
da la demanda al demandado, puede el actor retirarla sin ms
trmite y, en tal caso, debe considerarse como no presentada.
Una vez que la demanda ha sido notificada al demandado, pier-
de el demandante este derecho. Existe para l el deber de seguir-
la adelante, hasta que recaiga sentencia en la causa. Podr desis-
tirse de ella, pero tal desistimiento no va a tener los efectos sim-
ples del retiro de la demanda. La sentencia que acepta el desis-
timiento extingue las acciones a que l se refiere, tanto con rela-
cin a las partes litigantes, como respecto de todas las personas
a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin.
c) Liga al Demandado. Una vez que la demanda le ha sido
notificada en forma legal, queda el demandado ligado al juicio
iniciado en su contra por el demandante. Tiene la obligacin de
comparecer al tribunal para defenderse y si no lo hiciere, se dar
por contestada la demanda en su rebelda, siguindose adelante
en la tramitacin del juicio, hasta la dictacin de la sentencia, la
cual le va a afectar en la misma forma que si hubiera opuesto
excepciones en su debida oportunidad.
d) Efectos de la Sentencia. Los efectos de la sentencia, por
regla general, se retrotraen al momento de la notificacin de la
demanda. Los efectos de la sentencia que recae en el juicio no se
producen, por regla general, desde que ella se dicta, sino desde
el momento de la notificacin de la demanda. Los efectos de la
sentencia se retrotraen a tal instante. Ydecimos por regla gene-
ral, porque si la accin entablada es de las llamadas constituti-
vas, la sentencia que recaiga en el pleito no tendr el mismo
carcter. Sus efectos se producen para el futuro, ya que crea un
nuevo estado jurdico. Ejemplo: una sentencia que declare el
divorcio entre los cnyuges.
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Efectos Civiles de la Notificacin de la Demanda
No menos importantes que los efectos procesales, son los
efectos civiles de la notificacin de la demanda.
a) Se constituye en Mora al Deudor. El deudor est en mora
cuando ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor. Yse
entiende que el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor, desde que le ha sido notificada la demanda entablada
por ste en su contra. Es desde ese momento que el deudor se
constituye en mora.
b) Se transforman en Litigiosos los Derechos para los Efec-
tos de su Cesin. Se entiende litigioso un derecho desde que ha
sido notificada judicialmente la demanda. La notificacin de la
demanda tiene por lo tanto la virtud de transformar en litigiosos
los derechos para los efectos de su cesin.
c) Se Interrumpe la Prescripcin. De acuerdo con lo precep-
tuado en los arts. 2503 y 2518 del CC, tanto la prescripcin ad-
quisitiva como la extintiva, se interrumpen civilmente desde ql' e
la demanda ha sido notificada en forma legal. Es decir, conserva
el derecho el actor, mientras la instancia se mantenga pendiente.
d) Transforma la Prescripcin Extintiva de Corto Tiempo
en Prescripcin Extintiva de largo Tiempo. En conformidad al
arto 2523 del CC la prescripcin de corto tiempo se interrumpe
desde que interviene requerimiento y, en tal caso, sucede a la
prescripcin de corto tiempo la de largo tiempo. Y tal efecto se
produce por la demanda notificada en forma legal.
De la Relacin Procesal y de los Presupuestos Procesales
El proceso determina la existencia de una relacin de carcter
procesal entre todos los que intervienen en l, creando obligacio-
nes y derechos para cada uno de ellos. Podemos definir la "Re-
lacin Procesal" diciendo que es aquel vnculo jurdico que une
a las partes entre s y a ellas con el tribunal, y cuyos efectos
principales son obligar al tribunal a dictar sentencia, ya las par-
tes a pasar por lo que ste resuelva en definitiva. Yes la ley la que
reglamente esta relacin procesal, determinando la capacidad de
43
las partes, las condiciones de su actuacin en el juicio, sus debe-
res y facultades, as como los efectos de la sentencia entre ellas.
Por otra parte, es tambin la ley la que determina cmo deben ser
designado los jueces, es ella la que fija sus atribuciones y la que
reglamenta su actividad en el proceso.
Pues bien, para que esta relacin procesal exista y sea vlida
no basta que el actor interponga la demanda y que ella sea noti-
ficada al demandado. Es necesaria la concurrencia de una serie de
requisitos, que se conocen con el nombre de "Presupuestos Proce-
sales". Tales requisitos no afectan a la accin, pues su ausencia
slo impide la constitucin de una relacin procesal vlida.
Los presupuestos procesales son, por lo tanto, los requisitos
que exige la ley para la constitucin de una relacin procesal v-
lida. La ley exige que la demanda sea entablada ante unjuez com-
petente, que tanto el demandante como el demandado sean capa-
ces de obrar en juicio y que en todas las actuaciones del pleito se
observen las formalidades que ella misma establece. Si uno de
estos requisitos falta, la relacin procesal no es vlida y contra la
sentencia que en tal juicio recayere podra entablarse un recurso
de casacin en la forma. Por otra parte, el demandado podra, en
su caso, oponer la excepcin dilatoria que correspondiera y ambas
partes hacer valer el incidente de nulidad que fuera del caso.
Por otra parte, debemos insistir en que no se debe hacer con-
fusin entre los presupuestos procesales y los requisitos necesa-
rios para que la accin tenga una resolucin favorable, esto es, el
derecho, la calidad y el inters. Porque, no obstante haberse cons-
tituido la relacin procesal en debida forma por concurrir todos
los presupuestos procesales, la accin puede tener una resolu-
cin desfavorable en la sentencia, por faltar el derecho, la calidad
o el inters.
LA EXCEPCION*
El demandado una vez que le ha sido notificada legalmente
la demanda y su provedo, puede adoptar tres actitudes, a saber:
Casarino V. Mario. Ob. Cit. Tomo 1lI. 4" Edicin, lYS4.
44
a) puede aceptar la demanda; b) puede defenderse; y c) puede
adoptar una actitud pasiva.
El Demandado Acepta la Demanda. El demandado es dueo de
aceptar la demanda en trminos explcitos o implcitamente, siem-
pre que no se encuentre en el juicio comprometido el inters
general; como, por ejemplo, en los juicios de nulidad de matri-
monio. Si el demandado en uno de estos juicios en que est com-
prometido el inters general, acepta la demanda, tal aceptacin
no produce los efectos de que se hablar a continuacin. Muy
por el contrario, an cuando el demandado acepte la demanda
en un juicio de nulidad de matrimonio, por ejemplo, debe ste
seguir adelante por todos sus trmites, hasta que quede
ejecutoriada la sentencia que en l recaiga.
Pero si el demandado acepta la demanda en un juicio en que
no est comprometido el inters general, se producen los efectos
sealados en el art. 313 del c.P.c., de manera que segn la dis-
posicin sealada, si el demandado acepta la demanda, no termi-
na por ese hecho el juicio. Debe l seguir adelante; debe r p l i ~ r
el demandante y duplicar el demandado. Evacuado el traslado
de la rplica, esto es, una vez que el demandado ha presentado
su escrito de dplica o si no lo ha presentado, cuando se ha dado
por evacuado este trmite en su rebelda, debe el juez citar a las
partes para or sentencia y luego fallar la causa.
El Demandado se Defiende. La forma que tiene el demandado
para defenderse es oponiendo las excepciones procesales. La ex-
cepcin puede ser definida como el medio de que dispone el
demandado para defenderse de una accin que se ha interpuesto
en su contra.
Nuestra ley usa indistintamente las expresiones excepcin,
alegacin y defensa, por lo que se hace necesario aclarar dichos
trminos; la defensa, es el gnero, cualquier medio de que se
valga el demandado para enervar la pretensin del actor; la ex-
cepcin, cQnsiste en agregar hechos modificativos, impeditivos o
t'xtintivos de la obligacin. En cuanto a las alegaciones, son sim-
ples argumentaciones hechas por el demandado con el objeto de
rt'forzar sus planteamientos.
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Clasificacin de las Excepciones en nuestra Legislacin. Las
excepciones pueden ser clasificadas desde dos puntos de vista.
Tomando por base el derecho sustantivo, pueden ser reales o
personales; y desde el punto de vista del Derecho Procesal, se
pueden clasificar en dilatorias, perentorias y mixtas.
Excepciones Reales y Personales. Las excepciones reales son las
que dicen relacin con la naturaleza misma del acto, indepen-
dientemente de las partes que en l intervienen. Tales son, por
ejemplo, la nulidad absoluta y los diversos modos de extinguir
las obligaciones.
Las excepciones personales, son aqullas que dicen relacin
con la calidad y situacin especial del demandado y que no se
refieren a la naturaleza del acto en s mismo. Como ejemplo de
excepcin personal, podemos citar la nulidad relativa basada en
los vicios del consentimiento o en la incapacidad relativa de la
persona que la opone.
Excepciones Dilatorias. Pueden ser definidas como aquellas
excepciones que tienen por objeto corregir vicios del procedi-
miento, sin afectar al fondo de la accin deducida. El objeto de
las excepciones dilatorias es subsanar los vicios del procedimien-
to, evitar que se entre al fondo del pleito mientras esos vicios no
sean corregidos. Las excepciones referidas se encuentran enume-
radas en el arto 303 del c.P.c., disposicin legal que establece que
ellas no son taxativas y se pueden considerar como excepciones
dilatorias todas aqullas que, sin mirar al fondo de la accin
deducida, tienen por objeto corregir vicios procedimentales.
Ahora bien, la oportunidad para oponer las excepciones di-
latorias es dentro del trmino que tiene el demandado para con-
testar la demanda; trmino que, para estos efectos, adquiere el
carcter de fatal. Esto, naturalmente, si se trata de un juicio ordi-
nario de mayor cuanta. En los juicios especiales, en cambio, las
excepciones dilatorias se oponen juntamente con las perentorias,
al contestar la demanda; pero estas ltimas con el carcter de
subsidiarias de las primeras. En cuanto a la tramitacin, stas
difieren, ya se trate de un juicio ordinario, en que se tramitan
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como incidentes, o de un juicio especial en que las excepciones
dilatorias se fallan en la sentencia definitiva.
Excepciones Perentorias. Las excepciones de esta clase, tienen
por objeto enervar la accin deducida, miran al fondo del juicio,
y su finalidad, a diferencia de las dilatorias, que slo tienden a
corregir el procedimiento, es matar la accin, destruirla desde su
base. A diferencia tambin de las excepciones dilatorias, las pe-
rentorias no admiten enumeracin alguna; habr tantas excep-
ciones perentorias cuantas sean las relaciones jurdicas de dere-
cho sustancial que puedan nacer o formarse entre las partes.
En el juicio ordinario, estas excepciones deben hacerse valer
en la contestacin de la demanda, en conformidad a lo dispuesto
en el art. 309 N 3 del CP.C Si no se oponen en esta oportunidad,
el demandado pierde el derecho de defenderse en el pleito me-
diante este medio, y si el juez, as y todo, las considera en la
sentencia definitiva, la sentencia puede ser casada en la forma
por "ultra petita" de conformidad a lo dispuesto en el N 4 del
art. 768 del CP.C
No obstante lo dicho anteriormente, hay ciertas excepciones
perentorias que pueden oponerse fuera de la contestacin de la
demanda y en cualquier estado del pleito, antes de la citacin
para or sentencia en primera instancia y antes de la vista de la
causa en segunda. Tales excepciones son: la prescripcin, la cosa
juzgada, la transaccin y el pago efectivo de la deuda, esta ltima
cuando se funde en un antecedente escrito.
Excepcionalmente, las excepciones perentorias pueden opo-
nerse corno dilatorias, casos de la cosa juzgada y de la transac-
cin a que se refiere el art. 304 del e P.C Excepciones stas que
la doctrina llama mixtas, y que pueden oponerse y tramitarse del
mismo modo que las dilatorias; pero, si son de lato conocimien-
to, debe el juez ordenar contestar la demanda, y reservar su fallo
para la sentencia definitiva. De manera que estas excepciones
pueden ser opuestas corno dilatorias; se discuten con el carcter
de previas y se tramitan en forma incidental. Pero, si son de lato
conocimiento, el juez ordena contestar la demanda y reserva su
47
resolucin para definitiva. La ventaja que tiene la interposicin
de estas excepciones en su carcter de mixtas es que se puede
evitar la tramitacin de un juicio ordinario completo, ya que,
tramitadas en forma incidental, pueden ellas ser acogidas, termi-
nando con las pretensiones del demandante desde un principio.
Como se ve, las excepciones por su naturaleza son dilatorias o
perentorias, las otras clasificaciones se refieren a la oportunidad
legal en que se pueden interponer las perentorias, segn sus
distintas caractersticas o peculiaridades.
Finalmente, en lo que respecta a su interposicin en los pro-
cedimientos especiales, las excepciones perentorias deben opo-
nerse en el comparendo respectivo, conjuntamente con las dila-
torias. Si no se oponen en tal oportunidad, el demandado pierde
la oportunidad de defenderse, y el juez no podra fallar en la
sentencia una excepcin opuesta con posterioridad.
De lo expuesto precedentemente, fluye de una manera ine-
quvoca, que LAS ACCIONES hechas valer en la demanda y las
EXCEPCIONES opuestas en la contestacin CONSTITUYEN LA
CUESTlON CONTROVERTIDA.
De la Reconvendn. El demandado, en el escrito de contesta-
cin a la demanda, puede deducir reconvencin. La reconven-
cin es una demanda deducida por el demandado contra el de-
mandante. Del tenor de lo preceptuado en los arts. 314 y 316 del
c.P.c. se deduce que la reconvencin, para que sea procedente
debe tener cierta relacin con la demanda del actor, y se sustan-
ciar y fallar conjuntamente con la demanda principal.
El demandado nada hace una vez que ha sido Emplazado
Legalmente
Cuando el demandado nada hace una vez que ha sido legal-
mente notificado de la demanda, se sigue el juicio en su rebelda.
No debe creerse que el silencio del demandado significa la acep-
tacin de la demanda. An cuando el demandado guarde silen-
cio y no conteste la demanda, deber el demandante probar su
derecho para obtener una sentencia favorable.
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En estos casos en que el demandado demuestra un desprecio
absoluto por el resultado del juicio, no ser posible que con su
actitud venga en perjudicar los derechos del demandante, y es
por eso que el legislador ha creado la institucin de las "rebel-
das". Cada trmite del juicio, pues, se da por evacuado en rebel-
da del demandado; en otros trminos, en su ausencia, por lo que
no ser necesario que se acuse rebelda de cada trmite en par-
ticular; y que el juez, en su oportunidad, reciba la causa a prueba
tal como si en realidad existieren hechos sustanciales y pertinen-
tes controvertidos. Queda subentendido que tambin se notifi-
can al demandado rebelde todas las resoluciones que se van
dictando en el proceso, lo mismo que si hubiera comparecido,
pues el hecho de no comparecer no lo priva de la calidad proce-
sal de parte en el juicio.
En segunda instancia, la rebelda no produce los efectos que
hemos visto. De acuerdo con lo preceptuado en el art. 202 del
CP.C, si no comparece el apelado a seguir el recurso, debe se-
guirse el recurso en su rebelda por el solo ministerio de la ley y
no es necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales
producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
estampan en el proceso. Como vemos, la rebelda en segunda
instancia es de efectos amplios; no hay que preocuparse para
nada del apelado y las resoluciones que se dicten producen sus
efectos respecto de l por el solo hecho de pronunciarse. Para
poder comparecer el apelado rebelde, en segunda instancia, de-
ber hacerlo representado por Procurador del Nmero o por
abogado habilitado, segn se desprende de lo dispuesto en el art.
202 del CP.C y art. 398 del CO.T.
DE LA FORMACION DEL EXPEDIENTE, DE SU CUSTODIA
Y DE SU COMUNICACION A LAS PARTES
Como por regla general nuestro procedimiento es escrito, del
juicio debemos dejar testimonio literal, constituyendo, as el ex-
pediente, el proceso o los autos. En ellos se materializa, prctica-
mente el juicio.
49
El "expediente", "el proceso" o "los autos", es la agregacin
metdica y sistemtica de todos los escritos y documentos que se
presentan al juicio, y de todas las actuaciones procesales que en
l se realicen.
De all que el arto 29 del e.P.e. diga que "se formar el pro-
ceso con los escritos, documentos y actuaciones de toda especie
que se presenten o verifiquen en el juicio".
De lo expuesto se infiere que los elementos de carcter pro-
cesal que forman todo expediente, proceso o autos, son:
a) Los Escritos.
b) Los Documentos; y
c) Las Actuaciones Procesales.
LOS ESCRITOS
La ley no define lo que es un "escrito", y nosotros lo entende-
mos como una presentacin solemne que las partes formulan
ante el tribunal.
Todo escrito debe presentarse al tribunal de la causa por
conducto del secretario respectivo y debe encabezarse con una
suma que indique su contenido o el trmite de que se trata. Junto
con cada escrito deben acompaarse, en papel simple, tantas co-
pias cuantas sean las partes a quienes deba notificarse la provi-
dencia que en l recaiga. Una vez confrontadas dichas copias con
los escritos originales por el secretario, deben entregarse a la otra
u otras partes. En caso de que la notificacin no se haga perso-
nalmente o por cdula, deben las copias quedar en la Secretara
del Tribunal a disposicin de la otra u otras partes.
Si no se entregan las copias o si resulta disconformidad subs-
tancial entre aqullas y el escrito original, no le corre plazo a la
parte contraria y debe el tribunal de plano imponer una multa.
Se excepta los escritos que tengan por objeto personarse en
juicio, acusar rebeldas, pedir apremios, sealamiento de vista, su
suspensin y cualesquiera otras diligencias de mera tramitacin.
50
______________STntesls de Derecho Procesal Civil
En los casos en que deba dejarse copia de un escrito, y as no
se hiciere, el tribunal debe ordenar que la parte acompae las
copias dentro de tercero da, bajo apercibimiento de tenerse por
no presentado el escrito; las resoluciones que se libren a este
respecto son inapelables.
Por ltimo hay que tener presente lo dispuesto en el arto 80
del CP.C, precepto legal que permite solicitar la "nulidad de
todo lo obrado" si las copias acompaadas no son exactas en su
parte substancial con el escrito original, siempre, naturalmente,
que la parte acredite la referida circunstancia.
Obligacin del Secretario respecto de los Escritos y
Documentos que se les entreguen
Entregando un escrito al secretario, debe ste en el mismo da
estampar en cada foja la fecha y su media firma, o un sello au-
torizado por la respectiva Corte de Apelaciones y que designe la
oficina y la fecha de la presentacin. Debe, adems, dar recibo de
los documentos que se le entreguen, siempre que lo exija la part2
que los presenta.
La importancia del cargo de Secretario est hoy en da, en
que no solamente hace plena prueba en cuanto al hecho de haber
sido presentado el escrito ya la fecha de su presentacin, sino
que los secretarios letrados de los juzgados civiles dictarn por
s solos los decretos, providencias o provedos, resoluciones que
sern autorizadas por el Oficial Primero. La reposicin, en su
caso, ser resuelta por el juez.
Todo escrito debe ser presentado por el Secretario al tribunal
para su despacho el mismo da en que se le entregue, o al da
siguiente hbil, si la entrega se hace despus de la hora designa-
da al efecto. En casos urgentes puede el interesado recabar el
despacho inmediato, an despus de la hora designada.
De la Custodia y de la Consulta del Expediente
El proceso debe mantenerse en la oficina del Secretario, bajo
su custodia y responsabilidad; no pudiendo retirarse los autos de
51
Ren Jorquera Lorea _
la Secretara sino por las personas y en los casos expresamente
contemplados en la ley, como, por ejemplo: los Receptores para
practicar una notificacin.
Sabemos que, de conformidad a lo preceptuado en el arto 9"
del C.O.T., los actos de los tribunales son pblicos, salvo las
excepciones. Quiere decir tal disposicin que cualquiera persona
puede imponerse de un proceso determinado, solicitando al efecto
que se le muestre el expediente. Constituyen excepcin a la regla
mencionada, los asuntos criminales y, en materia civil, los juicios
de nulidad de matrimonio y divorcio, casos en los cuales el tri-
bunal "puede" decretar la reserva del proceso, evento en el cual
el expediente slo puede ser consultado por las partes y sus
abogados.
El Desglose
Desglosar una pieza del expediente, es retirarla materialmente
de l. Siempre que se desglose una o ms piezas del proceso,
debe colocarse en su lugar una nueva foja con la indicacin del
decreto que orden el desglose y del nmero y naturaleza de la
pieza desglosada. No se altera, sin embargo, la numeracin de
las piezas que queden en el proceso, y se conserva tambin la de
las que se hayan separado en el nuevo expediente de que pasen
a formar parte agregndose la que en ste les corresponda.
Prdida o Destruccin de un Expediente
Cuando un expediente se extrava o destruye, es necesario
proceder a su reconstitucin.
Como el legislador civil no ha sealado la manera de recons-
tituirlo, hay quienes opinan que debe seguirse un juicio ordina-
rio de lato conocimiento. Creemos que el mejor procedimiento es
el que se sigue en la prctica. En efecto, nuestros tribunales pro-
ceden a la reconstitucin en forma incidental, presentado las partes
las copias de las demandas y de todas las resoluciones dictadas
y autorizadas por el tribunal, y solicitando que se tenga por re-
constituido el expediente, si no se opone la parte contraria.
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DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES
La "Actuacin Judicial o Procesal" es un acto ms o menos
solemne, del cual se deja testimonio escrito en el proceso, debi-
damente autorizado por el Ministerio de Fe que debe intervenir
en l, y que es un trmite esencial para la validez de toda actua-
cin judicial.
En cuanto a su origen, las actuaciones judiciales son actos
emanados, ya de las partes, ya del tribunal. Entre las actuaciones
judiciales ms sobresalientes de las partes, podemos mencionar
la demanda y la contestacin a la demanda; y entre las ms so-
bresalientes del tribunal, la sentencia definitiva.
Requisitos:
- Deben ser practicadas por el funcionario que indica la ley.
- Deben ser practicadas en das y horas hbiles; y
- Deben ser autorizadas, para su validez, por funcionario
competente.
Por regla general, las actuaciones necesarias para la fonna-
cin del proceso se practican por el tribunal que conoce de la
causa, salvo los casos en que, por la ley, se encomienden a los
Secretarios y otros Ministros de Fe, o en que se pennita al tribu-
nal delegar sus funciones, o en que las actuaciones hayan de
practicarse fuera del lugar en que se sigue el juicio. La nica
actuacin que el tribunal puede practicar dentro o fuera del te-
rritorio jurisdiccional, es la Inspeccin Ocular.
Cuando debe practicar una diligencia fuera del lugar en que
se sigue el juicio, se le enva un exhorto al juez del territorio
donde ella debe practicarse.
Las "actuaciones procesales" deben practicarse en das y ho-
ras hbiles. Son hbiles, por regla general, los das no feriados y
las horas que median entre las 08:00 h. y las 20:00 h. Si una
actuacin judicial se prctica en das y horas inhbiles, carecer
de eficacia legal.
53
Las "actuaciones procesales" deben ser autorizadas por fun-
cionario competente; la autorizacin del funcionario a quien
corresponda dar fe o certificado de la actuacin, es esencial para
su validez. As por ejemplo, una sentencia firmada por el juez y
no autorizada por el Secretario, no es sentencia.
Requisitos que, en general, debe reunir una Actuacin Judicial
De toda actuacin debe dejarse testimonio escrito en el pro-
ceso, con expresin del lugar, da, mes y ao en que se verifique,
y dems indicaciones que la ley o el tribunal dispongan. A con-
tinuacin, y previa lectura, deben firmar todas las personas que
hayan intervenido y si alguna no sabe o se niega a hacerlo, se
tiene que expresar esta circunstancia.
Del Juramento en las Actuaciones Judiciales
Siempre que en una actuacin haya de tomarse juramento a
alguno de los concurrentes, debe interrogrsele por el funciona-
rio autorizante al tenor de la siguiente frmula: "Juris por Dios
decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?", o bien
"Juris por Dios desempear fielmente el cargo que se os con-
fa?", segn sea la naturaleza de la actuacin. El interrogado debe
responder "S, juro".
De la intervencin de Intrprete en las Actuaciones Judiciales
Cuando sea necesaria la intervencin de intrprete en una
actuacin judicial, debe recurrirse al intrprete oficial, si lo hay;
y en caso contrario, al que designe el tribunal. Los intrpretes
deben tener las condiciones requeridas para ser peritos y se les
atribuye el carcter de ministros de fe. Antes de practicar la di-
ligencia, debe el intrprete prestar juramento para el fiel desem-
peo de su cargo.
Manera que la Ley seala cmo puede ser Ordenada,
Autorizada o Decretada una Actuacin Judicial
Las diligencias judiciales pueden ser ordenadas o autoriza-
das en tres formas distintas, a saber: "con conocimiento", "con
citacin" y "con audiencia".
54
________ Slntesis de Derecho Procesal Civil
1. Decretar una Actuacin con Conocimiento. Cuando la ley
ordena que se decrete una actuacin con "conocimiento" o es el
tribunal quien la decreta as o valindose de otras expresiones
anlogas, se podr llevar a efecto la diligencia desde que se pon-
ga en noticias del contendor lo resuelto. Se pone en noticia de la
parte contraria lo resuelto, a virtud de notificacin. Ejemplo: pido
al tribunal que se cite a declarar a Pedro. El juez resuelve mi
solicitud y decreta: "Como se pide, con conocimiento". La decla-
racin de Pedro no podr practicarse sino una vez que se haya
notificado a mi contendor la resolucin aludida.
2. Decretar una Actuacin con Citacin. Cuando se ordena
o autoriza una diligencia "con citacin" se entender que no puede
llevarse a efecto sino pasados tres das -fatales- despus de la
notificacin a la parte contraria, la cual tendr el derecho de
oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo,
suspendindose en tal caSQ la diligencia hasta que se resuelva el
incidente. Ejemplo: Pido a Pedro que me entregue un piano. El
tribunal provee mi solicitud "Como se pide, con citacin". HlY
que notificar a Pedro y slo se podr cumplir la resolucin des-
pus de tres das, contados desde la notificacin. Dentro de ese
trmino, que es fatal, Pedro puede defenderse o formular obser-
vaciones.
Si Pedro se niega a entregar el piano, antes del vencimiento
del plazo no se podr practicar la diligencia mientras no se re-
suelva el incidente.
3. Decretar una Actuacin con Audiencia. Cuando la ley
ordena que debe procederse "con audiencia" de la parte contra-
ria, se confiere traslado a ella de los antecedentes, para que, dentro
del trmino fatal de tres das, exponga lo que crea conveniente
decir en defensa de sus derechos.
Si la parte contraria se opone dentro del plazo, se promueve
un incidente; si no se opone, el tribunal resolver que se practi-
que la diligencia; si no dice nada, en el trmino de tres das, se
resuelve por el tribuna) derechamente (art. 64 c.P.c.).
55
De los Exhortos o Cartas Rogatorias
Todas las actuaciones necesarias para la formacin del proce-
so se practicarn por el tribunal que conoce de la causa, salvo en
el caso de que dichas actuaciones hayan de practicarse fuera del
lugar en que se sigue el juicio.
En tal circunstancia, el tribunal que conozca de la causa di-
rigir, al del lugar donde haya de practicarse la diligencia, la
correspondiente comunicacin o exhorto, insertando los escritos,
decretos y explicaciones necesarias.
El tribunal exhortado debe ordenar el cumplimiento del ex-
horto en la forma que en l se indique, y no puede decretar otras
gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez
de la causa para que resuelva lo conveniente.
Los exhortos sern firmados por el Juez, en todo caso; y si el
tribunal es colegiado, por su Presidente. A las mismas personas
deben dirigirse las comunicaciones que emanen de otros tribu-
nales o funcionarios.
En las gestiones que sea necesario hacer ante el tribunal ex-
hortado, puede intervenir el encargado de la parte que solicit el
exhorto, si en l se expresa el nombre de dicho encargado, o se
indica que puede diligenciarlo el que lo presente o cualquiera
otra persona, la cual deber estar habilitada para comparecer en
juicio a nombre de otra (art. 2 Ley N 18.120).
Los Exhortos Circulantes o Ambulantes
De acuerdo con lo preceptuado en el art. 74 del c.P.c. una
misma comunicacin o exhorto puede dirigirse a diversos tribu-
nales para que se practiquen actuaciones en distintos puntos su-
cesivamente. Las primeras diligencias practicadas, junto con la
comunicacin o exhorto que las motive, se remitirn por el tribu-
nal que haya intervenido en ellas al que deba continuarlas en
otro territorio.
Toda comunicacin para practicar actuaciones fuera del lu-
gar del juicio ser dirigida, sin intermedio alguno, al tribunal o
funcionario a quien corresponda ejecutarla, aunque no dependa
56
del que reclama su intervencin. La comunicacin deber ser
conducida a su destino por los Correos del Estado, pudiendo, en
casos especiales calificados por el tribunal, entregarse a la parte
que la haya solicitado, para que gestione su cumplimiento.
Despacho de Exhortos al Extranjero
Cuando deben practicar actuaciones en pas extranjero, se
dirige el exhorto al funcionario que deba intervenir, por conducto
de la Excma. Corte Suprema, la cual lo enva al Ministerio de
Relaciones Exteriores para que ste, a su vez, le d curso en la
forma determinada por los Tratados vigentes o por las Reglas
Generales adoptados por el Gobierno. En el exhorto debe expre-
sarse el nombre de la persona o personas a quienes la parte inte-
resada apodere para practicar las diligencias solicitadas, o se indi-
car que puede hacerlo la persona que lo presente o cualquiera
otra.
Por este mismo conducto y en la misma forma se recibirn las
comunicaciones de los tribunales extranjeros para practicar dili-
gencias en Chile.
DE LOS PLAZOS Y DE LAS REBELDIAS
Podemos definir "el plazo" o "trmino" procesal o judicial,
como aquel espacio de tiempo que fija la ley, una resolucin judi-
cial o el convenio de las partes para ejercer un derecho dentro del
proceso.
Forma de Computar el Plazo
El art. 48 del Cdigo Civil dispone que todos los plazos de
das, meses o aos de que se haga mencin en las leyes o en los
Decretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o juz-
gados, se entender que han de ser completos; y corrern ade-
ms hasta la medianoche del ltimo da del plazo. En consecuen-
cia el primero y el ltimo da de un plazo de meses o aos de-
bern tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo
de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29,30 Y31 das, y
el plazo de un ao, de 365 366 das, segn los casos.
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Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o de aos
constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo,
y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero
de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser
el ltimo da de este segundo mes.
Clasificacin de los Plazos
Los plazos se pueden clasificar atendiendo a su origen, al
momento en que empiezan a correr y al momento en que expiran.
- Atendiendo asu Origen: los plazos pueden ser convenciona-
les, legales y judiciales.
"Plazo convencional", es aqul que las partes sealan de co-
mn acuerdo, y es prorrogable.
"Plazo legal", es aqul que fija la ley.
"Plazo judicial" es el sealado por el juez, cuando la ley lo
autoriza expresamente para ello, y son esencialmente prorroga-
bles.
Para que proceda la prrroga en los plazos judiciales, es
menester que concurran dos requisitos:
10 Debe pedirse antes del vencimiento del trmino.
2
0
Debe alegarse justa causa, la cual ser apreciada por el
tribunal prudencialmente (art. 67 c.P.c.).
- Atendiendo al Momento en que Empiezan a Correr. Los trmi-
nos pueden ser Individuales y Comunes.
Son "trminos individuales" aqullos que empiezan a correr,
para cada uno de los litigantes, desde el da en que hayan sido
notificados de la resolucin. Estos plazos constituyen la regla
general. Como ejemplo podemos citar el trmino de 5 das para
apelar de una sentencia interlocutoria.
Son "trminos comunes" aqullos que comienzan a correr
para todos las partes al mismo tiempo, y se cuentan desde la
ltima notificacin hecha a cualquiera de los interesados en el
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pleito, sean ellos colitigantes o no lo sean. Ej.: La notificacin del
trmino probatorio.
- Atendido al Momento en que Expiran. Los trminos pueden
ser prorrogables, improrrogables, no fatales y fatales.
Son "trminos prorrogables" aqullos que pueden prolongar-
se ms all del tiempo que le ha sealado el juez o la ley; pero en
ningn caso puede la prrroga ampliar el trmino ms all de los
das asignados por la ley.
Son "trminos improrrogables" aqullos que no pueden pro-
longarse. Lo son, por regla general, los "plazos legales".
Son "trminos no fatales" cuando no se entienden extingui-
dos por el slo ministerio de la ley. Presentan este carcter los
plazos judiciales para la actuacin de las partes; en este caso hay
que acusar rebelda. De manera que el plazo no es fatal en dos
casos: 1) cuando es judicial; y 2) cuando se trata de plazo que
digan relacin con las actuaciones propias del tribunal como la
dictacin de la sentencia definitiva y la Inspeccin ocular.
Son "trminos fatales" todos aqullos establecidos en el CP.C
segn la nueva redaccin del art. 64 CP.C y son fatales cuales-
quiera sea la forma en que se exprese. En consecuencia, la posi-
bilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el
acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribu-
nal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que convenga
para la prosecucin del juicio, sin necesidad de acusar rebelda,
salvo que se trate de un plazo judicial.
El CP.C contiene una modalidad muy interesante para com-
putar los plazos de das, en cuanto expresa que ellos se entende-
rn "suspendidos" durante los feriados, salvo que el tribunal, por
motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario.
La Suspensin del Procedimiento. De conformidad a lo
preceptuado en el inc. 2 del art. 64 del cr.c las partes pueden
en cualquier estado del juicio, acordar la suspensin del proce-
dimiento hasta por un plazo mximo de 90 das. Este derecho
slo podr ejercerse por una vez en cada instancia, sin perjuicio
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de hacerlo valer, adems, ante la Corte Suprema en caso de que,
ante dicho tribunal, estuviesen pendientes recursos de casacin
o de queja en contra de sentencia definitiva. Los plazos que
estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito
respectivo y continuarn corriendo vencido el plazo de suspen-
sin acordado, sin necesidad de presentar escrito alguno.
LAS REBELDIAS
La rebelda es la sancin que se establece para el litigante que
deja de evacuar un trmite o de practicar una diligencia o actua-
cin en el plzo que le seale el tribunal.
Vencido un plazo judicial para la realizacin de un acto pro-
cesal sin que ste se haya practicado por la parte respectiva, el
tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar evacuado di-
cho trmite en su rebelda y proveer lo que convenga para la
prosecucin del juicio, sin certificado previo del secretario (art.
78 c.P.c.).
Rescisin de lo Obrado en Rebelda por Fuerza Mayor
El litigante rebelde puede pedir la rescisin de lo que se haya
obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha
estado impedido por fuerza mayor. Este derecho slo puede ejer-
citarse dentro de 3 das, contados desde que ces el impedimento
y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del pleito.
El incidente a que diere lugar el ejercicio del derecho del
litigante rebelde debe sustanciarse en cuaderno separado y no
suspende el curso de la causa principal.
Rescisin de Todo lo Obrado por Falta de Emplazamiento
Se refiere a este incidente el art. 80 del cr.c el que expresa
que si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona
ninguna de las providencias libradas en el juicio, podr pedir la
rescisin de todo lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un
hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos
las copias a que se refieren los arts. 40 y44 del cr.c o que ellas
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no son exactas en su parte sustancial. Este derecho no podr
reclamarse sino dentro de 5 das contados desde que aparezca o
se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.
El incidente de "nulidad de todo lo obrado" por falta de
emplazamiento puede promoverse en cualquier estado del jui-
cio, y an despus de dictada la sentencia, en conformidad a lo
preceptuado en el inciso final del arto 182 y por el inciso final del
arto 234 del CP.C
Este incidente no suspende el curso de la causa principal y
debe sustanciarse en cuaderno separado.
DE LAS NOTIFICACIONES
"Notificacin, es la actuacin procesal que tiene por objeto
poner en conocimiento de las partes o de terceros una resolucin
judicial".
Su importancia deriva del hecho de que las resoluciones ju-
diciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con
arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuado por ella
(art. 38 CP.C).
Entre los casos de excepcin a la regla que venimos de enun-
ciar, podemos citar los siguientes:
- La resolucin que declara desierta la apelacin, porque el
apelante no compareci en segunda instancia a seguir el recurso.
- Al decretarse una medida precautoria, puede cumplirse
sta sin necesidad de notificacin previa a la parte en contra de
quien va dirigida.
- La resolucin que ordena despachar o denegar el despacho
del mandamiento de ejecucin y embargo, que produce efectos
sin audiencia ni notificacin del demandado, aunque ste haya
l'omparecido en el juicio.
La notificacin puede tomar diversas formas jurdicas y as
podemos hablar de emplazamiento, requerimiento y citacin.
Hablamos de "emplazamiento" cuando a la notificacin se le
agrega la orden de que el notificado debe comparecer ante el
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Ren Jorquera Larca ----,- _
tribunal, en virtud de una demanda interpuesta en su contra o
porque se ha deducido un recurso. El notificado, en tal caso,
debe concurrir al tribunal dentro del trmino de emplazamiento,
el que vara segn lo estudiaremos ms adelante.
Se habla de "requerimiento", cuando a la notificacin se le
agrega la orden de que el notificado cumpla con una determina-
da prestacin. Ejemplo: se requiere de pago al deudor en el juicio
ejecutivo.
Se habla de "citacin", cuando a la notificacin se le agrega
una orden, para que el citado concurra personalmente o por medio
de representante al tribunal. Ejemplo: se cita para nombrar peri-
tos, para designar rbitros, etc.
Validez de la Notificacin
Desde el momento que la notificacin judicial es un acto de
autoridad, para los efectos de su validez la ley no ha tenido
necesidad de tomar en cuenta la voluntad del notificado. De
aceptarse la tesis contraria, en la prctica se hara imposible efec-
tuar vlidamente una notificacin judicial.
El principio anterior aparece claramente expresado en el arto
39 del c.P.c. y lo corrobora el arto 57 del citado texto legal, el que
expresa "que las diligencias de notificacin que se estampen en
los procesos, no contendrn declaracin alguna del notificado,
salvo que la resolucin lo ordene, o por su naturaleza, requiere
esa declaracin".
En consecuencia, legalmente tres seran las excepciones a la
regla general de no contener la diligencia de notificacin decla-
racin alguna del notificado; ellas son:
- Cuando la resolucin ordene la declaracin.
- Cuando la resolucin, por su naturaleza, requiera tal decla-
racin. Ejemplo: designacin de perito; notificacin de protesto
de una letra de cambio, pagar o cheque.
- Cuando se apele, en el acto de la notificacin, del fallo que
se notifica, lo cual slo tiene cabida hoy en da en materia penal,
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porque la notificacin en lo civil requiere que el recurso sea fun-
dado y contenga peticiones concretas.
Das y Horas Hbiles para Notificar
Nuestro legislador, con la dictacin de la Ley N 19.382, in-
trodujo novedosas e importantes modificaciones a este respecto.
Es por ello que debernos partir por una doble a)
La notificacin podr hacerse en "Cualquier Da" entre las 06.00
hrs y las 22.00 hrs, en la morada o lugar donde pernocta el no-
tificado o en el lugar donde ste. ordinariamente ejerce su indus-
tria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que
ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe,
y, b) Debe quedar claro que slo en los lugares antes menciona-
dos se puede notificar entre las sealadas horas, ya que si la
persona que debe ser notificada concurre a la oficina del ministro
de fe, solamente podr notificrsele entre las 08.00 hrs. y las 20.00
hrs.
Para el evento de que la notificacin se practicara en da in
hbil, al notificado los plazos le comenzarn a correr desde las
00.00 hrs. del da hbil inmediatamente siguiente, y para el caso
de que la notificacin se hubiere practicado fuera de la comuna
donde funciona el tribunal, los plazo se aumentarn en la forma
establecida en los arts. 258 y 259 del c.P.c.
Lugares Hbiles para Notificar
A este respecto, el legislador nacional quiso poner trmino a
la imposibilidad de ubicar al futuro notificado, y estableci una
verdadera habilitacin legal de lugar apto para la notificacin;
disponiendo, "que en los lugares y recintos de libre acceso pbli-
co", la Notificacin Personal se podr efectuar en "Cualquier Da
ya Cualquier Hora", procurando causar la menor molestia posi-
ble al notificado.
Pero nuestro legislador, consciente de lo que significa la no-
tificacin en el juicio ejecutivo, sabiamente dispuso que el Reque-
rimiento de Pago no puede efectuarse en pblico, de lo que se
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desprende que el ejecutado slo podr ser notificado personal-
mente de la demanda ejecutiva, y el ministro de fe no podr
requerirlo de pago, y para el evento de que el ejecutado no pagare
en el acto, tampoco embargarle bienes. De lo expuesto, debemos
concluir, que presentada una situacin como la analizada, el mi-
nistro de fe, no tiene otro camino, que dejarle una citacin, para
que el ejecutado concurra a su oficio, y all requerirlo de pago, y
si ste no paga en el acto proceder a la traba del embargo.
Luego de las citadas innovaciones, podemos mencionar cmo
los lugares hbiles para notificar los siguientes:
1) El Oficio del Secretario, lugar en el cual se practican slo
dos tipos de notificaciones, la personal, siempre que el futuro
notificado concurra hasta dicho oficio; y la Notificacin por el
Estado Diario. En el referido oficio, puede tambin notificar el
Oficial Primero del Tribunal, pero lo hace bajo la responsabili-
dad del Secrtario.
2) La Casa que sirve de Despacho al Tribunal (Juzgado), lu-
gar en el cual slo se pueden practicar notificacin personal y
por cdula, pero quien las practica debe ser un Receptor Judicial.
3) El lugar que sirve de morada, donde pernocta el notificado
o donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o
empleo; en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y
al cual se permita el acceso al ministro de fe.
4) y cmo ya se dijo en relacin con la modificacin aludida,
la notificacin puede serle practicada al futuro notificado en los
lugares y recintos de libre acceso al pblico.
Finalmente, debemos tener en cuenta que, respecto de los
jueces, el legislador estableci una limitacin; no se les puede
notificar en el local en el cual desempean sus funciones jurisdic-
cionales (Juzgado).
Funcionarios Competentes para Practicar una Notificacin
1. El Secretario del Tribunal, o el Oficial Primero, bajo la res-
ponsabilidad de aqul. Ellos slo pueden practicar notificaciones
personales o por el Estado Diario.
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2. El Receptor. Es un Ministro de Fe encargado de hacer saber
a las partes y terceros, las resoluciones recadas en el proceso. El
slo puede practicar notificaciones personales y por cdula.
Ya hemos sealados cules son los lugares hbiles para prac-
ticar notificaciones. Hay casos, sin embargo, en que la ley permi-
te la habilitacin de otros lugares que los ya enumerados, cuando
la persona a quien se trata de notificar no tenga habitacin cono-
cida en el lugar en que ha de ser notificada. Esta circunstancia se
acreditar por certificado de un Ministro de Fe que afirme haber
hecho las indagaciones posibles, de las cuales dejar testimonio
detallado en la respectiva diligencia, evento en el cual el tribunal
ordenar que se haga la notificacin en otros lugares que los
expresados en el art. 41 del e.P.e.
Notificacin Personal
Es la forma ms perfecta de notificacin establecida por el
e.P.e. porque deja al notificado con un completo conocimiento
de la solicitud y de la resolucin recada en ella.
La "Notificacin Personal" consiste en entregarle al notifica-
do, personalmente, copia ntegra de la solicitud que se trata de
notificar y de la resolucin recada en ella.
Como quiera que es la forma ms completa y perfecta de
notificar, puede usarse en todo caso, an cuando la ley ordene
una forma distinta de notificar una determinada resolucin.
Requisitos de validez
l Debe efectuarse en los das y horas hbiles que ha seala-
do la Ley N 19.382. Ello es sin perjuicio de la habilitacin de da
y hora inhbiles para la prctica de la notificacin de acuerdo a
lo previsto en el art. 60 del c.r.e. (art. 40 inc. 2).
2" Debe dejarse constancia escrita en el proceso, lo que se
r{'aliza mediante una certificacin o acta de haber efectuado la
diligencia. Respecto de la notificacin personal, es menester que
pila se haga constar en el proceso por diligencia que suscribirn
pi notificado y el ministro de fe, y si el primero no puede o no
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quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma
diligencia. La certificacin deber, adems, indicar la fecha, hora
y lugar donde se r ~ l z la notificacin y, de haber sido hecha en
forma personal, precisar la manera o el medio con que el minis-
tro de fe comprob la identidad del notificado.
3 Debe encontrarse certificada en el proceso la existencia de
la notificacin debidamente autorizada y firmada por el ministro
de fe respectivo (art. 61 ine. 3 del CP.C).
4 Debe efectuarse en lugar hbil: son lugares hbiles para la
prctica de la notificacin personal: a) El Oficio del Secretario; b)
La casa que sirve de despacho al tribunal; c) La habitacin del
notificado; d) El lugar donde ordinariamente el notificado ejerce
su industria, profesin o empleo; y el Cualquier lugar o recinto
de libre acceso pblico.
Excepcionalmente, los jueces no pueden ser notificados en el
local en que desempean sus funciones.
Adems, cuando la persona a quien se trata de notificar "no
tenga habitacin conocida en el lugar en que ha de ser notifica-
da", el tribunal puede autorizar que la notificacin se practique
en otros lugares. La circunstancia de no tener habitacin conoci-
da en el lugar, hace procedente la "habilitacin de lugar", lo que
se debe acreditar con un certificado del ministro de fe, en el cual
dejar constancia de haber hecho las indagaciones posibles para
tal averiguacin (art. 42 del CP.C).
Debe efectUilrse la notificacin personal por funcionario competente
Los funcionarios competentes para tal efecto son:
- El Secretario del Tribunal, slo respecto de las notificacio-
nes personales que efecta dentro de su Oficio.
- El Receptor, respecto de las notificaciones que realice en los
restantes lugares hbiles, pero nunca dentro de las oficinas del
Secretario.
- Por un Ministro de Fe ad hoc (art. 58 inc. 2" cr.C).
En la notificacin personal hay un enfrentamiento fsico en-
tre el ministro de fe y la persona a quien se debe notificar; la
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notificacin, siempre debe efectuarse en la forma dispuesta por
la ley. En dicho enfrentamiento el Receptor debe entregar al
notificado personalmente copia ntegra de la resoiucin y de la
solicitud en que haya recado, cuando sea escrita. Adems, debe
dejarse constancia en el proceso por el ministro de fe de la noti-
ficacin personal en la forma establecida en el arto 43 del CP.C
Resoluciones que Deben Notificarse Personalmente
En primer lugar, la notificacin personal, por ser la ms com-
pleta de aqullas que establece la ley, puede ser utilizada en todo
caso, para notificar cualquiera resolucin judicial, puesto que
ella es supletoria a todas las otras que contempla la ley.
En segundo lugar, debe siempre utilizarse la notificacin en
los siguientes casos:
- En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes
a quienes haya de afectar sus resultados debe hacerse personal-
mente (art. 40 del CP.C). Cabe tener presente que si el juicio se
inicia por una medida prejudicial, en este caso ser la medida h
que debe notificarse personalmente, por ser la primera notifica-
cin que ha de efectuarse y no la demanda que es posterior.
- Cuando la ley dispone que se notifique a alguna persona
para la validez de ciertos actos; como ocurre por ejemplo en la
notificacin de la cesin de un crdito nominativo.
- Cuando los tribunales lo ordenen expresamente.
- En los casos previstos en los arts. 52 y 56 del CP.C
La Notificacin Personal del Art. 44 e.P.e.
Esta forma de notificacin personal se aplica cada vez que,
intentando el ministro de fe competente practicar la notificacin
del art. 40 cr.c, sta no se verifique por no haberse encontrado
a la persona que se trata de notificar en alguno de los lugares
hbiles sealados por la ley, en das yhoras hbiles (art. 44 cr.C).
Procedimienfo
En primer lugar, debemos hacer presente que, por tratarse de
una notificacin que se practica fuera del recinto del tribunal, los
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nicos funcionarios competentes para llevarla a efecto son: un
Receptor Judicial, un Notario Pblico o un Funcionario del Tri-
bunal (art. 58 inc. 2 CP.C).
El legislador de la Ley N 19.382, tambin introdujo impor-
tantsimas modificaciones respecto de esta clase de notificacin,
buscando con ella hacerla ms expedita y menos onerosa; y as
dispuso, que, si el futuro notificado, era buscado en dos das
distintos en su habitacin, o en el lugar donde habitualmente
ejerce su industria, profesin o empleo, NO ES HABIDA LA
PERSONA a quien debe notificarse, SE ACREDITARA que ella
se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar
donde ejerce su industria, profesin o empleo, BASTANDO para
comprobar estas circunstancias LA DEBIDA CERTIFICACION
del Receptor Judicial.
Establecidos los dos hechos precedentemente mencionados,
el tribunal ordenar que la notificacin se haga entregando las
copias a que se refiere el arto 40 a cualquier persona adulta que
se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se
va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie
hubiere all, o si por cualquiera otra causa no es posible entregar
dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares,
se fijar en la puerta UN AVISO que d noticia de la demanda,
con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez
que conoce de ella y de las resoluciones que se notifican.
En caso de que la morada o el lugar donde pernocta o donde
habitualmente ejerce su profesin, industria o empleo, se encuen-
tre en un edificio o recinto al que no se permite el libre acceso, el
aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del edificio
o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia.
Acto seguido, el ministro de fe debe dar cumplimiento a lo
preceptuado en el arto 45, en el sentido de que la diligencia de
notificacin por el arto 44, debe cumplir con lo dispuesto en el arto
43 del cr.c
Aviso. Una vez practicada la notificacin de acuerdo al art. 44
del c.r.c., el receptor debe dar aviso al notificado de ella, diri-
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gindole con tal objeto carta certificada por correo, en el plazo de
dos das contados desde la fecha de la notificacin o desde que se
reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere efectua-
do en domingo o festivo. La carta podr consistir entarjeta abierta
que llevar impreso el nombre y domicilio del receptor y deber
indicar el tribunal, el m1mero de ingreso de la causa y el nombre
de las partes. En el testimonio de la notificacin deber expresar-
se, adems, el hecho del envo, la fecha, la oficina de correo donde
se hizo y el nmero de comprobante emitido por tal oficina. Este
comprobante deber ser pegado al expediente a continuacin del
testimonio. La omisin en el envo de la carta no invalidar la
notificacin, pero har responsable al infractor de los daos y
perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del afec-
tado, deber imponerle alguna de las medidas que se sealan en
los nmeros 2, 3 Y4 del arto 532 de C.O.T.
Acta y Devolucin del Expediente. Una vez practicada la
diligencia, el receptor debe levantar un acta con las menciones
que indica el art. 45 del c.P.c. "La diligencia de notificacin, en
el caso del art. 44, se extender en la forma que determina el art.
43 del citado texto legal, siendo obligada a suscribirla la persona
que recibe las copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio de
su nombre, edad, profesin y domicilio".
Una vez que el receptor ha puesto certificado de lo por l
obrado, y firmada que sea, debe proceder a devolver el expe-
diente que contendr el acta de que hemos hablado, a la secreta-
ra del tribunal, dentro de los das hbiles siguientes a la fecha en
que se practic la diligencia.
Notificacin por Cdula
Es aquella notificacin que consiste en la entrega que hace el
ministro de fe, en el domicilio del notificado, de copia integra de
la resolucin y los datos necesarios para su lcertldl inteligencil.
Requisitos. Al respecto, debemos sei'1,llllr que se aplican los
rl'quisitos comunes a toda actuacin judicial y que sealamos d
propsito de la notificacin personal.
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Requisitos Propios de la Notificacin por Cdula
a) Debe efectUilrse en lugar hbil. El lugar hbil para practicar
la notificacin es el "domicilio del notificado"..
El domicilio del notificado es aqul que debe designar todo
litigante en la primera gestin judicial que realice, el que debe
encontrarse dentro de los lmites urbanos del tribunal.
La sancin, para el incumplimiento de la obligacin de desig-
nar domicilio, consiste en que las resoluciones que deben
practicarse por cdula, se notificarn por el estado diario, respec-
to de las partes que no hagan la designacin de domicilio cono-
cido y mientras sta no se haga.
b) Debe efectUilrse la notificacin porfuncionario competente. Dado
que la notificacin por cdula se depe efectuar en un lugar que
no es el oficio del secretario, ste nunca podr practicar esta clase
de notificacin. La notificacin por cdula debe ser efectuada por
el receptor, por Notario Pblico, Oficial del Registro Civil y por
un Receptor ad hoc (art. 58 ine. 2
0
cr.C).
c) Debe efectUilrse la notificacin en la forma que establece la ley.
La notificacin se practica por el ministro de fe entregando en el
domicilio del notificado copia ntegra de la resolucin y de los
datos necesarios para su acertada inteligencia, en la forma esta-
blecida en el ine. 20 del art. 44 del cr.c
La cdula se conforma por la copia ntegra de la resolucin
y de los datos necesarios para su acertada inteligencia. Los datos
para la acertada inteligencia son: el nmero del rol del proceso,
la identificacin del proceso segn la clase de juicio, nombre de
las partes y el tribunal ante el cual se sigue el proceso.
Resoluciones que deben Notificarse por Cdula
- La sentencia definitiva de primera instancia.
- La resolucin que ordena la comparecencia personal de las
partes.
- La resolucin que ordena recibir la causa a prueba.
- Cuando el tribunal lo ordene expresamente en los casos en
que la ley lo establezca.
- Arts. 48 inc. 3", 52 Y56 cr.c
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Notificacin por el Estado Diario
La notificacin por el "estado diario" consiste en anotar en un
estado que diariamente debe formar el tribunal, todas las causas
en que se haya dictado resolucin en aquel da, y el nmero de
resoluciones dictadas encada una de ellas, proporcionndose todos
los datos que permitan al notificado identificar el expediente.
No obstante ser la forma ms incompleta e imperfecta de
notificar, puesto que al notificado no se le da copia de nada, es
la regla general, ya que si la ley no ordena expresamente que la
notificacin debe hacerse personalmente o por cdula, ella se
practica por el Estado Diario, salvo, naturalmente, que el tribu-
nal disponga otra forma de notificar.
El art. 50 inc. 10 del e.P.e. seala que "las resoluciones no
comprendidas en los artculos precedentes se entendern notifi-
cadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber
formarse y fijarse diariamente en la secretara del tribunal".
Este inciso establece dos conclusiones de importancia: a) que
la notificacin por el Estado Diario es la regla general dentro de
la legislacin nacional; y b) que existe una ficcin legal completa,
porque se entiende notificada una resolucin por el mero hecho
de incluirse sta en la lista de notificaciones.
Resoluciones que se notifican por el Estado Diario. Sin per-
juicio de que esta manera de notificar constituye la regla general
en esta materia, existen adems casos en que especficamente se
establece la notificacin de determinadas resoluciones por esta
forma, prodUCiendo sus efectos desde que se incluyen en el es-
tado diario. As, por ejemplo: 1" Las resoluciones que, debindo-
se notificar por cdula, no lo son por no haberse designado do-
micilio conocido. 2" La resolucin que recibe la causa a prueba en
los incidentes. 3" La sentencia definitiva de segunda instancia.
Forma de Practicarse. Seala el arto 50 del cr.e. "se encabe-
zarc el estado con la fecha del da en que se forme, y se mencionMcl
por el nmero de orden que les corresponda en el rol general,
expresados en cifriS y letras, ldem,s por los apellidos del deman-
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dante y del demandado o de los primeros que figuren con dichos
carcter si son varios, todas las causas en que se haya dictado
resolucin en aquel da y el nmero de resoluciones dictadas en
cada una de ellas. Se agregar el sello y firma del secretario.
Estos estados se mantendrn durante tres das en un lugar
accesible al pblico cubiertos con vidrios o en otra forma que
impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por orden
riguroso de fechas, se archivarn mensualmente.
De las notificaciones hechas en conformidad a este artculo,
se pondr testimonio en los autos. Los errores u omisiones en
dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo sern san-
cionados con multa, a peticin de parte o de oficio.
Notificacin por Aviso
La notificacin por avisos consiste en publicar en los diarios,
o peridicos que el tribunal determine, avisos que contengan
copia ntegra de la solicitud y de la resolucin recada en ella, o
bien los datos en extracto, despus de haberse cumplido con
algunas formalidades.
Requisitos de Procedencia:
JO La notificacin que legalmente corresponde efectuar es
una personal o por cdula, por eso se dice que la notificacin por
avisos es sustitutiva.
2 La concurrencia de las circunstancias que habilitan para
solicitar esta forma de notificacin se reducen a dos: a) se trata de
notificar a una persona cuya individualidad o residencia es dif-
cil de determinar; y b) se trata de demandados que por su nme-
ro dificultan considerablemente la prctica de la diligencia.
3" El tribunal debe apreciar los antecedentes con "conocimiento
de causa" y con "audiencia del Ministerio Pblico". En ningn
caso el tribunal puede fallar sin ms y de plano la solicitud.
Sin embargo, como el Ministerio Pblico, no interviene en
primera instancia, el tribunal procede simplemente con "conoci-
miento de causa". Este conocimiento de causa se puede adquirir
72
______________STntesis de Derecho Procesal CIvil
a travs de certificados de bsquedas; oficios a distintos servicios
pblicos, especialmente a Correos, Polica Internacional, Regis-
tro Civil e Identificacin, etc.
4
0
Con los antecedentes acompaados, el tribunal debe orde-
nar expresamente la prctica de la notificacin por avisos, previa
peticin de parte, por ~ g l general el demandante.
Forma de Realizarse:
La notificacin por avisos se concreta en la publicacin que
exige la ley. Estas publicaciones deben realizarse por lo menos
tres veces en el diario o peridico del lugar en que se sigue el
juicio y, en caso de no haberlo, se publicarn en el de la capital
de la Regin o en el de la cabecera de la provincia.
La ley establece que los avisos publicados deben contener los
mismos requisitos y menciones que se exigen para la notificacin
personal y para la notificacin por cdula; pero si la publicacin
en esta forma es muy dispendiosa atendida la cuanta del nego-
cio, podr disponer el tribunal que se haga en extracto redactado
por el secretario del tribunal.
Cuando la notificacin por avisos, sea la primera de una
gestin judicial, ser necesario, adems, para su validez, que se
inserte el aviso en los nmeros del Diario Oficial correspondien-
te a los das primero o quince de cualquier mes, o al da siguien-
te, si no se ha publicado en las fechas indicadas.
Finalmente, no por requerimiento de la ley sino por razones
de seguridad jurdica, de las publicaciones realizadas se debe
solicitar al secretario del tribunal que deje constancia de ellas a
tri'lvs de la certificacin correspondiente, dando con ello aplica-
cin a lo dispuesto en el art. 61 c.r.c. En la prctica, la constancia
t'n pI proceso de la notificacin por avisos se concreta peg1ndose
('1 n'corte y el nombre del peridico con la fech<l de su publica-
ri6n en el expediente, y el Secretario del tribunal certificar al
Ill.lrgen de los avisos, la fecha en que ellos fueron publicados.
Como el legislador no estableci desde qu momento la no-
1ifirdcin por avisos iba (l producir sus efectos, la lgica nos in-
73
dica que ella producir sus efectos desde la fecha de la ltima
publicacin o aviso, sea en el Diario Oficial o en los otros diarios
o peridicos.
Notificacin Tcita o Presunta
La notificacin tcita consiste en que la parte a quien debe
notificrsele una resolucin judicial, practique cualquiera actua-
cin que suponga un conocimiento de la resolucin que debe
notificrsele.
La notificacin tcita o presunta suple u opera en el caso de
una notificacin defectuosa o falta de toda notificacin.
Al tratar de esta materia, la ley aplica uno de los ms impor-
tantes principios formativos del procedimiento: el de la economa
procesal.
El legislador parte de la base de que es absurdo exigir una
notificacincuando quienva a ser notificado demuestra que ya ha
tomado conocimiento de lo que se le trata de notificar. En esto
consiste, precisamente, la notificacin tcita o presunta: la ley le
da valor de una notificacin a una actuacin de parte que no es,
propiamente, una notificacin, pero que el acto realizado, la supo-
ne. Esta forma de notificacin produce un sano efecto: evita la
nulidad de una notificacin, y, adems, sanea cualquier notifica-
cin defectuosa.
Requisitos:
1 La existencia de una resolucin que no se ha notificado o,
habindolo sido, se ha efectuado en una forma distinta a la sea-
lada por la ley. AS, por ejemplo: se notifica una demanda por el
Estado Diario debiendo haberse notificado personalmente.
2 La parte a quien afecta esa falta o nulidad de la notifica-
cin, ha realizado en el juicio cualquiera gestin que suponga el
conocimiento de la resolucin. AS, por ejemplo: se apela de una
sentencia definitiva de primera instancia que no ha sido notifica-
da o que se notific por el Estado Diario; y
3 La parte que realiza la gestin que supone la notificacin,
no reclama la nulidad o falta de notificacin en forma previa.
74
Nulidad de la Notificacin o Notificacin Ficta
Enla prctica si se anulaba la notificacin de la demanda, se
extenda a todo el emplazamiento y deba notificarse nuevamen-
te a la parte, lo que era ilgico e injusto, ya que ella haba tomado
conocimiento del juicio y poda defenderse eficazmente, sin ne-
cesidad de que se renovara la causa al momento de producido el
vicio.
Tal situacin vino a reglamentarIa el legislador en el art. 55
ine. 2 del e.P.e. Hoy en da se tiene por notificada a la parte que
obtuvo la nulidad de la notificacin, por el solo ministerio de la
ley, desde que se le notifique la sentencia que declara la nulidad.
Es esta una sentencia interIocutoria de primera clase.
As, por ejemplo: si se anula la notificacin de la demanda
practicada conforme al art. 44 del e.P.e. no es necesario notifi-
carla nuevamente, sino que se entiende hecha esta actuacin desde
que se notifique la sentencia interIocutoria que declara la nuli-
dad. Desde esa fecha tendr el demandado el plazo para ejercer
sus derechos.
En caso de que la declaracin de nulidad haya sido pronun-
ciada por un tribunal superior, la notificacin se entiende hecha
desde que se notifica "el cmplase" de esa resolucin. Se entien-
de que la sentencia de primera instancia ha sido adversa, porque
si ha sido favorable al articulista rige el prrafo precedente.
LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
"Resolucin judicial es todo acto jurdico procesal que emana
del tribunal destinado a sustanciar o a fallar la controversia,
materia del juicio".
Clasificacin de las Resoluciones Judiciales al tenor del
art. 158 del e.r.e.
Las resoluciones judiciales se clasifican en: sentencias defini-
tivas; sentencias interlocutorias; autos y decretos.
75
l Sentencia Definitiva. Es la que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
2 Sentencia Interlocutoria. Es aqulla que falla un incidente
del juicio, estableciendo derechos permanentes en favor de las
partes (sentencia interlocutoria de primera clase o primer grado)
o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria
(sentencia interlocutoria de segunda clase o de segundo grado).
Ejemplo de sentencias interlocutorias de primera clase: las
resoluciones que declaran el abandono del procedimiento; las
que aceptan el desistimiento de la demanda, etc.
Ejemplo de sentencias interlocutol'ias de segunda clase: las
resoluciones que reciben la causa a prueba, la que ordena despa-
char mandamiento de ejecucin o embargo, etc.
3 Auto. Es la resolucin que recae en un incidente, sin esta-
blecer derechos permanentes en favor de las partes.
Ejemplos: la que se pronuncia sobre una medida precautoria;
la que designa un curador interino, etc.
4 Decreto, Providencia o Provedo. Es el que sin fallar sobre
incidentes o sobre trmites que sirvan de base para el pronuncia-
miento de una sentencia, tiene slo por objeto determinar o arre-
glar la substanciacin del proceso.
Ejemplos: la resolucin por la que se confiere traslado de la
demanda al demandado; la que confiere traslado del escrito de
excepciones dilatorias al demandante, etc.
Esta clasificacin de las resoluciones, es la que reviste mayor
importancia dentro de nuestra legislacin sirviendo para deter-
minar a va de ejemplo las siguientes materias:
a) La forma de notificacin de las distintas resoluciones.
b) El nmero de ministros que deben pronunciarlas en los
tribunales colegiados.
c) Si gozan o no de autoridad de cosa juzgada.
76
d) La forma en que deben redactarse.
e) La procedencia de los distintos recursos en su contra.
f) La determinacin del plazo de prescripcin del recurso de
apelacin, el cual vara segn sea la resolucin que se impugna
por esta va.
Otra clasificacin importante, pero que dice relacin con las
sentencias, es aqulla que distingue entre sentencia ejecutoriada,
sentencia que causa ejecutoria y sentencia de trmino.
1 Sentencia Ejecutoriada. Del tenor literal del art. 174 del
e.P.e. se desprende, pues, claramente, que para saber cundo
una resolucin judicial est firme o ejecutoriada, hay que distin-
guir si proceden o no recursos en su contra.
Si no proceden recursos, la resolucin queda firme o
ejecutoriada desde el momento que se notifica a las partes.
Si proceden recursos, ser preciso subdistinguir: si se han
deducido o no los referidos recursos. Si se han deducido, quedar
firme o ejecutoriada la resolucin desde que se notifique a 1'5
partes el decreto que ordena cumplirla (cmplase). Si no se han
deducido estos recursos, quedar firme o ejecutoriada la resolu-
cin desde que transcurran todos los plazos que la ley concede
para su interposicin; pero, tratndose de sentencia definitiva,
ser preciso, adems, que el secretario del tribunal estampe un
certificado a continuacin de la sentencia en el que deje constan-
cia del hecho de no haberse interpuesto tales recursos, o sea, que
la sentencia est firme. Determinar si una resolucin judicial se
encuentra firme o ejecutoriada, tiene gran importancia, porque
solamente esta clase de resoluciones judiciales son susceptibles
de poder ejecutarse o cumplirse.
2 Sentencias que Causan Ejecutoria. Las resoluciones judi-
ciales que causan ejecutoria son, en cambio, las que pueden cum-
plirse no obstante existir recursos pendientes deducidos en su
contra.
Ejemplos tpicos de las resoluciones judiciales que causan
ejecutorias son aqullas en contra de las cuales se ha deducido
77
recurso de apelacin y se ha concedido el recurso en el solo efec-
to devolutivo. El hecho de que las resoluciones judiciales que
causan ejecutoria puedan cumplirse, lo demuestra el arto 231 del
c.P.c., al disponer que se proceder a la ejecucin de una reso-
lucin tan pronto cause ejecutoria conforme a la ley.
3 Sentencia de Trmino. Es aqulla que pone fin a la ltima
instancia del pleito. As, sern sentencias de trmino: la sentencia
definitiva de nica instancia; la sentencia definitiva de primera
instancia en contra de la cual no se apel; la sentencia definitiva
de segunda instancia.
Sentencia de trmino y sentencia ejecutoriada son en el hecho
equivalentes,. pero conceptualmente diferentes; pues para califi-
car una sentencia como de una u otra clase se atiende a puntos
de referencia tambin diversos.
Ejemplo: la sentencia definitiva de primera instancia que no
es apelada, es, al mismo tiempo, sentencia de trmino y sentencia
ejecutoriada. En cambio, la sentencia definitiva de segunda ins-
tancia que es recurrida de casacin, es tambin sentencia de tr-
mino, pero no est ejecutoriada.
REQUISITOS COMUNES O GENERALES A
TODA RESOLUCION
De acuerdo a lo preceptuado en los arts. 61 y 169 c.P.c., toda
resolucin judicial debe cumplir con los siguientes requisitos:
1 Expresar en letras el lugar y fecha en que se expide.
2 Llevar al pie la firma del juez o jueces que las dictaron o
intervinieron en el acuerdo: y
3 Llevar al pie la firma del secretario, autorizndolas.
Requisitos de los Decretos
Fuera de los requisitos generales, los decretos deben indicar
el trmite que el tribunal ordena para dar curso progresivo a los
autos.
78
As, la resolucin que recae sobre la demanda, debe cumplir
con los requisitos comunes a toda resolucin y deber ordenar
"traslado" al demandado para contestar la demanda.
Requisitos de los Autos y Sentencias Interlocutorias
Adems de los requisitos generales, los autos y las sentencias
interlocutorias deben pronunciarse sobre la condena en costas.
Por otra parte, de acuerdo al art.171 del c.P.e. las sentencias
interlocutorias y los autos, adems de la decisin del asunto con-
trovertido -elemento obligatorio- pueden, encuanto la naturaleza
del negocio lo permita, contener considerandos de hecho y de
derecho que sirvan de fundamento al fallo -elemento voluntario-
. La inclusin de consideraciones de hecho y de derecho en esta
clase de resoluciones es una cuestin de hecho que queda entre-
gada a la apreciacindel tribunal, no pudiendo interponerse en su
contra el recurso de casacin en la forma en caso de omisin.
Requisitos de las Sentencias Definitivas de Unica o
Primera Instancia
Estas sentencias definitivas constan de tres partes: expositiva,
considerativa y resolutiva.
Adems de los requisitos generales de toda resolucin, stas
deben cumplir con los requisitos establecidos en el art. 170 del
CP.C yen el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias de
30 de septiembre de 1920.
a) Parte Expositiva:
1. La designacin precisa de las partes litigantes, su domici-
lio, profesin u oficio (ar1. 170 N 1 del cr.e. y N 1 A.A).
2. La enunciacin breve de las peticiones o acciones deduci-
das por el demandante y sus fundamentos y de las excepciones
o defensas alegadas por el demandado (ar1. 170 Ns. 2 y 3 YN
2 AA).
3. Si ha sido recibida o no la causa a prueba (N 3 del AA).
4. Si las partes fueron citadas a or sentencia (N 4 del AA).
79
b) Parte Considerativa:
1. Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al
fallo (art. 170 N 4 YNs 5, 6 Y7 del AA).
2. Las consideraciones de derecho aplicables al caso (art. 170
N 5 YNs 8 y 9 del AA). El orden en el cual deben consignarse
las consideraciones de hecho y de derecho es el sealado en el N
8 del Auto Acordado.
c) Parte Resolutiva:
1. La decisin del asunto controvertido (art. 170 N 6 YN 11
del AA).
Excepcionalmente, la decisin no comprende el fallo de to-
das las acciones y excepciones hechas valer en el juicio en los
siguientes casos:
- La sentencia definitiva puede omitir la decisin de aquellas
acciones o excepciones que sean incompatibles con las ya acep-
tadas (art. 170 N 6 YN 11 del AA).
- Las declaraciones que, de oficio, puede hacer el tribunal
respecto de asuntos en que la ley le mande o permita proceder
as (art. 160 CP.C). Ejemplo: la nulidad absoluta de acuerdo al
arto 1683 del CC
Si no existiera este precepto el fallo adolecera de ultra petita
(art. 768 N 4 del CP.C).
Adems, dentro de la sentencia definitiva se deben contener
la decisin de otras cuestiones suscitadas en el proceso, pero en
esa parte la resolucin no tiene el carcter de sentencia definitiva,
sino el de sentencia interlocutoria de primera clase. As, por ejem-
plo, en ella se contendr:
- La apreciacin y resolucin sobre comprobacin y legali-
dad de las tachas deducidas en contra de los testigos que hubieren
declarado en el juicio (art. 379 del cr.C).
- Un pronunciamiento sobre la condena o absolucin al pago
de las costas (art. 144 del cr.C).
80
Complementa los requisitos generales que debe contener toda
resolucin tratndose de la sentencia definitiva, el N 16 del Auto
Acordado, el que dispone "La sentencia terminar con la firma
del juez o jueces que la hubieren dictado y del secretario, ste
expresar, antes de la suya, el nombre y apellido del juez o jueces
y la calidad de propietario, interino, suplente o subrogante en
virtud de la cual pronuncia el fallo".
Requisitos de las Sentencias de Segunda Instancia
Confirmatorias de las de Primera Instancia
Para este efecto, debemos distinguir si la sentencia de prime-
ra instancia a confirmar cumple o no con todos los requisitos que
establece la ley.
1. La sentencia de primera instancia a confirmar cumple
con todos los requisitos legales.
En este caso, la sentencia confirmatoria no requiere cumplir
con ningn requisito especial. Deber solamente expresar la fe-
cha y lugar en que se expida, la firma de los ministros que 1d
dicten, la autorizacin del secretario y la declaracin de que "se
confirma la sentencia apelada".
2. La sentencia de primera instancia a confirmar no cumple
con uno o ms de los requisitos legales.
En este caso, nuestro legislador exige que la sentencia de
segunda instancia contenga los mismos requisitos que las sen-
tencias de primera instancia (art. 170 inc. 2 del CP.C).
Nuestros tribunales, interpretando este precepto, han enten-
dido que la sentencia definitiva de segunda instancia da cumpli-
miento a este requisito subsanando slo el vicio cometido en la
sentencia recurrida. As, por ejemplo, si se omite la individualiza-
cin precisa de las partes litigantes en ]a sentencia de primera
instancia, la de segunda instancia slo deber subsanar este vicio
y no contener todos los requisitos contemplados en el art. 170 del
CP.C
Sin embargo, el tribunal de segunda instancia no puede sub-
sanar en tal forma el vicio contenido por la sentencia de primera
, 81
instancia si sta ha dejado de fallar una accin o una excepcin
opuesta en tiempo y forma con arreglo a la ley.
En estas situaciones, el tribunal de segunda instancia puede
asumir dos actitudes: a) casar de oficio la sentencia de primera
instancia y proceder este tribunal, acto continuo y sin nueva vista,
pero separadamente, a dictar la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley (775 del CP.C); y b) ordenar al tribunal de pri-
mera instancia que complete la sentencia dictando resolucin
sobre el punto omitido y suspender entre tanto el fallo del recur-
so (art. 775 del CP.C).
Excepcionalmente, no recibe aplicacin el art. 775 del citado
texto legal, cuando las acciones y excepciones no fueron resuel-
tas por el tribunal de primera instanci2 por ser incompatibles con
las aceptadas, o cuando el vicio fuere cometido en la sentencia
definitiva dictada en un juicio sumario, habindose hecho valer
las acciones y excepciones en el procedimiento sumario y exis-
tiendo solicitud de parte al tribunal de segunda instancia para
que las falle. En tales casos, el tribunal referido se encuentra
facultado para pronunciarse directamente sobre ellas.
Requisitos de las Sentencias Definitivas de Segunda
Instancia Modificatorias o Revocatorias de las de Primera
Para establecer la forma que deben revestir estas sentencias
de segunda instancias debemos distinguir:
l Si la sentencia de primera instancia rene los requisitos
legales.
En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria
o revocatoria basta que haga referencia a la parte expositiva de
la de primera instancia; exponga los considerandos de hecho y
de derecho que demuestran la necesidad de modificar o revocar
la de primera instancia; y termine haciendo declaracin acerca
de las acciones y excepciones que constituyen el asunto contro-
vertido (art. 170 inciso final).
2 Si la sentencia de primera instancia no rene uno o ms
requisitos legales.
82
______--------Sntesis de Derecho Procesal Civil
En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria
o revocatoria deber reunir todos los requisitos legales, esto es,
deber constar de parte expositiva, considerativa y resolutiva.
En las sentencias de segunda instancia, si son pronunciadas
por un tribunal colegiado, deber expresarse la opinin del o de
los miembros disconformes con la mayora y el nombre del mi-
nistro redactor del fallo (Ns 14 y 15 del A.A.).
Sancin por la falta de los requisitos de forma en las
Resoluciones Judiciales
Para establecer la sancin al incumplimiento de los requisitos
de forma, debemos distinguir la naturaleza jurdica que reviste
la resolucin en que se incurri en el vicio:
1 Si se trata de un decreto o auto, deber pedirse al tribunal
que dict la resolucin anmala, que subsane el vicio, mediante
la interposicin de un recurso de reposicin (art. 181 del CP.C).
2 Si se trata de una sentencia interlocutoria, se podr pedir
que se subsane el vicio mediante la interposicin de un recurso
de apelacin, puesto que las sentencias interlocutorias no deben
dar cumplimiento a los requisitos de los Ns 4 y 5 del arto 170
del CP.C
3 Si se trata de una sentencia definitiva, se podr pedir la
anulacin de la sentencia mediante la interposicin del recurso
de casacin en la forma (art. 768 N 5 en relacin con el arto 170
del CP.C).
LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
Ejecutoriada la resolucin judicial, puede cumplirse, a peti-
cin de parte y por medio del ejercicio de la accin de cosa juzga-
da. Tampoco podr discutirse en un nuevo juicio y entre las mis-
mas partes la cuestin o asunto que se resolvi en el primero; yel
modo de impedirlo es invocando la excepcin de cosa juzgada.
En consecuencia, las resoluciones judiciales producen
importantsimos efectos; entre otros, los siguientes: a) el desasi-
83
miento del tribunal; b) la accin de cosa juzgada, y c) la excep-
cin de cosa juzgada.
EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL
"El desasimiento del tribunal es, por lo tanto, el efecto que
producen las sentencias definitivas e interlocutorias, en virtud
del cual, una vez que han sido notificadas a alguna de las partes,
no pueden ser modificadas o alteradas en manera alguna por el
tribunal que las dict". Analizando esta definicin, podemos decir
lo siguiente: el desasimiento del tribunal se produce nicamente
respecto de las sentencias definitivas e interlocutorias notifica-
das: no se produce respecto de los autos y decretos.
El principio del desasimiento del tribunal est consagrado en
la primera parte del inciso primero del arto 182 del e.P.e.
Excepciones al Principio del Desasimiento del Tribunal
Las referidas excepciones son las siguientes:
a) Son sentencias interlocutorias las que declaran la deser-
cin o la prescripcin de la apelacin. Sin embargo, ellas pueden
ser alteradas o modificadas por el mismo tribunal que las dict,
cuando se pidiere su reposicin por haberse fundado en un error
de hecho; y b) La segunda excepcin al principio del desasimien-
to del tribunal es la contemplada en el inciso segundo del arto 182
del e.P.e. De acuerdo con el referido inciso, que se remite al art.
80 del citado texto legal, el principio del desasimiento del tribu-
nal no obsta a que se puede pedir la rescisin de todo lo obrado
por falta de emplazamiento.
De los Recursos de Aclaracin o Interpretacin y de la
Rectificacin o Enmienda de las Sentencias Definitivas e
Interlocutorias
Ya hemos visto los efectos del desasimiento del tribunal, pero
puede suceder, sin embargo, que la sentencia contenga puntos
obscuros o dudosos, que incurra en omisiones o que adolezca de
84
errores de copia, de referencia o de clculos numricos. En tal
caso, puede el tribunal que la dict, de oficio o a peticin de
parte, aclarar dichos puntos oscuros o dudosos, salvar las referi-
das omisiones y rectificar los errores de copia, de referencias o de
clculos numricos que aparezcan de manifiestos en ellas.
Las partes pueden pedir la aclaracin o interpretacin y la
rectificacin o enmienda en cualquier momento, an cuando se
trate de fallos firmes o ejecutoriados, o se trate de fallos respecto
de los cuales hubiere algn recurso pendiente. Pero si es el pro-
pio tribunal que dict la resolucin quien de oficio desea aclarar
o interpretar el fallo o rectificarlo o enmendarlo, deber hacerlo
dentro del plazo de cinco das, contados desde la primera noti-
ficacin de la sentencia; pero el juez sentenciador no podra en
manera alguna alterar en forma substancial la decisin del asun-
to controvertido.
Interpuesta por una de las partes el recurso de aclaracin o
de rectificacin, el tribunal puede pronunciarse de plano sobre la
reclamacin hecha valer, o puede tramitarla como incidente. POI
otra parte, la interposicin del recurso no suspende por s sola la
tramitacin del juicio o la ejecucin de la sentencia. Para que esto
suceda, es necesario que el tribunal decrete en forma expresa la
suspensin.
Los Autos y Decretos Frente al Principio del Desasimiento
Como ya en reiteradas oportunidades lo hemos visto, el des-
asimiento del tribunal se produce respecto de las sentencias
definitivas e interlocutorias notificadas.
Los autos y decretos pueden ser modificados o dejados sin
efecto por el propio tribunal que los dicta, para lo cual la ley
concede a las partes el recurso de reposicin.
El recurso de reposicin puede ser definido, por lo tanto,
romo el medio que la ley concede a las partes para pedir la
modificacin"de un auto o decreto al mismo tribunal que los
dict, sea que se hagan valer nue\'os antecedentes, o no, que as
85
Ren Jarquera Larca _
lo justifiquen. Esta distincin respecto de que se hagan valer o no
nuevos antecedentes, tiene importancia respecto de la tramita-
cin del recurso y del plazo en que debe interponerse.
Si no se hacen valer nuevos antecedentes y se insiste sola-
mente en los que ya se han hecho presente, el recurso debe ser
interpuesto dentro del plazo fatal de cinco das contados desde
la respectiva notificacin. En este caso el tribunal debe pronun-
ciarse de plano sobre l.
Por el contrario, si se hacen valer nuevos antecedentes, se
puede pedir al tribunal en cualquier tiempo la reposicin del
auto o decreto. En este caso, el recurso de reposicin debe
tramitarse como incidente.
Interpuesto el recurso de reposicin, los efectos del auto o
decreto quedan de hecho suspendidos hasta que el tribunal falle
el recurso.
Acogida la reposicin, puede la parte perjudicada apelar del
fallo del recurso. En cambio, la resolucin que niega lugar a la
solicitud de reposicin es inapelable, sin perjuicio de que se pue-
da apelar del fallo reclamado, si es procedente este recurso. Como
el trmino para apelar no se suspende por la solicitud de reposi-
cin y como el fallo que rechaza este ltimo recurso es inapelable,
para evitar que, vencido el trmino para apelar, quede firme el
auto o decreto contra el cual se reclama, es conveniente interpo-
ner los recursos de reposicin y apelacin conjuntamente, este
ltimo en el carcter de subsidiario para el evento de que aqul
sea rechazado. Dijimos que el recurso de reposicin slo proced a
en contra de los autos y decretos. Sin embargo, esta regla no es
absoluta, ya que, en determinados casos, tambin se puede recu-
rrir de reposicin contra las sentencias interlocutorias. Tales ca-
sos son los siguientes: a) sentencia interlocutoria que declara la
desercin de la apelacin; b) sentencia interlocutoria que declara
la prescripcin de la apelacin, y c) sentencia interlocutoria que
recibe la causa a prueba. Pero en estos casos la reposicin debe
pedirse dentro de tercero da y fundarse en un error de hecho del
tribunal al dictar las respectivas sentencias interlocutorias.
86
LA COSA JUZGADA
"La "cosa juzgada", es el efecto de verdad jurdica, indiscuti-
ble e inamovible, que la ley reconoce a las resoluciones judiciales
una vez que estn firmes o ejecutoriadas".
LA ACCION DE COSA JUZGADA
"Es el efecto en virtud del cual aqul que ha obtenido en el
pleito puede solicitar el cumplimiento de la sentencia por los
procedimientos que la ley seala". Est ligada a la facultad de
imperio o facultad de hacer cumplir lo juzgado a que se refieren
el arto 73 de la cr.E. y los arts. 10 y 11 del Co.T.
Las resoluciones que producen accin de cosa juzgada, son
las sentencias definitivas e interlocutorias firmes o que causan
ejecutoria; pero, tambin, podr serlo un auto o decreto, puesto
que ellos se mantienen y ejecutan desde el momento en que
adquieren tal carcter (arts. 175 y 181 inc. 1 del cr.C).
Titular de la Accin de Cosa Juzgada
De conformidad a lo preceptuado en el arto 176 del cr.c, la
accin de cosa juzgada corresponde a aquel litigante en cuyo
favor se ha declarado un derecho en el juicio. La accin de cosa
juzgada es sinnima, pues, de accin ejecutiva, cuando se invoca
como ttulo de la accin ejecutiva una resolucin judicial firme o
ejecutoriada.
Requisitos de Procedencia de la Accin de Cosa Juzgada
rara que proceda la accin de cosa juzgada se requiere: a) la
existencia de una resolucin judicial firme o que cause ejecutoria
en conformidad a la ley; b) peticin de parte expresa sobre cum-
plimiento de la resolucin judicial; y c) que la prestacin que
impone la sentencia sea actualmente exigible.
De conformidad a lo preceptuado en los arts. 175 y 1Hl inr.
1" del c.r.e. la resolucin firme o ejecutoriadCl o que cause l'ie-
cutorid en conformidad a la lev, ser,l una sentencia definitiv,l o
87
una sentencia interlocutoria. Tambin podr serlo un auto o
decreto firmes, pues stos se ejecutan y mantienen desde que
adquieren este carcter; mas, en verdad, el cumplimiento de los
autos o decretos es condicional, o sea, est subordinado al posi-
ble ejercicio del recurso de reposicin. Si este recurso no se ha
deducido, el auto o decreto ejecutado ha quedado bien cumpli-
do; pero si se interpone este recurso de reposicin y es acogido,
el cumplimiento y ejecucin del auto o decreto respectivo queda
sin efecto ni valor alguno.
LA EXCEPCION DE COSA JUZGADA
"La "excepcin de cosa juzgada" es el efecto que producen las
sentencias definitivas y las interlocutorias firmes, en virtud del
cual no pueden volver a discutirse ni pretenderse la dictacin de
un nuevo fallo entre las mismas partes y sobre la misma materia
que fue objeto del fallo anterior".
El fundamento de la "excepcin de cosa juzgada" est en la
necesidad de que los pleitos tengan fin y de que las cosas no estn
constantemente inciertas. Por otra parte, la excepcin de cosa juz-
gada tiende a evitar que se produzcan fallos contradictorios, lo
que sucedera si el legislador no hubiera instituido esta excepcin.
A quin corresponde la excepcin de Cosa Juzgada?
De conformidad a lo preceptuado en el arto 177 del c.P.c., no
slo puede oponer la excepcin de cosa juzgada el litigante que
ha obtenido en el juicio, sino tambin aqul que lo ha perdido, a
fin de impedir que en el nuevo pleito se dicte una sentencia mls
desfavorable a sus intereses.
Caractersticas
La excepcin de cosa juzgada tiene cuatro caractersticas: a) es
renunciable; b) es relativa; c) es irrevoclble, y d) es imprescriptible.
Renunciabilidad. Si la plrte interesada no opone la excep-
cin de COSl juzgada en el segundo juicio, se entiende que renun-
cia l ella \' el tribuml no podra declHarla de oficio.
88
Relatividad. La relatividad de la cosa juzgada consiste en
que la presuncin de verdad que ella envuelve rige solamente
para las partes que han intervenido jurdicamente en el litigio.
Este principio est establecido en el inc. 2 del arto 3 del e.e.
Hay, sin embargo, dentro de nuestra legislacin, casos en que la
cosa juzgada tiene el carcter de absoluta, o sea, casos en que las
sentencias judiciales producen sus efectos no slo respecto de las
personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todo
el mundo. Como ejemplos podemos citar los arts. 315, 1246 Y
2513 del e.e.
Irrevocabilidad. En el sentido de que las resoluciones judi-
ciales que la producen, una vez firmes o ejecutoriadas, no pue-
den ser modificadas en manera alguna. Ni los tribunales de jus-
ticia ni el poder legislativo tienen autoridad para modificar la
situacin jurdica en que la sentencia ha colocado a las partes que
han intervenido en el juicio. Lo fallado en una sentencia judicial
constituye una verdadera ley para las partes litigantes, lo mismo
que el contrato entre las partes contratantes.
Imprescriptibilidad. Significa que ella, no obstante el trans-
curso del tiempo, puede hacerse valer en cualquier momento.
Difiere, fundamentalmente, en este aspecto, de la accin de cosa
juzgada; la cual, como las dems acciones, se extingue al no ser
ejercitada dentro de un determinado espacio de tiempo.
Sentencias Judiciales que no producen Cosa Juzgada
El legislador ha establecido ciertos casos en que las senten-
cias judiciales firmes no producen la excepcin de cosa juzgada.
A ello se refieren los arts. 478 y 615 del e.r.e.
El primero de los preceptos legales, dispone que la sentencid
recadd en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio
ordimrio, tanto respecto del ejecutdnte como del ejecutado, sal-
\'0 el CdSO en que se hubiere concedido reserva de derechos di
l'jl'CUt'lI1tt' o de excepciones al ejecutado.
El segundo de los preceptos referidos, expresa que las sen-
tl'ncjlS que se pronuncien en conformidad a los pcrrafos 1" v 2"
89
Ren Jorquera Lorca -,- _
del Ttulo VI del Libro III del c.P.c. referente a los juicios espe-
ciales del contrato de arrendamiento, no privarn a las partes del
ejercicio de las acciones ordinarias a que tengan derecho, sobre
las mismas cuestiones resueltas por aqullas.
REQUISITOS QUE EXIGE LA LEY PARA QUE PROCEDA
LA EXCEPCION DE COSA JUZGADA
De conformidad a lo preceptuado en el arto 177 del c.P.c.
para que proceda la excepcin de cosa juzgada, deben concurrir
copulativamente, entre la nueva demanda y la anteriormente
resuelta:
1 Identidad legal de persona.
2 Identidad de la cosa pedida; y
3 Identidad de la causa de pedir.
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio.
Si concurre entre la nueva demanda y la anteriormente re-
suelta la triple identidad a que se refiere el arto 177 del c.P.e.
puede alegarse en el segundo juicio la excepcin de cosa juz-
gada.
1De la Identidad Legal de Persona. Existe identidad legal
de personas, cuando las partes figuran en el nuevo juicio en la
misma calidad que en el anterior; la identidad de personas debe
ser legal. El demandante y el demandado deben ser en ambos
juicios la misma persona legal; es indiferente que sean o no la
misma persona fsica.
Puede suceder as que entre la nueva demanda y la anterior-
mente resuelta exista identidad legal o jurdica de personas y no
exista identidad fsica. Puede, a su vez, existir identidad fsica,
sin que concurra la identidad legal o jurdica requerida por el
e.P.e. As, una persona puede figurar en un juicio personalmen-
te y ser representCldcl en un nuevo juicio por un mandatario. En
90
este caso, a pesar de no existir identidad fsica, existe identidad
jurdica o legal. Por el contrario una persona puede actuar en el
primer juicio a nombre propio y en el segundo como represen-
tante legal de otro. Hay en este segundo ejemplo, identidad fsi-
ca, pero no concurre la identidad jurdica requerida por la ley. En
este caso acta en ambos juicios la misma persona, pero asu-
miendo en ambos juicios distintos calidades. En el primer juicio
acta a nombre propio; en el segundo como representante legal
de otra persona.
Concurre tambin la identidad legal de personas, cuando el
que acta en el segundo juicio ha sucedido a ttulo universal al
que fue parte en el primero.
Algunos problemas se han planteado, con relacin a la iden-
tidad legal de personas a que se refiere el N 1 del arto 177 del
c.P.c. As, con respecto a los co-deudores solidarios o co-acree-
dores solidarios existe identidad legal de personas, porque lo
que se falla respecto de unos afecta a los otros.
En lo que dice relacin con las obligaciones indivisibles, lo
que se falla respecto de unos no afecta a los dems, por no ser
representantes entre s.
2
0
Identidad de la Cosa Pedida. El segundo requisito que
exige la ley para que pueda oponerse la excepcin de cosa juzga-
da es que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta
haya identidad de la cosa pedida.
La "cosa pedida" es el beneficio jurdico que se reclama en el
juicio y al cual se pretende tener derecho. Existe, por lo tanto,
identidad de la cosa pedida, cuando el beneficio jurdico que se
reclama en el nuevo juicio es el mismo que se demand en el
juicio anterior.
Para determinar si concurre la identidad de la cosa pedida
no debe atenderse a la materialidad del objeto que se reclama
sino al derecho que se discute. Cuando el derecho discutido es
el mismo, existe la identidad de la cosa pedida, an cuando se
91
trate de cosas materialmente distintas. Por el contrario, no con-
curre la identidad de la cosa pedida, cuando el derecho discuti-
do es distinto, a pesar de que la cosa material sea la misma. As,
por ejemplo, si reclamo la entrega de un reloj porque alego ser
heredero de Juan, dueo del bien y pierdo el pleito, ms tarde
no podr, porque se me opondr la excepcin de cosa juzgada,
pedir la entrega de un caballo pretendiendo nuevamente ser
heredero de Juan. En ambos juicios se solicita el mismo beneficio
jurdico: el reconocimiento de la calidad de heredero.
3 De la Identidad de la Causa de Pedir. El tercer requisito
que exige la ley para que pueda oponerse la excepcin de cosa
juzgada es que entre la nueva demanda y la anteriormente re-
suelta haya identidad de causa de pedir. La causa de pedir ha
sido definida como el fundamento inmediato del derecho dedu-
cido en juicio.
No cabe, pues, confundir el objeto del pleito con su causa. En
dos juicios puede pedirse el mismo objeto, an cuando por cau-
sas diferentes. As, en el primer juicio reclamo un fundo, porque
soy su dueo en razn de haberlo comprado. Se niega lugar a mi
demanda. En el segundo juicio reclamo este mismo fundo, pero
sosteniendo que soy su dueo en razn de haberlo heredado. No
se me puede oponer la excepcin de cosa juzgada, pues si bien
el objeto en ambos juicios es idntico, o sea, reconocimiento de la
calidad de dueo, la causa de pedir es totalmente diversa, ya que
en el primero es el contrato de compraventa, y en el segundo la
herencia.
Tampoco debe confundirse la causa de pedir con los medios
probatorios que se hacen valer para probar el hecho jurdico que
sirve de fundamento a la accin deducida. Una demanda funda-
da en la misma causa de pedir de otra anterior que ya ha sido
fallada, debe ser rechazada aunque se sostenga por otros medios
probatorios. Si una persona pierde un juicio, no puede reiniciarlo
con posterioridad, basada en la misma causa de pedir, aun cuan-
do tratdra de probar su demanda por medios de prueba dis-
tintos.
92
Diversas Maneras de Hacer Valer la Excepcin de Cosa
Juzgada
Es de tal importancia esta excepcin que, en cuanto a la for-
ma y oportunidad de hacerla valer, no est sometida a las mis-
mas normas que las dems excepciones. La excepcin de cosa
juzgada puede ser alegada como:
a) Excepcin dilatoria, en conformidad al art. 304 del e.r.e.
esto es, como incidente de previo y especial pronunciamiento;
pero si es de lato conocimiento, se mandar contestar la deman-
da, y se reservar su fallo para la sentencia definitiva.
b) Excepcin perentoria, al contestar la demanda, o sea, de
acuerdo con lo dispuesto en el art. 309 N 3 del e.r.e. ycomo
excepcin perentoria, tiene una particularidad: no slo se puede
oponer en el escrito de contestacin a la demanda, sino en cual-
quier estado de la causa, debiendo, eso s, alegarse por escrito
antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la
vista de la causa en segunda.
c) Como fundamento de los recursos de apelacin, casacin
en la forma, casacin en el fondo y de revisin.
Paralelo entre la Accin y Excepcin de Cosa Juzgada
1) La accin de cosa juzgada slo nace de las sentencias con-
denatorias; mientras que la excepcin de cosa juzgada puede
apoyarse tanto en una sentencia condenatoria como en una
absolutoria.
2) La accin de cosa juzgada le corresponde a aquel litigante
a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio; en tanto que
la excepcin de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que
ha obtenido en el juicio y por todos aqullos a quienes segn la
ley aprovecha el fallo, siempre que concurra la triple identidad
ya estudiada.
3) La accin de cosa juzgada se hace valer en la corrt.'spon-
diente demanda ejecutiva; mientras que la excepcin de CoSCl
juzgada tiene tantas oportunidades dt> hacerse valer cuantas son
las diversas formas de alegarla; v
93
4) La accin de cosa juzgada prescribe de acuerdo con las
reglas generales; en cambio la excepcin de cosa juzgada, por su
propia naturaleza, es imprescriptible.
DE LA EJECUCION DE LAS RESOLUCIONES
PRONUNCIADAS POR LOS TRIBUNALES CHILENOS
De acuerdo con el arto 231 del c.r.c., la ejecucin de las re-
soluciones corresponde a los tribunales que las hayan pronun-
ciado en primera o nica instancia, y se proceder a ella una vez
que las resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en
conformidad a la ley.
Ahora bien si la ejecucin de una sentencia definitiva hace
necesaria la iniciacin de un nuevo juicio, ste puede deducirse
ante el tribunal que la dict en primera o nica instancia, o bien,
ante el tribunal que sea competente de acuerdo con los principios
generales que establece la ley, a eleccin de la parte que haya
obtenido en el juicio, aplicndose, naturalmente, si se sigue este
ltimo camino, las reglas sobre distribucin de causas.
Lo expresado, sin perjuicio de la facultad que tienen los tri-
bunales que conocen de los recursos de apelacin, casacin y
revisin para ejecutar los fallos que dicten para la substanciacin
de dichos recursos, como consecuencia del principio de la "ex-
tensin de la competencia". Incluso, pueden decretar tambin el
pago de las costas adeudadas a los funcionarios que han interve-
nido en dichos recursos (art. 231 inciso final).
Procedimientos
Es importante saber qu normas jurdicas de carcter proce-
sal han de aplicarse para obtener la ejecucin o cumplimiento de
los fallos emimados de los tribunClles chilenos.
1" Procedimiento Incidental. Es aqul que se desenvuelve
ante el mismo juez que dict la resolucin que se trata de cum-
plir, dentro del ao, contado desde que la resolucin se hizo
exigible (art. 233).
94
2 Procedimiento Ejecutivo. Es caracterstico, cuando se tra-
ta de sentencias que se refieren a obligaciones de dar, hacer o no
hacer. Se aplica este procedimiento cuando ha transcurrido un
ao, contado desde que la ejecucin se hizo exigible, o cuando se
solicita el cumplimiento del fallo ante otro tribunal distinto de
aqul que lo pronunci (art. 237).
3 Procedimientos Especiales. Entre ellos podemos citar, por
va de ejemplo, el que se sigue en los Juicios de Hacienda, en los
cuales la sentencia que condena al fisco a cualquiera prestacin,
se lleva a efecto expidiendo el Presidente de la Repblica el res-
pectivo Decreto (art. 752); y el procedimiento que se sigue en
algunos juicios emanados del Contrato de Arrendamiento, en
especial en los de desahucio y restitucin de la cosa arrendada.
De acuerdo con el arto 595 del CP.C "si, ratificado el desahucio,
llega el da sealado para la restitucin sin que el arrendatario
haya desalojado la finca arrendada, ste ser lanzado a su costa",
es lo que se denomina "lanzamiento".
4 Procedimientos sealados por el Juez de la Causa. Como
quiera que al legislador no le ha sido posible situarse en todas las
posiciones que pueden adoptarse para obtener el cumplimiento
de un fallo, ha preferido expresar en el arto 238 del CP.C que
cuando se trata del cumplimiento de resoluciones que no pue-
dan sujetarse a algunos de los procedimientos ya sealados, "co-
rresponder al juez de la causa dictar las medidas conducentes
a dicho cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas o arres-
tos, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio
de repetir el apremio".
Veamos, ahora, con ms detalles, el Procedimiento Inciden-
tal. El se aplica cuando la ejecucin del fallo se pide al mismo
tribunal que lo dict, y dentro del ao contado desde que la
ejecucin se hizo exigible, conforme lo dice el art. 233 inc. 1" del
C. P.C Luego, este procedimiento precisa de la concurrencia de
tres requisitos: 1) que se pida el cumplimiento del fallo ante el
mismo tribunal que lo dict; 2) que se pida dentro del ao, con-
tado desde que la ejecucin se hizo exigible; y 3) notificClcin al
apoderado de la pnrte.
95
Pedido el cumplimiento del fallo en esta forma, el tribunal
debe examinar los antecedentes y proveer la solicitud "como se
pide, con citacin". Esta resolucin debe notificarse por cdula,
pero si se pide su cumplimiento contra un tercero, la notificacin
se debe practicar "personalmente". Dentro del trmino fatal de
tres das, la persona en contra de quien se pide la ejecucin del
fallo, puede oponer excepciones y defenderse. El art. 234 del
e.P.e. se preocupa de enumerar taxativamente las excepciones
perentorias que ella puede oponer, y que son: pago de la deuda,
remisin de la misma, concesin de esperas o prrrogas de pla-
zo, novacin, compensacin, transaccin, la de haber perdido su
carcter de ejecutoria, sea absolutamente o con relacin a lo dis-
puesto en el art. 233, la sentencia que se trata de cumplir, la
prdida de la cosa debida y, por ltimo, la imposibilidad abso-
luta para la ejecucin actual de la obra debida.
Todas las excepciones perentorias citadas, salvo las dos lti-
mas, deben reunir dos requisitos: a) deben fundarse en antece-
dentes escritos, y b) deben fundarse en hechos acaecidos con
posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata.
Las dos ltimas excepciones citadas, y que consagran los arts.
464 N 15 Y534 del c.r.e. deben reunir tambin dos requisitos:
1) deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la
sentencia de cuyo cumplimiento se trata; y 2) deben aparecer
revestidas de fundamento plausible. Tambin puede oponerse
como excepcin perentoria, la falta de oportunidades en la ejecu-
cin, la cual tambin debe aparecer revestida de fundamento
plausible, a fin de poder ser admitida a tramitacin.
El tribunal puede rechazar de plano la oposicin cuando las
excepciones no se hacen valer dentro del trmino legal, o no
cumplen con los requisitos ya examinados, ya lo cuales alude el
Mt. 234 del c.r.e.
Si el tribunal acepta las excepciones, habr que tramitar el
incidente que se origina, confirindose traslado del escrito de
exct'pciones, por tres dias, a la parte contraril, y con lo que stCl
diga, o en su rebelda, se recibe el incidente Cl pruebCl por ocho
96
das, si hay hechos controvertidos, o bien, en el caso contrario, se
falla de inmediato.
Tratndose de un tercero contra el cual se pide el cumpli-
miento del fallo, puede deducir, adems de las excepciones ya
citadas, otra muy interesante "la de no empecerle la sentencia".
y es lgico que la resolucin pueda no afectarle, porque l, por
ejemplo, puede no haber litigado. El tercero, para formular su
oposicin, goza de un trmino especial, aunque de carcter fatal:
10 das.
Veamos, ahora, la situacin que se presenta cuando no hay
oposicin al cumplimiento de la sentencia, vale decir, cuando
ella va a concretarse en una realidad. Dice, al efecto, el art. 235 "Si
no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia solicita-
da conforme al art. 233, o ella ha sido desestimada por sentencia
de primera o segunda instancia, se proceder a cumplirla, siem-
pre que la ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo
con las reglas siguientes... "
La sentencia podr reconocer o declarar una obligacin de
dar, hacer o no hacer, o pronunciarse sobre una reivindicacin.
Vara pues lo que la sentencia declare, pero el legislador ha pre-
visto ciertas situaciones, a las cuales alude el art. 235 del c.r.c.
y por ello es que expresa que cuando la sentencia ha de cumplir-
se, y la ley no ha dispuesto para ello una forma especial, se ob-
servarn las reglas que a continuacin seala, y que son:
1) Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto,
sea mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega, hacindose
uso de la fuerza pblica si es necesario.
2) Si la especie o cuerpo cierto no es habido, se proceder a
tasarlo de conformidad con las prescripciones del Ttulo XII del
Libro IV (De las Tas<l(iones), y se observar<1n enseguida las re-
gias del nmero siguiente, que se refiere a las obligaciom's de
dinero.
3) Si la sentenci,l mandd l pilgar una suma de dinero se or-
dt'nilfil, sin 111<1s trill11ites, hacer el pdgO al acreedor; distingui{>n-
97
dose.al respecto las siguientes situaciones: a) si hay fondos rete-
nidos, se paga con ellos al acreedor, hacindose la liquidacin
del crdito y el pago de las costas causadas; y b) si hay bienes que
estn garantizando el resultado de la accin, se proceder a su
realizacin.
Ahora bien, si no hay dineros retenidos ni bienes asegurando
el resultado de la accin, se proceder a embargar y enajenar bie-
nes suficientes de la parte vencida, con arreglo a las normas del
"Juicio Ejecutivo", sin necesidad de requerimiento, notificndose
por cdula el embargo mismo y la resolucin que lo ordena.
4) Si la sentencia obliga a pagar una cantidad de un gnero
determinado, se procede conforme a las reglas recin examina-
das en el N 3; pero si es necesario, se practicar previamente su
avaluacin por un perito.
5) Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una
obra material, la subscripcin de un documento o instrumento,
la constitucin de un derecho real o de una obligacin, se proce-
der de acuerdo con el procedimiento de apremio en las obliga-
ciones de hacer; pero se aplicar lo prescrito en la regla N 3, ya
examinada, cuando sea necesario embargar y realizar bienes.
Por ltimo, hay que tener presente que en todo lo que no est
previsto en el art. 235 del c.r.c. al cual nos referimos "se aplica-
rn las reglas que se establecen en el juicio ejecutivo para el
embargo y procedimiento de apremio".
"Si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas y
el deudor retarda el pago de dos o ms, podr el juez compelerlo
a prestar seguridades para el pago, tal como la de convertir las
prestaciones en los intereses de un capital que se consigna al
efecto, en un Banco u otros establecimientos anlogos. El capital
se restituir al deudor tan pronto como cese la obligacin. Esta
peticin se tramitar en forma incidental".
Una vez cumplida una resolucin judicial, el tribunal tiene
facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto
todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado, porque,
98
________"--- Slntesis de Derecho Procesal Civil
como es lgico, l debe velar porque se mantenga la ejecucin de
lo resuelto. An ms, la persona que quebrante lo ordenado
cumplir, se hace reo del delito de "Desacato".
Pero puede ocurrir que el condenado a restituir una cosa raz
o mueble, tenga reclamaciones que deducir en contra del vence-
dor, en razn de prestaciones a que ste se halle obligado, y que
no las haya hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia
que se trata de cumplir. Frente a esta situacin, la ley autoriza al
vencido para que deduzca sus reclamaciones, las cuales se trami-
tarn, en forma incidental con audiencia de las partes, pero sin
entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las excepcio-
nes legales.
En cuanto a las apelaciones que se deduzcan contra las reso-
luciones dictadas por los tribunales para obtener la ejecucin del
fallo, se concedern slo en el efecto devolutivo, lo que equivale
a decir que la interposicin del recurso no obsta a que la senten-
cia se lleve adelante en su cumplimiento (art. 241 del cr.C).
RESOLUCIONES DICfADAS POR LOS TRIBUNALES
EXTRANJEROS
Nuestro CP.C acepta que sentencias extranjeras puedan eje-
cutarse en Chile, sujetndose, naturalmente, a ciertas y determi-
nadas exigencias, dando la Excma. Corte Suprema, representada
por una de sus salas, el exequtur o autorizacin para que ellas
puedan cumplirse en el pas. Frente a la peticin que se haga a
la Corte Suprema para obtener en Chile el cumplimiento de una
resolucin emanada de un tribunal extranjero, pueden presen-
tarse tres situaciones:
1) La Corte Suprema debe empezar por determinar si existen
o no "tratados" con el pas del cual eman la resolucin que se
trata de cumplir en Chile. Si existen tales "tratados", el alto tribu-
nal deber sujetarse a las normas en ellos estatuidas.
y as, el art. 242 del cr.e. dispone "Las resoluciones pronun-
ciclcias en pas extranjero tendrln en Chile la fuerza que le con-
99
cedan fos tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn
los "procedimientos que establezca la ley chilena", en cuanto no
aparezcan modificados por dichos tratados".
2) Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin
de que proceden las resoluciones, se recurre al principio de la
"reciprocidad" vale decir, que se les dar en nuestro pas la mis-
ma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile
(art. 243 CP.C).
En consecuencia, "si la resolucin procede de un pas en que
no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no
tendr fuerza en Chile" (art. 244 CP.C).
3) Si no pueden aplicarse los trat?dos, porque no los hay ni
el principio de la reciprocidad, las resoluciones de tribunales
extranjeros tendrn en Chile, conforme lo dispone el arto 245 del
CP.C la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales
chilenos, con tal que renan las circunstancias siguientes:
a. Que nocontengan nada contrario a las leyes de la Repblica.
Pero no se tomarn en consideracin las leyes de procedimiento
a que haya debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio;
b. Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional;
c. Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya
sido debidamente notificada de la accin. Con todo, podr ella
probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer
sus medios de defensa;
d. Que estn ejecutoriadas en conformidod o loS leyes del
pas en que hayan sido pronunciados.
Lo Corte Supremo deber examinor estos cuatro requisitos,
sin investignr el fondo mismo de lo cuestin, sino los caracteres
formoles de las exigencias ya apuntadas.
Aveces la Corte Suprema ha negldo la autorizacin para que
se cumplln en Chile emblrgos o medidas preclutorias sobre
bienes races ubicados en nuestro pas, porque ello importilrcl
ldoptilr medidas compulsivas. A nuestro juicio pste criterio ps
100
exagerado, y no corresponde a principios de estricto derecho en
la materia que estudiamos.
Las reglas que estamos estudiando, son aplicables tambin a
las resoluciones expedidas por jueces rbitros, conforme lo ex-
presa el art. 246 del c.r.c., pero "en este caso se har constar su
autenticidad y eficacia por el visto bueno u otro signo de apro-
bacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas don-
de se haya dictado el fallo".
Procedimiento
Para distinguir la tramitacin a que debe sujetarse el exequ-
tur, debemos referimos, separadamente, al procedimiento que se
sigue, segn se trate de un asunto contencioso o bien de jurisdic-
cin voluntaria.
En ambos casos se presenta a la Corte Suprema una solicitud,
en la que se pide la ejecucin en Chile de una resolucin pronun-
ciada en el extranjero, acompandose una copia de ella, debida-
mente legalizada (se entiende que un documento est legalizado,
cuando consta el carcter pblico y la autenticidad de la firma de
quienes aparecen autorizndolo).
La Corte Suprema conoce de esta solicitud, representada por
una de sus salas. Yaqu viene el distingo a que nos referamos. Si
el asunto es contencioso, se da traslado a la parte contra quien se
pide la ejecucin del fallo, la cual tendr, para exponer lo que
estime conveniente, un trmino igual al de emplazamiento para
contestar demandas; esta resolucin habr que notificarla personal-
mente al demandado, porque es la primeril que se practica en el
juicio; al demandante se le notifica solilmente por el estado diario.
Con la contestilcin del demandado, o en su rebelda, el Pre-
sidente pide vistil ill Fiscill Judiciill, y odo el Ministerio Pblico
Judicill, mandar el tribunal trler los "autos en relacin", proce-
diendo, luego, a declarar si debe o no darse cumplimiento il ll
resolucin.
En los asuntos no contenciosos, se presenta ll solicitud l la
Corte Suprema, con copia Ipg,llizada de ll sentpncia cuyo cum-
101
plirniento en Chile se solicita, y el Presidente pide vista al Fiscal
Judicial (no hay traslado) y resolver el tribunal con la sola au-
diencia del Mitlisterio Pblico Judicial.
Puede acontecer que en estas gestiones sea necesario recibir
una prueba, evento en el cual se abre un trmino probatorio
antes de resolver, y en la forma y por el tiempo que el Cdigo
establece para los incidentes, vale decir, por 8 das.
Si la Corte Suprema, despus de analizar todos los antece-
dentes, ordena que la resolucin emanada de una nacin extran-
jera se cumpla en Chile, pedir su ejecucin al tribunal a quien
habra correspondido conocer el negocio en primera o en nica
instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile.
Ahora bien, cabe preguntarse cmo se puede hacer valer esa
ejecucin en Chile. La Corte Suprema ha sostenido que slo se
puede cumplir esa resolucin corno "accin de cosa juzgada",
porque el Ttulo XIX, Libro I del c.P.c. se denomina: "De la
Ejecucin de las Resoluciones", y, consecuencialmente, la resolu-
cin slo puede invocarse por va de accin. Creernos, sin embar-
go, que tambin puede hacerse valer por va de excepcin, para
evitar que contra las mismas personas legales, persiguiendo el
mismo beneficio jurdico y con anlogas causas de pedir, se abra
en Chile el mismo juicio que ya fue fallado en el extranjero. La
expresin que emplea el Ttulo XIX. "De la Ejecucin de las Re-
soluciones" no hay que tornarla en un sentido tan restringido,
hay que hacerla extensiva tanto a la "accin de cosa juzgada"
corno a la "excepcin de cosa juzgada". Adems, mediante la
ejecucin de una resolucin extranjera en Chile, se le est reco-
nociendo su valor.
DE LOS EFECTOS DE LAS SENTENCIAS CRIMINALES
EN JUICIOS CIVILES
Como es fcil comprender, puede haber una estrecha rela-
cin entre un juicio criminal y uno civil, particularmente si en el
juicio criminal no ha existido pronunciamiento del tribunal sobre
la accin civil de perjuicios que nace del delito que se peSqUiSel.
102
De todo delito, segn sabemos, nace una accin penal y pue-
de nacer, adems, una accin civil, encaminada a perseguir la
mera restitucin de la cosa que ha sido objeto o materia del
delito, o bien, la indemnizacin del dao que el hecho ilcito
produjo.
Si se pretende obtener la restitucin de la cosa materia del
delito, la accin civil habr que interponerla ante el tribunal que
conoce del proceso criminal, lo cual no nos presenta problema
alguno.
La accin civil persecutoria de la indemnizacin de perjui-
cios, puede interponerse ante el tribunal que conoce del juicio
criminal, lo que tampoco nos ofrece dudas, o bien, ante la justicia
civil. Ahora bien, la sentencia dictada por el juez del crimen;
produce o no excepcin de cosa juzgada respecto del juicio civil
posterior en que se demanda la indemnizacin de perjuicios? El
legislador, frente a este caso, distingue, segn que la sentencia
criminal sea absolutoria o condenatoria.
Sentencia Criminal Condenatoria
Las sentencias dictadas en un proceso criminal, si condenan
al procesado, producen cosa juzgada respecto de un juicio civil
posterior, conforme lo declara el art. 178 del e.P.e.
De acuerdo con el art. 180 del citado cuerpo de leyes; "siem-
pre que la sentencia criminal produzca cosa juzgada en juicio
civil, no ser lcito en ste tomar en consideracin pruebas o
alegaciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o
con los hechos que le sirvieron de necesario fundamento".
As, por ejemplo: si yo atropello con mi automvil a una
persona y se me condena como autor de cuasidelito de lesiones,
en un juicio civil slo me ser lcito discutir la naturaleza y monto
de la indemnizacin, pero no podra aducir prueba o r z o n ~
incompatibles con lo resuelto por la sentencia que me conden,
ni menos discutir hechos que le sirven, a rl(luella resolucin, de
necesario fundamento.
103
Sentencia Criminal Absolutoria o Auto de Sobreseimiento
Definitivo
Si la sentencia que se pronuncia en el juicio criminal es
absolutoria, o si se dicta auto de sobreseimiento definitivo, que,
para este efecto son una misma cosa, ni la una ni el otro produce,
respecto de un juicio civil posterior, la excepcin de cosa juzga-
da, salvo cuando se funden en algunas de las circunstancias que,
taxativamente, contempla el arto 179 del c.P.c.
El citado precepto legal expresa "las sentencias que absuel-
van de la acusacin o que ordenen el sobreseimiento definitivo,
slo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando se funde
en algunas de las circunstancias siguientes:
1) La no existencia del delito o cuasidelito que ha sido mate-
ria del proceso. No se entendern comprendidos en este nmero
los casos en que la absolucin o sobreseimiento provengan de la
existencia de circunstancias que eximan de responsabilidad cri-
minal.
Se funda esta excepcin en la no existencia del hecho punible,
y sobre el particular es preciso hacer algunos distingos:
a) Si la sentencia criminal resuelve que no existe delito o
cuasidelito, ella o el auto de sobreseimiento definitivo que se
dicte, produce cosa juzgada, porque se funda en la no existencia
del hecho punible, y, consecuencialmente, no podra iniciarse
con posterioridad un juicio civil para cobrar perjuicios;
b) Si la sentencia resuelve que no hay delito o cuasidelito,
pese a estar acreditado los hechos, porque ellos no estn castiga-
dos por la ley penal, no produce cosa juzgada. Ello se explicl,
porque si bien pueden no estar sancionados por la ley penal,
pueden ser constitutivos de delito o cuasidelitos civiles;
c) Si la sentencia declara que no hay hecho punible, no obs-
tante existir los hechos, estar acreditados y sancionados por el
legislador penal, porque no hubo dolo en el inculpado, dicha
sentencia produce cosa juzgada.
104
2) Contina el arto 179 del CP.C "No existir relacin alguna
.entre el hecho que se persigue y la persona acusada, sin perjuicio
de la responsabilidad civil que pueda afectarle por actos de ter-
ceros, o por daos que resulten de accidentes, en conformidad a
lo establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV del C6digo Civil; y
3) No existir en autos indicio alguno en contra del acusado,
no pudiendo en tal caso alegarse la cosa juzgada sino respecto de
las personas que hayan intervenido en el proceso criminal como
partes principales o como coadyuvantes.
Con antelacin dijimos que las sentencias criminales absolu-
torias o que ordenan el sobreseimiento definitivo, no producen
cosa juzgada en el juicio civil, lo que constitua la regla general.
Ella pasa a ser regla absoluta, nos referimos a lo preceptuado en
el arto 179 del CP.Ccuando expresa: "Las sentencias absolutorias
o de sobreseimiento en materia criminal relativas a los tutores,
curadores, albaceas, sndicos, depositarios, tesoreros y dems
personas que hayan recibidos valores u objetos muebles por un
ttulo de que nazca obligacin de devolverlos, no producirn
ningn caso cosa juzgada en materia civil".
EFECTOS DE LAS SENTENCIAS CIVILES EN UN
JUICIO CRIMINAL
Las sentencias dictadas por el juez en lo civil, no producen
ningn efecto en materia penal; es ella la regla general, pero
como tal, tiene algunas excepciones:
1) El ejercicio de la accin civil emanada de un delito de
accin privada extingue la accin penal que nace del mismo delito,
por el solo hecho de promoverse primero la accin civil.
2) No se puede entablar accin civil de indemnizacin dt'
en un juicio criminal, cuando ya ha sido fallada por t'1
juez en lo civil. Se opone la cosa juzgada; y
3) El juez en lo criminal debe respetar los fallos del juez t:'n lo
civil, t:'n las llamadas cuestiones prejudiciales civiles que son Lil'l
conocimit:'nto de ste.
105
LOS INCIDENTES*
De acuerdo a lo preceptuado en el arto 82 del e.r.e. pueden
definirse los incidentes, como "las cuestiones accesorias del juicio
que requieren pronunciamiento del tribunal, con o sin audiencia
de la contraparte".
Los incidentes, que reciben tambin el nombre de "artculos",
pueden presentarse tanto en los juicios de carcter general como
en los especiales.
Clasificacin de los incidentes
Los incidentes pueden ser clasificados desde distintos pun-
tos de vista.
1) Incidentes Ordinarios e Incidentes Especiales. a) Inci-
dentes Ordinarios, son aqullos cuya tramitacin est estableci-
da en el Ttulo IX del Libro I del e.r.e. b) Incidentes Especiales,
son aqullos que tienen reglas propias de tramitacin y slo se
rigen por las disposiciones aplicables a los "incidentes ordina-
rios", en cuanto stas no estn modificadas por aqullas.
La regla general es, por lo tanto, que los incidentes tengan el
carcter de ordinarios, ya que, si no existe una regla especial
diversa, deben aplicarse las disposiciones contenidas en el Ttulo
IX del Libro I del e.P.e.
2) Incidentes de Previo y Especial Pronunciamiento e Inci-
dentes de No Previo y Especial Pronunciamiento. a) Los "Inci-
dentes de Previo y Especial Pronunciamiento", son aqullos sin
cuya previa resolucin no se puede seguir substanciando la cau-
sa principal, suspenden el curso de sta y deben tramitarse en la
misma pieza de autos. Ejemplo: Incidentes de Competencia. b)
Los "Incidentes de No Previo y Especial Pronunciamiento", son
aqullos cuya resolucin previa no es necesaria para que se pue-
Sthorel M. Carlos. "IN las Disposiciones Comunes a todo Procedimiento y dt,
los Incidentes" 4" Edicion. Editorial Jurdica Andrs Bello Chile
lO
da seguir tramitando la causa principal, no suspenden el curso
de sta y deben substanciarse en ramo separado. Ejemplo: El
incidente especial de "Privilegio de Pobreza".
3) Incidentes que Deben Tramitarse e Incidentes que No
Deben Tramitarse. a) Incidentes que deben tramitarse; el art. 89
del e.P.e. dispone que si se promueve un incidente, se concede-
rn tres das para responder y vencido este plazo, haya o no
contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin si,
a su juicio, no hay necesidad de prueba. b) Los incidentes que no
deben tramitarse, son aqullos que el tribunal puede resolver de
plano, por cuanto su fallo se puede fundar en hechos que consten
en el proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal
consignar en su resolucin.
4) Incidentes Conexos e Incidentes Inconexos. a) "Inciden-
tes conexos", son aqullos que tienen relacin directa con el asunto
que es materia del juicio. b) "Incidentes inconexos", son aqullos
que no tienen relacin alguna con el asunto que es materia del
juicio.
De los Incidentes Ordinarios
Oportunidad en que los Incidentes deben ser Formulados.
De conformidad a lo preceptuado en los arts. 84, 85 Y 86 del
e.r.e. se desprende que los incidentes, por regla general, pue-
den promoverse en tres ocasiones:
1) Incidentes que nacen de IIn hecho anterior al juicio ocoexistentes
con Sil principio. En este evento, el incidente debe promoverse
antes de realizar cualquier gestin principal en el pleito.
2) Incidente originado en un hecho que acontezca durante e/juicio.
En este caso, el incidente deber promoverse tan pronto como el
hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.
3) Incidentes cuyas causas existan simultneamente. rresentadd
una situilCin como la planteada, los incidentes deben promoverse
a la vez.
107
Ren Jorquera Larca ----
Sancin. La sancin por el incumplimiento de las reglas an-
teriores, consiste en que el tribunal habr de rechazar de oficio el
incidente planteado. La referida es la regla general, pero no tiene
el carcter de absoluta, por cuanto, si el incidente se refiere a un
vicio que anule el proceso o a una circunstancia esencial para la
ritualidad o la marcha del juicio, puede promoverse en cualquier
momento, debiendo el tribunal ordenar que se practiquen las
diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal.
Facultad Otorgada a los Jueces para Corregir de Oficio los
Vicios que pueden Anular el Procedimiento. El inciso final del
art. 84 del e.r.e. faculta a los jueces para corregir de oficio los
errores que noten en la tramitacin de los procesos y para que
adopten todas las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los
actos de procedimiento. Los jueces no tienen necesidad de que
las partes les representen los vicios o les soliciten su correccin;
tienen facultades propias para hacerlo en resguardo del inters
pblico que existe en toda funcin judicial. Los jueces pueden,
especialmente, invalidar aquellas tramitaciones viciosas en las
cuales se sabe de antemano que no se alcanzarn los objetivos
que se persiguen en el proceso, corno ocurre, por ejemplo, cuan-
do la relacin procesal no se ha formado vlidamente por falta
de capacidad de alguna de las partes. Se trata de una facultad
discrecional que debe ejercerse con mucha prudencia y con el
propsito de evitar actuaciones intiles.
Tramitacin de los Incidentes
Tan pronto corno se promueve un incidente, el tribunal debe
tener presente, lo preceptuado en los arts. 87 y 89 del e.r.e. yen
consecuencia estudiar si es conexo, si se ha formulado en tiempo
oportuno, si es o no de previo y especial pronunciamiento, y si
se ha promovido por alguna de las partes litigantes que estl
obligada a consignar.
Si se hln cumplido con todos los requisitos a que aluden li1s
disposiciones legales citadls, el tribunal debe proveer la solici-
tud respectiva, concediendo un plazo de tres di1S fatales el Id
parte contraria para "responder". Todo ello sin perjuicio de que
108
si el fallo de la peticin respectiva se puede fundar en hechos que
consten en el proceso o que sean de pblica notoriedad, el tribu-
nal debe resolver el incidente de "plano" consignando en la reso-
lucin aquellas circunstancias.
Pero si el incidente no puede resolverse de "plano", el tribu-
nal proveer "traslado y autos", siempre que se trate de un inci-
dente de previo y especial pronunciamiento, ya que si se trata de
un incidente de no previo y especial pronunciamiento, la provi-
dencia ser, "traslado y autos, debiendo fonnarse cuaderno se-
parado".
Cualquiera que sea la resolucin recada en el escrito en que
se promueve el incidente, debe ella ser notificada a las partes por
el estado diario.
De la Contestacin de la Parte Contraria. La parte contraria
a aqulla que promovi el incidente en el juicio dispone del pla-
zo fatal de tres das para responder, o sea, para exponer al tribu-
nal lo que crea conveniente en orden a su derecho. Su escrito
llevar como suma "responde".
Actitudes que puede asumir el Tribunal vencido el plazo
para "responder", Vencido el plazo fatal que tiene la parte para
"responder", el tribunal puede adoptar una de estas dos actitu-
des: a) recibe el incidente a prueba, o b) lo falla.
Si hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, el
tribunal recibir a prueba el incidente, en caso contrario lo fallar
de inmediato.
La resolucin que ha de dictar el tribunal, cuando el inciden-
te deba recibirse a prueba, ser la siguiente "Recbese el incidente
a prueba por el trmino legal y se fijan los siguientes puntos de
prueba... ".
De conformidad a lo preceptuado en el inc. 2" del art. 323 del
c.r.c., la resolucin que recibe el pruebel un incidente debe
notificarse por el estado diario.
109
Del Trmino Probatorio en los Incidentes
El trmino probatorio en los incidentes es de "8" das fatales,
pero cuando han de practicarse diligencias probatorias fuera del
lugar en que se sigue el juicio, puede el tribunal, por motivos
fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das
que estime necesarios, no pudiendo en ningn caso exceder del
plazo total de 30 das, contados desde que se recibi el incidente
a prueba, ampliacin del trmino probatorio que es facultativa
para el tribunal, pudiendo hacerlo slo una vez y siempre que
existan motivos fundados.
Notificada la resolucin que recibe el incidente a prueba, se
abre un trmino probatorio de ocho das para que dentro de l se
la rinda, y se justifiquen tambin las tachas de los testigos si hay
lugar a ellas. Dentro de los dos primeros das deber acompaar
cada parte una nmina de los testigos de que piensa valerse. Slo
se examinarn testigos que figuren en dicha nmina.
Con antelacin vimos que en la prueba de los incidentes poda
haber un trmino probatorio extraordinario, pero cabe pregun-
tarse habr trmino especial de prueba en los incidentes? Cree-
mos que s, en presencia de lo dispuesto en el art. 3" del e.r.e.
y ante el silencio del legislador sobre este particular. Luego, habr
que aplicarle a este trmino especial todas las normas de los
trminos especiales de la causa principal.
La prueba testimonial debe rendirse, como ya lo hemos di-
cho, dentro del trmino probatorio, en el da y a la hora que para
el efecto fije el tribunal en la resolucin que recibe el incidente a
prueba. Si el juez omite fijar en la referida resolucin el da y la
hora en que ha de procederse a la recepcin de la prueba tes-
timonial, deben las partes solicitar que se proceda a determi-
narlos.
La recepcin de la prueba debe someterse en los incidentl's a
las reglas establecidas para la prueba principal. Las disposicio-
nes aplicables son, en consecuencia, las que el c.r.c. determin.l
para la recepcin de la prueba en el juicio ordinario.
110
Fallo y Recursos
Despus del vencimiento del trmino probatorio, no hay nin-
gn otro trmite que observar; y el tribunal, por propia iniciati-
va, inmediatamente, o a ms tardar dentro de tercero da, debe
fallar el incidente pendiente.
La resolucin que falla un incidente podr ser un auto o una
sentencia interlocutoria. Ser un auto, cuando no establezca de-
rechos permanentes a favor de las partes, ni resuelva sobre algn
trmite que deba servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria. Se tratar de una sentencia
interlocutoria, cuando, precisamente, establezca derechos per-
manentes a favor de las partes, o resuelva sobre algn trmite
que deba servir de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria, y tratndose de una sentencia
interlocutoria podr ser de aqullas que pongan trmino al juicio
o hagan imposible su prosecucin. La naturaleza procesal de la
resolucin que se dicte en el incidente, tiene suma importancia
para los efectos de los recursos. As, si es un "auto", slo scr
susceptible del recurso de reposicin; si es una sentencia
interlocutoria, en cambio, ser susceptible del recurso de apela-
cin; y, todava, si es interlocutoria que ponga trmino al juicio
o haga imposible su continuacin, ser susceptible del recurso de
casacin en la forma.
De los Incidentes que no pueden Tramitarse sin previa
Consignacin
La parte que haya perdido dos o ms incidentes que ella
misma haya promovido, no puede promover ningn otro sin
previa consignacin de la cantidad que, para el efecto determine
el tribunal. Y la ley establece que el incidente que se formule sin
previa consignacin se tendr por no promovido. Se trata, como
se ve, de una sancin eficaz para evitar incidentes manifiesta-
ll1l'ntt' dilatorios.
Lo dicho no rige respecto de la parte que goce de privilt'gio
de pooreza en el juicio; pero si oor,ue con notoria malicia podril
111
Ran Jarquara Larca _
el tribunal, de oficio, imponer al abogado personalmente, o al
mandatario, una multa a beneficio fiscal.
Los incidentes que requieren de previa consignacin deben
tramitarse necesariamente en cuaderno separado.
DE LA NULIDAD PROCESAL*
La nulidad procesal es una de las materias ms importantes
y controvertidas en el captulo de los incidentes.
Puede ser definida "como la sancin mediante la cual se pri-
va a un acto o actuacin procesal, o a todo el proceso, de los
efectos normales previstos en la ley, cuando en su ejecucin o
tramitacin no se han observado las formas prescritas por aqu-
llas".
La nulidad procesal, se contiene, parcialmente, en el art. 84
del CP.C inciso 4 que faculta al juez para corregir de oficio los
errores de procedimiento.
Adems, se refieren a ella los arts. 79 y 80 del CP.C, nulidad
por fuerza mayor y falta de emplazamiento y los recursos de
casacin y de revisin.
Faltaba en nuestra legislacin, un precepto especial sobre ella
que considerara sus elementos esenciales, lo que ha sido enmen-
dado por la Ley N 18.705 que estableci un nuevo art. 83 en el
e. P.e. y de cuyo texto podemos extraer el verdadero sentido y
alcance de este instituto. El referido precepto legal dispone: "La
nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de
parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga yen
todos aqullos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las
partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad.
La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, con-
tados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar
Salas V Jullu Dio' lus Incidentes y en especial de la Nulid,ld Proces.ll -l"
Edlcun. Edit Jurdicl Andrs &ollu Chile.
112
de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate
de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha origi-
nado el vicio o concurrido a su materializacin, o que ha con-
validado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar
la nulidad.
La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad
de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber
establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de
su conexin con el acto anulado".
Por su parte, y tendiente a reglamentar en su totalidad este
instituto, el inc. 4 del arto 84 del CP.C faculta al juez para de-
cretar las medidas tendientes a corregir de oficio los errores de
procedimiento. El referido inciso expone: "El juez podr corregir
de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso.
Podr, asimismo, tomar las medidas que tiendan a evitar la nu-
lidad de los actos de procedimiento. No podr, sin embargo,
subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado
stas fuera del plazo fatal indicado por la ley".
Como podr colegirse de los textos legales transcritos, el
fundamento de la nulidad procesal, lo encontramos en la protec-
cin del ordenamiento jurdico que rige el proceso, lograr el res-
peto de las normas que lo ordenan, y ello interesa a la convenien-
cia social, de lo que se deduce que ello no slo interesa al litigan-
te perjudicado con el acto rrito, sino a la sociedad toda que
descansa en el ordenamiento jurdico que ella misma se ha dado.
Cabe tener presente que la nulidad procesal debe ser decla-
rada por el juez, y mientras no se dicte la resolucin anulatoria
el acto espurio produce todos los efectos legales, como si se tra-
tase de un acto normal y queda saneado definitivamente con la
sentencia de trmino de la causa. La resolucin anulatoria puede
tener su origen en una solicitud de las partes o en la propiCl
iniciativa del juez. Mientras ello no ocurra el acto irregular pro-
ducir,l todos los efectos previstos en la ley.
Del tenor del art. 83 del cr.e. se desprende que el l l l ~ t o
activo de la nulid,ld procesal debe ser: 1) parte en el proceso l'n
113
que incide el acto nulo, comprendindose dentro de esta expre-
sin tanto a la parte misma, como a los terceros; 2) debe ser agra-
viado conel acto irregular; y 3) no debe ser causante de la nulidad.
Como existe una ntima relacin entre todos los actos que
concurren a la formacin del proceso, sirviendo de antecedentes
unos de otros, la ineficacia de los actos que sirven de anteceden-
tes afecta tambin a los actos posteriores, aunque aisladamente
se verifiquen en forma correcta.
Como la declaracin de nulidad de un acto no importa la
nulidad de todo lo obrado, el tribunal, al declarar la nulidad
deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en
razn de su conexin con el acto anulado.
El legislador requiere, por tanto, que el vicio irrogue a un
litigante un perjuicio reparable solamente con la ineficacia del
acto en que incide. Es por ello que si el agravio puede ser enmen-
dado por otro medio o no es de tal gravedad que impida el
cumplimiento de los fines previstos por la ley para una actuacin
regularmente verificada, la peticin de nulidad deber rechazarse.
La nulidad procesal de algn acto del proceso slo puede
alegarse y declararse en determinadas oportunidades durante el
transcurso del juicio, y en todo caso durante la tramitacin del
proceso, porque existiendo sentencia de trmino en el juicio nace
el efecto de la excepcin de cosa juzgada, quedando por lo tanto
todo saneado, ya que las partes no pueden volver a discutir lo
all resuelto, ni menos impugnar la correccin de las actuaciones
verificadas.
Nuestro c.r.c. reconoce la convalidacin definitiva de los
actos nulos por medio del efecto de la autoridad de cosa juzgada.
Acepta tambin la convalidacin anticipada durante el curso del
procedimiento a travs del principio formativo del procedimien-
to de la "preclusin".
En consecuencia, podemos entender que la mera omisin de
reclamar la nulidad por el perjudicado en las oportunidades
dispuestas por la ley y con tanta ms razn durante el curso del
114
proceso da lugar a la fonna de subsanar el acto viciado por su
convalidacin, siendo su antecedente la pasividad o silencio de
la parte agraviada.
Como en nuestra legislacin no existe una normativa siste-
mtica que regule la nulidad procesal, han sido la doctrina y la
jurisprudencia las que han determinado los medios aptos desti-
nados a alegar y obtener la declaracin de nulidad de un acto del
proceso, sirvindose para ello de los diversos preceptos legales
que aisladamente existen sobre la materia.
Se acostumbra a clasificar los medios para solicitar la nuli-
dad, en medios directos y medios indirectos. Son medios direc-
tos, el incidente de nulidad procesal, las excepciones dilatorias,
el recurso de casacin en la forma y la facultad de los tribunales
para declarar de oficio la nulidad de actos del proceso. Son medios
indirectos, aqullos que no persiguen exclusivamente la declara-
cin de ineficacia del procedimiento, pero a travs de ellos puede
obtenerse. En esta categora podemos sealar los recursos de
reposicin, apelacin, queja, etc.
Hay que tener presente que no queda al arbitrio de las partes
o del juez elegir a su entera facultad cualquiera de los medios
sealados. Lo est determinado por la ley, segn cual sea la na-
turaleza de la irregularidad cometida, el carcter del acto en que
incide, la oportunidad procesal en que ocurre, etc. De lo que se
deduce que la nulidad procesal no prosperar si no se utiliza el
medio adecuado para su obtencin. La peticin de nulidad pro-
cesal durante el curso del proceso es un incidente de la causa,
pues constituye una cuestin accesoria que debe ser resuelta por
el juez mediante un pronunciamiento especial y que, en general,
rene las condiciones previstas para los incidentes en el art. 82
del e.r.e. No obstante la importancia de este incidente, en la ley
no tiene sealada una tramitacin especial, debindosele dar en
consecuencia la tramitacin prevista en los arts. 82 a 91 del citado
texto lega 1.
Cabe tener presente que la ley no ha dado igual valor a todos
los actos procesales, a ~ u s los considera como absolutamen-
115
Ren Jorquero lorea _
te necesarios para la conformacin del proceso, de manera que si
faltan o se ejecutan imperfectamente, provocan la ineficacia y
nulidad de todo el proceso. Y ello porque tales actos sirven de
sustrato a la relacin procesal, la ley no seala cules son, pero
la jurisprudencia da ese carcter a la incompetencia absoluta del
tribunal, la capacidad de las partes, la notificacin vlida de la
demanda, el emplazamiento, etc.
En el caso de que la nulidad incida en alguno de los actos
referidos precedentemente, cuya ineficacia se extiende a todo el
proceso, ella debe solicitarse dentro de los cinco das, contados
desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la
nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal, la cual puede alegarse en
cualquier momento del proceso hasta antes de que surja la auto-
ridad de cosa juzgada.
En cuanto a la nulidad procesal declarada por el juez, la
doctrina sostiene que sta se debe referir a aquellos actos deno-
minados esenciales, por tratarse de cuestiones de orden pblico
y que el Estado est obligado a cautelar, y estos actos son los que
concurren a formar la relacin procesal y los llamados "presu-
puestos procesales" que resguardan su validez.
En cambio, tratndose de actos procesales no esenciales, ellos
miran slo al inters de las partes, de manera que si se ejecutan
en forma incorrecta los defectos que ellos originan menoscaba-
rn nicamente sus derechos particulares sin comprometer el
orden social. Su ineficacia slo puede ser declarada a requeri-
miento del perjudicado, quedando fuera de la rbita oficiosa del
tribunal.
La resolucin que da lugar o rechaza una incidencia de nu-
lidad procesal, es una sentencia interlocutoria, pues establece
derechos permanentes en favor de las partes, naturalmente una
vez que adquiere el carcter de ejecutoriada.
Analizando ~ detalladamente el art. 83 del e.r.e. pode-
mos establecer las siguientes conclusiones:
116
Requisitos
- En cuanto a su titular, puede ser declarada de oficio o a
peticin de parte: a) cuando el tribunal la declara de oficio, ejerce
una facultad distinta a la contemplada en el inc. 4 del arto 84 del
CP.C Esta es preventiva; la facultad correctiva tiende a evitar la
nulidad de los actos de procedimiento. No hay ningn inconve-
niente en que se ejerzan simultneamente ambas facultades, en
que se anule un acto precisamente para corregir un vicio de pro-
cedimiento; b) cuando se pide por la parte, se est formulando
un incidente, el que, al no tener una reglamentacin especial, se
rige por las disposiciones comunes de los arts. 82 a 91 del CP.C
con las modificaciones del arto 83 del citado texto legal. Del inci-
dente corre un plazo fatal de 3 das para responder, en el caso
que no sea rechazado de plano. Con o sin respuesta, el tribunal
lo resuelve o lo recibe a prueba. Esta debe rendirse en el plazo de
8 das.
Casos
- Especial, cuando la ley lo seala expresamente.
- En general, todos aquellos casos en que exista un vicio que
irrogue a algunas de las partes un perjuicio reparable slo con la
declaracin de nulidad.
Plazo
- Fatal de 5 das, desde que el reclamante tuvo conocimiento
del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal.
- La ley dispone, desde que aparezca o se acredite, que quien
deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio.
Prohibicin
- No puede demandar la nulidad la parte que ha originado
el vicio, o concurrido a su materializacin, o que ha convalidado
expresa o t i t m e ~ t e el acto nulo. Esto es aplicacin del princi-
\
117
pio general de que nadie puede ir vlidamente contra sus pro-
pios actos.
- Conforme a los principios de la ley el juez puede y debe, de
oficio, declarar la nulidad frente a hechos que sustentan una
inexistencia o una nulidad insubsanable.
Efectos
- La declaracin de nulidad no importa necesariamente la
nulidad de todo lo obrado, salvo que sea la' nulidad del empla-
zamiento.
- El juez debe declarar tambin el efecto extensivo de nuli-
dad y cules son los actos afectados por ella.
DE LOS INCIDENTES ESPECIALES"
l Acumulacin de Autos
Se refiere el Cdigo a este incidente especial en el Ttulo Xdel
Libro I. La acumulacin de autos tiene por objeto hacer que se
tramiten y fallen conjuntamente dos o ms juicios que se estn
tramitando separadamente, pero que estn ntimamente ligados
entre s. El Cdigo ha permitido, en ciertos casos y circunstan-
cias, que se acumulen en un solo expediente juicios que se trami-
taban separadamente con el objeto de evitar fallos contradicto-
rios y complicaciones largas y costosas en los procesos.
La acumulacin de autos de que trataremos ahora, es dife-
rente de la acumulacin que se produce en los juicios de quiebra:
Artculo 93: "Habr tambin lugar a la acumulacin de autos
en los casos de quiebra. De esta acumulacin se trata en la Ley
de Quiebras.
~ Casarino V. Mario. Ot'rt'cho I'roct'sal Civil. Tomo 111, 4" Edicio!l, Editorial
.Jurdlca l d r ~ s Bt'lh Chillo'.
118
______________S1ntesis de Derecho Procesal Civil
En cambio, en la acumulacin de autos a que nos referimos,
se renen todos los expedientes en uno solo y se continan tra-
mitando en un solo pleito.
Cundo procede la acumulacin de autos? Lo indican los
artculos 92 y 95: La regla general est contenida en el inciso
primero del artculo 92:
"La acumulacin de autos tendr lugar siempre que se trami-
ten separadamente dos o ms procesos que deben constituir un
solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la
continencia o unidad de la causa".
En seguida este artculo agrega: "Habr, por tanto, lugar a
ella... " y enumera en seguida tres casos en que procede la acumu-
1acin. Esta enumeracin no es taxativa. El N 3 del artculo 92
enuncia una regla general:
"Habr, por tanto, lugar a ella:
"3 En general, siempre que la sentencia que haya de pronun-
ciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en
otro".
Es evidente que si se tramitan separadamente dos pleitos que
estn tan ntimamente ligados, que la sentencia de uno ha de
producir cosa juzgada en el otro, hay toda conveniencia en auto-
rizar la acumulacin de autos y hacer que ambos pleitos se tra-
miten y fallen conjuntamente.
Para bien entender las reglas referentes a los casos en que
procede la acumulacin de autos, es preciso recordar que en todo
pleito existen dos o ms partes, y una accin que est formada
por dos elementos: causa de pedir y objeto. Habr lugar a la
acumulacin de autos, siempre que los juicios por acumularse
tengan por lo menos dos de estos elementos comunes. As, habr
lugar a la acumulacin de autos cuando dos pleitos tengan el
mismo objeto y las mismas partes, aunque la causa de pedir sea
distinta. A este caso se refiere el NI> 20 del artculo 92:
NI> 2: "Cuando las personas y el objeto o milteria de los juicios
sean idnticos, cwnqup ICls i1cciones seiln distintas".
119
Este nmero, al decir: "aunque las acciones sean distintas...",
ha querido evidentemente decir: "aunque las causas de pedir
sean distintas".
Hay lugar tambin a la acumulacin de autos cuando en los
pleitos figuran las mismas partes y ambos tienen la misma causa
de pedir, aunque el objeto del pleito sea distinto. Este caso queda
comprendido en el N 3, o en el 2 del artculo 92. Ejemplo: A.
demanda a B. exigiendo el pago del precio de una compraventa.
En otro juicio B. pide la resolucin del contrato por no haberse
entregado la cosa.
Tambin puede haber acumulacin de autos cuando, en dos
juicios el objeto y la causa de pedir sean unos mismos, aunque las
partes sean distintas. Este caso quedl comprendido en la parte
final del N 1 del artculo 92: "Habr, por tanto, lugar a ella: 1
0
Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales
a las que se hubieren deducido en otro, o cuando unas y otras
emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos. Ejem-
plo: Se produce uncuasidelito yexisten tres perjudicados. Los tres
demandan al hechor cobrando perjuicios ante tres juzgados dife-
rentes. Los tres juicios tienen el mismo objeto, la misma causa de
pedir, pero las partes son diferentes. Hay lugar a la acumulacin.
Entonces, tenemos que hay lugar a la acumulacin de autos
cuando diversos juicios tienen de comunes por lo menos dos de
estos tres elementos: 1) las partes; 2) la causa de pedir de la
accin; y 3) el objeto de la accin, y tambin cuando las acciones
entabladas emanen directa e inmediatamente de unos mismos
hechos. Esta regla est desarrollada en los tres nmeros del ar-
tculo 92:
Artculo 92:"... Habr, por tanto, lugar a ella:
"1" Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean
iguales a las que se hubieren deducido en otro, o cuando unas y
otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos;
"2" Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios
sean idnticos, aunque las acciones sean distintas; y
120
"3 En general, siempre que la sentencia que haya de pronun-
ciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en
otro".
El N JO necesita una explicacin: no debe creerse que este
nmero ordena la acumulacin de autos cuando los juicios sean
exactamente iguales, cuando los tres elementos indicados son los
mismos. En tal caso, no procede la acumulacin de autos, sino la
excepcin de "litis pendencia". La litis pendencia tiene lugar, por
ejemplo, en este caso: Se inicia un pleito y el demandante, viendo
que ha sido mal conducido y que lo va a perder, inicia un nuevo
pleito ante otro juez y exactamente igual. Entonces el demanda-
do, en este segundo pleito, opone la excepcin dilatoria de "litis
pendencia", que tiende a hacer que no se tramite el segundo
pleito hasta que se falle el primero que est pendiente. La acu-
mulacin de autos produce precisamente el efecto contrario: por
la acumulacin se paraliza el pleito ms antiguo y se sigue tra-
mitando el pleito ms nuevo, hasta que llega al mismo estado
que el otro, y entonces ambos juicios se siguen tramitando C01"'-
juntamente. El N 3 del artculo 92 se refiere, no a los casos en que
ambos pleitos son exactamente iguales, sino a los casos en que
sin ser ellos idnticos, la sentencia de uno pueda prodUCir cosa
juzgada en el otro. As, puede ocurrir que se tramiten separada-
mente dos pleitos que no son iguales, por no ser la misma per-
sona el demandado o el demandante, pero puede ocurrir al mis-
mo tiempo que la sentencia de uno haya de producir cosa juzga-
da en el otro. Ejemplo tpico: Los dos pleitos tienen la misma
causa de pedir, el mismo objeto, y los demandados son personas
distintas, pero, a pesar de todo, la sentencia de un pleito produ-
cir cosa juzgada en el otro, por ser los dos demandados
codeudores solidarios. Puede tambin tener aplicacin la regla
del N 3 del artculo 92, cuando se trate de casos de cosa juzgada
absoluta. Ejemplo tpico: Un acreedor hereditario inicia juicio
contra un heredero para que se le declare que tiene la calidad de
tal heredero. Posteriormente, otro acreedor hereditario inicia
demanda contra el mismo heredero para que se reconozca su
calidad de tal. Como este segundo pleito habra de producir C05,1
juzgada en el otro, porque en conformidad al artculo 1.246 dpl
121
Cdigo Civil, en estos juicios la cosa juzgada es absoluta (por
excepcin) tenemos que puede pedirse la acumulacin de ambos
pleitos.
Para que proceda la acumulacin de autos se requiere, ade-
ms de las condiciones generales indicadas en el artculo 92, la
indicada en el artculo 95:
"Para que pueda tener lugar la acumulacin, se requiere que
los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de proce-
dimiento y que la substanciacin de todos o ~ se encuentre en
instancias anlogas".
Entonces, relacionando los artculos 92 y 95, podemos decir
que los requisitos para que proceda la acumulacin de autos son:
1) Que concurra alguna de las circunstancias a que se refiere
el artculo 92 y que ya hemos analizado;
2) Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase
de procedimiento; y
3) Que se encuentren en instancias anlogas.
Quin puede pedir la acumulacin de autos?
Artculo 94: "La acumulacin de autos se decretar a peticin
de parte; pero si los procesos se encontraren en un mismo tribu-
nal, podr ste ordenarla de oficio.
Se considerar parte legtima para solicitarla todo el que
hubiere sido admitido como parte litigante en cualquiera de los
juicios cuya acumulacin se pretende".
La regla general es que la acumulacin se decreta a peticin
de parte y se considera persona autorizada para solicitarla cual-
quiera que haya sido admitido como litigante en cualquiera de
los juicios cuya acumulacin se pretende".
Hasta qu momento puede pedirse la acumulacin de lU-
tos?
Artculo 98: "La acumulacin se podr pedir en cualquier
estado del juicio antes de la sentencia de trmino; y si se tratare
122
de juicios ejecutivos, antes del pago de la obligacin. Deber
solicitarse ante el tribunal a quien corresponda continuar cono-
ciendo en conformidad al artculo".
En los juicios ejecutivos la acumulacin puede pedirse hasta
el momento del pago de la obligacin, y en los dems, hasta la
dictacin de sentencia de trmino. Qu es sentencia de trmino?
Debe entenderse por tal la de la ltima instancia.
Lo que dice tambin el artculo 98: la acumulacin debe pe-
dirse ante el tribunal que ha de continuar conociendo del expe-
diente acumulado. Yeste tribunal est indicado en el artculo 96:
"Si los juicios estuvieren pendientes ante tribunales de igual
jerarqua, el ms moderno se acumular al ms antiguo; pero en
caso contrario, la acumulacin se har sobre aqul que estuviere
sometido al tribunal superior".
Formulada la peticin de acumulacin de autos, se inicia la
tramitacin de este incidente especial. La tramitacin es la indi-
cada en el artculo 99:
"Pedida la acumulacin, se conceder un plazo de tres das a
la otra parte para que exponga lo conveniente sobre ella. Pasado
este trmino, haya o no respuesta, el tribunal resolver haciendo
traer previamente a la vista todos los procesos cuya acumulacin
se solicite, si todos estuvieren pendientes ante l. En caso contra-
rio, podr pedir que se le remitan los que siguieren ante otros
tribunales".
Vemos que la tramitacin del incidente de acumulacin de
autos es la misma de un incidente ordinario, con un solo agrega-
do: Si todos los juicios estn pendientes ante el tribunal que co-
noce del incidente, debe hacer traer a la vista todos los procesos,
para resolver. Pero si los juicios se tramitan ante tribunales dis-
tintos, puede facultativamente el tribunal hacerse remitir los pro-
cesos que se tramiten ante otros tribunales.
Contra la resolucin que falla estt' incidente proceden los
recursos legales, pero la apelacin slo se concede en el electo
devolutivo:
123
Artculo 100: ''De las resoluciones que nieguen la acumula-
cin o den lugar a ella, slo se conceder apelacin en el efecto
devolutivo".
El efecto devolutivo consiste en que se da jurisdiccin al tri-
bunal de alzada, sin quitrsela al de primera instancia; continan
dos tribunales conociendo del negocio. Por la apelacin en am-
bos efectos, en cambio, se da jurisdiccin al tribunal de alzada,
pero se le quita jurisdiccin al de primera instancia.
Ejecutoriada la resolucin que da lugar a la atumulacin de
autos, se procede efectivamente a ella ante el juez que debe co-
nocer de los expedientes acumulados. Yse procede conforme al
artculo 97, suspendindose el curso de los juicios ms avanza-
dos hasta que todos lleguen al mismo estado.
2 Las cuestiones de Competencia"
Hablamos de "cuestiones de competencia", cuando el inci-
dente es promovido por las partes; y cuando el incidente se sus-
cita entre dos o ms tribunales, se llama "contienda de competen-
cia".
Cuestin de Competencia por Inhibitoria. Es aqulla que se
intenta ante el tribunal a quien se cree competente, pidindole
que se dirija al que est conociendo del negocio para que se
inhiba y le remita los autos.
Cuestin de Competencia por Declinatoria. Es aqulla que
se propone ante el tribunal a quien se cree incompetente para
conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es
el tribunal que se estima con competencia y pidindole que se
abstenga de dicho conocimiento.
Cabe tener presente que la parte que haya optado por uno de
los medios referidos para reclamar la incompetencia, no puede
despus abandonarlo para recurrir al otro, como tampoco resulta
lcito emplear ambos incidentes sucesivamente o en forma si-
multJnea.
124
De la Inhibtoria
En la solicitud respectiva, debe pedirse al tribunal a quien se
cree competente, que se dirija al que est conociendo del negocio
para que se inhiba y le remita los autos. Ysi el recurrente pretende
acreditar con documentos su derecho, debe acompaarlos a la
solicitud de inhibitoria, o pedir en ella los testimonios correspon-
dientes.
Presentada la solicitud de inhibitoria, el tribunal debe dictar
una de estas dos resoluciones: "como se pide" o "no ha lugar". Si
accede a la inhibitoria, debe dirigir oficio al tribunal que est
conociendo del negocio, a fin de que ste se inhiba y le remita los
autos. En el oficio deben insertarse la solicitud de inhibitoria
presentada por la parte y los dems documentos que el tribunal
estime necesario para fundar su competencia.
Si el tribunal ante quien se presenta la solicitud de inhibitoria
niega lugar a ella, procede entablar el recurso de apelacin en
contra de la resolucin denegatoria.
Cabe hacer presente que a este respecto se suele hablar de
tribunal requeriente, que es aqul ante el cual planteamos la
cuestin de competencia y cuya competencia afirmamos; y tribu-
nal requerido es aqul que est conociendo del litigio y cuya
competencia desconocemos.
Una vez que el tribunal requerido ha recibido la comunicacin
del requeriente, debe or a la parte que ante l litigue y con lo que
ella exponga y el mrito que arrojen los documentos que presente
o que el tribunal mande agregar de oficio, acceder a la inhibitoria
o negar lugar a ella. En consecuencia, la comunicacin en refe-
rencia ser proveda por el tribunal requerido con "traslado y
autos" y, una vez evacuado el traslado por la parte que ante l est
actuando, adoptar alguna de las dos actitudes antes sealadas.
Si el tribunal requerido accede a la inhibicin y esta sentencia
queda ejecutoriada, remitir los autos al requeriente; o sea, ha
quedado definitivamente resuelta la cuestin de competencia y
radicado el pleito ante este ltimo tribunal.
125
En cambio, si el tribunal requerido la deniega, se pondr lo
resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno, con cita-
cin de la parte que gestione ante l, remitir los autos al tribunal
a quien corresponda resolver la contienda. En otras palabras, la
cuestin de competencia ha derivado en una "contienda de com-
petencia", que debe ser resuelta por los tribunales a quienes, segn
la ley, corresponda intervenir en ella (arts. 190 y 191 del c.a.T.).
Ha de tenerse presente que, mientras se halle pendiente el
incidente de inhibitoria, se suspende el curso de la,causa princi-
pal, pero el tribunal que se encuentra conociendo de ella puede
librar aquellas providencias que revistan el carcter de urgentes.
En el evento de que el tribunal requerido haya denegado la
inhibitoria, despus de notificada tal resolucin, la tramitacin
de la causa habr de proseguir, gestiones que revisten el carcter
de condicional, pues si el tribunal llamado a dirimir la contienda
de competencia declara que el que est conociendo del juicio es
incompetente para ello, quedar sin efecto todo lo obrado en el
intertanto.
De la Apelacin en la Inhibitoria
Slo son apelables la resolucin que niega lugar a la solicitud
de inhibitoria a que se refiere el arto 102 del c.P.c. y la que
pronuncia el tribunal requerido accediendo a la inhibitoria.
De manera que el tribunal competente para conocer de la
apelacin es el mismo a quien correspondera conocer de la con-
tienda de competencia, regla sta que tiene una excepcin: S los
tribunales dependen de diversos superiores, iguales en jerarqua,
es competente para conocer de la apelacin el superior del tribu-
nal que haya dictado la sentencia apelada. Para conocer de Id
contienda de competencia, en el mismo caso segn lo dispone (l
ley,el precepto legal seala al superior jerrquico del tribunal
requerido.
Por su parte el arto 109 del e.P.e. dice: "El superior que co-
nozca de la lpelacin o que resuelva la contienda de competen-
126
cia declarar cul de los tribunales inferiores es competente, o
que ninguno de ellos lo es".
Expedida la resolucin, el mismo tribunal que la dict remi-
tir los autos que ante l obren al tribunal declarado competente
para que ste comience o siga conociendo del negocio, y comu-
nicar lo resuelto al otro tribunal.
El tribunal declarado competente comenzar a conocer del
negocio, cuando sea el tribunal requeriente. En efecto, sabemos
que la incompetencia trae como consecuencia necesaria la nuli-
dad de todo lo obrado ante el tribunal incompetente. Como es el
tribunal requerido el que ha estado conociendo del negocio, al
declararse competente al requeriente, todo lo obrado ante aqul
adolece de nulidad, por lo que ste debe comenzar desde un
principio a conocer de todo el negocio.
De la Declinatoria
Es aquel incidente que se propondr ante el tribunal a qui
0
n
se cree incompetente para conocer de un negocio que le est
sometido, indicndole cul es el que se estima competente y
pidindole se abstenga de dicho conocimiento. En la cuestin de
competencia por declinatoria hay solamente un tribunal en jue-
go: el que est conociendo del negocio judicial y al cual se estima
incompetente.
Pero no basta con afirmar ante el tribunal que est conocien-
do del negocio que es incompetente; hay adems que expresar
concretamente cul es el tribunal que, a nuestro juicio, tiene com-
petencia para conocer del pleito de que se trata. Esta expresin
es un presupuesto procesal indispensable para que pueda pros-
perar una declinatoria de competencia.
La tramitacin de la declinatoria se sujeta a las reglas estable-
cidas para los incidentes (Ordinarios).
Cabe hacer un distingo respecto de la oportunidad en que la
declinatoria debe ser formulada: la incompetencia absolutil pue-
de hacerse valer en cualquier momento del juicio, en cambio la
127
incompetencia relativa, por el contrario, debe hacerse valer antes
de realizar cualquier gestin en el pleito, ya que de no hacerse as
se estara prorrogando la competencia.
Sin la previa resolucin del incidente de competencia no se
puede seguir substanciando la causa principal; se suspende el
curso de sta y debe tramitarse en la misma pieza de autos. Cabe,
eso s, tener en cuenta que esta paralizacin no es absoluta, por
cuanto, el tribunal puede dictar aquellas providencias que revis-
tan el carcter de urgentes.
La resolucin que acoja la declinatoria de competencia ser
apelable en ambos efectos; a la inversa, la que la rechace se con-
ceder en el solo efecto devolutivo.
Aceptada la declinatoria, todo lo actuado ante el juez incom-
petente es nulo. En consecuencia, ser necesario reiniciar todo el
procedimiento ante el juez competente.
En materia criminal, la situacin es diversa, todas las actua-
ciones practicadas ante el juez incompetente son vlidas, sin
necesidad de que se ratifiquen ante el juez competente.
3 Las Implicancias y Recusaciones
Se encuentran reguladas en los arts. 113 y siguientes del cr.c,
constituyen lo que en doctrina se llama incompetencia accidental
o incompetencia subjetiva.
El Co.T. reglamenta sus causales y los tribunales competen-
tes para conocer de ellas; en tanto que el cr.c reglamenta el
procedimiento para hacerlas valer.
La sentencia dictada por un juez afectado por una de las
causales de implicancia o recusacin es nula, y esta nulidad se
hace valer mediante un recurso de casacin en la forma; por el
solo hecho de afectarle una causal de implicancia, la sentencia
del juez involucrado en tal situacin es nula, pues sta es una
institucin de orden pblico. La recusacin, en cambio, debe
alegarse y estar declarada para que la sentencia sea nula.
128
Requisitos de la Solicitud de Implicancia o de Recusacin.
La respectiva solicitud debe reunir cinco requisitos, ellos son:
1) Debe expresarse la causal legal en que se apoya, a menos
que la inhabilidad no necesite fundarse en causa legal.
2) Deben indicarse los hechos en que se funda la causal.
3) Deben acompaarse u ofrecerse presentar las pruebas
necesarias.
4) Debe hacerse la peticin para que se declare la inhabilidad
del juez o funcionario auxiliar respectivo; y
5) Debe acompaarse a la solicitud una boleta de consigna-
cin, tomada a la cuenta corriente del tribunal, para responder
de la multa que debe imponerse al litigante cuando se desecha la
implicancia o recusacin.
Para el evento de que sean varios los demandantes o deman-
dados, la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos,
no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguE]
causa personal del recusante.
Presentada la solicitud de implicancia o recusacin, el tribu-
nalllamado a conocer de ella, debe realizar un acucioso estudio
de ella, el que debe concretarse a los siguientes puntos: a) Deter-
minar si la causal de implicancia o recusacin alegada es legal; b)
Establecer si los hechos en que funda la constituyen o no; c) Ver
si acaso los hechos estn debidamente especificados.
En seguida, el tribunal puede asumir una de estas tres acti-
tudes:
a) Estima que la causa alegada no es legal, o que no la cons-
tituyen los hechos en que se funda, o que stos no aparecen
debidamente especificados; en tales casos el tribunal desechar,
desde luego la solicitud.
b) Estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los
hechos en que se funda y que stos aparecen debidamente espe-
cificados; pero no consta ,11 tribunal o no ,1parece de manifiesto.
129
Ante esta situacin, se recibir a prueba el incidente y se trami-
tar en cuaderno separado; y
c) Estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los
"hechos en que se funda, que stos aparecen debidamente espe-
cificados y que los hechos en que se funda constan al tribunal o
resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo tribu-
nal de oficio mande agregar; ante tal situacin se declarar sin
ms trmites, la implicancia o recusacin.
Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implican-
cia o recusacin sern inapelables, salvo la que prortuncie el juez
de un tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida
ante l, aceptando la recusacin amistosa, o declarndose de oficio
inhabilitado por alguna causal de recusacin.
Sin embargo debe prescindirse de las tres reglas a que hemos
aludidos en la letras a), b) y c) cuando la implicancia o recusacin
no necesitan fundarse en causa legal, evento en el cual deben
admitirse sin ms trmite.
Una vez expedida la resolucin en virtud de la cual se decla-
ra bastante la causal alegada, debe ella ponerse en conocimiento
del funcionario cuya inhabilitacin se haya pedido, a fin de que
se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata. Resulta del
caso aclarar que el tribunal al declarar "bastante la causal", slo
se est limitando a admitir a tramitacin la solicitud de implican-
cia o recusacin, es decir nos encontraremos frente a la situacin
prevista en la letra b) dicha anteriormente.
Declarada bastante la causal, y tratndose de un tribunal
unipersonal, debe el subrogante legal seguir conociendo del
negocio, hasta que llegue al trmite de citacin para sentencia.
En este estado, el pleito debe suspenderse hasta que se resuelva
el incidente de inhabilidad. Si se declara que no ha lugar a la
inhabilidad, debe fallar la causa el juez en propiedad; por el
contrario, si se acoge el incidente de recusacin o implicancia,
debe fallarla el juez subrogante.
Si la inhabilitacin se pide para un juez de un tribunal cole-
giado, debe continuar funcionando el mismo tribunal, constitui-
130
______________Sintesis de Derecho Procesol Civil
do legalmente, con exclusin del miembro o miembros que se
intente inhabilitar y debe suspenderse el juicio como en el caso
visto anteriormente.
Si la solicitud de inhabilidad es desechada, debe condenarse
en costas al que haya hecho el reclamo y debe imponrsele una
multa en los trminos del art. 122 del CP.C Adems, si se han
rechazado en la causa dos o ms recusaciones interpuestas por
un mismo litigante, puede fijarse a ste y compartes un plazo
para que, dentro de l, deduzcan todas las que concepten pro-
cedentes a su derecho, bajo apercibimiento de no ser odos des-
pus respecto de aquellas causales que se funden en hechos o
circunstancias que hayan acaecido con anterioridad al decreto
que fija dicho plazo. Las recusaciones que se interpongan por
causas sobrevinientes a la fecha de ese decreto sern admiti-
das previa consignacin de la multa, y, en caso de ser desesti-
madas, pueden tambin las Cortes imponer al recurrente, a ms
de la multa establecida, otra multa por cada instancia de recu-
sacin.
La declaracin de inhabilidad cuando deba fundarse en cau-
sa legal, deber pedirse antes de toda gestin que ataa al fondo
del negocio, o antes de que comience a actuar la persona contra
quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea
conocida de la parte. Sin embargo, puede acontecer que la causa
sea posterior o no haya llegado a conocimiento de la parte: en
tales casos deber proponerla tan pronto tenga noticia de ella.
Renuncia de la Recusacin. Producida alguna de las situa-
ciones previstas en el art. 199 del CO.T. respecto de las causales
de recusacin, la parte a quien, segn la presuncin de la ley,
pueda perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el
juez, deber alegar la inhabilidad correspondiente dentro del
plazo de 5 das contados desde que se le notifique la declaracin
respectiva. Si as no lo hiciere, se considerar renunciada la co-
rrespondiente causal de recusacin. Durante este plazo, el juez se
considerar inhabilitado para conocer de la causa y se estar a lo
dispuesto en el arto 121 del c.P.e.
131
Declaracin de Implicancia o Recusacin que no necesite
Fundarse en Causa Legal. Hasta el momento, nos habamos re-
mitido al estudio de las inhabilidades que requeran fundarse en
una causa legal para su interposicin; pero cuando la implicancia
o recusacin no necesita fundarse en causa legal, se hace valer en
el momento en que se estime conveniente (Ej. implicancia o re-
cusacin de un Receptor o un Abogado Integrante. Ver arto 113
CP.C).
Recusacin Amistosa. El legislador tambin se puso en el
caso de que la parte que tenga alguna causa legal de recusacin,
no quiera interponer el incidente respectivo, situacin en la cual
la parte concurre directamente ante el tribunal afectado por la
inhabilidad y le plantea la recusacin, 30licitndole que se decla-
re inhabilitado sin ms trmite. Rechazada esta proposicin, podr
la parte deducir el incidente de recusacin en los trminos ya
estudiados.
Abandono del Incidente sobre Inhabilitacin. De conformi-
dad a lo preceptuado en el arto 123 del CP.C paralizado el inci-
dente de inhabilitacin por ms de 10 das, sin que la parte que
lo haya promovido haga las gestiones tendientes a dejarlo en
estado de ser fallado, el tribunal lo declarar de oficio abandona-
do con citacin del recusante.
4 El Privilegio de Pobreza (Vase el Ttulo XVII del CO.T.)
Este se encuentra regulado por los arts. 129 al 137 del cr.c
como fuente legal inmediata.
El que ha sido beneficiado con este privilegio, no efecta
gastos judiciales de ninguna especie, aqu diramos que estamos
en presencia del principio de gratuidad que es una de las bases
de la Organizacin de los Tribunales, y de la materializacin del
derecho constitucional de asistencia letrada a las partes litigantes.
En virtud de este privilegio, al litigante pobre se le exime de todo
gasto durante el procedimiento. No estn obligados, por ejem-
plo, a pagar los glstos o derechos del receptor judicial, como as
132
tambin las inscripciones en el Conservador de Bienes Races,
que proceden en un caso determinado.
El privilegio de pobreza judicial, es aqul que tiene su fuente
en una resolucin judicial.
El privilegio de pobreza legal, es el que tienen las personas
atendidas por las corporaciones de Asistencia Judicial.
Este privilegio de pobreza, puede pedirse en cualquier esta-
do del juicio, e incluso antes de su iniciacin. El solicitante debe
invocar alguna causal que lo haga procedente. Su tramitacin se
efecta en cuaderno separado, vale decir, se trata de un incidente
de no previo y especial pronunciamiento.
Ahora bien, la pobreza es un concepto relativo y sobre eso
podemos especular bastante, ms bien queda en el campo del
criterio de la persona que lo pretende, el privilegio, se conceder,
en todo caso si el costo del juicio es muy grande, aunque la
persona tenga determinados bienes. La misma persona puede no
tener derecho al beneficio en una situacin distinta. Aqu, como
se puede ver, depende mucho de las circunstancias econmicas
de la persona a quien se beneficia.
La pobreza se acredita mediante informacin sumaria de
testigos, los deponentes deben acreditar la mala situacin econ-
mica del pretendiente al privilegio.
Por su parte el art. 134 del e.r.e. seala los puntos en tomo
a los cuales se rinde la informacin sumaria de testigos.
En cuanto a su tramitacin, el privilegio de pobreza se trami-
tar con citacin de la parte con que se litigue o haya de litigar
el solicitante, lo que significa que la contraria tiene un plazo de
3 das fatales, contados desde la notificacin de la resolucin de
la solicitud de privilegio de pobreza, para exponer lo que crea
conveniente a sus derechos. En caso de haber oposicin, sta se
tramitar como incidente segn las reglas generales y en ramo
separado.
133
La resolucin que concede o deniega el privilegio de pobre-
za, es esencialmente transitoria y, por tanto, es un auto, ya que
resuelve un incidente sin establecer derechos permanentes en
favor de las partes.
El privilegio de pobreza podr dejarse sin efecto despus de
otorgado, siempre que se justifiquen circunstancias que habran
bastado para denegarlo.
Puede tambin otorgarse el privilegio despus de rechazado,
si se prueba un cambio de fortuna o de circunstancias que auto-
ricen esta concesin.
5 Las Costas
Las costas, pueden ser definidas diciendo que son los gastos
inmediatos y directos que origina una gestin judicial y que deben
ser soportados por las partes en conformidad a la ley.
Este incidente especial, se encuentra regulado en los arts. 138
a 147 del CP.C, texto legal que establece las formas de determi-
nar las costas, y el cmo y cundo se debe condenar en costas en
una sentencia.
Los arts. 144 y siguientes del CP.C contienen las normas
reguladoras de la condena en costas. Como regla general, pode-
mos decir que es condenada en costas la parte que es vencida,
ntegramente en un juicio o incidente. La excepcin a esta regla
es, si el tribunal declara que la parte vencida ha litigado con
fundamento plausible, caso en el cual exime a la parte vencida
del pago de las costas. Esta es una facultad exclusiva del tribunal
de la instancia, hay diversas disposiciones en distintos procedi-
mientos que prohiben ejercer esta facultad, art. 144 inc. 2 del
cr.c
Ejemplo: el que es vencido en un juicio ejecutivo, sea el eje-
cutado o el ejecutante, debe ser condenado en costas.
El art. 145 del cr.c reglamenta las disposiciones aplicables
a los tribunales de segunda instancia, estableciendo una excep-
cin de la condena en costas por motivos especiales, es una ins-
134
______________S1ntesis de Derecho Procesal Civil
titucin exclusiva de las costas de segunda instancia. El arto 146
del CP.Ccompleta esta reglamentacin estableciendo que cuan-
do en un tribunal colegiado hay votacin dividida, no se puede
condenar en costas. Los tribunales han dado primaca a este arto
146 sobre la disposicin especfica de la condena en costas en el
juicio ejecutivo.
Por su parte, el arto 147 del CP.C, establece un caso especial
respecto de las costas: en caso de que no se condene en costas a
ninguna de las partes, cada uno pagar las suyas y por mitades
las comunes.
Los arts. 138 y siguientes del CP.C regulan las formas de
establecer el valor de las costas cuando alguna de las partes haya
sido condenada a pagarlas.
El arto 139 del citado texto legal, distingue en costas persona-
les y procesales.
Las costas personales, son las que provienen de los honora-
rios de los abogados y dems personas que hayan intervenido en
el juicio.
Las costas procesales, son los gastos en que se han incurrido
en la tramitacin del juicio, pero slo se consideran las que hayan
sido tiles y se regulan de conformidad a los aranceles vigentes.
Las costas no son del abogado ni del mandatario judicial, la
parte es el titular del derecho a cobrar las costas. El art. 139 del
C P.C en su inciso final establece que si el abogado las percibe
por cualquier causa, se imputa al honorario que deba correspon-
derle o que se haya estipulado.
Procedimiento para Regular las Costas. La parte beneficiada
por la condena, pide al tribunal que se liquiden y tasen las costas,
las procesales las tilsa el Secretario y las personales el Tribunill.
Estil lilbor siempre se entiende delegilda en el Secretario, tratn-
dose de un tribunal unipersonal, y en los tribunales colegiados
en uno de ~ miembros en lil prckticil. Hecha la tasacin de las
costas, se pone en conocimiento de la otra parte, bajo el ilperci-
bimiento de tenerlas por ilprobadas si no se objetaren dentro de
135
tercero da. Cualquiera de las partes puede objetar la tasacin
generndose con ello un incidente.
Si no hay objecin, las costas tasadas se entendern aproba-
das, pero ante una objecin, puede el tribunal resolver de plano
o darle tramitacin incidental segn las reglas generales.
Son sentencias interlocutorias de primera clase las siguientes
resoluciones: 1) la que tiene por tasada las costas y se las tiene
por aprobadas si no se objetan; 2) la que se pronuncia de plano
sobre las objeciones; y 3) la que resuelve el incidente respectivo.
Una vez ejecutoriadas, o que causen ejecutoria, deben cum-

plirse segn el procedimiento establecido en el art. 231 del c.P.c.
y no se debe aplicar el procedimiento ejecutivo.
El art. 28 del referido texto legal, establece que los procura-
dores judiciales responden personalmente del pago de las "cos-
tas procesales" generadas durante el ejercicio de sus funciones,
que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la respon-
sabilidad de stos.
6 Del Desistimiento de la Demanda
Se encuentra regulada en los arts. 148 y siguientes del c.P.c.
El art. 148 del citado cuerpo de leyes, distingue entre el retiro
de la demanda y el desistimiento de la misma.
Retiro: se produce siempre como tal, antes de la notificacin
de la demanda al demandado, es un acto meramente material,
sin trmite alguno, en este caso la demanda se considera como
no presentada.
El "desistimiento de la demanda" es un acto jurdico procesal
del demandante por el cual manifiesta su voluntad expresa de no
seguir adelante el juicio, una vez que la demanda ya ha sido
notificada al demandado. Se presenta el escrito correspondiente
ante el tribunal que est conociendo del asunto, el art. 148 seala
en forma expresa y categrica que se tramita como incidente y
por tanto el tribunal debe obligadamente proveer "traslado" a la
136
______________Slnfesis de Derecho Procesal Civil
solicitud de desistimiento. Puede pedirse en cualquier estado del
juicio y segn la jurisprudencia puede producirse ante cualquie-
ra de los tribunales que conozca del asunto, tanto en primera
como en segunda instancia o incluso ante la Corte Suprema.
Hay que distinguir entre el desistimiento de la demanda
reconvencional y la principal, la reconvencional es la que hace
generalmente el demandado como reaccin a la demanda y la
principal, es la demanda que hace el demandante.
Desistimiento de la Demanda ReconvencionaI. Se encuen-
tra reglamentado en el art. 151 del e.P.e. Se entiende aceptado
inmediatamente despus de presentado, salvo que la contrapar-
te deduzca oposicin dentro de tercero da, despus de notifica-
da, es decir, la providencia que se dicta es "como se pide con
citacin". En caso de deducirse oposicin, se tramitar como in-
cidente, pudiendo su resolucin reservarse para la sentencia de-
finitiva.
Desistimiento de la Demanda Principal. El incidente de de-
sistimiento de la demanda debe presentarse por escrito, y el
apoderado debe tener poder suficiente para desistirse. El referi-
do incidente puede promoverse tanto en primera como en se-
gunda instancia.
El escrito de desistimiento, necesariamente debe proveerse
con "traslado". Frente al traslado conferido el demandado puede
asumir las siguientes actitudes:
1 El demandado acepta el desistimiento lisa y llanamente,
caso en el cual se pone trmino al procedimiento.
2 El demandado se "opone" o lo "condiciona", esto lo encon-
tramos en el art. 149 del e.r.e. El demandado puede efectiva-
mente haber adquirido un inters en que se resuelva el juicio, o
puede desear oponer una excepcin en la dplica, es decir, el
demandado puede tener inters en que sea una sentencia defini-
tiva la que deseche lil pretensin hecha valer en su contra.
El demandado tambin puede condicionar la aceptacin del
desistimiento, una condicin podra ser relativa al pago de costas.
137
El tribunal, deber pronunciarse acogiendo o rechazando el
desistimiento; acogiendo o rechazando la condicin impuesta
por el demandado. Por tanto, el tribunal puede tener las siguien-
tes actitudes: a) acoger ntegramente el incidente; b) rechazarlo
ntegramente; y c) acoger o rechazar parcialmente el desistimien-
to y aceptar o no las condiciones del demandado.
Si se acoge ntegramente el desistimiento, la resolucin que
lo hace es una sentencia interlocutoria de primera clase, en la que
se pone final al juicio. Por tanto procede el recurso de apelacin
directamente y tambin la casacin de forma.
En los otros dos casos, las soluciones son las siguientes: si se
rechaza ntegramente el desistimiento, el juicio sigue.
En otro caso, si se acoge o rechaza parcialmente el desisti-
miento y se acoge la condicin, la parte acogida es una sentencia
interlocutoria de las que ponen trmino al juicio respecto de
aquello en que se ha pronunciado favorablemente. El juicio sigue
respecto de todo aquello que no ha sido comprendido por la
aceptacin del desistimiento.
Efectos de la Resolucin que Acoge el Desistimiento de la
Demanda
1. Se produce un equivalente jurisdiccional, no es necesario
dictar sentencia definitiva, es una resolucin que pone fin al
procedimiento, pero no resuelve el asunto que es objeto del jui-
cio, por eso es una forma anmala de poner fin al juicio.
2. Esta resolucin extingue las acciones, es decir, las preten-
siones a que el desistimiento se refiere con relacin o las partes
litigantes y o todas las personas o quienes habra afectodo la
sentencio del juicio al que se pone fin.
Esta sentencia interlocutoria, una vez ejecutorioda, produce
coso juzgada y el demondodo puede alegarla en otro juicio ini-
ciado por la misma parte.
138
7 Del Abandono del Procedimiento
El "abandono del procedimiento" es el efecto que produce la
inactividad durante cierto tiempo de todas las partes que figuran
en el juicio, en virtud del cual stas pierden el derecho de conti-
nuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo
juicio.
Sus fuentes legales, son los arts. 152 al 157 del CP.e. Se vin-
cula estrechamente a la carga del impulso procesal y al juego de
los principios dispositivos e inquisitivos que tienen los tribuna-
les de justicia. En el sistema chileno civil, la carga del impulso
procesal, se radica prcticamente en las partes, la carga la sobre-
lleva el demandante, juega fundamentalmente el principio dis-
positivo, son las partes las que le dan el impulso al proceso.
El art. 153 del CP.C faculta para pedir el abandono del pro-
cedimiento, tanto en la primera como en la segunda instancia. El
abandono pedido y decretado en la segunda instancia, hace per-
der todo lo obrado, tanto en la segunda como en la primera
instancia.
Requisitos de Procedencia:
1. La alegacin del abandono del procedimiento no debe estar
exceptuado por la ley, es una disposicin comn a todo procedi-
miento, y por eso procede siempre en todos los procedimientos,
con excepcin de los sealados en el art. 157 del cr.c
2. El nico que puede alegar el abandono del procedimiento
es el demandado. En la reconvencin los papeles se invierten, ah
lo puede alegar el demandante.
Requisitos para que nazca la Facultad:
1. Que todas las partes que figurln en el juicio haYln cesado
en la prosecucin del mismo.
2. Que la cesacin de la lctividld de las partes, haYl durldo
6 meses contldos desde la ltiml resolucin, hay disposiciones
especiales que reducen este plazo, como el art. 709 del c.r.e. qm'
139
establece un plazo de 3 meses en el procedimiento de mnima
cuanta.
En cuanto a la Oportunidad. Ahora se puede pedir el aban-
dono del procedimiento durante el juicio y ste comprende tanto
la primera como la segunda instancia. Adems la ley seala como
oportunidad "hasta que se haya dictado sentencia de trmino en
la causa", lo que significa la ltima instancia.
El Abandono del Procedimiento en el Juicio Ejecutivo. En
los procedimientos ejecutivos el ejecutado podr, adems, solici-
tar el abandono del procedimiento despus de ejecutDriada la
sentencia definitiva, o en el caso del arto 472. En estos casos el
plazo para declarar el abandono del procedimiento ser de 3
aos contados desde la fecha de la ltima gestin til, heCha en
el procedimiento de apremio, destinada a obtener el cumplimiento
forzado de la obligacin, luego de ejecutoriada la sentencia o
vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En el even-
to de que la ltima diligencia til sea de fecha anterior, el plazo
se contar desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia
definitiva o venci el plazo para oponer excepciones.
Forma de Hacer Valer el Abandono del Procedimiento. El
demandado puede hacerlo valer como accin o excepcin, su tra-
mitacin ser incidental. Se hace valer como accin cuando, antes
de reanudarse la tramitacin del juicio, el demandado se anticipa
y alega el abandono tomando l la iniciativa. Se hace valer el
abandono del procedimiento como excepcin cuando el deman-
dante, despus de haber transcurrido 6 meses, reanuda la trami-
tacin del juicio por una gestin til yel demandado hace valer el
abandono en ese momento. Tambin aqu debe darse tramitacin
incidental en virtud de lo preceptuado en el art. 154 del c.P.e.
Pero si el demandado hace cualquier acto jurdico procesal
una vez reanudado el procedimiento, que no sea alegar el aban-
dono del procedimiento, la situacin se sanea y la facultad del
demandado se extingue.
La resolucin que acoge la peticin de abandono del proce-
dimiento, es una sentencia interlocutoria de las que ponen trmi-
140
no al juicio o hacen imposible su continuacin. Esto hace proce-
dente el recurso de apelacin y tambin el de casacin en la
forma.
De conformidad a lo dispuesto en el arto 156 del cr.c, la
declaracin del abandono del procedimiento produce el efecto
de extinguir el derecho a continuar el procedimiento abandona-
do y hacerlo valer en un nuevo juicio. Esto, sin embargo, no
significa que extinga las acciones y excepciones de las partes,
pues estas subsisten. El abandono del procedimiento no produce
el efecto de interrumpir la prescripcin y por tanto, al momento
de entablar la nueva demanda, puede haber operado ya la pres-
cripcin.
8 Las Multas
En diversas disposiciones, el e.r.e. y otros Cdigos y cuer-
pos legales establecen o autorizan al tribunal para que impon-
gan, como sancin por la ejecucin u omisin de determinados
actos procesales, el pago de "multas".
Tenemos como ejemplos los arts. 9,31,46, 88, 114, 118, 122,
166, etc., del cr.c El antiguo arto 249 del citado texto legal,
dispona que estas multas, salvo que expresamente se establecie-
se otra cosa se impondran a beneficio fiscal para ser destinadas
anualmente al fomento de las instituciones de Ahorro y Benefi-
cencia que el Presidente de la Repblica designara.
Posteriormente, el arto 1" de la Ley N 5.439 de 28 de septiem-
bre de 1934, reemplaz al referido arto 249, hoy 252 del e.r.e. No
obstante lo expuesto en el citado art. 252, hoy estas multas se
imponen a beneficio fiscal pero no se entregan al Colegio de
Abogados.
Dnde se Efecta el Pago de la Multa?
El Decreto Ley N" 3.503 de 31 de octubre de 1980, publicado
pn el Diario Oficial del 18 de noviembre de 1980, establece que
las multas deben enterarse en la "cuenta corriente del tribunal"
respectivo.
141
Tramitacin. La aplicacin de las multas se har de oficio o
a peticin de parte segn lo disponga la ley para cada caso en
particular. Ser, por consiguiente, una cuestin accesoria que se
suscita en el curso del pleito y que requiere pronunciamiento
especial de parte del tribunal. En otros trminos constituir un
incidente dentro del juicio.
La parte afectada por la resolucin judicial que le aplique una
multa, podr interponer en su contra los recursos procesales
pertinentes, a menos que la ley expresamente le deniegue tales
recursos. Mientras la resolucin judicial respectiva no firme,
no procede enviar las comunicaciones a que se refiere el inc. 2
del art. 252 del CP.C
Monto de las Multas. Ellas se encuentran sealadas en los
artculos pertinentes del CP.C No obstante a lo anterior deber
pagarse con un recargo del 10% en relacin con su monto neto,
el cual se har efectivo en el momento de pagarse la multa en la
Cuenta Corriente del Tribunal respectivo.
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES"
Se definen "como aquellos actos procesales que pueden
solicitarse antes de formalizar el juicio, con la finalidad de pre-
parar ste, o de obtener un resultado eficaz".
Su propio nombre ya lo est indicando, "prejudicial", signifi-
ca "antes del juicio"; antes de formalizar la relacin jurdico-pro-
cesal. La expresin "medida", seala la idea de diligencia o de
actos procesales.
Fundamentos y Objetos
Descansan en la necesidad de evitar demandas infundadas,
juicios estriles que acarrean perjuicios a las partes y al Estado.
Que/.lda .. de Edil. Ese. o.
U. de eh s/f
142
De otra parte, permiten el equilibrio o igualdad procesal,
dando oportunidad a las partes de saber bien los antecedentes o
hechos que van a sustentar el futuro juicio.
Los objetivos son preparar el juicio, sea por la obtencin de
datos o antecedentes, la realizacin de pruebas que pueden des-
aparecer o la prctica de medidas que aseguren el resultado del
juicio.
Caractersticas
1. Son prejudiciales, en el sentido ya visto.
2. Son Condicionales, por cuanto estn condicionadas al jui-
cio, vale decir, vinculadas a su existencia. De modo que si ste no
se produce, la medida prejudicial caduca si es prejudicial-
precautoria, o pierde su eficacia si es probatoria.
3. Estn taxativamente sealadas en la ley; arts. 273 y siguientes.
4. Su objetivo es triple: a) preparatorias del juicio; b) probato-
rias; y c) precautorias; y
5. Son aplicables slo al procedimiento Ordinario de Mayor
Cuanta? No, el art. 3 del CP.C hace aplicable a cualquier pro-
cedimiento las normas del procedimiento Ordinario de Mayor
Cuanta, entre las que se cuentan las prejudiciales.
Enumeracin
r Preparatorias. Art. 273 del CP.C:
1) Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la
capacidad para comparecer en juicio (N 1).
2) Exhibicin de la cosa litigiosa (N 2), de sentencias, testa-
mentos, inventarios, instrumentos pblicos y privados (N 3).
3) Reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento
privado.
4) Exhibicin de libros de contabilidad.
r Probatorias. Para lograr un medio de prueba antes del
juicio se puede solicitar:
143
1) Inspeccin personal del tribunal.
2) Informe de peritos.
3) Certificados de un ministro de fe.
En estos tres casos la medida se fundamenta en que existe
peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trata de hechos
que puedan fcilmente desaparecer.
4) La absolucin de posiciones; y
5) La prueba de testigos.
Estas dos ltimas medidas prejudiciales se solicit:tn si hay
motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve
tiempo del pas, o que, por razn de impedimentos graves, no
pueda rendirse oportunamente un testimonio.
Precautorias
Son aquellas medidas que tienen por finalidad asegurar los
resultados de la accin, de modo que cuando se dicte sentencia
existan bienes sobre los cuales ejecutarla, o que la cosa en disputa
se encuentre a disposicin del vencedor en el juicio. Por, regla
general, se piden durante el juicio, pero tambin se las puede
solicitar antes de ste, como medida prejudicial, lo que es fre-
cuente cuando el futuro demandado tiene la intencin de des-
prenderse de las cosas en litigio.
Estn contempladas en los arts. 290 y siguientes y son:
1) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
2) El nombramiento de uno o ms interventores.
3) La retencin de bienes determinados; y
4) La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
Esquema General de las Medidas Prejudiciales
1" Declaracin jurada (art. 273 N" 1)
144
_____________Slntesis de Derecho Procesal Civil
2
0
Exhibicin de la cosa (art. 273 N 2)
3
0
Exhibicin de instrumentos pblicos o privados (art. 273
N 3)
4
0
Exhibicin de Libros de contabilidad (art. 273 N 4)
50 Reconocimiento jurado de firma (art. 273 N 5)
6
0
Si el demandado es simple tenedor de la cosa, puede ser
obligado:
a) a una declaracin jurada;
b) a exhibir el ttulo de la tenencia (art. 282)
o Inspeccin, peritos, certificado (art. 281)
8
0
Absolucin de posiciones (art. 284)
9" Constitucin de apoderado judicial (art. 285)
100 Testigos (art. 286)
11
0
Secuestro (art. 290 N 1)
12" Intervencin (art. 290 N 2)
13" Retencin (art. 290 N" 3); Y
14 Prohibicin (art. 290 N 4)
La de los Ns 1" a 6 son medidas prejudiciales propiamente
tales; la de los N"s 7' al 10" son medidas prejudiciales probatorias
y las de los Ns 11" a 14" son medidas prejudiciales-precautorias.
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES EN PARTICULAR
De las Medidas Prejudiciales Preparatorias
10 Declaracin Jurada (art. 273 N" 1). Esta medida prejudicial
tiene por finalidad la declaracin jurada (confesin) de una parte
acerca de algn hecho necesario para entrar en juicio, pero no de
cualquier hecho, porque la ley los ha limitado expresamente. La
confesin slo puede referirse a la capacidad, a la personera o al
nombre y domicilio de sus representantes.
145
2 Exhibicin (art. 273 Ns 2, 3 Y4). Puede referirse a tres
materias:
a) Cosa Litigiosa. Esta medida se debe referir a la cosa litigiosa
objeto del futuro juicio. Interesa al futuro demandante saber si la
cosa litigiosa existe, si est realmente en poder del futuro deman-
dado y, tambin, el estado en que se encuentra, con la finalidad
de evitar su posible deterioro o menoscabo.
b) Cualquier Instrumento Pblico o Privado que puede Interesar a
Diversas Personas. La ley exduye a los instrumentos esencialmen-
te privados o confidenciales. De ah entonces que slo se pueda
pedir exhibicin de instrumentos pblicos o privados que sean o
de inters colectivo, o que por su naturaleza no puedan ocultar-
se, como ocurre con las sentencias judiciales, las escrituras pbli-
cas, los inventarios, etc.
c) Libros de Contabilidad. Estos libros deben ser relativos a
negocios en que tenga parte el solicitante.
3 Reconocimiento de Firma (art. 273 N 5). Consiste esta
medida prejudicial en que la persona que la inicia tiene un ins-
trumento privado y le interesa que se reconozca la firma puesta
en l. Esta medida presenta las siguientes caractersticas: a) se
refiere slo a instrumentos privados; b) la puede pedir cualquie-
ra de las posibles partes del futuro juicio (demandante o deman-
dado); c) es obligatoria para el juez; d) la sancin que se produce
por su desobediencia la seala el art. 435 inc. 2 del e.r.e. "...si
el citado no comparece, o slo da respuestas evasivas, se dar
por reconocida la firma".
Sancin por Infraccin a las Prejudiciales Preparatorias
El e.r.e. seala una serie de medidas tanto de apremio como
coercitivas, en contra de la persona que se ha decretado la medi-
da prejudicial preparatoria, si sta es decretada y no se cumple;
entre tales medidas podemos mencionar, las multas, los arrestos,
el allanamiento, la imposibilidad de hacer valer en su favor el
documento, y si se trata de un tercero el que no cumple con lo
146
decretado por el tribunal, los apremios pueden consistir en: de-
claraciones bajo juramento; exhibicin del titulo de la tenencia, y
allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se
pide.
De las Medidas Prejudiciales Probatorias
1Las del arto 281 del c.P.C. De conformidad a este artculo
ellas son: a) la inspeccin personal del tribunal; b) el informe de
peritos; y c) certificado de ministro de fe.
Los requisitos para que procedan estas medidas prejudiciales
estn sealados en el mismo precepto legal, y son: 1) que exista
peligro inminente de un dao o perjuicio; o 2) cuando se trate de
hechos que puedan fcilmente desaparecer.
Estas medidas prejudiciales proceden con "audiencia", o sea,
con conocimiento previo de la parte afectada.
2 La Absolucin de Posiciones (art. 284 CP.C). Para que
proceda esta medida prejudicial se requieren como requisitos: a)
motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve
tiempo del pas, o sea fundado el temor de su ausencia; y b) el
juez tiene que calificar previamente los hechos, vale decir, las
posiciones. Debe calificarlas de conducentes, de tal manera que
se rompe la reserva que ellas deben tener, al menos respecto del
tribunal.
3 Prueba de Testigos (art. 286 c.P.C) Tiene ms o menos
los mismos requisitos de la absolucin de posiciones: a) temor
fundado de no recibir oportunamente las declaraciones por ra-
zn de impedimentos graves; y b) los puntos deben ser calificl-
dos de conducentes por el tribunal.
De lls Medidas Prejudiciales Preclutorias
Por su directa y estrechl vinculacin con lls medidas
precautorias, dejaremos su estudio para cuando analicemos las
referidas medidas clutelares.
147
Requisitos de las Medidas Prejudiciales
1) Comunes a los Escritos. Como las medidas prejudiciales
se deben presentar por escrito, deben cumplir con los requisitos
de stos: a) papel simple; b) suma, esto es, el resumen que indica
el contenido o el trmite de que se trata (art. 30 c.P.c.), y c)
presentacin a distribucin.
2) Requisitos Generales de las Primeras Presentaciones: a)
individualizacin del tribunal; b) individualizacin completa del
peticionario; c) individualizacin de la contraparte; y d) patroci-
nio y poder.
3) Requisitos Generales de las Prejudiciales. Estos requisi-"
tos se traducen en indicar la accin que se propone deducir y
someramente sus fundamentos, lo que es necesario porque el
juez no puede calificar de conducente a una medida prejudicial
sin saber sobre qu va a versar el futuro juicio (art. 287).
4) Requisitos Especiales: 1) los propios de cada medida
prejudicial. As por ejemplo: las del arto 281 del e.P.e. "el peligro
inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que pue-
dan fcilmente desaparecer"; 2) los propios de las precautorias
que estn sealados en los arts. 279 y 290 del e.r.e. Estas medi-
das deben especficamente reunir las especiales de las prejudiciales
y de las precautorias.
Procedimiento
1) Competencia del juez. Se deben deducir ante el juez que
va a ser competente para el futuro proceso. Se aplican las reglas
de la competencia conforme a la accin que se va a deducir.
Hay que tener presente, que siempre que exista una cuestin
previa a) juicio (medida prejudicial), la gestin posterior (de-
manda) no requiere ir a distribucin de causas.
2) Titular de la Accin. La regla general seala como tal al
futuro demandante. ror excepcin puede solicitarlas el futuro
demandado, tanto en el caso del N 5 del art. 273 del e.r.e. que
es obligatorio, como en las diligencias probatorias de los arts.
281,286 Y287.
148
3) Requisitos. Se deben presentar por escrito, cumpliendo
con todas las exigencias generales y especiales que ya han sido
analizadas.
Tramitacin
l Regla General. La prejudicial se tramita sin "audiencia"
(art. 289).
2 Regla de Excepcin. Es aqulla en que el juez concede la
medida prejudicial con "audiencia", o sea, escuchando a la otra
parte, como es el caso de las probatorias (arts. 281, 284 Y286).
En este caso la parte afectada puede oponerse a las medidas
prejudiciales, alegando alguna de estas dos defensas: a) no ser
necesaria la medida para entrar en juicio; o b) que la medida
prejudicial no cumpla con el requisito especfico que seala la ley
de acuerdo con la finalidad perseguida. Se produce entonces un
incidente que el juez debe resolver, previo a decretar la medida
prejudicial.
Recursos en las Medidas Prejudiciales
1 Recurso de Reposicin. Resulta procedente este recurso,
porque la resolucin que concede la medida prejudicial tiene la
naturaleza jurdica de un "auto".
2 Recurso de Apelacin. Procede este recurso, porque la
resolucin que da lugar a una medida prejudicial es una senten-
cia interlocutoria de segunda clase y el art. 187 del e.P.e. conce-
de la apelacin en contra de todas las sentencias definitivas y las
interlocutorias de primera instancia. El recurso de apelacin debe
concederse en el solo efecto devolutivo, para evitar que se eluda
el cumplimiento de la "medida prejudicial", la que quedara
burlada, si el recurso de apelacin se concede en ambos efectos.
LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS'"
Podemos definirlas como "aquellos actos procesdles que tie-
nen por objeto asegurar los resultados de la accin deducida, o
Jos Quel.ada M. Ob. Cit.
149
que se va a deducir si la medida precautoria se solicita como
prejudicial".
En nuestro ordenamiento jurdico, no existe la "accin" o el
"proceso cautelar" distinto del juicio mismo; las precautorias son
medidas que se puede solicitar antes o durante el curso de ste,
pero que son interdependientes con l y se tramitan como inci-
dentes del mismo o como gestiones prejudiciales.
Finalidad
Entre la demanda y la sentencia definitiva hay un procedi-.
miento que debe cumplirse; por muy rpido que ste sea no lo
ser bastante para evitar que el demandado pueda enajenar o
destruir sus bienes o el objeto litigioso antes de la sentencia de-
finitiva. Aevitar este dao tienden las medidas precautorias que,
en nuestra legislacin propiamente son: 1) El secuestro de la cosa
que es objeto de la demanda; 2) El nombramiento de uno o ms
interventores; 3) La retencin de bienes determinados; y 4) La
prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determi-
nados.
Fundamento
El fundamento esencial de las medidas precautorias segn la
doctrina, es el "periculum in mora ", o sea, el peligro en la mora, en
el retardo; es el posible dao jurdico y econmico que puede
derivarse del retardo de una providencia jurisdiccional definitiva.
Caractersticas
lo Son actos procesales mixtos. Tanto de parte, en cuanto se
requieren por ella, cuanto del tribunal en tanto se conceden.
2" Son Instrumentales. No tienen fin en s mismas, sino que
sirven a la finalidad de la sentencia definitiva.
3" Son Esencialmente Provisionales. Lo dice expresamente
el art. 301 del e.r.e. Cumplida su finalidad instrumental deben
cesar.
1SO
4 Son Acumulables. Esta caracterstica la encontramos en el
arto 290 del ya citado texto legal, el que expresa que el deman-
dante puede pedir "una o ms".
5 Son Limitadas. En el sentido expuesto en el arto 298 del
CP.C ya que deben limitarse "a los bienes necesarios para res-
ponder a los resultados del juicio".
6 No son Taxativas. Las principales medidas precautorias
se encuentran mencionadas en los arts. 290 a 302 del CP.C pero
no son las nicas. La ley permite que el actor solicite otras me-
didas cuando considere que stas no son completamente eficaces.
7 Son de Aplicacin General. A pesar de estar reglamenta-
das en el Libro 11 del CP.C que se refiere al Procedimiento Or-
dinario de Mayor Cuanta Guicio Ordinario), se aplican a todo
procedimiento, tanto por lo dispuesto en el art. 3 del citado texto
legal, como por su finalidad instrumental.
Requisitos Generales
1) Titularidad. Slo el demandante puede solicitarlas.
2) Oportunidad. Se pueden pedir antes del juicio como me-
didas prejudiciales, como tambin dentro del juicio en cualquier
estado "antes de que se notifique la demanda", y hasta despus
de ser "citadas las partes para or sentencia".
3) Periculum In Mora. No slo es el fundamento principal de
las medidas precautorias sino que es requisito importante para
obtenerlas. El peligro de dao jurdico por el retardo de la senten-
cia se concreta, realmente, por cierta situacin o actitud del de-
mandado. Estas son las que en definitiva pueden frustrar o me-
noscabar los derechos del demandante que se reconozcan en la
sentencia, como la insolvencia o mala fe del demandado, expresa-
da esta ltima en su intencin de "destruir u ocultar la cosa
litigiosa".
4) Comprobantes de Derecho. El arto 298 del cr.e. dispone
que para decretar estas medidas "deber el demandante acompa-
ar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave
del derecho que se reclama". La expresin "comprobantes" que
151
emplea la ley se refiere a cualquier medio de prueba y no exclu-
sivamente a los documentos; y con la de "presuncin grave" da a
entender de que tales comprobantes hagan deducir la apariencia
o verosimilitud del derecho que fundamenta la pretensin del
demandante.
Por ltimo el art. 299 del e.P.e. faculta a los tribunales para
decretar las medidas an cuando falten los comprobantes exigi-
dos por el art. 298 del citado texto legal, siempre que: a) los casos
sean graves y urgentes; b) las medidas se concedan por 10 das,
mientras se acompaen los comprobantes; y c) se otorgue cau-
cin para responder de los perjuicios que resulten. ..
Si no se acompaan los comprobantes en 10 das, las medidas
quedan de hecho canceladas. Si se acompaan, el actor debe pedir
que se mantengan. Si no pide la renovacin, o el tribunal al pro-
nunciarse la deniega, por este solo hecho quedar responsable el
que las haya solicitado, de los perjuicios causados, considern-
dose doloso su procedimiento.
Requisitos particulares
Adems de los requisitos generales ya estudiados, cada me-
dida precautoria debe cumplir con los especiales que para cada
caso seala la ley, tanto en el e.r.e. como en el Cdigo Civil al
que se remite, como sucede en el "secuestro", el "interventor" y la
"prohibicin".
Procedimiento de Concesin y Alzamiento
Tramitacin. La opinin mayoritaria, sostiene que "deben
resolverse de plano". La oposicin a la medida concedida puede
dar origen a un incidente, pero si no se ejercita derecho alguno
en contra de la resolucin que la concede, no hay lugar a inciden-
te. Solicitada una precautoria, al juez slo le cabe concederla o
denegarla, ms no dar traslado a la parte contraria.
En la prctica los tribunales conceden desde ya la medida
precautoria, cuando procede hacerlo y dan traslado al demanda-
do, lo que no es procesalmente correcto.
152
Errneamente, se cree que incidente es una cuestin que debe
ser debatida entre partes; que es preciso cumplir con el principio
de la 'bilateralidad de la audiencia" y dar traslado a la parte
contraria. Es una interpretacin equivocada del art. 82 del CP.C
Incidente es una cuestin accesoria que requiere pronunciamien-
to especial del tribunal, con audiencia o sin audiencia de las
partes. En el caso de la medidas precautorias es "sin audiencia";
si se opone el demandado se genera "otro incidente" que, por
seguirse la norma general debe tener "traslado", "prueba" (siem-
pre que sea necesaria) y "fallo".
Naturaleza de la Resolucin y Recursos
Conforme al art. 158 del CP.C, la resolucin que se pronun-
cia es un "auto" por ser las medidas precautorias esencialmente
revocables y en especial provisionales.
Siendo un "auto", proceden contra ella los recursos de repo-
sicin y apelacin en subsidio. La apelacin se concede en el solo
efecto devolutivo cuando se da lugar a la medida precautoria,
porque de otro modo el resultado sera eludido admitindose la
apelacin en ambos efectos.
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES-PRECAUTORIAS
Requisitos Generales
1) Los propios de las medidas prejudiciales, debiendo indi-
carse, adems, la accin que se propone deducir y someramente
sus fundamentos.
2) Los de las precautorias y que se refieren a la titularidad,
periculum in mora, comprobantes del derecho y los particulares
de cada precautoria.
Requisitos Propios de las Prejudiciales-Precautorias
1) Que existan motivos graves y calificados. Por ejemplo, el
futuro demandante est en conocimiento de que el demandado
153
va a enajenar el nico bien que tiene, y con el cual puede respon-
der a las resultas del juicio que se va a deducir.
2) Que se determine el monto de los bienes sobre que deben
recaer las medidas prejudiciales precautorias.
3) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del
tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y las
multas que se impongan.
Estos tres requisitos son "copulativos".
Revocacin y Caducidad de una Prejudicial-Precautoria "
Si se acepta la prejudicial-precautoria el solicitante debe pre-
sentar su demanda en el trmino de 10 das y pedir que se man-
tengan las medidas decretadas. El plazo puede ampliarse, por
motivos fundados, hasta 30 das.
Sin embargo, la medida caduca en estas tres circunstancias:
a) No se deduce demanda oportunamente en el plazo de 10 das,
o en el que se ha ampliado; b) S se deduce, pero no se pide en
ella que se mantenga las medidas decretadas; y c) Si al resolverse
sobre esta peticin, el tribunal no mantiene la medida, por este
solo hecho el demandante quedar responsable, de los perjuicios
causados, considerndose doloso su procedimiento.
DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS EN PARTICULAR
DEL SECUESTRO
Es la primera medida precautoria ordinaria expresamente
autorizada por la ley.
Puede ser definido como el "depsito de la cosa mueble
litigiosa en poder de un tercero, a objeto de que la entregue a la
parte que obtenga una sentencia favorable".
Caracteres
1) Es una especie de depsito.
2) Slo se refiere a cosas muebles.
154
______________STnfesis de Derecho Procesal Civil
3) La cosa mueble debe ser objeto del litigio.
4) El depsito debe efectuarse en manos de un tercero; y
5) Se rige por las reglas del depsito contenidas en el Cdigo
Civil y las del c.P.c.
Casos en que Procede
10 Reivindicacin de una cosa corporal mueble. Se requiere
adems "que hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore
en manos del poseedor".
2
0
Cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa
mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha
cosa, la tenga en su poder.
Efectos del Secuestro
Su finalidad es conservar y mantener, en la mejor forma
posible, la cosa litigiosa para ser entregada al vencedor.
NOMBRAMIENTO DE INTERVENTOR
Puede definirse el "Interventor" como la persona designada
por el tribunal a objeto de llevar cuenta de las entradas y gastos
de los bienes sujetos a intervencin y dar noticia de toda malver-
sacin o abuso que note en la administracin de esos bienes.
Fundamentos
El fundamento del nombramiento de "Interventor" radica en
la existencia de justo motivo de temer que se destruya o deteriore
la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del deman-
dantes puedan quedar burlados.
No hay que olvidar que la "administracin" de los bienes
contina en poder del demandado y el interventor slo fiscaliza
y controla, dicha administracin.
155
Facultades del Interventor
1 Llrvar la cuenta de entradas y gastos de los bienes sujetos
a intervencin. Para este efecto, lgicamente, puede imponerse
de los libros, papeles y operaciones del demandado; y
2 Debe dar cuenta al interesado o al tribunal de toda malver-
sacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes.
En este evento podrn decretarse otras medidas como el depsi-
to y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de
crdito u otras ms rigurosas que el tribunal adopte.
Casos en que Procede
El art. 293 del e.P.e. enumera los diversos casos en que se
puede solicitar esta medida precautoria. La enumeracin no es
taxativa, porque el N 5 del citado precepto legal seala "en los
dems casos expresamente sealados por las leyes" y, adems, el
N 4 dispone una causal genrica al referirse al justo motivo de
temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio,
o que los derechos del demandante puedan quedar burlados.
Las situaciones especificas se encuentran en el N 1 "reivin-
dicacin de un mueble"; N 2 "reclamo de una herencia ocupada
por otro" y N 3 "demanda de la cosa comn o que pide cuentas
a un comunero o socio que administra".
RETENCION DE BIENES DETERMINADOS
Podemos definirlo diciendo que es el depsito de dineros o
de alguna cosa mueble, en poder del mismo demandante, del
demandado o de un tercero, en las situaciones previstas por lCl
ley. La medida tiende a evitar la disponibilidCld del bien, por el
demandado, y, segn ICl historiCl de ICl ley, se llamaba antes "em-
bargo preventivo".
Caracteres de la Retencin
1" Se refiere a bienes muebles determinados; St'ln o no m,lte-
riCl del juicio.
156
2 Se confa el bien al demandante, al demandado o a un
tercero; y
3 Produce un efecto de indisponibilidad del bien.
Requisitos
l Con Relacin a los Bienes Objeto del Juicio. Basta que los
bienes sean muebles determinados, dinero u otros muebles y que
"constituyan la cosa litigiosa" para que el juez deba acceder a la
medida. No es necesario "el periculum in mora".
2 Con Relacin a los Bienes que no son Objeto del Juicio.
La situacin es diferente. Como se va a afectar bienes que no son
objeto del juicio, el legislador es ms estricto y exige: a) que los
bienes sean muebles determinados, dinero u otros; b) que no
sean objeto de la pretensin; y c) que el actor acredite "que las
facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta o haya
motivo racional para creer que procurara ocultar sus bienes "o
que la ley" autorice la retencin".
Efectos
a) Con relacin a la cosa retenida, la indisponibilidad de que
hemos hablado; y
b) Con relacin al depositario. Este debe mantener en su poder
la cosa y retenerla hasta que el juez decida lo que se hace con ella.
Las obligaciones del retenedor son las de un depositario, que con-
sagra el Cdigo Civil. No tiene las obligaciones de administrador.
LA PROHIBICION DE CELEBRAR AeTOS O
CONTRATOS
Puede ser definida como aquella medida precautoria, que
consiste en decretar la prohibicin de celebrar actos o contratos
sobre bienes determinados, segn lo establece expresamente el
N" 4 del art. 290 del e.P.e.
Como la ley no lo dice, esos actos pueden ser de cualquier
clase que creen, modifiquen o extingan relaciones jurdicas.
157
La determinacin de los bienes es requisito indispensable
para conceder la medida. No puede pedirse en forma general
sobre todos los bienes del demandado. '
Requisitos
10 Si esos bienes "son objeto del juicio", se requiere la deter-
minacin del bien y de su calidad de "objeto litigioso", para que
el juez pueda concederla; y
2
0
Cuando los bienes "no son objeto del juicio", la leyes ms
rigurosa y exige, adems, que las facultades del demandado no
ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado de la ac-
cin.
Efecto General. Decretada la medida, el acto o contrato ob-
jeto de ella no se puede celebrar y si se efecta es "nulo".
Efectos Particulares: a) conforme al Cdigo Civil, hay objeto
ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin
permiso del juez que conoce del litigio. Para el e.P.e. es necesa-
rio que el juez "decrete" la prohibicin sobre las cosas muebles o
inmuebles litigiosas. Si no existe este decreto, no se producen los
efectos propios de ella; b) los efectos de la prohibicin se produ-
cen para las partes desde que tienen conocimiento de la medida,
por la correspondiente notificacin, y respecto de los "terceros"
desde que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato.
DE LA OPOSICION, CADUCIDAD y ALZAMIENTO DE
LAS PRECAUTORIAS
Del Incidente de Oposicin
Cuando con antelacin aludimos a la tramitacin de las
medidas precautorias, manifestamos que ellas deben "resolverse
de plano", lo que no significa desconocer su naturaleza incidental.
Decretada la medida, el demandado puede oponerse en dos
formas: a) pidiendo reposicin y apelando subsidiariamente del
"(luto" pertinente, dentro de quinto da de notificado. La reposi-
158
cin debe fallarse de plano; y b) puede oponerse a la medida
despus del plazo indicado en la letra precedente, alegando la
improcedencia de la medida y pidiendo que se deje sin efecto el
"auto", es decir, la resolucin que la decret.
De la Caducidad
El "auto" que decreta una medida precautoria debe ser noti-
ficado a las partes para que prevalezcan sus efectos. Sin embar-
go, como el demandado puede burlarla una vez que se imponga
de ella, la ley faculta al tribunal para ordenar que se lleve a
efecto, "sin previa notificacin", cuando existan razones graves
para ello. La notificacin debe efectuarse dentro de quinto da. Si
as no se hace, quedarn sin valor las diligencias practicadas.
Esto es lo que constituye la "caducidad" de las medidas, pues
opera de plano.
El tribunal puede ampliar el plazo de 5 das, por motivos
fundados. Esta ampliacin debe pedirse antes de su vencimien-
to; este plazo que contempla el arto 302 del c.P.c. es "fatal", pe"'o
prorrogable.
Del Alzamiento
Como todas estas medidas precautorias son esencialmente
provisionales, debern hacerse cesar siempre que desaparezca el
peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones su-
ficientes.
La tramitacin de la peticin de alzamiento, se sujeta a las
normas de los incidentes generales.
La resolucin que se pronuncia sobre el alzamiento, tambin
es un "auto"; la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo.
Luego, no obstante apelar el demandante y estar pendiente el
recurso, la medida debe ser "alzada".
159
SEGUNDA PARTE
DEL JUICIO
ORDINARIO
CIVIL DE
MAYOR CUANTIA
______________ Sintesls de Derecho Procesal Civil
SEGUNDA PARTE
DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA"
Importancia
El Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, se encuentra
reglamentado en el Libro 11 del cr.c esto es, en los arts. 253 al
433 del citado texto legal.
Es grande su importancia y es fundamental conocerlo bien,
por ser de aplicacin general y de carcter supletorio. Esto lti-
mo es de suma importancia porque el cr.c al legislar en el
Libro III los Juicios Especiales, no lo hizo en detalle, ni consigna
en forma exhaustiva todas las actuaciones que los constituyen,
de manera que, en presencia de cualquier vaco, se debe recurrir
a las normas respectivas del Juicio Ordinario de Mayor Cuanta
(art. 3 del cr.C).
Caractersticas
1 Se aplica a los negocios contenciosos cuya cuanta exceda
de 500 U.T.M. ya los que versen sobre materias no susceptibles
.. Rodrigut'z Papic Ignacio. Juicio Ordin;rio dt' M;yor Cu.mtia. Editorial Jun-
d ica dt' Ch ilt'. 1951.
.. JOSt' Camiro.1ga eh Dt'l Juicio Ordinario di' MayorCuantia i'n Primi'ra Ins-
tancia. Edic. Gmt'z. 1948.
.. Cas,uino V. Mario M,mu,ll di' Di'ri'cho I'roct'sal Ci,il. Edit Juridica, IV Edic
l!iH4
163
de apreciacin pecuniaria, siempre que el legislador no haya es-
tablecido un procedimiento especial para tales casos.
2 Es un procedimiento tpico de doble instancia, porque las
sentencias que los tribunales llamados a conocer de l, dicten,
son susceptibles del recurso de apelacin.
3 Es un procedimiento declarativo, porque mediante l se
persigue el reconocimiento o la declaracin de un derecho -pa-
trimonial o de familia- que se le ha desconocido, o del que se ha
privado al titular.
4 Es un procedimiento comn, ordinario y supletorio, carac-
tersticas que se desarrollaron al analizarla importancia de este
juicio; y
5 Es un procedimiento escrito, ya que todas sus actuaciones,
sin excepcin, deben constar por escrito en el proceso, las que se
ajustan a las formalidades que la ley establece para cada una de
ellas, segn su naturaleza.
Etapas en las que se Desarrolla el Juicio Ordinario
El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, se desarrolla en una
serie de etapas, entre las cuales cabe distinguir las siguientes:
1. Perodo de Discusin, el que est compuesto por los si-
guientes escritos y actuaciones: a) la demanda y el emplazamien-
to del demandado; b) la contestacin de la demanda; c) la rplica;
y d) la dplica.
11. Llamado a Conciliacin.
III. Perodo de Prueba.
IV. Perodo de Discusin sobre la Prueba.
V. Perodo de Fallo.
VI. Perodo de Impugnacin del Fallo (recursos procesales).
VII. Perodo de Ejecucin del Fallo.
164
_____________ Slntesls de Derecho Procesal Civil
Maneras de Iniciar el Juicio Ordinario de Mayor Cuanta
El Juicio Ordinario de Mayor Cuanta puede iniciarse por
demanda del actor o prepararse por una medida prejudicial.
La circunstancia de que el juicio se prepare por una medida
prejudicial no significa que luego de terminada su tramitacin se
omita la demanda correspondiente. La mejor prueba de ello la
tenemos en que las medidas prejudiciales tienen por objeto pre-
parar la entrada al juicio, tales son las medidas prejudiciales,
propiamente tales, o bien asegurar el resultado de la accin antes
que aqul se inicie, como es el caso de la medidas prejudiciales-
precautorias.
Es ms, respecto de la demanda que debe interponerse con
posterioridad a una medida prejudicial ya su obligatoriedad, ya
la vimos al estudiar el arto 280 del e.r.e. precepto legal que fija
un plazo perentorio, aunque prorrogable, para deducir la respec-
tiva demanda, ya que sta constituye la forma de poner en mo-
vimiento la actividad jurisdiccional del Estado.
LA DEMANDA
Aunque el e.r.e. no ha definido "la demanda", nosotros
podemos definirla "como el medio legal de hacer valer una ac-
cin y sta, a su vez, el medio de hacer valer el derecho que se
reclama".
Requisitos de la Demanda
La demanda debe reunir dos clases de requisitos: a) Los re-
quisitos generales a todo escrito, los que ya fueron estudiados; y
b) los requisitos especiales que para ella determina el arto 254 del
e.r.e.
Antes de entrar al anlisis de los requisitos que seala el
citado precepto legal como propios de ella, es menester referir-
nos al Auto Acordado de la lItma. Corte de Apelaciones de San-
tiago de fecha 19 de diciembre de 1988, el que dispuso que a
contar dt>J 1" de enero de 1989, en las demandas y gt>stiones
.165
judiciales que se presenten a esa Corte para su distribucin a los
Juzgados Civiles y del Trabajo de la jurisdiccin, se debe antepo-
ner al texto de la suma los datos siguientes:
1) Tipo de procedimiento que corresponde al juicio.
2) Materia del pleito.
3) Nombre completo del o de los demandantes con el nmero
de su RU.T. o Cdula de Identidad Nacional de cada uno.
4) Nombre completo del abogado patrocinante, con su nme-
ro de RU.T.
5) Nombre del o de los apoderados, con el nmero de su"
R U.T. o Cdula de Identidad Nacional de cada uno; y
6) Nombre completo del o de los demandados con el nmero
del RU.T. o Cdula de Identidad Nacional, si fuere conocido.
7) Fotocopia del RU.T. o Cdula de Identidad, cuando el
demandante es persona natural.
Requisitos propios de la demanda
Ellos estn taxativamente enumerados en el art. 254 del c.P.c.
y son:
1 La designacin del tribunal ante el cual se entable.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante
y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la repre-
sentacin.
3 El nombre, profesin u oficio y domicilio del demandado.
4" La exposicin clara de los hechos y fundamentos de dere-
cho en que se apoya. En la demanda slo es obligacin del actor
determinar claramente el hecho o hechos en que se apoya su
demanda, vale decir la causa de pedir, los fundamentos de dere-
cho que haga valer en pro de la accin ejercitada y las apreciacio-
nes que estime conveniente formular en apoyo de sus peticiones.
Esta es la "parte expositiva" de la demanda que debe, por tanto,
contener: a) la relacin de los hechos que debe considerar el tri-
bunal; b) la fundamentacin jurdica de la demanda, aunque "no
166
______________ Slntesis de Derecho Procesal Civil
es de rigor que el actor haga en los escritos que interpone, citas
concretas y determinadas de preceptos de derecho positivo en
que basar el derecho ejercitado.
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclu-
sin, de las peticiones que se someten al fallo del tribunal. Esta
es la parte petitoria de la demanda, que constituye la cosa pedida
y que el tribunal debe considerar nicamente en lo resolutivo de
la sentencia definitiva, sin perjuicio de las atribuciones que tiene
el juez para proceder de oficio.
6 Aunque el art. 254 del e.P.e. no lo seale, la demanda
deber indicar quien es el abogado patrocinante y quien es el
apoderado o procurador.
Sanciones por Incumplimiento a los Requisitos sealados
en el Art. 254
Respecto del incumplimiento de las tres primeras exigencias
sealadas en el art. 254 del e.P.e. y que tienen por objeto indi-
vidualizar a las partes litigantes. Ello tiene importancia, primero,
para saber a quines se van a notificar las resoluciones dictadas
en el curso del juicio; y segundo, para determinar a quines va
a afectar la sentencia y, consecuencialmente la cosa juzgada, una
vez que la sentencia definitiva quede ejecutoriada en conformi-
dad a la ley.
Respecto de las omisiones contempladas en los numerales 4
y 5 del art. 254 y como ellos dicen relacin con la accin entabla-
da, su sancin radica en que la demanda estar mal fundada y
sus posibilidades de ser acogida son menores.
Tambin nuestro legislador establece como sancin al incum-
plimiento de las exigencias contenidas en los tres primeros n-
meros del art. 254 del e.r.e. el de facultar al juez para no "darle
curso a la demanda", expresando el defecto de que adolece.
Documentos que deben acompaarse a la Demanda
El legislador, con el fin de superar los inconvenientes que
causaba el determinar cules eran los instrumentos fundan tes y
167
el plazo que exista para impugnarlos, modific el arto 255 del
CP.C, estableciendo que "los documentos acompaados a la
demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplaza-
miento, cualquiera sea su naturaleza". No obstante que esta po-
sicin ya haba sido adoptada por la jurisprudencia.
Con la modificacin introducida al arto 255 del ya citado texto
legal, en la actualidad, no efecta distincin entre los documen-
tos fundantes y aqullos que no revisten este carcter. Adems,
estableci expresamente que si el actor acompaaba en forma
voluntaria cualquier documento a su demanda, el plazo que ten-
dr el demandado para impugnar stos ser el trmino de em-
plazamiento.
Pero si existen ciertos documentos que necesariamente de-
ben acompaare en el escrito de demanda, ellos son los "Instru-
mentos Habilitantes" que, al tenor del art. 6
0
del CP.C, son aqu-
llos que debe acompaar el que comparezca en juicio a nombre
de otro, en desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo
que requiera especial nombramiento: "deber exhibir el ttulo
que acredite su representacin".
Efectos de la Presentacin de la Demanda
10 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer
de la accin del actor e instruir el proceso correspondiente.
2
0
Fija la extensin del juicio.
3" Nace el estado de litis pendencia, si el actor interpone
nueva demanda en contra del demandado, si existe igualdad de
objeto pedido con la misma causa de pedir.
4" Se producen los efecto que estudiamos al ver la relacin
procesal.
Modificacin de la Demanda
El actor puede hacer ampliaciones y rectificaciones a lil de-
mandil en dos oportunidades: a) antes de que la demandil sea
notificada; y b) despus que la demanda haya sido notificadil,
pero antes de que el demandado la conteste.
168
______________ STntesis de Derecho Procesal Civil
Presentada la demanda y antes de su notificacin al demanda-
do, el demandante puede ampliarla y rectificarla mediante otro
escrito que presentar al tribunal.
Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y
antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las
ampliaciones y rectificaciones que estime conveniente. Estas
modificaciones se considerarn como una demanda nueva para
los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha que esta di-
ligencia se practique correr el tiempo para contestar la primitiva
demanda.
Lo anteriormente expuesto, nada tiene que ver con el "retiro"
de la demanda antes de notificada, el demandante puede retirar
su demanda sin necesidad de trmite alguno y se considerar en
este caso como no presentada.
Providencia de la Demanda
Presentada la demanda por el actor al tribunal, y si ste se
estima competente para conocer de ella, debe realizar un examen
formal de ella, pudiendo arribar a dos conclusiones: a) no dar
curso a la demanda por no haberse dado cumplimiento a lo dis-
puesto en los tres primeros numerales del art. 254 del e. P.e.; o
b) si se renen los requisitos ya estudiados, le dar curso, prove-
yendo "traslado", esto es, debe colocarla en conocimiento de la
otra parte, y junto a ello debe asignarle un nmero de rol para los
efectos de las notificaciones por el estado e individualizacin de
la demanda.
EL EMPLAZAMIENTO DEL DEMANDADO
Desde el momento en que el dem,lmiCldo es notificado en
forma legal de la resolucin recClda en la demanda, se produce
el emplazamiento de ClquL cuyos dectos principales son los de
IigclT al tribunal ya las partes con l. Se produce, pues, un,l rpla-
cin procesal entre las partes entrp s y con pi tribunal.
169
"
Elementos del Emplazamiento
Ellos son: a) la notificacin legal de la demanda; y b) el tr-
mino de emplazamiento.
Respecto a la notificacin legal de la demanda, nos remitimos
a la primera parte de este trabajo, cuando estudiamos las notifi-
caciones.
En cuanto al "trmino de emplazamiento", podemos definir-
lo diciendo que es el "plazo que tiene el demandado para contes-
tar a la demanda una vez que sta le ha sido legalmente notifi-
cada".
Duracin
A este respecto se hace menester distinguir cuatro situacio-
nes que se pueden presentar:
1 15 das: cuando el demandado es notificado en el lugar
donde funciona el tribunal.
2 18 das: si el demandado se encuentra en el lugar sealado
en el N 1 pero fuera de los lmites urbanos de la comuna que
sirve de asiento al tribunal, se aumentar el trmino de 15 das
con otros 3 das.
3 18 das ms el aumento: si el demandado se encuentra en
un territorio jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la
Repblica, el trmino para contestar la demanda ser de 18 das
ms el aumento que corresponda segn la "Tabla de Emplaza-
miento" que cada 5 aos forma la Corte Suprema con tal objeto.
4 Caso de pluralidad de demandantes. A ella se refiere el
inc. 2 del art. 260 del e.r.e. que por su claridad, remitimos al
lector a su texto.
Forma de Computarlo
Si el demandado es uno solo, no se presentar ningn proble-
ma, porque el trmino de emplazamiento es de das, que se con-
tarn conforme a las disposiciones generales ya estudiadas.
En cambio si los demandados son varios, sea que obren se-
170
______________ Sntesis de Derecho Procesal Civil
parada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda,
tiene un carcter especial ya que debe reunir dos requisitos:
a) correr para todos los demandados a la vez, en esto se asemeja
a un plazo comn; y b) se contar hasta que expire el ltimo
trmino parcial que corresponda a los notificados. Por ejemplo:
se notifica en la comuna de Santiago a dos demandados, el da 1
Y5 de marzo, respectivamente. El ltimo trmino parcial expira
15 das despus del da 5 es decir el 20 de marzo. Luego, en
definitiva, el notificado el da 1 tiene 20 das para contestar la
demanda, mientras que el otro, solamente los 15 das. El plazo
corre para ambos, prcticamente, desde el da 5.
Caracteres
Se trata de un plazo legal, ya que el legislador lo determina
en los arts. 258 y 259 del e.P.e. y es un plazo fatal, luego el
demandado no puede contestar la demanda una vez expirado el
plazo de emplazamiento.
DE LAS ACTITUDES DEL DEMANDADO EMPLAZADO
El demandado frente a la demanda puede asumir tres actitu-
des distintas:
lo El Demandado Acepta la Demanda. Del tenor de lo
preceptuado en el arto 313 del e.r.e. se desprende que el deman-
dado puede aceptar la demanda explcitamente, mediante un
escrito que presente al tribunal declarndolo as o implcitamen-
te, cuando en el escrito de contestacin "no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio".
La aceptacin de la demanda puede ser total o parcial. Esta
ltima se producir cuando la demanda contiene varias peticio-
nes y el demandado acepta alguna de ellas solamente.
Efectos de la Aceptacin de la Demanda.. La aceptacin de la
demanda no pone por s sola trmino inmediato al juicio. Para
que se produzca son necesarios que se cumplan dos requisitos:
a) que se evacen los escritos de rplica y dplica, ya que en ellos
171
pueden las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan fonnulado en la demanda y contestacin,
pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del
pleito; b) que el tribunal cite a las partes para or sentencia. Esta
es una de las fonnas en que puede el tribunal proveer el escrito
de dplica, y procede adems, de esta fonna, cuando las partes
pidan que se falle el pleito sin ms trmite.
Casos en que No Puede Aceptarse la Demanda. Aeste respec-
to hay que considerar tres situaciones: a) el demandado, perso-
nalmente, no puede aceptar la demanda, cuando no tiene capa-
cidad, ya que la aceptacin supone un acto de disposicin que-la
parte podrci realizarlo slo cuando tenga capacidad para ello; b)
cuando en el juicio est comprometido el inters general de la
sociedad y no slo el particular del renunciante, ejemplos: juicio
de nulidad de matrimonio; y c) el procurador no podr aceptar
la demanda contraria sin expresa mencin en su mandato.
Oportunidad para la Aceptacin. La aceptacin de la deman-
da se puede producir tanto en la contestacin, en la dplica o en
otra solicitud del pleito, y el juez, que debe fallar conforme al
mrito del proceso, no puede desentenderse de estas renuncias,
en cualquier poca que se hagan.
2 El Demandado No se Defiende. Si el demandado no dice
nada frente a la demanda, no por ello se va a presumir que todo
lo dicho en ella es efectivo. El actor deber acreditar, pues, los
hechos que sirven de fundamento a su demanda.
Ante el silencio del demandado se sigue el juicio en su rebel-
da. El tribunal, una vez que ha transcurrido el trmino de empla-
zamiento, dar por evacuado el trmite de contestacin de la
demanda, por haber prec1uido el derecho del demandado, y pro-
vee traslado al demandante para que replique. De la rplica se da
traslado al demandado y si ste contina en silencio, se da por
evacuado el trmite de la dplica, y si no hay hechos pertinentes,
substanciales ycontrovertidos, el tribunal cita a las partes para or
sentencia; pero si existen tales hechos controvertidos, recibe la
causa a prueba, previo a haber efectuado el llamado a concilia-
cin.
172
Precluido el derecho del demandado de contestar la deman-
da, que es lo que precisamente analizamos en este nmero, se
produce lo que la doctrina llama "contestacin flcta de la demanda".
3 El Demandado se Defiende. Esta ltima actitud del de-
mandado ser la de ms ordinaria frecuencia, y se hace menester
estudiarla detenidamente para ver qu curso sigue el juicio.
La defensa del demandado se manifestar por oponer a la
demanda excepciones dilatorias, como previas a la contestacin,
o, simplemente contestndola. En la contestacin a la demanda,
el demandado opondr excepciones perentorias, alegaciones o
defensas e incluso puede reconvenir. Situacin por lo cual se
hace necesario estudiar en detalle cada una de estas actitudes
defensivas del demandado, por su especial importancia y tras-
cendencia en la marcha del pleito.
Se Defiende Oponiendo Excepciones Dilatorias. "Excepcio-
nes Dilatorias" son las que se refieren a la correccin del proce-
dimiento sin afectar al fondo de la accin deducida.
Anlisis de las Excepciones Dilatorias enumeradas
en la Ley
El art. 303 del e.r.e. enumera cinco excepciones dilatorias,
pero esa enumeracin no es taxativa, por cuanto en el N 6 usa
la frase "en general" y a continuacin da la nocin que hemos
transcrito ms arriba.
La excepcin dilatoria se fundamenta siempre en un defecto
de la manera o de la forma como se ejercita la accin. La oposi-
cin de una excepcin dilatoria trae como consecuencia el retar-
do de la entrada al juicio, ya que mediante ella el demandado
pide al tribunal que declare que no esta obligado a contestar la
demanda mientras no se subsane el vicio de que adolece. Todo
lo cual lo veremos ahora al analizar en particular cada una de las
excepciones dilatorias.
1. La Incompetencia del tribunal ante quien se haya presen-
tado la demanda. La incompetencia del tribunal puede ser abso-
,173
luta o relativa. De ambas puede reclamar por inhibitoria o decli-
natoria. En el Juicio Ordinario puede reclamarse de la incompe-
tencia del tribunal por "declinatoria" tanto de la absoluta como de
la relativa, pero, en distinto plazo. De la incompetencia absoluta
puede reclamarse en cualquier estado del pleito y, por lo tanto,
tambin en la contestacin de la demanda. En cambio para recla-
mar de la incompetencia relativa, el demandado debe hacerlo pre-
cisamente antes de contestar la demanda o hacer cualquier ges-
tin enel pleito, de lo contrario prorrogara tcitamente la compe-
tencia.
Ahora bien, si la excepcin de incompetencia se opone COI\-
juntamente con otras excepciones dilatorias, el juez debe fallarla
preferentemente; si la acoge, debe abstenerse de pronunciarse
sobre las dems, lo cual es perfectamente lgico, ya que carecera
de competencia para ello.
2. La falta de capacidad del demandante o de personera o
representacin legal del que comparece a su nombre. Esta ex-
cepcin dilatoria comprende tres situaciones: a) la falta de capa-
cidad: para interponer una accin se requiere tener habilidad
para parecer en juicio por s mismo, sin el ministerio, autoriza-
cin o intervencin de otra persona; b) la insuficiencia o falta de
representacin convencional o personera del actor, como por
ejemplo, si un socio acciona a nombre de la sociedad sin estar
facultado en el pacto social; y c) la falta de representacin legal
del actor: corno, por ejemplo, deduce demanda a nombre de este
ltimo, que es persona demente sujeta a interdiccin, un indivi-
duo que se dice su curador sin serlo en realidad.
Y si el demandado es persona incapaz, o se ha notificado la
demanda a persona que no es su mandatario o representante
legal, que actitud podra asumirse? Algunos sostienen que po-
dra oponerse la excepcin dilatoria genrica contemplada en el
N 6 del art. 303 del e.r.e. y otros sostienen, con los que estamos
de acuerdo, que se debera pedir la nulidad de todo lo obrado en
su contra por ser incapaz para estar en juicio.
3. La Litis Pendencia. Esta excepcin tiene lugar cuando entre
las mismas partes existe un juicio pendiente ante el mismo o
174
______________ Sfntesis de Derecho Procesal Civil
distinto tribunal, sobre la misma cosa o causa de pedir. Es decir,
el demandado puede oponer la excepcin de litis pendencia
cuando sostiene un juicio anterior que va a producir cosa juzga-
da en el actual. Por ejemplo, si la demandante en un juicio, pre-
sumiendo que va a perderlo, inicia otro igual ante el mismo o
distinto tribunal competente, el demandado puede oponer en
este segunda pleito la excepcin dilatoria de "litis pendencia";
fallada a su favor, se paraliza el nuevo juicio hasta que no se
resuelva el primero.
En el juicio ejecutivo puede oponerse, tambin, la excepcin
dilatoria en estudio, pero la ley exige que el juicio anterior sea
iniciado por el ejecutante. De otra manera, un deudor inescru-
puloso se anticipara a demandar a su acreedor para luego, cuan-
do ste le exija judicialmente el cumplimiento de su obligacin,
oponerle la litis pendencia.
4. La ineptitud del libelo por razn de falta de algn r ~ u
sito legal en el modo de proponer la demanda. Sabemos que la
demanda tiene que contener los cinco requisitos sealados en el
art. 254 del c.P.c. El demandado puede oponer la excepcin en
estudio cuando falte cualquiera de ellos, y faltando los tres pri-
meros tambin sabemos que el tribunal puede, de oficio, no dar
curso a la demanda.
La jurisprudencia ha estimado que la demanda es inepta,
cuando carece de algunos requisitos, en trminos que la hacen
ininteligible, vaga o susceptible de ser aplicada a diversos casos
distintos.
5. El Beneficio de Excusin. Esta excepcin procede cuando
el acreedor que tiene garantizado un crdito por una fianza,
reconviene para el pago al fiador. Entonces el fiador reconvenido
goza del "beneficio de excusin", en virtud del cual podr exigir
que antes de proceder contra l, se persiga la deuda en los bienes
del deudor principal y en las hipotecas o prendas prestadas por
ste para la seguridad de la misma deuda.
6. En general las que se refieran a la correccin del procedi-
miento sin afectar al fondo de la accin deducida. Este numeral
175
da margen para que el demandado oponga en carcter de dilato-
rias todas aquellas excepciones que tengan por objeto corregir
vicios de procedimientos, sin afectar el fondo de la accin dedu-
cida. La disposicin contenida en este numeral es la que le quita
el carcter de taxativa a la enumeracin del arto 303 del c.r.c.
Manera de Oponer las Excepciones Dilatorias
Las excepciones dilatorias deben oponerse: a) todas en un
mismo escrito, ya que de otra forma el demandado procurara
alargar el juicio oponindolas sucesivamente; y b) dentro del
trmino de emplazamiento fijado por los arts. 258 y siguientes
del c.r.c., trmino que es fatal para oponer las excepciones di-
latorias.
Figuran como excepcin a lo expuesto en las letras "a" y l'b"
precedentes, las siguientes situaciones: 1) Si las excepciones dila-
torias no se oponen todas en un mismo escrito y dentro del tr-
mino de emplazamiento, se podrn oponer en el progreso del
juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dis-
puesto en los arts. 83 y 84 del c.r.c.; 2) Se ha interpretado esta
disposicin en dos sentidos, segn se entienda la expresin "ale-
gaciones o defensas". Las excepciones o defensas que no hayan
sido opuestas todas en un mismo escrito o dentro del trmino de
emplazamiento, pueden hacerse valer en el juicio: a) como ex-
cepciones perentorias y, por tanto, en el escrito de contestacin;
b) como argumentos o razones en el progreso del juicio hasta
antes de la citacin para or sentencia.
La referencia de la disposicin en anlisis a los arts. 83 y 84
del c.r.c. significa que cuando las excepciones dilatorias no
deducidas oportunamente se refieren a "vicios que anulen el
procedimiento o circunstancias esenciales para la ritualidad o
marcha del juicio", podrn oponerse an despus de la citacin
para sentencia definitiva.
Las excepciones de incompetencia del tribunal y de litis pen-
dencia, podrn oponerse en segunda instancia en forma de inci-
dente.
176
______________ Sinfesis de Derecho Procesal Civil
Tramitacin
Las excepciones dilatorias se tramitarn como incidentes en
el cuaderno principal, porque es un incidente de previo y espe-
cial pronunciamiento, haciendo excepcin a la regla general que
seala que los incidentes se tramitan en cuadernos separados.
Por tanto, presentadas todas las excepciones en un mismo
escrito y dentro del trmino de emplazamiento, el tribunal pro-
veer el escrito de oposicin "traslado y autos" y ser notificada
al demandante por el estado.
El demandante tiene tres das para responder al escrito de
excepciones. Vencido este plazo, haya o no contestado, pueden
presentarse dos situaciones: 1) si, a juicio del tribunal no hay
necesidad de prueba, resolver el incidente, sin ms trmites; y
2) si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de 8 das para
que dentro de l se rinda, el que podr ser ampliado por motivos
fundados, por una sola vez, no pudiendo exceder de 30 das,
contados desde que se recibi el incidente a prueba. Esta amplia-
cin tiene lugar cuando hayan de practicarse diligencias proba-
torias fuera del lugar en que se sigue el juicio.
Fallo
Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendida las par-
tes, y an cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmedia-
tamente o, a ms tardar, dentro de tercero da, la cuestin que
haya dado origen al incidente. En este caso, todas las excepciones
propuestas conjuntamente se fallarn a la vez.
Pero a este respecto existe una excepcin: si entre ellas figura
la de "incompetencia" y el tribunal la acepta, se abstendr de
pronunciarse sobre las dems, ya que todas las actuaciones rea-
lizadas ante l sern nulas, lo cual se entiende sin perjuicio de los
dispuesto en el art. 208 del CP.C, lo que significa, respecto de la
situacin presente, que si el demandante apela la resolucin en
que el juez de primera instancia acoge la excepcin de incompe-
tencia, el tribunal de segunda instancia, conociendo de esa ape-
lacin, puede fallar las otras excepciones dilatorias hechas valer
177
por el demandado y que, en virtud de su incompetencia, el tri-
bunal de primera instancia se abstuvo de resolver, sin que sea
necesario un nuevo pronunciamiento por parte de ste.
Recursos
La resolucin que falle el incidente acogiendo o rechazando
excepciones dilatorias, puede ser un auto o una sentencia inter-
locutoria, segn el caso de que se trate. En cuanto a la apelacin
de esta resolucin, ser slo apelable en el efecto devolutivo.
Plazo para Contestar la Demanda
Desechadas las excepciones dilatorias o subsanados por el
demandante los defectos de que adolezca la demanda, tendr
diez das el demandado para contestarla, cualquiera que haya
sido el lugar en donde le haya sido notificada la demanda.
EXCEPCIONES MIXTAS
Se denominan as a ciertas excepciones perentorias que pue,..
den oponerse y tramitarse como las dilatorias; ellas son: a) la
excepcin de "cosa juzgada"; y b) la excepcin de "transaccin".
Estas excepciones son por su naturaleza perentorias, luego
deben ser opuestas en el escrito de contestacin a la demanda,
pero, dada su trascendencia, la ley autoriza que sean opuestas
como excepciones dilatorias en el trmino de emplazamiento,
antes de contestar la demanda.
Tramitacin
Pueden presentarse a este respecto, dos situaciones: 1) por
regla general, la indicada disposicin (art. 304 c.P.c.) seala que
estas excepciones podrn tramitarse del mismo modo que las
dilatorias, es decir en forma incidental y el fallo que sobre ellas
recaiga, puede ser apelado. Si el tribunal de alzada acepta la
excepcin, el juicio termina sin haberse comenzado a discutir su
fondo, dado el carcter de perentoria de la excepcin acogida; y
178
______________ Sintesis de Derecho Procesal Civil
2) si estas excepciones son de "lato conocimiento", es decir, se
necesita cierto estudio para fallar sobre ellas, despus de trami-
tadas incidentalmente y de haberse recibido la prueba, si
procediere, se "mandar contestar la demanda, y se reservarn
para fallarlas en la sentencia definitiva".
DE LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS
Con antelacin expresamos cules eran las actitudes que poda
asumir el demandado, cuando se defenda, y dijimos que poda
entre otras actitudes oponer excepciones perentorias, las cuales
podemos definir, diciendo que "son aqullas que tienen por ob-
jeto matar la accin deducida en la demanda". Pueden ser abso-
lutas, alegaciones o defensas y relativas.
Las excepciones perentorias deben oponerse, por regla gene-
ral en el escrito de contestacin a la demanda, ya que se es su
fundamental objetivo. Por regla general, estas excepciones no
pueden oponerse ni antes ni despus de contestar la demanda.
Excepciones Perentorias que Pueden Oponerse despus
de Contestada la Demanda
Podrn oponerse en cualquier estado de la causa las siguien-
tes excepciones perentorias: a) la prescripcin; b) la cosa juzgada;
c) la transaccin y d) la excepcin de pago efectivo de la deuda,
cuando sta se funde en un antecedente escrito.
Requisitos
Estas excepciones podrn admitirse en cualquier estado de la
causa; pero no se admitirn: 1) si no se alegan por escrito; y 2)
antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la
vista de la causa en segunda.
Tramitacin
Se hace necesario distinguir, segn la instancia en que se for-
mulen: 1) si se formu lan en primera instancia, despus de recibida
179
la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden
recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar
su resolucin para definitiva; y 2) si se deducen en segunda ins-
tancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal
de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
LA CONTESTACION DE LA DEMANDA
Puede definirse diciendo que "es un escrito en el cual se opo-
nen las excepciones y defensas que el demandado tiene que ejer-
citar contra el actor".
Objetivos
La contestacin a la demanda puede tener los siguientes
objetivos: a) aceptar llanamente las peticiones del demandante,
situacin sta que ya estudiamos; b) deducir reconvencin con-
tra el demandante; y c) oponer excepciones perentorias a la de-
manda, ste es el objetivo fundamental de la contestacin, lo dice
el N 3 del arto 309 del ep.
Clases de Contestacin
La contestacin puede ser de diversas clases: a) expresa, cuan-
do el demandado presenta al tribunal el escrito en que ella cons-
ta; y b) ficta o tcita, cuando se da por evacuada en rebelda del
demandado, caso este en que se supone que ste ha contestado
la demanda y sigue la tramitacin normal del juicio.
Requisitos
La contestacin a la demanda debe reunir los requisitos ge-
nerales de todo escrito, y los especiales que contempla el art.
309 del cr.c
Requisitos que Debe Contener el Escrito de Contestacin
Ellos se encuentran sealados en el art. 309 del cr.c v, <l
saber, son:
180
l La designacin del tribunal ante quien se presente.
r El nombre, profesin u oficio y domicilio del demandado,
requisito que tiene por objeto saber quines son las partes
litigantes, dnde debe notificrseles y a quines va a afectar la
sentencia que, en definitiva, se dicte.
3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la expo-
sicin dara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoyan.
Es obvio que se trata de la excepciones perentorias, o sea, de
aqullas que miran al fondo del juicio y no a la correccin del
procedimiento. Sin embargo, en doctrina, los trminos "excep-
cin", "alegacin" o "defensa" son distintos.
En efecto, "la excepcin" reconoce la existencia del derecho
reclamado, y slo pretende que ha caducado, por un hecho inde-
pendiente de su existencia y constitucin; sostiene, por consi-
guiente, la falta de accin, fundndose en situaciones de hecho
que el juez ignora hasta esos momentos, o sea, ataca la vida
misma del derecho reclamado; y, en ltimo trmino, el peso de
la prueba de la excepcin recaer solamente sobre el deman-
dado.
La alegacin o defensa, en cambio, es la total negacin del
derecho reclamado, desconocindolo en su nacimiento mismo y
fundado en los requisitos de derecho invocado por el actor y que
el juez debe conocer; de tal manera que, contestando el deman-
dado, mediante una alegacin o defensa, nada tendr que pro-
bar. Como podemos ver, la "defensa" se encierra en una mera
negacin del derecho reclamado. En tal sentido podemos soste-
ner que la "defensa" est constituida por todos los argumentos,
los actos, en general, toda manifestacin de la actividad del de-
mandado tendiente a impedir que la demanda prospere. En este
sentido es defensa an la mera negacin del fundamento de la
demanda.
4" La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclu-
sin, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
181
Es la parte petitoria del escrito de contestacin de la deman-
da, que tiene una ubicacin determinada, o sea, a la conclusin,
al final del escrito. El legislador oblig, tanto al demandante como
al demandado, a consignar en sus respectivos escritos funda-
mentales de demanda y contestacin, la enunciacin precisa y
clara de las peticiones sometidas al fallo del tribunal como el
medio ms eficaz de fijar el asunto controvertido que debe abar-
car esta decisin judicial.
Finalmente, cabe tener presente que por la modificacin in-
troducida por la Ley N 18.705, que suprimi el inciso final del
arto 309, el demandado, en la actualidad, no tiene ninguna obli-
gacin de acompaar los documentos en los cuales fund la
contestacin de la demanda.
DE LA RECONVENCION
Cuando analizarnos las actitudes que poda asumir el de-
mandado frente a la demanda, dijimos que entre ellas estaba la
de reconvenir. En consecuencia y a objeto de una mayor sistema-
tizacin de este trabajo, corresponde ahora, que nos aboquemos
a la reconvencin; la cual podernos definir diciendo "que es una
especie de contrademanda que el demandado interpone en con-
tra del demandante, al contestar la demanda".
Fundamento
La reconvencin es un corolario del principio de "la econo-
ma procesal", ya que con ella se evita que se produzcan dos
juicios. Se entiende de este modo la reconvencin, ya que para
que ella se entable no es necesario que haya relacin alguna entre
la accin ejercitada en la demanda y la interpuesta en la recon-
vencin. Se limita, sin embargo, en cuanto ambas acciones deben
estar sujetas a un mismo procedimiento.
Condiciones para que Proceda la Reconvencin
1Para que la "reconvencin" sea admitidl, debe reunir ~
siguientes requisitos: a) que sea entablada por quien debe recon-
182
venir en contra del actor, por una obligacin personal de ste; b)
que se proponga ante tribunal competente; y c) si el demandado
reconviene, deber reunir dos exigencias: 1) deber hacerlo en el
escrito de contestacin, ya sea en la parte principal o en un otros;
y 2) deber sujetarse a las disposiciones de los arts 254 y 261 del
CP.C y se considerar para este efecto, como demandada la
parte contra quien se deduzca la reconvencin.
2 La reconvencin debe reunir los mismos requisitos espe-
ciales de la demanda; puede ampliarla o modificarla despus de
su notificacin, pero antes de que sea contestada. La reconven-
cin debe estar sujeta al mismo procedimiento que la demanda,
aunque las acciones que mediante ella se ejerciten pueden ser
totalmente independientes.
Tramitacin de la Reconvencin
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con
la demanda principal, pero este principio tiene excepciones: a)
caso en que la accin deducida en la reconvencin puede ser
resuelta separadamente de la ejercitada en la demanda. En este
caso, se formar cuaderno separado con compulsas de todas las
piezas necesarias para dictar el fallo y ejecutarlo, a costa del que
solicite la separacin (art. 316 del cr.C); b) no se conceder, sin
embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino
para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica, cuando
no deba concederse en la cuestin principal.
Detalle del Procedimiento
10 Contestacin a la demanda y presentacin de la recon-
vencin. Sabemos que la reconvencin debe hacerse en el "escri-
to de contestacin" y con todos los requisitos de la demand!. La
sum! del escrito ser "En lo princip!l: contesta la demanda; en el
otros: reconviene" y debe ser presentado ante el tribunal compe-
tente. Este proveer: "A lo principal: por contestada la demanda;
al otros: traslado para contestcH".
2" Actitudes del Actor. El actor, ante la reconvencin, pUl:'de
asumir cualquiera de las actitudes del demandado, v que ya
183
hemos estudiado, excepto la de reconvenir a su vez. En conse-
cuencia, puede defenderse oponiendo excepciones dilatorias o
perentorias al contestar la reconvencin.
3
0
De las excepciones dilatorias. Contra la reconvencin hay
lugar a las excepciones dilatorias enumeradas en el art. 303 del
e.r.e. las cuales se propondrn dentro del trmino de 6 das y en
la forma expresada en el arto 305 del citado texto legal (art. 317).
Acogida una excepcin dilatoria, el demandante reconven-
donal deber subsanar los defectos de que adolezca la reconven-
cin dentro de los 10 das siguientes a la fecha de la notificacin
de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lQ hiciere,
se tendr por no presentada la reconvencin, para todo los efec-
tos legales, por el solo ministerio de la ley.
4o Tramitacin que experimenta el juiciopor la reconvencin.
Al deducirse por el demandado reconvencin, el juicio pasa a
tener la siguiente tramitacin: a) el tribunal confiere "traslado" al
demandante para que en el plazo de 6 das replique en la deman-
da principal y conteste la reconvencin; b) evacuados estos trmi-
tes o en su rebelda, el tribunal confiere "traslado" al demandado
para que tambin en el plazo de 6 das duplique en la demanda
principal y replique en la reconvencin; c) evacuados dichos tr-
mites o en su rebelda, el tribunal dar traslado por 6 das al de-
mandante para que duplique en la reconvencin; y d) evacuado
este ltimo trmite, o en rebelda del demandante, el tribunal
llamar a las partes a conciliacin, a no mediar que hubiere alla-
namiento a la demanda, o no hubieren sido controvertidos
sustancialmente los hechos en que se funda la demanda, bien
cuando las partes, piden que se dicte sentencia, sin ms trmite,
o el litigio verse sobre cuestiones de puro derecho (nacional).
DE LOS ESCRITOS DE REPLICA Y DUPLICA
Plazo para replicar. El actor tiene el plazo f<ltdl de 6 das par<l
replicar y hlcer observlciones a la reconvencin, si la ha habido.
Trclnscurrido ese pl<lzO sin que replique, se entender<'i precluido
por el solo ministerio de la ley el derecho p,lra replic<lr y el tri-
184
bunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguido ese
derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin
necesidad de certificado previo.
Escrito de rplica. En el escrito de rplica el actor puede
ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado
en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto
principal del pleito.
Resolucin y notificacin. El escrito de rplica se provee con
"traslado" y esta resolucin se notifica por el estado diario.
Plazo para duplicar. El demandado tiene el plazo fatal de 6
das para duplicar y para hacer en el mismo escrito las observa-
ciones a las que el demandante haya hecho a la reconvencin, si
la ha habido.
Escrito de dplica. El demandado en la dplica, podr am-
pliar, adicionar o modificar la excepcin que haya formulado en
la contestacin, pero sin que pueda alterar las que sean objeto
principal del pleito.
Trmino del Perodo de Discusin
Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudia-
do -demanda, contestacin, rplica y dplica- se pone trmino
al primer perodo del Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta,
es decir, el perodo de discusin.
Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido
puro y simple; pero, en el caso que haya habido demanda
reconvencional, aunque el c.r.c. no lo dice, debe darse traslado
al demandante para que evacue el trmite de la dplica de la
reconvencin.
Terminando el perodo de discusin, generalmente sigue el
de prueba, para el caso de que hayan hechos substanciales, per-
tinentes y controvertidos, YCl que si no los hay el tribunal debe
citar a las partes para or sentencia definitiva.
Citacin para Sentencia
El tribunal, luego de examinar los autos. cit.Hl a las r.HPs
185
para "or sentencia" definitiva en tres casos: 1) si el demandado
no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre
que versa el juicio; 2) cuando las partes piden que se falle el
pleito sin ms trmite; y 3) si el demando acepta llanamente las
peticiones del demandante. Tambin procedera dictar sentencia
definitiva, si el juicio es de mero derecho.
En todos los casos precedentemente analizados, el tribunal
provee el escrito de la dplica, de la siguiente manera "Ctase a
las partes para or sentencia definitiva". Esta resolucin se noti-
fica por el estado diario, conforme a la regla general.
..
La Conciliacin.
Est contemplada en el Ttulo 11 del Libro 11 del CP.C arts.
262 al 268.
Procedimiento. Nuestro legislador ha introducido novedosas
modificaciones a la "conciliacin" a travs de la dictacin de la
Ley N 19.334, ya las cuales nos abocaremos.
Establece el art. 262 del CP.C, que en todo juicio civil, el juez
podr una vez agotados los "trmites de discusin", y siempre
que no se trate de los casos referidos en el art. 313 del citado texto
legal, llamar a las partes a "conciliacin" y les propondr perso-
nalmente bases de arreglo.
Para los efectos del llamado a "conciliacin", el tribunal citar
a las partes a una audiencia para un da no anterior al quinto ni
posterior al dcimo quinto contado desde la fecha de la notifica-
cin por cdula de la resolucin por medio de la cual se cita a las
partes a la audiencia de "conciliacin". Aeste respecto, cabe tener
presente que ella procede nicamente en primera instancia, como
claramente se desprende del acpite primero del art. 795 del cr.c;
y hacemos esta aclaracin, por cuanto, el art. 262 del referido texto
legal, en su inciso final, expresa que, el llamado en cuestin, no
obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar
la convocatoria a "conciliacin, una vez evacuado el trmite de
contestacin de la demanda lo que podra inducir a pensar que la
"conciliacin" procede tambin en la segunda instancia.
186
___________...,.-__ Slntesis de Derecho Procesal Civil
Por expresa disposicin de nuestro legislador la "concilia-
cin" no procede en los siguientes juicios: a) Juicios Ejecutivos de
las Obligaciones de "dar" de ''hacer'' y de "no hacer"; b) Juicio
Especial sobre Derecho Legal de Retencin; c) De la Citacin de
Eviccin; d) En el Juicio de Hacienda; y, e) En aquellos juicios en
que las acciones ventiladas afecten al orden pblico, por ejemplo
en los "Juicios de Nulidad de Matrimonio".
Tal como se dijiese, la "conciliacin" procede en cualquier es-
tado del juicio; pero nicamente en primera instancia. En la prc-
tica, si el juez quiere que las partes lleguen a "un acuerdo", las
citar a una audiencia, al cual, stas pueden asistir por s o por
apoderado, y proponerles bases de arreglo. No obstante lo expre-
sado, el juez podr exigir la comparecencia personal de las partes,
sin perjuicio de la asistencia de sus abogados, los cuales debern
estar premunidos de facultades de transigir, nica forma de que
tenga valor lo acordado en la "audiencia de conciliacin"
En aquellos procesos en que hubiere pluralidad de partes, la
audiencia se llevar a efecto aunque no asistan todas, y si s"
produce "conciliacin", ella operar entre aquellas que la acuer-
den y continuar el juicio con las que no hubieren concurrido o
no hubieren aceptado la "conciliacin".
El juez, en la audiencia, acta como amigable componedor,
tratando de obtener un avenimiento "total o parcial" en el litigio,
y las "opiniones que emita" no lo inhabilitan para seguir cono-
ciendo de la causa.
La audiencia en que se verifica la "conciliacin" puede
suspenderse hasta por media hora para que las partes puedan
deliberar, si as ellas lo piden. Tambin puede el tribunal, si lo
estima necesario "postergar la audiencia de conciliacin" para
dentro de tercero da, "salvo que las partes acuerden un plazo
mayor", de lo cual debe dejarse constancia en el proceso, y a la
nueva audiencia las partes concurrirn sin necesidad de volver
a ser notificadas.
De la "conciliacin total o parcial" se "levantar acta", la cual,
slo consignar las especificaciones del "arreglo"; acta que suscri-
187
birn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, acta que se
estimar como "sentencia ejecutoriada" para todos los efectos
legales.
Para el evento, de que la "conciliacin" se rechace, o no se
efecte el comparendo, el secretario certificar este hecho de
inmediato, y entregar el proceso al juez para que ste, exami-
nndolo por s mismo, proceda acto seguido a recibir la causa a
prueba si existieren hechos controvertidos, sobre algn hecho
substancial y pertinente en el juicio, y si tales presupuestos no se
dan, el tribunal mandar a citar a las partes para or sentencia
definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual cita-
cin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito
sin ms trmite (art. 313 CP.C).
Finalmente, debemos tener presente, que el juez, de oficio,
desde que se dicta la resolucin que cita a las partes a la "audien-
cia de conciliacin", ordenar agregar aquellos antecedentes y
medios probatorios que estime pertinentes.
PERIODO DE PRUEBA
Apertura de la causa a Prueba. De conformidad a lo pre-
ceptuado en el arto 318 del CP.C, evacuado el escrito de dplica
o declarada la extincin del derecho del demandado para eva-
cuar este trmite, por haber transcurrido el plazo fatal; o si ha
habido reconvencin, evacuada la dplica, de ella, o con su
preclusin, el tribunal procede a examinar personalmente el pro-
ceso para establecer si existen o no hechos substanciales contro-
vertidos.
Se entienden por "hechos substanciales controvertidos" los
pertinentes al pleito, los hechos relacionados con la litis, y no
otros.
Como ya lo vimos y volveremos a verlo ms adelante, si el
tribunal estima que "no hay" hechos substanciales controverti-
dos, cita a las partes para or sentencia definitiva.
188
Si el juez estima que hay tales hechos "substanciales contro-
vertidos" y pertinentes dicta una resolucin ordenando recibir la
causa a prueba y fijando en la misma resolucin los "hechos subs-
tanciales controvertidos" sobre los cuales debe recaer la prueba.
En la prctica esta resolucin recibe el nombre de "auto de
prueba"; pero tcnicamente se trata de una sentencia interlocutoria
de segundo grado, porque resuelve sobre un trmite que va a
servir de base para el pronunciamiento de una sentencia defi-
nitiva.
En la referida resolucin, el tribunal deber sealar cules
son los "hechos substanciales, pertinentes y controvertidos" y no
se podra estimar cumplida aquella condicin, con la sola refe-
rencia a los hechos mencionados por las partes en determinados
escritos, presentados en el curso del juicio.
Para el evento de que el juicio se haya seguido en rebelda del
demandado, el juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor
debe acreditar sus pretensiones.
De todo lo expuesto en este punto, podemos concluir que la
resolucin que recibe la causa a prueba tiene la naturaleza de
una sentencia interlocutoria de segunda clase y debe contener
tres menciones especiales: 1) la orden de recibir la causa a prue-
ba; 2) la fijacin de los hechos substanciales pertinentes y contro-
vertidos sobre los cuales ella debe recaer; y 3) la indicacin de los
das en que se va a rendir la prueba testimonial.
Cmo se notifica la Resoludn que Recibe la Causa a
Prueba?
De conformidad a lo preceptuado en el art. 48 del c.r.c. la
resolucin que recibe la causa a prueba se "notifica por cdula".
Recurso que Proceden Contra la Resolucin que recibe la
Causa a Prueba
Al dictar el juez la sentencia interlocutoria que ordena recibir
la causa a prueba, puede incurrir en errores, como lo sera el fijar
189
como hechos controvertidos los que en realidad no lo son u omitir
otros que deba sealar.
El arto 319 del c.P.c. faculta a las partes para pedir "reposi-
cin" de la resolucin en cuestin; recurso de reposicin que
presenta las siguientes particularidades: a) procede contra una
sentencia interlocutoria, cuando dicho recurso slo procede con-
tra los autos y decretos; y b) la ley ha restringido el plazo para
interponerlo, de cinco a tres das.
En el recurso de reposicin se puede solicitar: 1 Que se
modifiquen los hechos controvertidos fijados por el tribunal; 2
Que se eliminen algunos hechos considerados controvertidos pot
el juez; y 3 Que se agreguen hechos que no han sido considera-
dos por el tribunal.
Presentado el recurso de reposicin, el tribunal puede asumir
dos actitudes: a) resolver de plano el recurso; y b) darle la trami-
tacin de un incidente. Las actitudes que puede a este respecto
adoptar el tribunal quedan a su entero arbitrio.
Pero, no slo procede el recurso de reposicin en contra del
"auto de prueba", sino que tambin el recurso de apelacin, pero
slo en subsidio de la reposicin si se ha interpuesto primero este
recurso, ya que la apelacin en contra del auto de prueba siem-
pre es procedente, y es necesario siempre interponerlo en forma
subsidiaria de la reposicin para el evento de que el tribunal falle
de plano la reposicin, ya que si no hay apelacin subsidiaria y
la resolucin de la reposicin es negativa, el auto de prueba queda
a firme.
El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolu-
tivo y como se deduce en forma subsidiaria del recurso de repo-
sicin, no necesita fundarse si la reposicin es fundada y en ella
se han formulado peticiones concretas.
Qu puede ocurrir en virtud del recurso de apelacin? Se
pueden presentar las siguientes dos situaciones: 1) que el tribu-
nal superior "confirme" la resolucin apelada, o sea, que manten-
ga el auto de prueba tal cual lo dict el tribunal de primera
190
instancia; y 2) que el tribunal superior modifique o agregue he-
chos controvertidos nuevos. En este caso, s se presenta dificul-
tad. El trmino probatorio puede haber vencido en el curso de
todas estas tramitaciones. Esto tiene mucha importancia para los
efectos de poder rendir prueba testimonial, pues como habremos
de verlo ms adelante, el trmino probatorio tiene el carcter de
fatal respecto de la prueba testimonial.
Lo que procede en este caso ser la fijacin de un trmino
especial de prueba que abrir el tribunal y que durar un tiempo
prudencial, que en ningn caso podr exceder de 8 das. No hay
que confundir este trmino especial de prueba con la ampliacin
que las partes pueden pedir del trmino probatorio, materia re-
glamentada en los arts. 321 y 322 del c.P.c.
Apelacin de la Resolucin que Niega la Recepcin de la
Causa a Prueba
El art. 326 inc. 1 del c.r.c. establece el recurso de apelacin
en contra de la resolucin que explcita o implcitamente niegt ,
el trmite de la recepcin de la causa a prueba, salvo en el caso
del inc. 2 del art. 313 del c.r.c. Esta excepcin se refiere al caso
de que las partes, de comn acuerdo, soliciten al tribunal que
falle el pleito sin ms trmite; en este evento por expresa dispo-
sicin del ltimo de los artculos citados el juez "debe citar a las
partes para or sentencia definitiva" sin recibir la causa a prueba.
Al no existir regla especial que rija la materia, se aplica la
regla general contenida en el N 2 del art. 194 del c.r.c., debien-
do la apelacin concederse en el solo electo devolutivo.
ror otra parte, cabe tener presente que la resolucin que acoge
la reposicin de la interlocutoria de prueba es apelable en el solo
efecto devolutivo.
AMPLIACION DE LA PRUEBA
La interlocutoria de prueba puede ampliarse a hechos nue-
vos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan
relacin con el asunto controvertido. La otra parte, al responder
191
al traslado de la solicitud de ampliacin, podr tambin alegar
hechos nuevos, pero siempre que renan los condiciones que
hemos sealado, es decir, debe tratarse de hechos nuevos
substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan rela-
cin con el asunto controvertido, es decir, "pertinentes".
La ampliacin de la prueba se tramita conforme a las reglas
de los incidentes, en cuadernos separados, sin que esa solicitud
suspenda el trmino probatorio. Todos estos incidentes por los
que se pide la ampliacin de la prueba y cuyas causas existan
simultneamente, deben promoverse a la vez; en caso contrario,
si la parte los promueve despus, debern ser rechazados de..
oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para
el fallo del juicio o de un vicio que anule el procedimiento.
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre
hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio es ina-
pelable.
En los casos de ampliacin de la prueba, a que no referimos,
el tribunal, de estimar procedente la ampliacin de prueba, debe
conceder un trmino especial de prueba que se regir por las
normas del arto 90 del c.P.c. limitndose a 15 das el plazo total
que establece en su inc. 3
0
la citada disposicin legal y sin perjui-
cio de lo establecido en el arto 431 del citado texto legal.
Requisitos para que se Practique una Diligencia Probatoria
Los requisitos, para la prctica de una diligencia probatoria
se reducen a dos: 1) debe haber un decreto previo del tribunal
que conoce de la causa, notificado a las partes; y 2) la resolucin
que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inape-
lable.
Obligacin de la Parte que Quiera Rendir Prueba
Testimonial
La parte que desea rendir prueba testimonial en el juicio civil
ordinario de mayor cuanta, debe dar cumplimiento a una serie
de exigencias legales: 1) dentro de los 5 das siguientes a la reso-
192
lucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta
de los puntos sobre que piensa rendir prueba de testigos, enume-
rados y especificados con claridad y precisin, y una nmina de
los testigos de que piensa valerse, debidamente individualizados,
para el caso de que se haya interpuesto recurso de reposicin.
Este plazo de 5 das comienza a correr desde que se notifica por
el estado diario a las partes la resolucin recada sobre el ltimo
recurso; 2) este plazo es fatal en lo que se refiere a la presentacin
de la lista de testigos, pues si sta no se presenta en el plazo sea-
lado,la parte pierde el derecho a rendir prueba testimonial. Para
el evento de que la parte no presente minuta de puntos de prue-
ba, tal omisin carece de sancin, ya que los testigos sern exami-
nados al tenor de los puntos de prueba que fij el tribunal; 3) los
testigos deben ser individualizados debidamente, la lista de tes-
tigos debe expresar el nombre y apellidos, domicilio, profesin u
oficio; 4) las partes pueden presentar la lista de testigos y la minu-
ta de puntos de prueba, antes de que les notifique el auto de prue-
ba, y se entendern notificadas tcitamente de l; pero siempre y
cuando el auto de prueba ya haya sido dictado, y no antes.
TERMINO PROBATORIO
Con la ltima notificacin por cdula a las partes de la reso-
lucin que recibe la causa a prueba, si no se hubiere deducido
recurso de reposicin o desde la notificacin por el estado diario
de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de
reposicin, se inicia el s ~ n o perodo del Juicio Ordinario Civil
de Mayor Cuanta, llamado "perodo de prueba".
El "trmino probatorio" podemos definirlo, diciendo que es
aquel espacio de tiempo sealado en el Juicio Ordinario Civil de
Mayor Cuanta y que est destinado a que las partes suministren
las pruebas al tenor de los hechos substanciales y pertinentes
controvertidos y, en especial la prueba testimonial.
El referido trmino probatorio es fatal para los efectos de
rendir y ofrecer la prueba testimonial, la cual slo puede
practicarse dentro de l. En cambio, los instrumentos podrn
193
presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento
del trmino probatorio. Respecto de las dems pruebas, ellas
s6lo debern solicitarse dentro del trmino de prueba si no
hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciaci6n. Coinci-
dente con ello, el arto 385 CP.C establece, respecto de la "abso-
lucin de posiciones" o "confesin provocada", que esta diligen-
cia se podr solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspen-
der por ello el procedimiento hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la
causa en segunda instancia. Por otra parte el arto 412 del CP.C,
dispone que el reconocimiento pericial podr declararse de ofi-
cio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrh
solicitarlo dentro del trmino probatorio.
Caractersticas del Trmino Probatorio
Entre las principales caractersticas del trmino probatorio,
podemos mencionar las siguientes: 1 Es un trmino legal, ya que
lo establece la ley, durante 20 das. Sin embargo tambin puede
ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos para se-
alar un trmino especial de prueba; como lo veremos ms ade-
lante. E incluso, puede ser convencional, pues el arto 328 del
CP.C faculta a las partes para que de comn acuerdo restrinjan
el trmino probatorio; Z' Es un trmino comn, en cuanto al
momento que empieza a correr: el trmino probatorio es un tr-
mino comn, dado lo dispuesto en el arto 327 del CP.C; o sea,
comienza a correr desde la ltima notificacin; 3 Es un trmino
fatal, para ofrecer y rendir la prueba testimonial; para acompa-
ar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras
diligencias probatorias; y 4 Es un trmite esencial cuya omisin
produce la nulidad de la sentencia definitiva.
Clasificacin
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, establece tres espe-
cies de trminos probatorios: 1 El trmino probatorio ordinario,
constituye la regla general y est establecido en el art. 328 del
cr.c, dura 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo,
194
______________ Sfntesls de Derecho Procesal Civil
convengan en reducirlo; Z' El trmino extraordinario de prueba,
que a su vez puede ser: a) para rendir prueba dentro del territo-
rio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional en que
se sigue el juicio; y b) para rendir prueba fuera del territorio de
la Repblica; y 3 El tnnino probatorio especial, establecido en
los arts. 339 y siguientes del c.P.c.
Trmino Probatorio Ordinario
Est sealado en el art. 328 del c.P.c., su duracin es de 20
das, salvo que las partes acuerden reducirlo. Puede rendirse
durante l toda clase de pruebas, tanto en el territorio jurisdiccio-
nal donde se sigue el juicio como fuera de l y en cualquier parte
del territorio de la Repblica e incluso fuera de ella.
Trmino Probatorio Extraordinario
Se encuentra reglamentado en los arts. 329 y siguientes del
e.r.e. Como lo hemos visto, este trmino extraordinario puede
ser de dos clases: 1) para rendir prueba dentro del territorio oe
la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional en que se
sigue el juicio; y 2) para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica.
Se acostumbra a hacer esta diferencia, pues la manera como
debe concederse y la caucin que debe rendirse, es distinta, se-
gn se trate de uno u otro trmino, situaciones stas a las que nos
habremos de referir ms adelante.
En ambos trminos extraordinarios es preciso s t n ~ r dos
elementos: 1) el trmino ordinario de prueba, vale decir, los 20
das; y 2) el aumento que corresponde segn la tabla de empla-
zamiento, que vara de acuerdo a la distancia en que se encuen-
tra el lugar en donde va a rendirse la prueba, con relacin al
lugar en que est ubicado el tribunal ante el que se sigue el juicio.
Juicios en que Procede el Trmino Extraordinario de Prueba
El "trmino extraordinario de prueba" procede en los siguien-
tes juicios: a) Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta; b) Juicio
,195
Ordinario Civil de Menor Cuanta; c) Juicio Sumario; d) Juicios
de Hacienda; e) Juicios de Nulidad de Matrimonio y de Divorcio
Perpetuo; f) Juicios sobre Cuentas; g) Juicios sobre Pago de cier-
tos Honorarios; h) Juicios seguidos ante Arbitros de Derecho; e
i) Juicios Ejecutivos (siempre que lo pida el ejecutante).
En todos los dems juicios, el trmino extraordinario de prue-
ba es improcedente.
Cundo debe Pedirse
El aumento extraordinario para rendir prueba deber
solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinndo-
..
se el lugar en que dicha prueba deba rendirse.
Todo aumento del trmino ordinario continuar corriendo
despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada local idad
el nmero de das fijado en la tabla de emplazamiento. Por lo
tanto, se cuentanentonces primero los 20 das del trmino ordina-
rio y se le agregan luego los que corresponden segn la tabla de
emplazamiento, sin que haya interrupcin entre ambos trminos.
Durante el "trmino extraordinario", slo puede rendirse
prueba en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido
el trmino extraordinario.
Diferencias entre el Trmino Extraordinario para Rendir
Prueba Dentro del Territorio de la Repblica yen el
Extranjero
Primera Diferencia. El aumento extraordinario para rendir
prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del terri-
torio jurisdiccional en que se sigue el juicio, lo concede el juez
por el solo hecho que se le pida, salvo que haya justo motivo para
creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demo-
rar el curso del juicio.
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio de la Repblica no se concede por el solo
hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al tribunal ante-
196
cedentes que hagan verosmil la existencia de medios probato-
rios en el extranjero o la existencia de testigos que puedan depo-
ner sobre el asunto controvertido, antecedentes stos que por
regla general emanan del escrito de demanda o contestacin a la
demanda.
Segunda Diferencia. El aumento extraordinario para rendir
prueba dentro de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdic-
cional en que se sigue el juicio, se concede con "citacin".
Por su parte, el trmino extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio de la Repblica, se concede "con audiencia".
Tercera Diferencia. Si se solicita el trmino extraordinario
para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero
fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, no se
le exige al solicitante acompaar "caucin" de ninguna especie
para indemnizar perjuicios a la contraparte.
En cambio, para conceder el trmino extraordinario para
rendir prueba fuera del territorio de la Repblica, exigir el tri-
bunal para dar curso a la solicitud que se deposite por el peticio-
nario una determinada cantidad de dinero (la que se expresa en
sueldos vitales).
Sancin en que Incurre el Litigante Temerario
La parte que ha obtenido aumento extraordinario para rendir
prueba fuera de la Repblica, perder la cantidad consignada,
que se mandar a aplicar al Fisco, si resulta establecida en el
proceso alguna de las circunstancias siguientes: 1) que no ha
hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida; 2) que los
testigos sealados en el caso del art. 331 del e.r.e. no tenan
conocimiento de los hechos ni se hallaban en situacin de cono-
cerlos; y 3) que los testigos y documentos no han existido nuncCl
en el pCls en que se ha pedido que se practiquen ICls diligencias
prohatorias.
Adems de la sancin sealada existe otra contempladl en el
Mt. 337 del c.r.e., aplicahle a ambos trminos extraordinarios.
197
Trmino Probatorio Especial
La regla general es que el trmino probatorio corra ininte-
rrumpidamente y no se suspenda en caso alguno; salvo que las
partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal.
Como puede ocurrir que se produzcan accidentes que impi-
dan rendir la prueba, la ley da al juez la facultad de conceder a
la parte afectada un "trmino especial de prueba", cuya duracin
la fija prudencialmente, dentro de cierto lmite, pero siempre que
la parte interesada reclame oportunamente del entorpecimiento.
El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cua-
derno separado.
Obligacin que tiene la parte afectada por el entorpecimien-
to. Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento
que imposibilite la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea
respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el tri-
bunal un "trmino especial" por el nmero de das que haya du-
rado el entorpecimiento, y para rendir prueba slo en el lugar a
que dicho entorpecimiento se refiera. No puede usarse este dere-
cho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en el
momento de presentarse o dentro de los 3 das siguientes.
Caracteriza este trmino especial de prueba, el de ser "judi-
cial" y "supletorio", pues dura el nmero de das que dure el
entorpecimiento, debiendo concederse siempre este trmino es-
pecial, si el entorpecimiento no se debe a culpa de quien lo soli-
cita, y fue reclamado oportunamente.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, trata de la concesin
de un "trmino especial de prueba" en los arts. 339 inciso final;
340 inc. 2"; 340 inciso final; 159 N" 4; 402 incisos. 2" y 3" Yart. 376.
LA PRUEBA EN GENERAL
Nuestro legislador se ha preocupado de reglamentcH minu-
ciosamente la prueba, por cuanto un hecho que no puede pro-
barse, cuya existencia no puede demostrarse en juicio, no es tal
hecho.
198
Dentro de nuestra legislacin, tratan de esta materia funda-
mentalmente dos textos legales, el Cdigo Civil y el Cdigo de
Procedimiento Civil, el primero se refiere a la parte substantiva
de la prueba y el segundo se refiere a la parte formal de la misma,
a la manera o modo cmo ha de rendirse.
Se puede definir la prueba como "el establecimiento por los
medios legales de la verdad de un hecho que sirve de fundamen-
to al derecho que se reclama en juicio".
El concepto de prueba se considera en tres acepciones dife-
rentes: 1) como "produccin" de la prueba, es decir, como el hecho
mismo de rendirla. En este sentido, se dice que la prueba incum-
be a talo cual litigante, que l debe soportar el peso de la prueba,
el onus probandi; 2) como "medio probatorio", cuando se dice que
es prueba el instrumento pblico, la confesin judicial, etc., que
una de las partes hace valer en juicio para probar el hecho con-
trovertido; y 3) como "resultado" obtenido en el juicio por la
produccin del medio probatorio. En este sentido se habla al
decir que el demandado prob su excepcin y el demandante no
logr probar su accin.
Elementos
De lo expuesto se desprende que, en la prueba, tenemos que
distinguir los siguientes elementos: 1) el "objeto de la prueba",
qu es lo que se prueba: un hecho controvertido de carcter ju-
rdico; 2) el "sujeto de la prueba", quin debe probar, sobre qu
litigante recae el peso de la prueba u onlls prolJandi; 3) el "medio
probatorio", cmo debe el sujeto probar el objeto; y 4) el "fin de
la prueba", que consiste en que el hecho jurdico establecido o
probado debe servir de fundamento a un derecho.
Una vez determinado el hecho jurdico por el tribunal, me-
diante los medios probatorios que la ley franquea, debe derivar
de ellos lgicamente los derechos que las partes litigan. En caso
contrario, la prueba del hecho sera intil.
De estos cuatro elementos, vamos a analIzar los tres prmw-
199
ros, aunque someramente, por cuanto no constituyen materia
propiamente procesal.
El Objeto de la Prueba. Por medio de la prueba se establece
un hecho, pero no simplemente de carcter material, sino un
hecho que va a producir consecuencias de derecho, es decir, un
hecho jurdico.
El derecho no se prueba, porque se supone conocido, art. 80
e.e. Excepcionalmente el derecho es objeto de prueba: a) cuando
se invoca una costumbre que sea fuente de derecho; y b) cuando
es necesario probar la ley extranjera, en que se escucha informe
de peritos. ..
En materia contenciosa, el hecho jurdico que debe ser proba-
do tiene que reunir los siguientes caracteres: 1) debe ser un hecho
controvertido, substancial y pertinente; y 2) debe tener carcter
positivo o negativo y no estar amparado por presuncin de de-
recho.
Del Sujeto de la Prueba. De conformidad a lo dispuesto en
el art. 1698 del e.e. "incumbe probar las obligaciones o su extin-
cin, al que alega aqullas o sta". Esta regla es aplicable a cual-
quiera otra relacin jurdica y en sus trminos ms latos puede
ser enunciada as: debe probar quin sostiene una proposicin
contraria al orden normal de las cosas. Por ejemplo, lo normal no
es que la persona est obligada a pagar una suma de dinero.
Quien afirma la existencia de la deuda, deber probarlo. En cam-
bio quien tiene una cosa en su poder, normalmente es dueo de
ella. El que lo niegue, debe probarlo.
La obligacin de probar no est determinada por la cualidad
del hecho (positivo o negativo) que se ha de probar, ni por la
situacin de la parte que lo afirma o lo niega en el juicio sino por
la relacin jurdica que para una u otra parte se deriva de l.
Del Medio de la Prueba. En cuanto a los medios probatorios,
debemos distinguir los diversos sistemils adoptados en las legis-
laciones en orden a determinar principalmente cu,'les son los
medios de prueba y cu'l es su valor probatorio.
200
Existen diversos criterios para apreciar los medios probato-
rios. Hay legislaciones que toleran la ms absoluta liberalidad en
materia probatoria, otras legislaciones establecen ciertas restric-
ciones y reglamentaciones al respecto. Y es as como podemos
decir, que existen diversos sistemas para apreciar la eficacia pro-
batoria de los medios de prueba.
Sistemas de Prueba Libre o Moral. Tambin se le conoce con
el nombre de "libre conviccin", se caracteriza porque el legisla-
dor no fija los medios probatorios, las partes acreditarn los hechos
del juicio en la forma que mejor les acomode y el juez en su
Sentencia, por consiguiente, no est atado a regla alguna en cuanto
a la valoracin o ponderacin de la prueba.
Sistema de la Sana Crtica. Este sistema se caracteriza porque
entrega siempre al legislador la funcin de enumerar los medios
probatorios; pero, en cambio, faculta al juez para valorar tales
medios probatorios de acuerdo a la lgica, al buen sentido ya las
normas de experiencia.
Sistema de la Prueba Legal. Es el adoptado por nuestra le-
gislacin, con raras excepciones, este sistema se caracteriza por-
gue el legislador enumera taxativamente los medios probatorios
de que puede valerse en juicio y seala, al mismo tiempo, al juez
el mrito probatorio que cada medio de prueba posee en parti-
cular, el orden de precedencia en que deben preferir uno a otros
cuando concurren varios para acreditar un hecho, y el modo de
hacerlos valer en un juicio.
Sistema Probatorio Chileno. Tal como ya se dijese lneas
atrs, el sistema probatorio adoptado por nuestra legislacin es
el de la "prueba legal o tasada", y podemos caracterizarlo en la
siguiente form<l: 1) Se ha adoptado el citado sistema por los si-
guientes motivos: a) porgue la ley establece t<lxativamente cules
son los medios probatorios; b) porgue la ley asigna a cada medio
un valor probatorio, ya sea en el CC o en el cr.c; c) porgue
limita la admisibilidad de algunos medios probatorios, como la
prueba testimonial y confesional; y 2) El c.r.c establece la ml-
nerl cmo deben hacerse valer en juicio los medios probatorios.
201
A este conjunto de disposiciones se denomina las "reglas o leyes
reguladoras de la prueba", las que podemos definir diciendo que
"son el conjunto de normas que indican cules son los medios de
prueba, la manera o modo cmo deben hacerse valer en juicio, el
valor probatorio que tienen y la preferencia que debe drsele a
cada uno de ellos cuando concurren varios en un mismo juicio y
son contradictorios.
Como sabemos, los hechos que se dan por establecido en la
sentencia, escapan al control del recurso de casacin en el fondo,
pues ste es un recurso de mero derecho. Sin embargo, si los
hechos se han establecido con infraccin a estas reglas reguladoras
de la prueba, procede el recurso de casacin en el fondo, pues, Qn
tal caso, hay infraccin de ley con influencia substancial en lo
dispositivo de la sentencia. As, se ha estimado que se incurre en
infraccin a las "leyes reguladoras de la prueba", principalmente
cuando se admiten probanzas que la ley no permite o se recha-
zan medios probatorios que ella autoriza.
Clasificacin de los medios de Prueba. Se acostumbre a cla-
sificar la prueba desde tres puntos de vista: 1) segn la oportu-
nidad en que se produce, se divide en prueba preconstituida y
prueba a posteriori o simple; 2) atendiendo a su eficacia, se dis-
tingue entre prueba plena y prueba semi-plena; y 3) consideran-
do la relacin entre el sujeto que verifica la prueba y su objeto,
ella puede ser prueba directa y prueba indirecta.
Prueba Preconstituida. Es la establecida por las partes con
anterioridad al juicio, puede ser convencional o judicial. Es con-
vencional cuando las partes la han establecido al contratar: instru-
mento pblico, por ejemplo. Es judicial, en el caso de que una
persona, antes de iniciar un juicio contra otra determinada, le exija
judicialmente la prctica de alguna diligencia que le servir pos-
teriormente de medio de prueba de sus alegaciones en contra de
ella. Esta preparacin especial de un juicio futuro recibe la deno-
minacin especfica, en nuestro derecho, de medida prejudicial.
Prueba a Posteriori o Simple. Es la producida durante la
tramitacin del pleito; confesin, prueba de testigos, etc.
202
Prueba Plena. Est constituida por aquellos medios probato-
rios que por s mismos bastan para establecer la existencia de un
hecho: instrumento pblico, confesin de parte y presuncin de
derecho.
Prueba Semiplena. Est constituida por aquellos medios de
prueba que por s mismos no bastan para dar por establecido un
hecho, sino que para ello necesitan la concurrencia de otros medios
probatorios. Se considera de esta clase la prueba por instrumen-
tos privados.
Prueba Directa. Es aqulla en la que existe una relacin in-
mediata entre quien la verifica y el objeto de ella. La relacin
consiste en la presencia sensible. En cuanto al tribunal, la prueba
tpica de esta clase es la inspeccin personal.
Prueba Indirecta. Es aqulla en la que la relacin entre el
objeto verificado y quien lo verifica tiene carcter mediato, ya
que ella se establece mediante otros hechos distintos de los que
constituyen el objeto mismo de la prueba. Ejemplo tpico de esla
clase de prueba son las presunciones judiciales.
MEDIOS PROBATORIOS EN NUESTRO DERECHO
Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio,
estn establecidos en el art. 341 del CP.C, ellos son: Instrumen-
tos, Testigos, Confesin de Parte, Inspeccin Personal del Tribu-
nal, Informe de Peritos y Presunciones.
Debemos advertir que la ordenacin indicada en la leyes
meramente enunciativa y que, por tanto, no significa relacin de
preeminencia de unos medios probatorios sobre otros, ya que su
valor comparativo est indicado en el arto 428 del CP.C
DE LA PRUEBA INSTRUMENTAL O DOCUMENTAL
Es aquell,) pruebe) que se produce por medio de instrul11l:'n-
tos, en 1,) formc1 determinad,) por 1,) ley.
203
Instrumento es sinnimo de documento; y se puede definir
diciendo que es todo escrito que da testimonio de un hecho. No
es preciso que el instrumento aparezca firmado por la o las par-
tes o que sea manuscrito. El instrumento como -ya se dijo- es
todo escrito que da testimonio de un hecho. En consecuencia,
pueden ser instrumentos una carta a mquina, un impreso, un
papel firmado por una de las partes, un documento sin fecha o
lugar de expedicin, etc.
Clases de Instrumentos. Los instrumentos pueden ser pbli-
cos o privados. Instrumento pblico o autntico es el autorizado
con las solemnidades legales por el competente funcionario. En
cambio, instrumento privado es cualquier otro que no u m p ~
con los requisitos del pblico.
Como el instrumento pblico est autorizado por un funcio-
nario de ese carcter, tiene a su favor una presuncin de auten-
ticidad de que carece el instrumento privado. De aqu se derivan
dos diferencias entre ellos: 1) el instrumento pblico hace prueba
desde su otorgamiento, mientras que el privado por s mismo
carece de todo valor probatorio, que slo viene a alcanzarlo al ser
reconocido; 2) la persona que presenta en apoyo de su demanda
un instrumento pblico no est obligada a justificar la verdad del
mismo, sino la parte que lo impugna de falso debe acreditar su
impugnacin, mientras que, a la inversa, la persona que presenta
un instrumento privado est obligada a probar que es verdade-
ro, si la otra parte lo niega.
Quin Produce la Prueba. La prueba instrumental puede ser
producida por las partes o por el tribunal.
Las partes son las que generalmente producen la prueba ins-
trumental por su propia iniciativa, y excepcionalmente puede
producir el tribunal esta prueba, como medida para mejor resol-
ver.
Cmo se Produce la Prueba. La plfte puede presentar ante
el tribunal los instrumentos que tengan en su poder o exigir de
la otrll parte o de un tercero, que presenten los que obran en
poder de ellos. Son dos los medios que tienen 1,15 partes pare)
204
producir la prueba instrumental ante el tribunal: 1) "Presenta-
cin Voluntaria" de los instrumentos que las partes tengan en su
poder, en apoyo de sus respectivas pretensiones. Este es el caso
ms comn; 2) "Exhibicin a Peticin de Parte", en virtud de
decreto judicial, de los instrumentos que tengan en su poder la
otra parte o un tercero extrao al juicio.
La exhibicin consiste en mostrar el documento para que
se examine, sin que haya necesidad de dejarlo agregado a los
autos. '
La exhibicin, requiere de la concurrencia de dos requisitos:
1) que los instrumentos tengan relacin directa con la cuestin
debatida; y 2) que no revistan el carcter de secretos o confiden-
ciales.
Si se rehusa la exhibicin sin justa causa, pueden presentarse
dos situaciones: 1) se pueden aplicar al renuente, multas yarres-
tos, los que fijar prudencialmente el tribunal, sin perjuicio de
repetir la orden y el apercibimiento; y 2) incurrir en el apercibi-
miento del art. 277 cr.c, yen consecuencia perder el derecho
de hacerlos valer ms tarde en su defensa.
Si es el tercero el que rehusa hacer la exhibicin, podr ser
apremiado con multas y arrestos.
Cundo debe Producirse la Prueba Instrumental. El art. 348
del cr.c dispone que los instrumentos podrn presentarse en
cualquier estado del juicio hasta vencimiento del trmino proba-
torio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda
instancia. La agreglcin de los que se presenten en segunda ins-
tancia, no suspendern en ningn caso la vista de la causa; pero
el tribunal no podr fallarlo, sino despus de vencido el trmino
de la citacin, cuando haya lugH l ella,
No obstante, del tenor del citado art. 348, se desprende que
la ley permite que lels pruebels se soliciten antes de que se clbra el
trmino probotorio y llgunas rendirse elntes, como la docunwn-
tal v la confesional.
205
DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICaS
Concepto: Instrumento pblico o autntico es el autorizado
con las solemnidades legales por el competente funcionario (art.
1699 inc. 1 CC).
Requisitos. De la definicin se desprende que los instrumen-
tos pblicos deben reunir tres requisitos: 1) deben ser autoriza-
dos por un funcionario pblico en su carcter de tal. La fuerza
probatoria del instrumento pblico reside precisamente en la
confianza que despierta el funcionario cuando acta en su cali-
dad de ministro de fe pblica; 2) el funcionario pblico debe ser
competente; la competencia comprende dos elementos: materja
y territorio. En cuanto a la materia, el funcionario es competente
cuando est autorizado por la ley para otorgar el instrumento de
que se trate; y en cuanto al territorio, el funcionario es compe-
tente cuando otorga el instrumento dentro de su territorio ju-
risdiccional; 3) el instrumento pblico debe estar revestido de
las solemnidades legales. Estas varan, segn sea el instrumento
de que se trate: un acta matrimonial necesita distintas solemni-
dades que una sentencia definitiva o que un Decreto Supremo,
etc.
Especies. En cuanto a las diversas clases de instrumentos
pblicos, debemos distinguir dos aspectos: 1) en su generalidad,
hay innumerables tipos de instrumentos pblicos, entre los cua-
les el ms importante es la escritura pblica; 2) respecto a cada
instrumento, hay que distinguir el original, las copias y los tes-
timonios.
El Instrumento Pblico y la Escritura Pblica
El instrumento que rene los requisitos enunciados, tiene el
carcter de pblico, por lo que instrumentos de esta clase son los
Decretos Supremos, los certificados de matrimonio, las senten-
cias judiciales, las papeletas de exmenes, etc. El ms importan-
tes de los instrumentos pblicos es la escritura pblica, definida
en el art. 403 del C.O.T. como "el instrumento pblico o autntico
otorgcllio con las solemnidades legClles que fijCl estCl ley, por el
206
competente notario, e incorporado en su protocolo o registro
pblico".
Por tanto, la escritura pblica es una especie de instrumento
pblico que debe reunir tres requisitos: 1) ser autorizada por un
notario competente; 2) incorporarse en un protocolo o registro
pblico; y 3) otorgarse con las solemnidades legales que seala
el Cdigo Orgnico de Tribunales.
El Original, las Copias y los Testimonios
Dispone el arto 342 del e.P.e. que "sern considerados como
instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento
se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carc-
ter"; 1) los originales; 2) las copias, que pueden encontrarse en
tres situaciones: a) que hayan sido dadas con los requisitos que
las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona,
o, a lo menos, respecto de aqulla contra quien se hacen valer; b)
que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexac-
tas por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes a aqul
en que se le dio conocimiento de ellas. El instrumento pblico
debe acompaarse "con citacin" para estos efectos; c) que, obje-
tadas en el caso del numero anterior, sean cotejadas y halladas
conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe
respecto de la parte contraria; 3) los testimonios que el tribunal
mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u
otro funcionario competente y sacados de los originales o de
copias que renan las condiciones indicadas anteriormente.
Cmo se Presentan los Instrumentos Pblicos
A este respecto tenemos que distinguir segn se otorguen los
instrumentos pblicos en Chile o en el extrilnjero.
Instrumentos Pblicos Otorgildos en Chile. Se suele creer que
los instrumentos, sean pblicos o privados, se deben acompailT
"con citilcin". Sin embilTgo, lil ley pilrece haber distinguido entre
ilmbas clases, como puede desprenderse del contexto de los MtS.
346, 795 N 5 Y800 N 2 del e.r.e. En efecto, estos dos ltimo"-
207
declaran trmite esencial (para primera y segunda instancia res-
pectivamente), cuya omisin es causal de casacin en la forma,
la "citacin" o "el apercibimiento legal que corresponda" de la
parte en contra de la cual se presentan los instrumentos, sin dis-
tinguir los pblicos de los privados. En cambio, el arl. 346 N 3
dice "Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:
cuando puestos "en conocimiento" de la parte contraria... etc. Por
tanto, como la ley slo se ha referido a los privados cuando dicen
que se presenten "con conocimiento" puede deducirse que slo
los pblicos deben acompaarse "con citacin". Segn esto, ten-
dramos que los instrumentos pblicos deben acompaarse "con
citacin" y los in.c;trumentos privados, "con conocimiento". ~
lizaremos estas situaciones: a) los instrumentos pblicos deben
acompaarse "con citacin". El escrito pertinente se suma "Acom-
paa instrumentos pblicos con citacin". El tribunal provee:
tngase por acompaado con citacin. La omisin de este requi-
sito, ya porque la parte no pida la citacin o porque el juez no la
exprese en su providencia, hace que el instrumento se deba tener
por no presentado, por lo que no puede fallarse conforme a su
mrito, sin incurrir en la causal de casacin en la forma que el arl.
795 N 5 declara para primera y nica instancia y el art. 800 N
2 para segunda instancia, al considerar como trmite o diligencia
esencial", la agregacin de los instrumentos presentados por las
partes y la "citacin" o "bajo el apercibimiento legal que corres-
pondl" respecto de aqulla contra la cual se presentan; b) los
instrumentos privados deben acompaarse "con conocimiento";
como en su oportunidad lo estudiaremos.
En la prctica, los instrumento pblicos como los privados se
acompaan con "citacin".
Instrumentos Pblicos Otorgados en el Extranjero. El e.r.e.
slo reglamentan la forma en que deben presentarse ante los
tribunales nacionales los instrumentos pblicos otorgados en el
extranjero, pero nada dice del caso inverso, es decir, los requisi-
tos que deben reunir los instrumentos otorgados en Chile par,]
que tengan valor ante los tribunales extranjeros rara resolver
esta clH:stin, hdbr,1 que p,]sar por las disposiCIones de las l g i ~
208
laciones extranjeras, cuyos principios en esta materia, por lo
dems, son muy semejantes a los nuestros.
Legalizacin
En cuanto a los instrumentos pblicos otorgados en el ex-
tranjero, hay que distinguir entre su forma y su autenticidad. A
estos dos aspectos se refiere el art. 17 del e.C
Forma. La forma se refiere a las solemnidades externas y se
determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados.
Autenticidad. La autenticidad se refiere al hecho de haber
sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la
manera que en tales instrumentos se expresa.
De lo que dispone el art. 17 del e.e. resulta que los requisitos
que deben concurrir para que tengan valor en Chile los docu-
mentos otorgados en el extranjero son: 1) que la forma de ellos
se ajusten a la ley del pas donde se otorg; y 2) que se acredite
su autenticidad, vale decir el hecho de haber sido otorgados real-
mente de la manera que en los tales instrumentos se expresa.
Los procedimientos tendientes a obtener la autenticidad de
un instrumento pblico otorgado en el extranjero se llama "lega-
lizacin".
Se refiere a esta materia el art. 345 e.r.e. Segn l los instru-
mentos otorgados fuera de Chile deben ser debidamente legali-
zados. Se entiende que lo estn cuando en ellos consta su carcter
pblico y la autenticidad o verdad de las firmas de las personas
que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por
los funcionarios que, segn las leyes o las prcticas de cada pas,
deban acreditarlas (art. 345 inc. 1").
La legalizacin comprende dos etapas: 1) la legalizacin en el
pas extranjero, que escapa al conocimiento y control del legisla-
dor nacional y 2) la legalizacin en Chile, que est regida por el
art. 345 inc. 2" del c.r.c. ya cuya lectura remitimos al lector.
209
Instrumentos Otorgados en Lengua Extranjera
Los documentos otorgados en lengua extranjera pueden pre-
sentarse al proceso en dos fonnas: 1) traducidos al castellano; y
2) en su idioma original.
En el primer caso, se acompaa el documento y su traduc-
cin; y valdr sta salvo que la parte contraria exija, en el tnnino
de 6 das que sea revisada por un perito. Solicitado el perito, lo
designa el tribunal.
En cuanto a las costas que irrogue el peritaje, sern de cargo
de quien presente el peritaje, sin perjuicio de lo que se res..uelva
sobre costas en la sentencia definitiva.
Si el instrumento se acompaa al proceso en su idioma ori-
ginal, el tribunal mandar a traducirlo por el perito que designe,
a costas del que presenta los instrumentos, sin perjuicio, tam-
bin, de lo que se resuelva sobre las costas en la sentencia defi-
nitiva.
Valor Probatorio de los Instrumentos Pblicos
Los principios sobre el "valor probatorio" de los instrumen-
tos pblicos estn establecidos en los arts. 1700 y 1706 del e.e.
Valor Probatorio entre las Partes
El instrumento pblico hace plena fe, entre las partes, del
hecho de haberse otorgado; y no slo de ello, sino que al hecho
de haberse otorgado realmente por las personas y de la manera
que en el instrumento se expresa (arts. 17 y 1700 del e.e. ).
El instrumento pblico tambin hace plena fe entre las partes
en cuanto a su fecha.
Pero cabe preguntarse cUl es la fe del instrumento respecto
de la verdld de las declarlciones de las partes? A este respecto
se hace menester distinguir entre la verdld del hecho de haberse
efectuado las declaraciones y la verdad de lo declarllio.
210
Con relacin a la primera cuestin, el instrumento hace plena
prueba al respecto, porque l est atestiguado en el propio docu-
mento por el atestado del funcionario pblico.
Respecto de la verdad de lo declarado por las partes, es ne-
cesario distinguir entre declaraciones dispositivas y declaracio-
nes enunciativas.
De acuerdo a lo preceptuado.en el arto 1700 del e.e. el instru-
mento pblico no hace fe de la verdad de las declaraciones
dispositivas que contiene; l no garantiza que la declaracin sea
sincera; no atestigua que el acto jurdico otorgado no sea simu-
lado; en consecuencia, quien sostenga que esas declaraciones
dispositivas son simuladas, debe probarlo.
Pero esas mismas declaraciones dispositivas contenidas en el
instrumento hacen plena fe contra las partes (art. 1700 e.e.).
En cuanto a la declaracin enunciativa, por no crear acto
alguno, por regla general, no hace plena fe; salvo que tenga re-
lacin directa con lo dispositivo del acto en cuyo caso, dado lo
dispuesto en el arto 1706 del e.e. el instrumento pblico hace
plena fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo.
Valor Probatorio respecto de Terceros
El instrumento pblico tiene pleno valor probatorio respecto
a terceros en cuanto al hecho de haberse otorgado y en cuanto a
su fecha, a igual que entre las partes.
En cuanto a su contenido, desde luego el instrumento hace
plena fe, tanto entre las partes como frente a terceros, del hecho
de haberse efectuado las declaraciones en l contenidas, o sea, a
la existencia de esas declaraciones; y la fe del documento es com-
pleta, aun frente a terceros para acreditar los actos y contratos de
que l da cuenta, pues la existencia de las declaraciones que
crean el acto o contrato no puede discutirse y, como tales decla-
raciones se presumen sinceras, el acto o contrato mismo queda
plenamente probado.
211
Con respecto a las declaraciones enunciativas, la parte que
las formula no puede invocarlas contra terceros, desde que nadie
puede constituir en medio de prueba sus propias declaraciones;
pero el tercero s que puede hacerlo y en este caso ellas tendrn
el valor de una confesin extrajudicial.
Autenticidad
La parte que se sirve en juicio de un instrumento pblico no
tiene por qu probar que ese instrumento pblico emana de
competente funcionario y cumple con los requisitos exigidos por
la ley, pues el instrumento pblico lleva en s el sello de su au-
tenticidad. A la contraparte le corresponde probar que el insn-tI-
mento pblico acompaado al proceso no es tal porque ro ha
sido otorgado por el funcionario competente o no se ha cumpli-
do con las solemnidades legales.
Impugnacin de los Instrumentos Pblicos
Concepto. Es la falta de eficacia probatoria de un instrumen-
to pblico, producida por el empleo de los procedimientos o
medios que la ley seala para privar a un instrumento pblico de
la fuerza probatoria que ella misma le ha asignado.
Las causales de impugnacin de un instrumento pblico son:
a) por nulidad; b) por falsedad o falta de autenticidad; y c) por
falsedad de las declaraciones hechas en el instrumento pblico.
La Nulidad del Instrumento Pblico. Puede impugnarse un
instrumento pblico por va de nulidad, cuando se acredita que
l no ha cumplido con las formalidades y requisitos exigidos por
la ley para su validez, segn su naturaleza, o cuando se sostiene
que el funcionario otorgante era incompetente para actuar en el
territorio jurisdiccional en que lo autoriz.
Debemos dejar bien establecido que aqu se ataca al instru-
mento pblico por su nulidad, con independencia de la nulidad
que pueda afectar al acto contrato de que da testimonio dicho
instrumento, o a la nulidad que diga relacin con el contenido
mismo del instrumento.
212
La Falta de Autenticidad del Instrumento Pblico. Un ins-
trumento pblico adolece de falta de autenticidad cuando no ha
sido suscrito por las personas que aparecen hacindolo; o no ha
sido otorgado por el funcionario que aparece autorizndolo.
Para probar esta falta de autenticidad se admite cualesquiera
medios probatorios, puesto que se trata de acreditar un hecho.
Pero cuando se va a impugnar una escritura pblica slo por
medio de testigos, el arto 429 del c.P.c. establece ciertas exigen-
cias limitativas de esta probanza; la disposicin legal menciona-
da slo se aplica cuando se trate de impugnar la autenticidad de
la escritura pblica misma, pero no las declaraciones consigna-
das en una escritura pblica autntica.
La disposicin que comentamos slo se refiere a las escritu-
ras pblicas. No se aplica a otros instrumentos pblicos como,
por ejemplo: un certificado de nacimiento.
Falsedad de las Declaraciones Hechas en un Instrumento
Pblico
Cabe preguntarse pueden las partes impugnar un instru-
mento pblico por falta de verdad de las declaraciones en l
contenidas? Optamos por la afirmativa yen el mismo sentido se
ha pronunciado la jurisprudencia, porque, tratndose de las
declarilciones dispositivas que contienen el instrumento, si bien
es cierto producen plena prueba en contra de ellos, no es menos
cierto que puedan rendir otra plena prueba que las destruya; en
definitiva ser el juez de la causa quien aprecie en forma sobera-
na esas dos plenas pruebas; debiendo eso s, tener presente que
por otra parte no hay disposicin alguna en nuestro Cdigo que
disponga que una plena prueba no puede ser destruida por otra
plena prueba, salvo si se trata de confesin sobre hechos perso-
nllt's del confesante.
Formas de Impugnar un Instrumento Pblico
Ll impugnacin de un instrumento pblico plJl>de h.Kt'rst'
de dos formas
213
1) por va principal; y 2) por va incidental.
Por va Principal. Se impugna el instrumento pblico por va
principal, cuando la peticin de nulidad del instrumento se hace
valer por medio de una accin, ya sea mediante demanda o re-
convencin, o por medio de una excepcin. La resolucin que
falle este asunto ser una sentencia definitiva que tendr los efec-
tos de cosa juzgada, pero slo respecto de las partes litigantes.
La falta de autenticidad de un instrumento pblico se hace
valer por va principal mediante juicio criminal o juicio civil; Ysi
se impugna la falsedad de las declaraciones que el documento
contenga, mediante la accin de simulacin.
..
Por va Incidental. Se impugna un documento pblico por
va incidental, cuando en el mismo juicio en que se presenta el
instrumento como medio probatorio, la parte en contra de quien
se ha presentado lo ha impugnado dentro del plazo de citacin.
Se origina un incidente que se tramitar segn las reglas genera-
les y especialmente conforme a las reglas del art. 355 del e.P.e.
La resolucin que recaiga en ese incidente ser una sentencia
interlocutoria, que producir los efectos de cosa juzgada pero
slo respecto de las partes litigantes.
Pero para el evento de que la materia del incidente est estre-
chamente ligada a la cuestin principal, el juez no suele fallar,
sino que provee "se reserva para definitiva la resolucin del in-
cidente".
DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS
Instrumento privado es el otorgado por los particulares sin
intervencin de funcionario pblico en su carcter de tal y sin
cumplimiento de ninguna solemnidad, firmado o no por las
portes, que do testimonio de un hecho.
La lev no sujeta a los instrumentos privados a solemnidad
alguna; no exige que sea manuscrito ni que deban llevar firmd de
los otorglntes; pueden, incluso, hastl omitir ll fecha y lugar en
que fueron extendidos.
214
Especies. El e.e. reglamenta el valor probatorio de los regis-
tros, asientos, papeles domsticos y de las notas escritas o firma-
das por el acreedor (arts. 1704 y 1705), estos documentos valen
como instrumentos privados aunque no se encuentren firmados
por las partes.
La regla general es que el instrumento privado debe ser fir-
mado, para que sea tal documento y tenga valor en juicio; excep-
cionalmente existen ciertos documentos que no necesitan que
estn firmados, pero que deben estar por lo menos escritos por
la parte en contra de quien se hacen valer en juicio.
La regla general la da el arto 1702 del e.e. disposicin de la
que resulta que el documento privado, para que sea tal, debe
estar subscrito, y suscribir, significa tanto como firmar al pie o al
final de un escrito. Refuerza lo dicho, lo preceptuado en el art.
1701 del e.e., disposicin legal que establece que los "documen-
tos pblicos defectuosos" valdrn como instrumentos privados
si estuvieren firmados por las partes.
Valor del Instrumento Privado Firmado ante Notario. El
hecho de que la firma de una persona est autorizada por un
Notario no transforma al instrumento privado en el cual est
estampada, en instrumento pblico.
El Notario en este caso acta como un testigo muy abonado,
el documento indudablemente adquirir gran valor, pero en nin-
gn caso puede ser considerado como instrumento pblico, ni
mucho menos como escritura pblica.
Cmo se Presentan los Instrumentos Privados en Juicio
El instrumento privado, como no ha sido otorgado ante fun-
cionario pblico, carece de toda presuncin de autenticidad y,
por tanto, de valor probatorio en s mismo. Para obtenerlo, debe
ser reconocido por quien lo haya suscrito, ya sea la parte actual-
mente en juicio, o un tercero. Es preciso, pues, distinguir si el
documento emana de las partes o de un tercero, para los efectos
de su presentacin en juicio y de su reconocimiento.
215
l Documento que Emana de las Partes. Si el documento
emana de las partes, debe ser acompaado "con conocimiento"
para que la parte contraria lo objete dentro de los 6 das, bajo
apercibimiento de tenerlo por reconocido si no lo hiciere.
La parte cuyo reconocimiento se solicita puede adoptar una
de estas tres actitudes, antes de los 6 das siguientes a la presen-
tacin del documento: a) comparece y reconoce expresamente en
juicio el instrumento. Se produce el "reconocimiento expreso",
que tambin puede hacerse en otro juicio o en un instrumento
pblico; b) comparece y niega su autenticidad; se produce con
ello un incidente el que se debe ser tramitado de acuerdo a las
reglas generales. Resuelto el incidente en su contra, se produce
el reconocimiento judicial; c) no comparece. En este caso; se da
por reconocido tcitamente el instrumento.
2 Si el instrumento emana de un tercero, se le cita como
testigos para que declare, sin que en este caso proceda reconoci-
miento tcito.
Reconocimiento de los Instrumentos Privados
Sabemos que hay que distinguir, segn se trate de instru-
mentos emanados de las partes o de terceros.
Instrumentos que Emanan de las Partes. Su reconocimiento
puede ser: expreso, tcito y judicial.
Expreso (art. 346 N 1). Los instrumentos pri-
vados se tendrn por reconocidos, cuando as lo ha declarado la
persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la
parte contra quien se hace valer. Cuando la declaracin se ha
hecho en alguno de los siguientes lS0S: 1) "en el juicio mismo"
en que el instrumento se hace valer como prueba; 2) en "otro
juicio diverso; y 3) en un "instrumento pblico".
Tcito. Los instrumentos privados se tendrin
por reconocidos, cuando puestos en conocimiento de la pdrte
contrcHia, no se alegc1 su falsedad o falta de integrid<1d dentro dl'
los 6 das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, pcHa
216
este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito
del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.
Requisitos. 1) que el instrumento privado, sea puesto "en
conocimiento" de la parte contraria; 2) que la parte contraria no
alegue "su falsedad o falta de integridad" dentro de los 6 das
siguientes a su 3) que para este efecto, el tribunal
"aperciba" a aquella parte con el reconocimiento tcito del instru-
mento si nada expone dentro de dicho plazo.
Tramitacin. La tramitacin del reconocimiento tcito se hace
en la prctica de la siguiente forma: 1) la parte que quiere producir
la prueba instrumental, presenta un escrito acompaando el do-
cumento, escrito que suma: "Acompaa un documento privado y
pide se ponga en conocimiento de la otra parte, para que se tenga
por reconocido si no lo objetare en el plazo legal"; 2) el tribunal
debe proveer el escrito: "Pngase en conocimiento de N.N. y tn-
gase por reconocido si no lo objetare dentro de sexto da". Muchas
veces el tribunal se limita a proveer: "como se pide, pngase en
conocimiento". De esta forma no se apercibe a la parte contraria y
si el tribunal lo da por reconocido y falla conforme a su mrito,
incurrir en una causal de casacin en la forma. Para obviar todas
estas formas de inconvenientes, es aconsejable solicitar el aperci-
bimiento, sumando el escrito en la forma indicada; 3) transcurrido
los 6 das desde la presentacin del documento, sin que la parte
contraria alegue su falsedad o falta de integridad, se solicita del
tribunal que "en rebelda del interesado se tenga por reconocido
el instrumento"; y 4) el tribunal debe dar, de plano, por reconocido
el instrumento privado, dictando una resolucin que diga "en
rebelda de N.N. tngase por reconocido el instrumento de fs. X,
en conformidad a lo dispuesto en el art. 346 N 3 del e.r.e.
Reconocimiento Judicial. De conformidad a lo preceptuado en
el N 4 de la disposicin legal recin transcrita, los instrumentos
privados se tendrn por reconocidos cuando se declare "la auten-
ticidad del instrumento por resolucin judicial".
Tramitacin. Una vez que se haya notificado legalmente a la
parte contra la que se quiere hacer valer el instrumento privado,
217
de la resolucin que lo cita a reconocerlo bajo apercibimiento del
reconocimiento tcito, ste se producir si la parte no lo objeta
dentro de los 6 das siguientes a la presentacin del instrumento.
Pero, la parte puede alegar tila falsedad o falta de integridad
dentro de los 6 das siguientes a su presentacin". Si as lo hace,
se origina el incidente sobre autenticidad, que ya conocemos.
Fallo. Una vez rendida la prueba, el tribunal resuelve si el
instrumento es o no autntico: 1) si el juez decide que la oposi-
cin tiene fundamentos, declarar el instrumento falso y ste no
tendr, por tanto, valor alguno en el juicio principal; y 2) si el
tribunal desconoce los fundamentos a la oposicin, tiene lugar el
reconocimiento judicial del instrumento privado.
Carga de la Prueba. Si una parte presenta un instrumento
privado y la otra 10 desconoce, corresponde probar la autentici-
dad a la persona que exhibe ese documento, porque en los ins-
trumentos privados no existe, como en los pblicos, la garanta
del funcionario pblico.
Instrumentos Privados que Emanan de Terceros
El instrumento privado puede emanar de la parte en contra
de la cual se hace valer en juicio o de un tercero. Se ha discutido
si en ambos casos el modo de reconocer el instrumento sera el
mismo ya anotado. Por ejemplo: se sigue un juicio entre A y Ben
que A es el demandante, acompaa al juicio una carta de C,
tercero en el juicio, y pide que se ponga en conocimiento del
demandado Bpara que se tenga por reconocida si no se objetare
en el plazo legal. Podr darse por reconocido el instrumento
que emana del tercero C, si B deja transcurrir el plazo y se le
acusa la rebelda correspondiente?
No parece lgico aplicar ninguno de los medios referidos
precedentemente, por cuanto la parte en contra de quien se quie-
ra hacer valer el instrumento, mal puede objetarlo de falso o falto
de integridad si no ha emanado de ella, situacin por la cual no
tiene aplicacin el N" 3 del art. 346 del c.r.c. La manera o el
modo de reconocer esos instrumentos es acompandolos dI
218
proceso y haciendo concurrir al tercero como testigo para que los
reconozca. En resumidas cuentas, el documento viene siendo
una declaracin anticipada del testigo. En esta forma, la parte en
contra de quien se presenta el instrumento puede defenderse, ya
sea tachando al tercero que depone como testigo, ya sea con-
trainterrogndolo, etc.
Valor Probatorio de los Instrumentos Privados
En cuanto al valor probatorio de los instrumentos privados
es preciso distinguir entre: a) instrumentos privados no recono-
cidos; y b) instrumentos privados reconocidos.
Instrumentos Privados No Reconocidos. En cuanto al ins-
trumento privado que "no ha sido reconocido", podemos decir,
que no tiene ningn valor probatorio, ni siquiera respecto de las
partes.
Instrumentos Privados Reconocidos. El instrumento priva-
do reconocido expresa, tcita o judicialmente tiene, respecto de
los que lo otorgan o de los que se reputan haberlo otorgado y de
sus sucesores, el mismo valor probatorio del instrumento pblico.
Resulta claro que el valor probatorio de esta clase de instru-
mentos slo dice relacin con las partes. Respecto de terceros el
instrumento privado, aunque reconocido, no tiene valor alguno.
DEL COTEJO DE INSTRUMENTO Y DEL COTEJO
DE LETRAS
Concepto. Cotejar es comparar una cosa con otra. El cotejo
puede ser de instrumento o de letras.
Del Cotejo de Instrumento. Es la confrontacin por un mi-
nistro de fe de la copia de un instrumento objetada de inexacta
con un original o con otras copias que hagan fe respecto de la
parte contraria.
Causales. Procede el cotejo de instrumentos cuando: 1) las
copias de los instrumentos pblicos no han sido dadas con los
219
requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de
toda persona, o, a lo menos, respecto de aqullos contra quien se
hacen valer; y 2) que las referidas copias hayan sido objetadas
como inexactas por la parte contraria dentro de los 3 das si-
guientes a aqul en que se le dio conocimiento de ellas.
Con qu se coteja. Las copias de los instrumentos pblicos
objetadas como inexactas se cotejan: a) con sus originales; o b)
con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria.
Quin Coteja. El cotejo de instrumentos se har por el fun-
cionario que haya autorizado la copia presentada en juicio; por
el secretario del tribunal, o por otro ministro de fe que di"ho
tribunal designe.
Instrumentos a que se aplica. El cotejo de instrumentos, por
lo visto, se aplica slo a las copias de instrumentos pblicos res-
pecto de los cuales existan originales o copias autnticas. Si el
instrumento carece de matriz se podr proceder al cotejo de le-
tras, que a continuacin tratamos.
Del Cotejo de Letras
Concepto. Este cotejo consiste en ll confrontacin de letras
que hace un perito en virtud de orden judicial, cuando se impug-
na la autenticidad de un instrumento.
Causales. PodrA pedirse el cotejo de letras, siempre que la
autenticidad de un documento: a) se niegue; o b) se ponga en
duda por la parte a quien perjudique.
Instrumentos a que se Aplica. El cotejo de letrls procede,
tratAndose de la autenticidad: a) de un documento privado; y b)
de cualquier documento pblico que Glrezca de matriz.
Solicitud. Una vez que la parte haya solicitado que se prac-
tique el cotejo de letras, se proceder a nombrar perito y la per-
sona que pide el cotejo, designarA el documento o documentos
indubitados con que debe hacerse, dichos documentos indubi-
tados estln ref('Tidos en el Mt. ~ del c.r.c.
220
Informe Pericial. En este cotejo procedern los peritos con
sujecin a lo dispuesto por los arts. 417 a 423 inclusive.
Apreciacin Judicial. El tribunal har por s mismo la com-
probacin, despus de or a los peritos revisores y no tendr que
sujetarse al dictamen de stos.
Valor Probatorio. El cotejo de letras no constituye por s solo
prueba suficiente; pero podr servir de base para una presuncin
judicial.
DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
Concepto. Consiste "en la declaracin que hacen en el pleito
personas ajenas al juicio (testigos), las cuales renen las condicio-
nes exigidas por la ley y que deponen en la forma que la ley
establece, acerca de los hechos substanciales y pertinentes con-
trovertidos".
Podemos decir que los testigos son personas ajenas al juicio
que declaran acerca de la verdad o falsedad de los hechos discu-
tidos en el pleito.
Caractersticas de esta Prueba. Sus principales caractersti-
cas son: a) es una prueba circunstancial, porque el testigo, al
imponerse del hecho de que se trata, lo hace de una manera
accidental, y no con miras a declarar posteriormente; b) es un
medio de prueba indirecto, porque el tribunal aprecia el hecho a
travs de la percepcin de un tercero, y no personalmente; y c)
produce plena prueba o semi plena prueba, segn el caso.
Clasificacin de los testigos. La ley no ha clasificado formal-
mente los testigos, pero con respecto al valor probatorio de sus
testimonios considera ciertos caracteres que ha permitido a la
doctrina dividirlos en dos grupos.
1() Segn la forma como conocen los hechos, se dividen en: l)
testigos de odas, que son aquellos testigos que relatan hechos
que no han percibido y que slo conocen por el d icho de otras
personas; b) testigos presenciales, a contrario sensu, son aqullos
que relatan hechos que han percibido por sus propios sentidos;
,221
y c) testigos instrumentales, que son los que han concurrido a
otorgar un instrumento.
2 Segn las circunstancias que concurran al hecho que ates-
tiguan, los testigos pueden ser contestes o singulares: a) testigos
contestes son las que estn de acuerdo en el hecho y en sus cir-
cunstancias esenciales, an en las circunstancias que rodean el
hecho; y b) testigos singulares, son los que estando de acuerdo en
el hecho no lo estn respecto de las circunstancias esenciales,
dicho de otro modo, son aquellos testigos que estn de acuerdo
sobre el hecho fundamental sobre que deponen pero difieren en
los detalles de ste.
Condiciones que deben Reunir los Testigos. Los testigos

deben ser personas capaces. La ley lo exige al establecer que es
hbil para testificar en juicio toda persona a quien la ley no de-
clare inhbil. La regla general es la capacidad de las personas
para ser testigos.
Las inhabilidades establecidas por la ley son de dos clases:
absolutas y relativas.
"Las inhabilidades absolutas" afectan a toda persona que se
encuentre en determinadas condiciones; en cambio, las "inha-
bilidades relativas" slo afectan a ciertas personas en casos deter-
minados en que inciden.
Las incapacidades o inhabi lidades han sido establecidas aten-
diendo a tres razones: 1) por falta de capacidad para percibir los
hechos sobre los que declara el testigo. Son las comprendidas en
el art. 357 cr.c Ns 1 al 5. Se trata de inhabilidades absolutas;
2) por falta de probidad para declarar. Tambin son inhabilidades
absolutas (art. 357 Ns 6 al 9); y 3) por falta de imparcialidad
para apreciar los hechos sobre los cuales declara el testigo (cut.
358 cr.C). Estas son incapacidades relativas, porque dicen re-
lacin con un juicio determinado.
Como lo veremos en su oportunidad, las inhe1bilidades de-
ben hacerse valer oportunamente por medio de le15 tachas, pues
el juez no est en condiciones de conocer 1,15 inhlbilidades que
tengan los testigos.
222
Admisibilidad de la Prueba de Testigos
La ley substantiva se encarga de determinar los casos en que
es admisible la prueba testimonial; en cambio la ley procesal es
la llamada a determinar la forma o manera cmo debe rendirse
esta prueba.
La prueba testimonial es en s misma imperfecta, ya que las
declaraciones del testigo estn condicionadas por elementos ps-
quicos y morales que le dan un valor muy relativo.
Desde este punto de vista es preciso tener presente dos situa-
ciones: a) una que dice relacin con la recepcin, o sea, con el
procedimiento mismo; y b) la otra, con la eficacia de esta prueba.
Respecto de la primera situacin planteada, la oportunidad
en que debe rendirse la prueba testimonial, que no es otra que en
el trmino probatorio.
En lo que dice relacin con la eficacia de la prueba testimo-
nial, en orden a su admisibilidad, precisa distinguir entre prueba
de los hechos y prueba de las obligaciones.
Prueba de los Hechos. La prueba testimonial es admisible en
forma amplia cuando tiene por objeto un hecho entendindose
como tal todo suceso del orden fsico o moral que de alguna
manera produce efecto en las relaciones jurdicas, sea creando,
modificando o extinguiendo derechos.
Prueba de las Obligaciones. A este respecto el arto 1708 del
ee dice que, no se admitir prueba de testigos respecto de una
obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Las obligaciones que deben consignarse por escrito son: a) las
que emanan de actos o contratos solemnes; b) los actos y contra-
tos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga
mcls de dos unidades tributarias. Cabe observar, que lo dispuesto
en el art. 1709 inc. 1" ee se refiere nicamente a los actos y
contratos; pero los hechos que dan nacimiento a obligelCiones de
ms de dos unidades tributarias, que no sean actos y contratos,
pueden ser probados por testigos cualquiera sea su monto. Ade-
223
Ren Jarquera Larca "!"- _
ms, la citada disposicin excluye nicamente a la prueba testi-
monial; no a los dems medios de prueba; c) deben constar por
escrito, por ltimo, las modificaciones o alteraciones de cual-
quier naturaleza que se hagan a un acto o contrato que conten-
ga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos uni-
dades tributarias, an cuando se refiera a una cosa que valga
menos.
Excepciones a las Reglas Anteriores. Exceptanse de las re-
glas anteriores sobre admisibilidad de prueba de testigos, los
casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un
acto escrito del demandado o de su representante que haga ve-
rosmil el hecho litigioso; y lo hace cuando entre l Y" la obliga-
cin que se trata de probar hay manifiesta ilacin y coherencia.
Tambin se encuentran dentro de la excepcin en estudio el caso
en que haya sido imposible obtener una prueba escrita y los
dems expresamente exceptuados, tanto en el e.e. y Cdigos
especiales; ejemplo: depsitos necesarios; comodato precario; la
prueba de los efectos del que se aloja en una posada, etc.
Obligaciones de los Testigos
Tres son las obligaciones que pesan sobre los testigos: a)
concurrir a la audiencia que el tribunal seale con el objeto de
rendir la prueba testimonial; b) declarar en la misma audiencia
en la forma establecida por la ley; y c) decir la verdad acerca de
lo que se le pregunte.
La ley establece al testigo el deber de asistir personalmente a
la audiencia que el tribunal seale con este objeto. Pero puede
ocurrir que el testigo no concurra o concurriendo se niegue a
declarar; la ley tambin se ha puesto en este caso y ha establecido
en el arto 380 c.P.c. que siempre que lo pida alguna de las partes,
el tribunal mandar que se cite a los testigos.
Lil citilcin deberc hacerse por medio de un receptor, quien
les notificar, personalmente o por cdula, el hecho de que deben
presentarse a declarar, ante determinado tribunal, en tal juicio, y
en tal da y hora.
224
El testigo que estando legalmente citado no comparece, puede
ser compelido por medio de la fuerza pblica a presentarse ante
el tribunal, a menos que acredite que est imposibilitado de ir,
pero si el testigo no obstante concurrir se niega sin justa causa a
declarar puede ser mantenido en arresto hasta que preste su de-
claracin testimonial, sin perjuicio de incurrir en sancin penal
(art. 494 N 12 del c.P.). Como ya lo dijramos, el testigos tiene,
adems, la obligacin de "decir la verdad", y si no lo hace comete
el delito de "falso testimonio" sancionado en el art. 209 del c.P.
Por su asistencia a declarar, tiene el testigo derecho a que se
le abonen los gastos en que incurre con motivo de la compare-
cencia, los que deber cobrar a la parte que lo presenta. En el caso
de desacuerdo sobre el monto de los gastos, sern regulados por
el tribunal sin forma de juicio y sin ulterior recurso. Este derecho
que tiene el testigo prescribe en el plazo de 20 das contados
desde la fecha en que se presta la declaracin.
Personas que no Estn Obligadas a Declarar
La regla general es que toda persona legalmente citada debe
concurrir al tribunal a declarar; pero esta regla tiene excepciones,
las que se pueden basar: a) parentesco; b) su profesin; c) en el
caso del N 3 del art. 360 del er.e y d) en la situacin prevista
en el art. 362.
Parentesco. En virtud del vnculo del parentesco no estn
obligadas a declarar: a) el cnyuge y los parientes legtimos hasta
el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; b) los
ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos; y c) los pu-
pilos por sus guardadores y stos por aqullos.
Secreto Profesional. Dispone a este respecto el art. 360 c.r.c.
que no estn obligadas a declarar: los eclesisticos, abogados,
escribimos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que
les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su esta-
do, profesin u oficio; v no slo no estclrl obligados el declarar,
sino que si lo hacen incurren en responsabilidad penal ('lrt. 247
inc. 2" er.).
225
Ren Jorquera Lorca ----': _
Caso del arto 360 N 3 c.P.C. As, el testigo que es interroga-
do acerca de hechos que afectan su honor, o que importen un
delito de que pueda ser criminalmente responsable tanto l como
cualquiera de las personas, a que nos referimos al hablar del
parentesco, puede negarse a declarar.
Art. 362 del C.P.C. Los chilenos o extranjeros que gocen en el
pas de inmunidad diplomtica en conformidad a los tratados
vigentes sobre la materia.
Personas que no Estn Obligadas a Comparecer pero que
S Estn Obligadas a Declarar

Excepcionalmente, hay ciertas personas que no estn obliga-
das a concurrir a declarar; ellos son los individualizados en el
arts. 361 y 362 del c.P.c., precepto legal a cuyo estudio remiti-
mos al lector, por su carcter eminentemente casustico.
De la Produccin de la Prueba Testimonial
Tribunal ante el cual se debe Rendir la Prueba. La prueba
testimonial puede rendirse ante el tribunal que conoce del pleito
o ante el tribunal de la morada del testigo, segn que ste resida
en el mismo o en distinto territorio jurisdiccional, respectiva-
mente, a aqul en el cual se sigue el juicio.
Tribunal ante el cual se sigue el Pleito. Si los testigos resi-
den en el mismo territorio en que tiene su jurisdiccin el tribunal
que conoce del juicio, la prueba testimonial se rendir ante l
mismo.
Tribunal de la Residencia del Testigo. Si han de declarar
testigos que residan fuera del territorio en que se sigue el juicio,
se practicar el examen por el tribunal que corresponda. Esta
gestin se realizar mediante un exhorto, para lo cual se remitir
copia de los puntos de prueba al tribunal correspondiente.
Fijacin de da y hora de la Audiencia. A este respecto, te-
nemos que distinguir la situacin que se present,l en los dos
casos ya planteados.
226
10 El tribunal, atendido el nmero de testigos y de los puntos
de prueba, sealar una o ms audiencias para el examen de los
que se encuentren en el departamento. Esta indicacin traducida
en los das y horas en que debe rendirse la prueba, el tribunal que
conoce de la causa la determina: a) en el mismo "auto de prueba",
como sucede generalmente; b) si omite sealarla en l, puede
hacerlo en una solicitud posterior de la parte interesada, que
suele hacerlo en el mismo escrito de minuta y nmina de tes-
tigos.
2
0
Cuando debe recibir la prueba el tribunal de la residencia
del testigo, fijar ste los das y horas de audiencia, ya sea al
proveer el exhorto o si omite esta indicacin, cuando el encarga-
do de su tramitacin lo solicite.
En todo caso, el tribunal correspondiente procurar, tambin
en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean
examinados en la misma audiencia.
Presentacin de los Testigos. Llegados el da y la hora de id
audiencia, los testigos no exceptuados, deben comparecer ante el
tribunal que corresponda, ya sea voluntariamente o previa cita-
cin del tribunal a peticin de parte, bajo las sanciones que ya
estudiamos.
Si concurriesen los testigos de una parte y no los de la otra,
debe la parte que present los testigos, solicitar del secretario del
tribunal un certificado, con objeto de que la parte contraria no
pueda ms tarde rendir la pruebl a su espalda.
Examen de los Testigos. El eXlmen de testigos ante cual-
quier tribunal que proceda, debe sujetlrse a las mismlS reglas
que a continuacin desarrollaremos, Yl que a ellas se refiere el
i1rt. 371 c.r.c. que hlbla del eXlmen de testigos que residen
fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio y el art.
362 inciso final, que las declilra aplicables al caso en que el tribu-
nal deba examinar los testigos en su morada. Quedara exceptul-
do el C(lSO de las personas eximidas de concurrir a la audiencia
y que dt.'claran por oficio.
227
Ren Jorquera lorca --'- _
Juramento. Todo testigo debe prestar juramento al tenor de
lo dispuesto en los arts. 62 y 363 del c.P.c. En la prctica, el juez
rene a todos los testigos que van a declarar y les toma el jura- .
mento en conjunto. Si no se presta juramento la declaracin es
nula.
Quin debe Interrogar a los Testigos: Los testigos -segn la
ley- deben ser interrogados personalmente por el juez, y si el
tribunal es colegiado, por uno de sus ministros.
En la prctica quien toma declaracin a los testigos es el "re-
ceptor" cuya verdadera misin es la de autorizar la declaracin
testimonial. El citado auxiliar de la administraciQn de justicia,
suele tomar la declaracin en una mesa contigua al estrado del
tribunal.
Presentacin de Minuta de Puntos de Prueba y Nmina
de Testigos
Dentro de los 5 das siguientes a la ltima notificacin de
la resolucin que recibi la causa a prueba, la parte que desee
rendir prueba testimonial, deber presentar una "minuta de
puntos de prueba" y una "nmina de los testigos de que piensa
valerse".
La "minuta de puntos de prueba" consiste en un conjunto de
preguntas, debidamente enumeradas y especificadas las cuales
deben redactarse en forma tal, que constituyan un desarrollo de
los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados
por el tribunal o las partes. Su finalidad es la de facilitar el
examen posterior de los testigos, a cuyo tenor deben ser inte-
rrogados.
La "nmina de testigos", en cambio, como su nombre lo indi-
ca, es una lista que contiene el nombre y apellido, domicilio y la
profesin u oficio de las personas cuyo testimonio se desea. La
ley no limita el nmero de testigos que puede contener esta
nmincl, por lo que resulta de alta conveniencia hacer figurM el
mayor nmero posible, por las inhabilidades que puedan afectar
228
a los testigos, o por cualquier otra razn de fuerza mayor, que
impida su declaracin posterior.
Si no se presenta la "nmina de testigos", la sancin consiste
en que la parte se va a ver privada del derecho de rendir prueba
testimonial, pues slo se examinarn los testigos que figuren en
dicha "nmina". Podr, con todo, el tribunal admitir otros testi-
gos en casos calificados, y jurando la parte que no tuvo conoci-
miento de ellos al tiempo de formar la nmina respectiva.
Quines pueden concurrir a la AudIencia? Los testigos se-
rn interrogados a presencia de las partes y de sus abogados, si
concurren al acto.
Cmo deben ser interrogados los testigos? El examen de
los testigos debe principiar por los del demandante.
Los testigos de cada parte sern examinados separada y su-
cesivamente, sin que puedan unos presenciar las declaraciones
de los otros, por lo que el tribunal adoptar las medidas condu-
centes para evitar que los testigos que vayan declarando puedan
comunicarse con los que no hayan prestado declaracin.
En la prctica, despus del juramento en comn, se queda un
solo testigo en la sala del tribunal y, despus de su deelaracin,
entra otro y as sucesivamente, sin que se permita salir de la sala
a ninguno despus de haber declarado, hasta que la audiencia
termine. Con todo y previo acuerdo de las partes, puede el tribu-
nal permitirle a algn testigo que luego que haya prestado decla-
racin abandone la sala.
Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser exa-
minado por medio de intrprete.
Interrogaciones. Las preguntls a que se sometl a los testi-
gos, deben versar sobre las siguientes cuestiones: a) sobre los
dltos necesarios para establecer si existen causas que inhabiliten
al testigo para declarar; b) sobre los puntos de prueba que se
hayan fijado; c) podr tambin el tribunal exigir que los testigos
rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas, es
229
Ren Jorquera Lorca -'!- _
decir, que den razn de sus dichos, o sea, la causa de por qu
afirman los testigos los hechos aseverados, lo que es de vital
importancia para el juez al momento de valorar la prueba testi-
monial.
Contrainterrogaciones. Cada parte tendr derecho para diri-
gir, por conducto del juez, las interrogaciones que estime condu-
centes a los siguientes objetos: a) a fin de establecer las causales
de inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos; b) a fin
de que stos rectifiquen, establezcan o precisen los hechos sobre
los cuales se invoca el testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia
de las preguntas, resolver el tribunal, y su fallo ser apelable
slo en lo devolutivo.
Respuestas. Los testigos deben responder de una manera
clara y precisa a las preguntas que se le hagan. En sus respuestas
deben expresar la causa por qu afirman los hechos aseverados;
y no se les permitir llevar escrita su declaracin.
La declaracin constituye un solo acto, que no podr inte-
rrumpirse sino por causas graves y urgentes.
Nmero de Testigos que pueden Declarar. Sern admitidos
a declarar solamente hasta 6 testigos, por cada parte, sobre cada
uno de los hechos que deban acreditarse.
Si, de hecho, declaran ms de 6 testigos, son nulas las decla-
raciones de los testigos examinados despus de haberse enterado
ya el nmero de 6 fijado por la ley. En otras palabras, slo son
vlidas las declaraciones de los 6 primeros testigos que depusie-
ron.
Acta de la Declaracin Testimonial. Las declaraciones de los
testigos se "consignarn por escrito", conservndose en cuanto
sea posible las expresiones de que se hayan valido, reducidas al
menor nmero de palabras. Despus de ledas por el "receptor"
en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez,
el declarante, si sabe, y las partes si tambin saben y se hallan
presentes, autorizndolas un receptor.
230
______________ Slntesls de Derecho Procesal Civil
Del testigo que no supiere el idioma castellano. Ante tal
situacin debe recibir aplicacin el art. 382 del CP.C Es decir, se
le examinar por un intrprete mayor de 18 aos.
DE LAS TACHAS
"Tacha es el medio que la ley concede a las partes, para hacer
efectivas las inhabilidades que puedan afectar a un testigo".
Dentro de nuestro sistema procesal, slo existen las tachas
que se refieren a la persona del testigo sealadas en los arts. 357
y 358 del CP.C
Inhabilidades Absolutas. Se encuentran afectos a esta clase
de inhabilidades las siguientes personas: a) los menores de 14
aos, salvo que tengan discernimiento suficiente, y su testimonio
se recibir sin juramento, y slo sirven de base a una presuncin
judicial; b) los enajenados mentales; al efecto hay que distinguir
dos situaciones: 1 si el demente est sujeto a interdiccin, su
declaracin carecer en absoluto de eficacia; y 2 si el demente no
est sujeto a interdiccin, el que lo tache deber acreditar que al
tiempo de declarar o de verificarse los hechos sobre los que de-
clara, se hallaba privado de razn; c) los ebrios ocasionales; d) los
que carezcan de sentidos. Se refiere esta inhabilidad al que carez-
ca del sentido necesario para percibir los hechos sobre los cuales
declara; e) los sordomudos, que no puedan darse a entender por
escrito; f) los que hayan sido cohechados o intentado cohechar a
otros; g) los vagos sin profesin u oficio conocido; h) los conde-
nados por delitos, pero solamente los que en concepto del tribu-
nal sean indignos de fe; e i) los que hagan profesin de declarar
en juicio.
Inhabilidades Relativas. Se encuentran afectos a estas inha-
bilidades las siguientes personas: a) el cnyuge y los parientes
legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
ClfinidCld de la parte que los presenta como testigo; b) los ascen-
dientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reco-
231
Ren Jorquera Larca -.:.,.. _
nocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto
de la parte que solicita su declaracin; c) los pupilos por su guar-
dadores y viceversa; d) los criados domsticos o dependientes de
la parte que los presente; e) los trabajadores y labradores depen-
dientes de la persona que exige su testimonio; f) los que a juicio
del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar
por tener en el pleito inters directo o indirecto; y g) los que
tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemis-
tad respecto de la persona contra quien declaran. La amistad o
enemistad deber ser manifestada por hechos graves que el tri-
bunal calificar segn las circunstancias.
Oportunidad para Oponer las Tachas. De conformidad a lo
preceptuado en el ine. 1 del art. 373 del CP.C solamente podrn
oponerse tachas a los testigos antes de que presten su declara-
cin. De la disposicin mencionada se deduce: 1) la tacha puede
formularse despus del juramento del testigo, pues el juramento
es una formalidad previa a la declaracin y no constituye parte
de sta; y 2) son inadmisible las tachas opuestas despus de que
los testigos hayan declarado, pues en el concepto de la ley, no
puede quedar a la discrecin del litigante, inhabilitar o no a los
testigos de su contraparte, segn le resulte favorable o adverso
su dicho.
Efectos. Las tachas opuestas por las partes no obstan al exa-
men de los testigos tachados. Por tanto, respecto de un testigo
tachado, la parte que lo present puede tomar dos actitudes:
1) dejar que el testigo tachado preste su declaracin, si es que
tiene la seguridad de que su contendor no puede probar la tacha;
esta situacin planteada contempla una excepcin, que es aqu-
lla que faculta al tribunal para repeler de oficio a los que notoria-
mente aparezcan comprendidos en alguna de las inhabilidades
absolutas establecidas en el art. 357 del cr.c La apelacin que
se interponga en este caso, se conceder slo en el efecto devo-
lutivo; y 2) opuesta la tacha y antes de declarar el testigo, podr
la parte que lo presenta pedir que se omita su declaracin y que
se reemplace por la de otro testigo hbil de 105 que figuran en la
nmina respectiva.
232
Requisitos para que las Tachas sean Admitidas a Tramita-
cin. Slo se admitirn las tachas que renan los siguientes re-
quisitos: a) que se funden en algunas de las inhabilidades men-
cionadas en los arts. 357 y 358 del CP.C; y b) que se exprese con
claridad y especificacin necesarias para que puedan ser fcil-
mente comprendidas, es decir, quien opone la tacha debe indicar
el artculo del CP.C en que est establecida y el nmero de l
que la consagra y los hechos que la tipifican.
Tramitacin. Las tachas que las partes oponen a los testigos
deben tramitarse como un incidente del juicio.
Recepcin de la Tacha a Prueba. Cuando el tribunal lo esti-
me necesario para resolver el juicio, recibir las tachas a prueba.
Por tanto, an cuando las partes no lo soliciten, debe el juez
recibir a prueba las tachas cuando lo crea conveniente para la
mejor estimacin de la prueba testimonial rendida.
Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas
opuestas son inapelables.
Trmino Probatorio. La prueba de tachas se rendir dentro
del trmino concedido para la cuestin principal; pero a este
respecto, existen dos excepciones: 1) se ampliar para el solo
efecto de rendir la prueba de tachas hasta completar 10 das, si
el trmino concedido para la cuestin principal est vencido o lo
que de l reste no sea suficiente; y 2) puede adems solicitarse el
aumento extraordinario que concede el art. 329 del CP.C en los
casos a que l se refiere. Son aplicables a la prueba de tachas las
disposiciones que reglamentan la cuestin principal. Por consi-
guiente, sern admisibles para la prueba de las tachas todos los
medios probatorios sealados en la ley, que debern reunir los
requisitos correspondientes.
Tacha de Tachas. Est reglamentada en el arto 378 del c.r.c,
disposicin legal que establece, en esencia, que se pueden tachar
los testigos que declaran sobre los hechos en que se funda 1,1
telchel; pero para probar aquella tachcl no se admite prueba tes-
233
Ren Jorquera Lorca -..;- _
timonial, lo cual no obsta para que el tribunal acepte otros me-
dios probatorios, sin abrir trmino especial.
Fallo de las Tachas. La legalidad de las tachas y su compro-
bacin sern apreciadas y resueltas en la sentencia definitiva.
Valor Probatorio de la Prueba Testimonial
Como sabemos, nuestro legislador, a este respecto, adopt el
sistema de las "pruebas legales" al estatuir los arts. 383 y 384 del
CP.C
El valor probatorio de la prueba testimonial es el mrito que
la ley le asigna en relacin a los hechos controvertidos del pleito
y que han constituido su objeto.
Estas normas forman parte de aquel conjunto de preceptos
legales que llamamos, en su oportunidad, "normas reguladoras
de la prueba", y el legislador, al enunciarlas, ha partido de ciertos
distingos previos.
En efecto, para determinar el valor probatorio de una decla-
racin testimonial ser necesario distinguir si se est frente a
testigos de odas o presenciales y, todava, en este ltimo caso, si
las declaraciones son o no contradictorias. An ms: habr que
analizar si la declaracin testimonial emana de un menor de 14
aos, y si tiene o no discernimiento suficiente.
El principio establecido por la ley referente al valor probato-
rio de la prueba testimonial es que las declaraciones de los tes-
tigos deben ser pesadas y no contadas; vale decir, el tribunal,
para dar por establecido un hecho, o no darlo, no debe tomar en
cuenta el nmero o la cantidad de los testigos, sino que la calidad
de ellos; principio que resulta del art. 384 N 3 del CP.e.
Para estudiar la valoracin de la prueba testimonial se preci-
sa distinguir entre las declaraciones prestadas por testigos de
odas y las de los testigos presenciales.
Declaraciones de los Testigos de Odas. Unicamente podriln
estimarse como "base de una presuncin judicial".
234
Para que el juez pueda darle el valor referido, es necesario
que las palabras odas se refieran directamente a aseverar los
hechos que se trata de probar; y, adems, es esencial que
individualicen a las personas que los han ilustrado sobre los
hechos que no percibieron con sus propios sentidos, a objeto de
que el juez conozca el origen de tales hechos y est en situacin
de valorarlos.
Sin embargo, el testimonio de odas es vlido, bajo las si-
guientes circunstancias: a) cuando el testigo se refiere a lo que
oy decir a alguna de las partes; y b) en cuanto de este modo
se explica o esclarece el hecho de que se trata. Este dicho de
alguna de las partes importa confesin por parte de ella. Sera
un caso de confesin extrajudicial que sirve de base a una pre-
suncin judicial la cual unida a otros antecedentes, constituye
plena prueba.
Declaraciones de los Testigos Presenciales. El mrito proba-
torio de la prueba testimonial est reglamentado en el art. ~
CP.C, que comienza diciendo: "los tribunales apreciarn la fuer-
za probatoria de las declaraciones de los testigos conforme a las
reglas siguientes": 1 Declaracin de un testigo imparcial y verdico.
Constituye una presuncin judicial, cuyo mrito probatorio ser
apreciado en conformidad al art. 426 del CP.C es decir, "puede
constituir plena prueba" cuando, a juicio del tribunal, tenga ca-
racteres de gravedad y precisin suficientes para formar su con-
vencimiento; 2 Declaracin de dos o ms Testigos Abonados. Podr
constituir plena prueba, cuando no haya sido desvirtuada por
otra prueba en contrario, la declaracin de dos o ms testigos
abonados, es decir que renan los siguientes caracteres: a) que
estn contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales; b)
que estn sin tachas: c) que hayan sido legalmente examinados;
y d) que den razn de sus dichos.
Valor Comparativo de los Testimonios. Existiendo oposi-
cin entre varios testimonios, el valor comparativo de la prueba
testimonial est determimdo por la calidad del testigo y no por
la cantidad. Conforme a esta regla, el art. 384 del c.r.e. ha re-
235
Ren Jarquera larca _
suelto los diversos casos de oposicin entre pruebas testimonia-
les. Primeramente hay que distinguir, segn que la oposicin
exista entre los testimonios presentados por una misma parte o
entre los de una con respecto a los de la otra parte.
Oposicin entre los Testimonios de las Partes. A este res-
pecto hay que distinguir tres situaciones:
l Si la calidad de los testigos es distinta, prima sta sobre
su nmero. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte
sean contradictorias con la de los testigos de la otra, tendrn por
cierto lo que declaren aqullos que, an siendo en menor nme-
ro, parezca que dicen la verdad; por estar mejor instruidos de los
hechos; por ser de mejor fama; o por hallarse ms conformes en
sus declaraciones con otras pruebas del proceso. Por tanto, debe
tenerse por cierto lo que declaren testigos que, aunque inferiores
en nmero, son superiores en calidad, por estar su testimonio
corroborado con el certificado de un ministro de fe.
2 Si la calidad de los testigos es la misma, prima su nme-
ro. Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales con-
diciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn
por cierto lo que declare el mayor nmero.
3 Si la calidad y la cantidad es la misma, se anula el valor
de los testimonios. Cuando los testigos de una y otra parte sean
iguales en calidad y en nmero, de tal modo que la sana razn
no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros,
tendrn igualmente por no probado el hecho.
Oposicin entre los testimonios de una misma parte. Cuan-
do sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una
misma parte, se observarn las siguientes reglas: 1) las que favo-
rezcan a la parte contraria, se considerarn presentadas por sta;
y 2) se apreciar el mrito probatorio de todas ellas en conformi-
dad a las reglas precedentes.
Lo que se quiere explicar en las dos reglas precedentes, es
que estas declaraciones, por las condiciones en que fueron pres-
236
tadas, deben estimarse como si fueran de testigos de la contra-
parte y, en seguida, se aplican las reglas de la calidad, del nme-
ro y de la neutralizacin antes sealadas, segn el caso.
Testimonio de los Menores de 14 aos. A este respecto, de-
bemos recordar que "no son hbiles" para declarar como testigos
los menores de 14 aos; pero podrn aceptarse sus declaraciones
sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin
judicial, cuando tengan discernimiento suficiente.
Cundo Aprecia el Tribunal el Valor Probatorio de la Tes-
timonial. El tribunal debe apreciar la prueba testimonial rendi-
da, y en general, todas las pruebas aportadas al proceso, en la
parte considerativa de la sentencia definitiva.
DE LA PRUEBA CONFESIONAL
La "confesin" es una declaracin que hace una persona de un
hecho que va a producir "en su contra" consecuencias jurdicas.
Elementos. Los elementos de la confesin son dos: 1) el ob-
jeto de la confesin; y 2) el sujeto de la confesin.
Objeto de la Confesin. El objeto de la confesin se refiere
a hechos personales del declarante que van a producir en su
contra efectos jurdicos, es decir, van a perjudicar sus intereses.
La confesin, dado su carcter de medio probatorio, se refie-
re siempre a hechos, ya que el derecho generalmente no necesita
de pruebas, pues se presume conocido.
Por otra parte, los hechos deben ser propios del declarante,
sta es la razn jurdica de la confesin; y estos hechos propios
deben perjudicar al declarante. Esta es la razn psicolgica de la
confesin.
Sujeto de la Confesin. En CUelnto al sujeto de lel confesin
es neceselrio distinguir entre su celpacidad pelra confesM y su
capdciddd pclra obligclr por medio de 1,1 confesin.
237
Capacidad para Confesar. Toda persona que tiene capacidad
general para comparecer en juicio puede confesar por regla ge-
neral.
Capacidad para Obligar por medio de la Confesin. No
toda persona que confiesa tiene capacidad para obligar por medio
de su confesin. El confesante no tiene capacidad sino para de-
clarar sobre hechos cuyas consecuencias jurdicas estn limitadas
por su capacidad legal, de modo que si su declaracin sobrepasa
los lmites de ella, su confesin no tiene ningn valor probatorio.
Admisibilidad. Mientras que la prueba testimonial slo es
admisible para probar ciertos actos o contratos, la prueba
confesional es admisible respecto a todos en general, salvo las
excepciones expresamente sealadas por la ley. Esta regla se
deriva el arto 1713 del e.e. que al establecer el valor probatorio
de la confesin judicial, dice, "la confesin producir plena fe
salvo los casos comprendidos en el arto 1701 del citado texto
legal, y los dems que las leyes excepten".
Casos en que No es Admisible la Prueba Confesional. Ex-
cepcionalmente, no es admisible la prueba confesional en los
siguientes casos en que la ley substantiva expresamente la pro-
hibe: a) la falta de instrumento pblico no puede suplirse con
otra prueba en los actos y contratos en que tales instrumentos
son exigidos por va de solemnidad; b) no se admite la confesin
judicial para probar una causal de divorcio; c) tampoco se admite
en los juicios de nulidad de matrimonios; d) en los juicios de
separacin de bienes por el mal estado de los negocios del ma-
rido; e) no se admite la confesin de la madre que en el juicio
sobre legitimidad del hijo declare haberlo concebido en adulte-
rio; y f) la confesin extrajudicial puramente verbal, por regla
general no es admitida, sino concurriendo ciertas circunstancias.
Clasificacin. La confesin civil se divide, atendiendo a la
oportunidad o lugar en que se produce, en confesin civil judi-
cial y confesin civil extrajudicial. Esta divisin tiene importan-
cia por cuanto es distinto el valor probatorio de cada una de
ellas.
238
1) Confesin Judicial. Es aqulla que se presta ante el tribu-
nal competente para conocer del juicio en que ella se invoca.
Atendiendo al modo de producirse en juicio se subdivide en
espontnea o voluntaria y provocada.
- Confesin Judicial Espontnea o Voluntaria. Es la confesin
que las partes producen por propia iniciativa en las presentacio-
nes verbales o escritas que hacen al tribunal. Su forma puede ser
verbal o escrita.
- Confesin Judicial Provocada. Es la que se produce a peticin
de una parte litigante o de oficio por el tribunal, como medida
para mejor resolver. Cuando es una parte la que solicita del otro
litigante que confiese, estamos en presencia del caso normal y
corriente de confesin judicial, que procesalmente se denomina
"absolucin de posiciones"
Pero, el tribunal puede, de oficio, ordenar que algn litigante
absuelva posiciones como medida para mejor resolver. La confe-
sin judicial provocada puede ser expresa o tcita.
- Confesin Expresa. Es la que se produce cuando la parte
confiesa normal y explcitamente en las oportunidades que sea-
la la ley. Esta confesin atendiendo a su forma, puede ser pura
y simple, calificada o compleja, lo que tiene importancia para los
efectos que de la confesin se derivan y especialmente en cuanto
a su divisibilidad de la que trataremos ms adelante.
- Confesin Tcita. Es la que la ley supone o infiere de la
actitud que adopte la persona obligada a confesar, concurriendo
las circunstancias que la misma ley determina.
2) Confesin Extrajudicial. Es aqulla que se produce fuera
del juicio. Su terminologa no es muy exacta porque la confesin
extrajudicial puede prestarse ante la autoridad judicial, en otro
juicio diverso o en el mismo en que se invoca la confesin como
medio probatorio, si el tribunal que conoce del juicio es incom-
petente. Por tanto, podemos definir la "confesin extrajudicial"
como la que se presta fuera del tribunal competente para conocer
del juicio en que ella se quiere hacer valer como medio probato-
239
rio. Y puede subclasificarse en confesin "absolutamente ex-
trajudicial" o producida fuera de todo juicio, y confesin "relati-
vamente extrajudicial" o que se produce en otro juicio diverso a
aqul en que la confesin incide o en el mismo, cuando el tribu-
nal es incompetente. Atendiendo a su forma, la confesin
extrajudicial puede ser verbal o escrita.
De la Confesin Judicial
En nuestro derecho procesal, la confesin judicial reviste dos
formas: medio de prueba y ttulo ejecutivo.
La confesin judicial como "medio de prueba" puede prestar-
se durante el juicio: es la llamada "confesin en juicio" o para
prepararlo, es decir, como medida prejudicial.
La confesin judicial como "ttulo ejecutivo" la contempla el
art. 434 N 5 del e.P.e.
Concepto. Confesin judicial es la que se presta ante el tribu-
nal competente para conocer de la causa en que se hace valer
como medio probatorio.
Requisitos. Para que exista confesin judicial debe ella re-
unir los requisitos fundamentales siguientes: a) debe ser presta-
da en el mismo juicio que actualmente siguen las partes. La con-
fesin prestada en otro juicio, aunque sea entre las mismas par-
tes, tiene carcter extrajudicial, como se desprende del inc. 2" del
art. 398 del e.P.e. que reglamenta su valor probatorio; b) debe
ser prestada ante tribunal competente. Si el tribunal que conoce
de la causa es incompetente, la confesin es extrajudicial respec-
to al que puede ser competente; c) debe ser prestada por una de
las partes en beneficio de la otra. Este requisito comprende tres
aspectos: 1) la confesin puede ser hecha por cualquiera de las
partes; 2) la confesin slo puede emanar de una persona que es
parte en el juicio, de lo que se desprende, que no puede confesar
un tercero, que en todo caso podr ser testigo, y 3) adems, una
persona en contra de la otra, cuando ambas forman una sola
parte en el juicio.
240
Clases. La confesin judicial, como ya sabemos, puede ser
espontnea o voluntaria y provocada.
De la Confesin Voluntaria o Espontnea
Confesin espontnea o voluntaria, es la que por su propia
iniciativa expresan las partes en las presentaciones que hacen al
tribunal. Por lo tanto, constituyen confesin las declaraciones
que el demandante hace en los escritos de demanda y rplica y
el demandado en la contestacin y dplica, o la de ambas partes
en un comparendo.
Clases. La confesin judicial voluntaria puede ser verbal o
escrita, segn la forma en que se produzca. Por ejemplo, ser
escrita respecto de los hechos reconocidos en una demanda. Ser
verbal, la hecha en un comparendo.
De la Confesin Provocada
Es aqulla que se produce en el juicio a requerimiento de una
de las partes o del tribunal, mediante el procedimiento llamado
"absolucin de posiciones".
Iniciativa. De conformidad a lo preceptuado en el arto 385
ine. 10 del e.r.e. "todo litigante est obligado a declarar" a) cuan-
do lo exija el contendor; y b) cuando lo decrete el tribunal en
conformidad al arto 159 N 2 del e.r.e.
Clases. La confesin judicial provocada, segn la forma en
que se produzca, puede ser expresa o tcita.
De la Confesin Judicial Provocada Expresa. Confesin ju-
dicial provocada expresa, es la que se produce en juicio por un
litigante en trminos explcitos que el procedimiento de la "lbso-
lucin de posiciones" establece formalmente.
Quin puede ser Obligado a Absolver Posiciones? Del con-
texto del Mt. 385 ine. 1" del e.P.e. y Mi 1713 del e.e. se despren-
de que estn obligados a absolver posiciones: l) el litigante que
compMece por s mismo l lbsolver posiciones; b) el representan-
241
te legal confiesa personalmente por su representado; y c) el man-
datario judicial o procurador que, en virtud de su mandato,
absuelve posiciones.
En cuanto al procurador, tenemos que considerar: a) necesita
expresa mencin en su mandato de habrsele concedido la facul-
tad de absolver posiciones. Constituye una excepcin el hecho de
que podr exigrsele al procurador de la parte, que confiese so-
bre hechos personales de l mismo en el juicio, aun cuando no
tenga poder para absolver posiciones; y b) el procurador es obli-
gado a hacer comparecer a su mandante para absolver posicio-
nes, en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo el
apercibimiento indicado en el art. 394 CP.C, que consiste en la
confesin tcita o sanciones penales segn los casos.
Oportunidad. El inc. 1 del art. 385 CP.C establece que "todo
litigante est obligado a declarar bajo juramento, contestada que
sea la demanda, ya que es ella la que determina los hechos con-
trovertidos en el juicio, sobre los cuales va a tener que recaer la
confesin, como medio probatorio que es. Yel inc. 2 de la citada
disposicin agrega que la confesin se podr solicitar en cual-
quier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento,
hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instan-
cia, y hasta antes de la vista en segunda. Constituye excepcin a
las reglas mencionadas, la absolucin de posiciones como medi-
da pera mejor resolver, la que se produce puesto el proceso en
estado de sentencia.
Nmero de Veces que un Litigante puede ser Obligado a
Absolver Posiciones
El citado inc. 2" del art. 385 del CP.C nos da la respuesta: las
partes slo podrn exigir la confesin: a) hasta dos veces en pri-
mera instancia; y b) Y una vez en segunda instancia. Pero esta
regla tiene excepcin, pues si se alegan hechos nuevos durante el
juicio podr exigirse una vez ms. Por tanto, el miximo de veces
que un litigante puede ser obligildo a confesar, es de 3 en prime-
ra instanciil y 2 en segunda instilncia.
242
De la Produccin de la Prueba
Una de las partes solicita al tribunal de la causa, que se cite
a su contraparte a "absolver posiciones", acompaando general-
mente el pliego de posiciones que l debe absolver.
El litigante puede solicitar al tribunal que cite a confesar a
aquellas personas que estn obligadas a evacuar esta diligencia:
a) al otro litigante; b) a su representante legal; c) a su mandatario
judicial expresamente autorizado; y d) al procurador de la con-
traparte para que confiese sobre hechos personales de l, o bien
para que haga concurrir a su poderdante.
Posiciones
Se pueden definir, diciendo que "son las preguntas que una
parte formula a la contraria para que declare sobre hechos con-
trovertidos en el juicio".
Las posiciones podrn ser formuladas en forma "asertiva" o
"interrogativa". Cualquiera sea su forma, las posiciones deben
expresarse siempre en trminos claros y precisos, de manera que
su entendimiento no presente dificultad.
Las posiciones pueden presentarse al tribunal, en principio,
de dos formas: a) sin reserva de su contenido; y b) reservando su
contenido hasta la audiencia en que se presta la confesin, ya sea
presentando las posiciones redactadas en pliego cerrado o expre-
sando verbalmente las posiciones en el acto.
Citacin. Si el tribunal no comete "al secretario" o a "otro
ministro de fe" la diligencia, mandar a citar para da y hora
determinados al litigante que debe absolver posiciones.
Notificacin. La resolucin que cita a absolver posiciones,
como ordena la comparecencia personal de las partes, debe ser
notificada por cdula.
Actitudes que puede Adoptar la Parte Citada a Absolver
Posiciones. La persona legalmente notificada para absolver po-
siciones puede concurrir o no a la audiencia a que se le ha citado.
243
1) Si el litigante citado comparece, se proceder a recibir su
confesin normalmente, en la forma que veremos ms adelante.
2) Si la parte citada no concurre a la audiencia se proceder
en la forma indicada en el art. 393 c.P.c., salvo de que se trate
de las personas eximidas de concurrir a ella, aunque no de absol-
ver posiciones.
Nueva Citacin. Si el litigante citado ante el tribunal para
absolver posiciones no comparece, se le volver a citar bajo los
apercibimientos del art. 394 c.P.c.
Por tanto, la parte que solicit la confesin, debe presentar un
nuevo escrito al tribunal, pidiendo que se cite nuevamente al
litigante. Esta solicitud se proveer citando al litigante, se fijar
da y hora para que ste comparezca y se le notificar de la reso-
lucin por cdula.
Sanciones por la no Comparecencia. Si el litigante citado
legalmente, no comparece al segundo llamado, incurrir en las
siguientes sanciones: a) en todos aquellos hechos que estn cate-
gricamente afirmados en el escrito en que se pidi la declara-
cin, se le dar por confeso, a peticin de parte. Este es uno de
los casos de confesin tcita; b) si los hechos no estn categrica-
mente afirmados, se le podrn aplicar dos sanciones: 1) podrn
los tribunales imponer al litigante rebelde una multa o arrestos
hasta por 30 das, sin perjuicio de exigirle la declaracin; 2) si la
otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronuncia-
miento de la sentencia hasta que la confesin se preste.
De la Recepcin de la Prueba
La confesin puede ser prestada ante el tribunal o ante su
secretMio u otro ministro de fe comisionado por aqul al efecto.
Absolucin de posiciones ante el tribunal. Hay que distin-
guir dos situaciones: 1) Tribunal que conoce de la causa en quc la
confesin incide. Si el litigante se encuentra en el territorio juris-
diccional del tribunal que conoce de la causa, ste mismo debe
244
______________ Slnfesis de Derecho Procesal Civil
recibir la confesin, ya que el litigante debe comparecer ante el
tribunal; o bien que el tribunal deba trasladarse a la morada del
litigante para recibir la confesin, si se trata de una persona ex-
ceptuada de concurrir a la audiencia. Las personas exceptuadas
de concurrir a la audiencia se encuentra individualizadas en el
art. 389 del c.P.c.; 2) Tribunal de la residencia del litigante. Si el
litigante que debe confesar se encuentra fuera de lugar en que se
sigue el juicio, debe absolver posiciones ante el tribunal que ten-
ga jurisdiccin sobre el lugar de su residencia.
Si el litigante se encuentra fuera del territorio del tribunal que
conoce de la causa, ser tomada su declaracin por el tribunal
competente. El tribunal que conoce de la causa enviar un exhorto
al que sea competente para que ste practique la diligencia.
Si se trata de alguna persona exceptuada de comparecer ante
el tribunal y ella se encuentra fuera del territorio del tribunal que
conoce de la causa, encargar ste la competencia al juez compe-
tente de la residencia actual del litigante.
Si el procurador es obligado a hacer comparecer a su mandante
a absolver posiciones y no se encuentra en el lugar del juicio, la
comparecencia se verificar ante el juez competente del territorio
jurisdiccional en que resida o ante el respectivo agente diplom-
tico o consular chileno, si ha salido del territorio de la Repblica.
Absolucin de Posiciones ante un Ministro de Fe. Si la parte
litigante no lo solicita expresamente, la absolucin de posiciones,
puede llevarse a efecto ante el Secretario del Tribunal u otro
ministro de fe.
Hace excepcin a esta situacin el caso de aquellas personas
exceptuadas de concurrir al tribunal, evento en el cual el tribunal
se trasladar a la casa de ella, con el objeto de recibir la declara-
cin.
Pero tambin, a este respecto, encontramos una excepcin, y
que es aqulla en que, si ellguna de lels pelrtes lo pide, debe el
tribunal recibir por s mismo lel declCHlcin al litigante. Igual
principio se establece tratndose de personas exentas de compa-
245
recer ante el tribunal para absolver posiciones.
Personas que Estn Presentes en la Audiencia. Pueden con-
currir a la audiencia de absolucin de posiciones, las personas
que van a absolverlas, el litigante contendor y los abogados de
las partes.
Cmo deben Absolver Posiciones las Personas Exentas de
Concurrir a la Audiencia? Si la persona se encuentra dentro del
territorio del tribunal que conoce de la causa, el juez se trasladar
a casa de ella con el objeto de recibir la declaracin, o, si el tribu-
nal es colegiado se comisionar para esta diligencia a alguno de
sus ministros: en uno u otro caso, puede el tribunal comisionar
para este fin al secretario. Igual procedimiento se adoptar si la
persona que haya de prestar declaracin se encuentra fuera del
territorio del tribunal que conoce del litigio.
Procedimiento para Absolver Posiciones. Llegando el da y
la hora de la audiencia, la absolucin de posiciones debe realizar-
se de la siguiente forma: 1) juramento en la misma forma que se
le toma al testigo; 2) la declaracin del confesante debe ajustarse
a las siguientes reglas: a) la declaracin debe prestarse inmedia-
tamente; b) la declaracin debe prestarse de palabra, salvo que el
confesante sea sordo o sordomudo, en que podr escribir su con-
fesin delante del tribunal o el ministro de fe o se aplicar el art.
382 c.r.c.; c) la declaracin debe prestarse en trminos claros y
precisos, en conformidad al pliego de posiciones; d) en todo caso
podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la
recta y cabal inteligencia de lo declarado; y e) el contendor del
litigante que absuelve posiciones, puede intervenir antes y des-
pus de prestada la confesin; antes, para hacer al tribunal las
observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o
ampliar las posiciones que han de dirigrsele. Puede tambin,
antes que termine la diligencia y despus de prestada la declara-
cin, pedir que se repita, si hay en las respuestas dadas algn
punto obscuro o dudoso que aclarar.
Consignacin de la Prueba. Lo declM1do por el absolvente,
debe consignarse por escrito, conservlndose en cu,ulto sea posi-
246
______________ S1ntesis de Derecho Procesal Civil
ble las expresiones de que se haya valido, reducidas al menor
nmero de palabras, y despus de ledas por el receptor en alta
voz y ratificadas por el absolvente, ser el acta firmada por el
absolvente, el juez, las partes que hayan concurrido y el receptor.
De la Confesin Judicial Tcita
Est contemplada esta clase de confesin en los arts. 393, 394
Y397 del e.P.e. Si el litigante citado legalmente ante el tribunal
para prestar declaracin "no comparece", se le volver a citar bajo
los apercibimientos legales. Ysi al segundo llamado no compare-
ce, o si, compareciendo, se niega a declarar o da respuestas eva-
sivas, se le dar por confeso, "a peticin de parte", en todos aque-
llos hechos que estn categricamente afirmados en el pliego de
posiciones. Si no estn categricamente afirmados en el escrito en
que se pidi la declaracin, el litigante cae en sanciones de carc-
ter penal, pero que "no constituyen confesin tcita".
Causales de la Confesin Tcita. La confesin tcita se cum-
ple en tres casos: 1) cuando la parte no comparece al segundo
llamado ante el tribunal a absolver posiciones; 2) cuando compa-
reciendo se niega a declarar; y 3) cuando compareciendo, da
respuesta "evasivas".
Consignacin de la Confesin Tcita. A este respecto hay
que distinguir dos casos: 1) si la confesin tcita se ha producido
por la no comparecencia del litigante obligado a absolver posi-
ciones al primero o segundo llamado, puede suceder que la otra
parte haya o no comparecido ante el tribunal oportunamente. a)
Si ha comparecido "har certificar por el respectivo funcionario
el hecho de la no comparecencia tanto al primero como segundo
llamado". Esta doble certificacin ser la constancia fehaciente de
la confesin tcita y, en virtud de ella, le bastar pedir a la parte
que se d por confesa tcitamente a la contraria y el tribunal al
acceder a esta peticin, se limitar a verificar un hecho; el de la
confesin tcita; b) Si la parte contraria no comparece, el funcio-
nario que autoriz la citacin est E'n la obligacin dE' certificar en
el proceso el hecho dE' la no comparecencia del absolvente, an
247
Ran Jorquara Lorca _
cuando nadie lo requiera al respecto; y 2) Si el litigante compare-
ce a la primera o segunda citacin, pero se niega a responder o
da respuestas evasivas, est o no presente en la audiencia el otro
litigante que present las posiciones, la "confesin tcita" apare-
cer de la certificacin que al respecto establezca el funcionario
encargado de tomar la confesin o de la respectiva acta en que se
estampen las respuestas evasivas.
Debemos insistir en un punto de vital importancia, la cir-
cunstancia de que el litigante no comparezca al segundo llamado
o de comparecer d respuestas evasivas, no produce por s sola
y de pleno derecho la confesin tcita de los hechos expresados
en forma asertiva o categrica.
Ser necesario, en consecuencia, "peticin de parte" en orden
a que se declare que el litigante rebelde ha incurrido en la san-
cin respectiva y "resolucin ejecutoriada" del tribunal que as lo
declare. Desde este ltimo momento, se habr producido confe-
sin tcita del litigante con todos los efectos legales propios e
iguales al de la confesin expresa.
DE LA CONFE5ION EXTRAJUDICIAL
"Confesin extrajudicial, es la que se presta fuera del tribunal
competente para conocer del juicio en que ella se quiera hacer
valer como medio probatorio".
Caractersticas
La confesin extrajudicial tiene los caracteres opuestos a la
confesin judicial; ellos son: a) generalmente se presta fuera de
todo juicio; b) es la que se presta ante un tribunal incompetente
para conocer del pleito en que se produce.
Valor Probatorio de la Confesin en Juicio
Es indispensable distinguir entre la confesin judicial v la
extrajudicill, por CUlnto su efcacil probatoril es distinta. La
248
-'- Sintesis de Derecho Procesal Civil
eficacia probatoria de la confesin judicial est consignada en los
arts. 399 y 400 del e.r.e. y la de la confesin extrajudicial en el
art. 398 del citado texto legal.
Valor Probatorio de la Confesin Extrajudicial
Al efecto, es preciso distinguir entre confesin extrajudicial
verbal; confesin extrajudicial escrita, y confesin extrajudicial
prestada ante un juez incompetente pero que ejerce jurisdiccin,
o en otro juicio.
lo Confesin Extrajudicial Verbal. Es necesario determinar
si la confesin se ha prestado ante la parte interesada, en presen-
cia de terceros o solamente en presencia de estos ltimos. En el
segundo caso, slo constituye base de presuncin judicial, y slo
para el caso en que sera admisible la prueba de testigos. Si la
confesin se presta en presencia de la parte que la invoca delante
de terceros, "se estimar siempre como una presuncin grave"
para acreditar los hechos confesados, o sea, incluso puede llegar
a constituir "plena prueba" si, a juicio del tribunal, rene adems
los caracteres de precisin suficientes para formar su convenci-
miento.
r Confesin Extrajudicial Escrita. Tiene el valor de prueba
instrumental.
30 Confesin Extrajudicial Prestada Ante Juez Incompeten-
te o en Otro Juicio. Constituye presuncin grave para acreditar
los hechos confesados, pudiendo an estimarse como plena prue-
ba, si a juicio del tribunal rene adems los caracteres de preci-
sin suficientes para formar su convencimiento. Ysi la confesin
se ha prestado en otro juicio, seguido entre las mismas partes que
actualmente litigan, podr drsele el mrito de prueba completa
o plena prueba, habiendo motivos poderosos para estimarlo as.
Valor Probatorio de la Confesin Judicial
Tcmto la confesin espontnea como la provocada, la expresa
como la tccita, producen en el proceso los mismos efectos proba-
249
torios. Para determinar el valor probatorio de la confesin judi-
cial hay que distinguir segn se trate de hechos personales del
confesante o de hechos que no tienen tal carcter.
Confesin Sobre Hechos Personales. La confesin judicial-
espontnea o provocada, expresa o tcita- prestada acerca de
hechos personales del confesante, sea por s, por apoderado es-
pecial o representante legal (que acten dentro del lmite de su
representacin) produce "plena prueba" en contra del que confie-
sa: salvo los casos en que la confesin no es admisible como
medio probatorio.
Por lo dems el art. 402 del e.r.e. establece que no se recibir
prueba alguna sobre los hechos personales claramente confesa-
dos por los litigantes en juicio. Salvo el casode que el confesante
al prestarla haya padecido de error de hecho y justifique esa
circunstancia. De lo que resulta que el espritu del legislador ha
sido el darle a la confesin el mayor valor probatorio.
Confesin Sobre Hechos No Personales. Tambin produce
plena prueba, pero el valor probatorio de esta clase de confesin,
puede destruirse por cualquier otro medio probatorio.
Limitaciones al Efecto Legal que Produce la Confesin
en Juicio
El valor probatorio de la confesin tiene ciertas limitaciones
y que son, dentro de nuestra legislacin procesal, la divisibilidad
de la confesin y la retractacin de la misma.
Divisibilidad e Indivisibilidad de la Confesin. Que la con-
fesin es indivisible significa que debe ser aceptada en su integri-
dad, o sea, tanto en aquella parte que perjudica al confesante
cuanto en lo que lo beneficia. Por el contrario, la confesin
"es divisible" cuando puede invocarse como prueba el reconoci-
miento que en ella se hace respecto de un hecho, sin tomar en
consideracin las circunstancias que el confesante aduzca ;1 su
favor.
250
La regla general es que el mrito de la confesin no puede
dividirse en perjuicio del confesante, salvo los dos casos de ex-
cepcin contemplados en los Ns l y 2 del arto 401 del c.P.c.
La doctrina clasifica la confesin, atendiendo a su divisibilidad
e indivisibilidad, en pura y simple, calificada y compleja.
Es "confesin pura y simple" cuando el confesante afirma o
niega categricamente el hecho controvertido sin agregaciones o
modificaciones de ninguna especie. Ejemplo: diga como es efec-
tivo que Ud. me debe la suma de $10.000. A lo que el confesante
responde. "Es efectivo" o "No es efectivo". En esta clase de con-
fesin, el confesante reconoce o no el hecho litigioso tal como ha
sido alegado por su contendor, sin modificaciones, restricciones
. o agregaciones de ninguna clase.
La "confesin calificada" es aqulla en la que el confesante
reconoce el hecho controvertido, pero le atribuye una naturaleza
distinta. Por ejemplo: "Diga como es efectivo que es deudor de
$10.000 que recibi de m en prstamo". A lo que el confesante
responde: "Es efectivo que recib los $ 10.000 pero fue a ttulo de
donacin".
En esta confesin, los litigantes estn de acuerdo en el hecho
material: haber recibido los $10.000 tal como si la confesin fuera
pura y simple, pero estn en desacuerdo en la calificacin de la
naturaleza jurdica del hecho: para un litigante es prstamo y
para el otro, es donacin en el caso propuesto.
La "confesin compleja" es aqulla en la que el confesante
reconoce el hecho controvertido, pero agregando otro u otros
hechos nuevos que alteran en todo o en parte los efectos jurdicos
que se derivan del hecho reconocido.
En esta clase de confesin, existen dos hechos, por lo menos;
uno de ellos es el hecho controvertido que el confesante recono-
ce, igual que en los otros dos tipos de confesin. El otro (u otros)
es un hecho nuevo que el confesante trae el la discusin del juicio
y que modifica los efectos jurdicos del primer hecho, que era el
controvertido.
251
Ahora bien, estos hechos pueden estar relacionados de dife-
rentes maneras, segn las cuales la confesin compleja se divide
en de primer grado y de segundo grado.
La confesin "compleja de segundo grado", es aqulla en la
que el nuevo hecho que se agrega supone necesariamente el hecho
controvertido que se reconoce. Por ejemplo: "diga como es efec-
tivo que Ud. recibi de m $ 10.000 en prstamo". El confesante
responde: "es efectivo que recib de Ud. $ 10.000 en prstamo,
pero se los pagu".
En esta confesin, tambin existen dos hechos: 1) el contro-
vertido que se reconoce: haber recibido los $ 10.000, Y2) un nuevo,
que se agrega: el pago, que modifica los efectos jurdicos del
reconocimiento de la deuda, por cuanto la extingue. Pero, entre
estos hechos existe tal relacin de dependencia, que el nuevo
hecho alegado supone la existencia del reconocido, ya que el
hecho del pago no puede existir sin que previamente exista una
deuda que va a ser pagada.
La "confesin compleja de primer grado" es aqulla en la que
el nuevo hecho que se agrega es absolutamente independiente
del controvertido que se reconoce. Por ejemplo: "diga como es
efectivo que Ud. recibi de mi los $ 10.000 en prstamo". El
confesante responde: "es efectivo que recib de Ud. $ 10.000 en
prstamo, pero no le debo nada, por cuanto Ud. me debe a m
$10.000 tambin".
En esta confesin, el confesante declara dos hechos: 1) reco-
noce la existencia del hecho controvertido: haber recibido $10.000;
2) alega un hecho nue'vo: la compensacin de la deuda, que al-
tera los efectos jurdicos del hecho controvertido, ya que por ser
un modo de extinguir las obligaciones la deuda reconocida se da
por satisfecha.
Ahora bien, entre ambos hechos: la deudcl reconocida y la
compensacin alegada, hay absoluta independencia: uno de
ellos no supone al otro, ya que el crdito que el confesante dice
tener en contra del que pidi su confesin puede subsistir con
252
independencia del crdito que l confes reconocer a favor de
aqul.
Divisibilidad de la Confesin
La confesin "pura y simple" es siempre indivisible, porque
se trata de una confesin categrica que constituye un solo todo.
No puede fraccionarse porque no hay nada que fraccionar, y por
eso es natural que el inc. l del arto 401 del c.P.c. no se refiere a
ella.
La "confesin calificada" es siempre indivisible porque el
confesante reconoce el hecho material controvertido, sin que nada
tenga que ver la calificacin jurdica que le otorga para los efec-
tos de la prueba desde el momento en que sta versa sobre he-
chos y no sobre derecho.
La "confesin compleja" es en principio indivisible. Nuestra
ley procesal no hace la distincin terica que hemos indicado,
sino que en el arto 401 del c.P.c., despus de sentar la regla
general ya citada, dispone: "en general, el mrito de la confesin
no puede dividirse en perjuicio del confesante" y aade: "podr,
sin embargo dividirse: 1 siempre que comprenda hechos diver-
sos, totalmente desligados entre s; 2" cuando, comprendiendo
varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los
otros, el contendor justifique con algn medio legal la falsedad
de las circunstancias que, segn el confesante, modifican o alte-
ran el hecho confesado. Ahora bien, estos dos casos que establece
el art. 401 del c.r.c., como excepciones a la regla de la indivisi-
bilidad de la confesin, son dos casos distintos de confesin com-
pleja y no se refieren, como errneamente se ha sostenido, el
primero a la confesin compleja y el segundo a la calificada; los
dos casos del art. 401 son casos de confesin compleja; la confe-
sin "simple" y la "calificada" no se dividen nunca.
Excepciones. Son pues, dos las excepciones que a la indivisi-
bilidad de la confesin opone nuestro procedimiento: 1" rodrl,
sin embargo, dividirse siempre que comprenda hechos diversos
enteramente desligados. Es preciso, pues, que entre el hecho que
, 253
Ren Jarquera larca _
reconoce el confesante en perjuicio suyo y el que invoca en su
favor, no exista ninguna relacin material ni jurdica; que sean
absolutamente inconexos. Se trata de la que hemos llamado "con-
fesin compleja de primer grado". Se ha estimado que la com-
pensacin, la prdida de la cosa que se debe y la novacin son
hechos inconexos con el principal y, por tanto, divisible la con-
fesin que comprenda a alguno de ellos. 2 Podr, sin embargo,
dividirse cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s
o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique,
con algn medio legal de prueba, la falsedad de las circunstan-
cias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho con-
fesado. Este es el caso que hemos llamado confesin "compleja
de segundo grado". Se ha entendido que el pago y la remisin
son hechos conexos con el principal, ya que ambos suponen la
existencia de la deuda.
Por consiguiente, si el demandado confiesa la deuda, pero
aade que la pag, el "hecho del pago" no puede existir sin la
existencia del crdito y, en este caso, puede "dividirse la confe-
sin" siempre que el contendor rinda prueba para acreditar la
falsedad del segundo hecho (el pago) que ha venido a alterar el
hecho confesado.
Irrevocabilidad de la Confesin
Principio. No se recibir prueba alguna contra los hechos
personales claramente confesados por los litigantes en juicio, ni
tampoco cuando los hechos confesados no sean personales del
confesante.
Revocabilidad de la Confesin. Como la confesin es un
hecho voluntario del confesante, si su voluntad est viciada al
confesar, su confesin no puede ser irrevocable. Por tanto, en
principio, la confesin es revocable cuando la voluntad del
confesante est viciada por error, fuerza o dolo.
Sin embargo, la mayora de las legislaciones, tal como la
nuestra, slo admiten como causal de revocacin ll "error de
hecho".
254
El arto 402 del c.P.c., despus de afirmar la irrevocabilidad
de la confesin, aade en su inciso 2: Podr, sin embargo, admi-
tirse prueba, cuando el confesante alegue, para revocar su con-
fesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta
circunstancia.
Es lgico que, en ningn caso, podr fundarse la revocabilidad
en un error de derecho, pues ste se presume conocido.
Oportunidad. En cuanto a la oportunidad en que el confesante
debe probar el error de hecho de que adolece su confesin, hay
que distinguir segn que la confesin sea judicial o no.
Confesin Judicial. Este es el nico caso que reglamenta el
legislador. La prueba puede rendirse durante el trmino proba-
torio del mismo juicio en que se presta la confesin y puede, an,
abrirse un trmino especial para ella, si el tribunal lo estima
necesario y ha expirado el probatorio de la causa.
Otras Formas de Confesin. Como no hay reglamentacin
especial, debe presentarse la reclamacin en el momento de opo-
ner excepciones en el juicio respectivo en que alguna de las
formas de confesin se hace valer contra el confesante, y esa
reclamacin debe tomar la forma de una excepcin para hacerla
valer.
Objeto de la Prueba. El objeto de la prueba con que se trata
de revocar una confesin debe ser doble: 1) debe probarse o
justificarse la inexistencia del hecho sobre que recay la confe-
sin y, 2) debe probarse la falsa creencia del confesante sobre ese
mismo hecho; la prueba tiene un doble carcter: objetivo el pri-
mero y subjetivo el segundo. Es evidente que la dualidad de esta
prueba se hace necesaria por la naturaleza especial de la con-
fesin.
El aspecto subjetivo de la prueba, dice relacin con el error de
hecho de que ha padecido el confesante; y la prueba de carcter
objetivo tiende a demostrar la falsedad del hecho errneamente
confesado.
255
LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL
Concepto. La "Inspeccin Personal del Tribunal" es el acto
por el cual el juez se traslada al lugar relacionado con la contro-
versia o donde se encuentra la cosa que la motiva, para obtener
mediante el examen personal, elementos de conviccin para su
fallo.
Este medio probatorio se llama tambin "Visita Ocular" o
"Reconocimiento Judicial".
Aplicacin e Inconvenientes. Este medio probatorio se apli-
ca cuando se trata de verificar hechos de carcter material, por lo
que tiene ms importancia en materia penal que en civil. En sta,
se aplica tratndose de juicios posesorios, de medianeras, de
arrendamiento, de perjuicios y otros.
Este medio probatorio tiene el inconveniente de que una de
las partes puede engaar al tribunal, arreglando el lugar o la cosa
que debe ser inspeccionada, segn su conveniencia.
Procedencia. El tribunal puede ordenar la prctica de esta
diligencia probatoria facultativa u obligatoriamente.
Procede facultativamente en dos casos: 1) cuando ordena
practicarla a peticin de parte, ya que, aunque la parte la solicite,
"slo se dictar cuando ste (el tribunal) lo estime necesario; 2)
cuando lo decrete de oficio, como medida para mejor resolver.
Procede obligatoriamente en aquellos casos "expresamente
sealados por la ley" en que se ordena practicar la inspeccin
ocular. As tratndose de la denuncia de obra ruinosa, "el tribu-
nal practicar una inspeccin ocular o personal de la construc-
cin o rboles denunciados". Este procedimiento se aplica a las
acciones posesorias especiales de que tratan los artculos 936 y
937 del e.e.
Requisitos Generales. La Inspeccin del Tribunal, en cual-
quier caso que ella sea procedente, debe reunir, por lo menos los
siguientes requisitos: a) debe ser decretada judicialmente; b) debe
hacerse un depsito para los gastos. A este respecto hay que
256
distinguir dos casos: 1) si la inspeccin es a peticin de parte, el
depsito lo har la parte que "haya solicitado la inspeccin"; y 2)
cuando la inspeccin sea decretada como medida para mejor
resolver u ordenada por la ley, el depsito se har por mitades
entre las partes; c) finalmente, puede tratarse de una "medida
prejudicial" o de "un medio de prueba", situacin esta ltima que
es la que nos interesa.
Lugar en que Puede Practicarse. La Inspeccin Ocular podr
verificarse an fuera del territorio sealado a la jurisdiccin del
tribunal, lo que constituye una excepcin al principio de la "te-
rritorialidad" de los tribunales.
Tramitacin de la Inspeccin
Solicitud. Tenemos que considerar dos cuestiones: 1) la parte
solicita la inspeccin mediante un escrito dirigido al tribunal; y
2) tambin podrn las partes pedir que en el "acto de reconoci-
miento" se oigan informes de peritos, porque hay veces en que
los hechos sometidos a la inspeccin del juez son de tal natura-
leza que no basta que ste reconozca por s mismo la cosa litigiosa
para que pueda formarse un juicio exacto acerca de ella.
Decreto. El tribunal puede, a su arbitrio, aceptar o rechazar
la solicitud, ya que slo la aceptar cuando la estime necesaria.
Si acepta la solicitud, decretar la prctica de la diligencia y
designar da y hora para practicarla, con la debida anticipacin,
a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados.
Si las partes han solicitado el "informe de peritos", lo decre-
tar el tribunal bajo dos condiciones: 1) si, a su juicio, esta medi-
da es necesaria para el xito de la inspeccin; y 2) si ha sido
solicitada con la anticipacin conveniente. Si acuerda decretarlo,
la designacin de peritos se har en conformidad a las reglas
generales.
Sancin a la Omisin de esta Diligencia Cuando la Ordena
la Ley. La sentencia que se dicte en estas condiciones ser nula
y la nulidad se obtendr mediante un recurso de casacin en lil
257
forma fundado en la omisin de un trmite o diligencia esencial:
art. 768 N 9 en relacin con los arts. 795 N 4 YBOO N 5 del
CP.C, ya que ninguna otra diligencia podr tener mejor este
carcter, que aqullas cuya prctica es exigida expresamente por
el legislador.
Acto de Inspeccin. Llegado el da y la hora sealados para
la prctica de la Inspeccin, ella se realizar en el lugar pertinen-
te por el juez, si el tribunal es unipersonal. Si es colegiado, podr
comisionarse para que se practique la inspeccin a uno o ms de
sus miembros. Pueden las partes y sus abogados, o los peritos,
hacer toda clase de observaciones y preguntas al tribunal, que
juzguen pertinentes para la acertada realizacin de la visita.
Acta. De la diligencia de inspeccin se levantar un acta, en
la cual se expresarn las circunstancias o hechos materiales: 1)
que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones
reputarse como una opinin anticipada sobre los asuntos que se
debaten; 2) que las partes consideren pertinentes, ya que podrn
tambin las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen
en el acta las circunstancias o hechos materiales que consideren
pertinentes. Si las partes no pueden ponerse de acuerdo sobre los
hechos alegados y no pueden precisarse por ninguna de las par-
tes las circunstancias alegadas, se dejar constancia en el acta; y
3) adems, el acta puede contener los informes de los peritos,
quienes pueden informar por separado o dar de palabra su dic-
tamen para que se consigne en la diligencia de inspeccin. Si el
acta no se levanta en el propio lugar de la inspeccin con cono-
cimiento de las partes que concurren, debe ponerse en su noticia,
toda vez que a ellas asiste el derecho de pedir se consignen en el
acta los hechos que consideren pertinentes.
Agregacin del Acta a los Autos. El acta, firmada por el juez,
por las partes y por los peritos que concurran y autorizada por
el secretario, se agrega a los autos. Para la (lgregacin (l los (lutos
del acta, que hace fe tanto en favor como en contra de todos y
cada uno de los litigantes es trmite esencial, as en primera como
en segunda instancia, la "citacin" de las partes; y si se toma en
258
cuenta ese documento en el fallo definitivo, la sentencia que se
dicte sin el requisito de la "citacin", es nula.
Valor Probatorio
La Inspeccin Personal constituye plena prueba en cuanto a
las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca
en el acta como resultado de la propia observacin.
Por consiguiente, para que la Inspeccin Personal del Tribu-
nal, constituyen plena prueba, es necesario: 1) que se refiera a
circunstancias o hechos materiales" pero no en cuanto a las de-
claraciones o los hechos de carcter cientfico que establezca; 2)
que hayan sido verificados "como resultado de la propia obser-
vacin" del tribunal; y 3) que hayan sido establecido en el acta.
DE LA PRUEBA PERICIAL
Concepto. El informe pericial es un medio probatorio que
consiste en el dictamen que los peritos presentan al tribunal.
En consecuencia el "informe de peritos" consiste en la presen-
tacin al juicio de un dictamen u opinin sobre hechos contro-
vertidos en l, para cuya adecuada apreciacin se requieren co-
nocimientos especiales de alguna ciencia o arte.
Se puede definir al "perito" como un tcnico que auxilia al
juez en la constatacin de los hechos y en la determinacin de sus
causas y efectos, cuando media una imposibilidad fsica o se
requieren conocimientos especiales en la materia.
Condiciones que Deben Reunir los Peritos. El arto 413 del
c.r.e. reglamenta los requisitos que debe reunir una persona
paril ser perito. Ellos son: a) debe ser hbil para declarar como
testigo; b) debe tener ttulo profesional expedido por autoridad
competente, si la ciencia arte cuyo conocimiento se requiera
est reglilmentildil por la ley y hilY en el territorio jurisdiccional
dos o mis personas titulildils que puediln desempeilT el CilTgo;
259
c) los peritos pueden ser inhabilitados por cualquiera de las
causales de implicancia o recusacin de los jueces; y d) si las
partes estn de acuerdo expresamente, puede servir el cargo de
perito alguna persona que no rena las condiciones que hemos
sealado en las letras anteriores.
Responsabilidad de los Peritos. Los peritos pueden incurrir
en responsabilidad tanto civil como penal.
Responsabilidad Civil. Si el perito no evaca su informe en
el plazo que el tribunal le ha sealado puede ser multado.
Responsabilidad Penal. Su responsabilidad se traduce en el
tipo penal establecido en el arto 209 del Cdigo Penal, el que
sanciona el "falso testimonio en causa civil".
Procedencia de este Medio de Prueba
El informe de peritos puede decretarlo el tribunal obligatoria
o facultativamente: 1) es "obligatorio" cuando la ley as lo dispo-
ne expresamente, valindose de las expresiones "se oir el infor-
me de peritos" u otras anlogas, que indiquen la necesidad de
consultar opiniones periciales, y tambin cuando ordene que se
resuelva "un asunto en juicio prctico" o "previo informe de
peritos", se entendern cumplidas estas disposiciones agregando
el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las re-
glas que regulan esta prueba, y atendiendo al procedimiento que
corresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida. En
los casos en que es obligatorio or el informe de peritos y ello no
se hace, causndose a la parte que lo solicit su indefensin, por
constituir el peritaje, en estos casos una "diligencia esencial" la
sentencia que se dicte en estos casos ser anulable por la va del
recurso de casacin en la forma; 2) es "facultativo" el informe de
peritos en los casos en que el legislador utiliza la expresin
"podr" u otra anloga, como son las pruebas que deben versar
sobre "puntos de hecho" para cuya apreciacin se necesitan
conocimientos especiales de alguna ciencia o arte; y tambin,
sobre puntos de "derecho" referentes a alguna legislacin ex-
tranjera.
260
Objeto. El informe de peritos "no constituye por s mismo un
medio de prueba", porque no est destinado a establecer la exis-
tencia de tales o cuales hechos, sino a ilustrar al tribunal sobre
hechos ya probados por otros medios.
Oportunidad. El reconocimiento de peritos, las partes "slo
podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio", en cambio
cuando es decretado de oficio, por el tribunal, ste puede hacerlo
"en cualquier estado del juicio". Decretado el informe de peritos,
no se suspender por ello el procedimiento.
Si se decreta el informe de peritos, como "medida para mejor
resolver", una vez puesto el proceso en estado de sentencia, pero
dando de ello conocimiento a las partes, y si esta medida ha sido
decretada por un tribunal de primera instancia, ser apelable.
Nombramiento. Los arts. 414, 415 Y416 del c.P.c. establecen
la normativa referente al "nombramiento de peritos".
Para proceder al nombramiento de peritos, el tribunal citar
a las partes a una audiencia; como esta resolucin ordena la
comparecencia personal de las partes, ser notificada personal-
mente o por medio de cdula.
La audiencia tendr lugar con slo las partes que asistan, y
tiene por objeto fijar: 1) el nmero de peritos que deban nom-
brarse; 2) la calidad, aptitudes o ttulos que deban tener; 3) el
punto o puntos materia del informe; 4) la designacin de las
personas que van a desempear el cargo de peritos. Si las partes
no se ponen de acuerdo sobre la designacin de las personas,
har el nombramiento el tribunal, y se presume que no estn de
acuerdo (las partes) cuando no concurren todas a la audiencia; 5)
cuando sea el tribunal quien fije el nmero y calidades de los
peritos y materia del informe, la apelacin que se deduzca contra
esas resoluciones "no impedir que se proceda a la designacin
de los peritos" tambin el tribunal en el caso arriba indicado, slo
despus de hecha esta designacin, se llevar adelante el recur-
so; y 6) cuando el nombramiento se haga por el tribunal, deben
cumplirse ciertas obligaciones: a) no podr recaer en ninguna de
las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada
261
Ren Jerquera Lerea _
parte; y b) el nombramiento se pondr en conocimiento de las
partes para que dentro de tercero da deduzcan su oposicin, si
tienen alguna inhabilidad que alegar en contra de los peritos
nombrados. Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se
entender aceptado el nombramiento.
En el sealado plazo de 3 das, que es fatal, las partes pueden
objetar el nombramiento del perito practicado por el tribunal,
por carecer ste de alguna de las condiciones que establece el arto
413 del c.P.c. En otras palabras, los peritos, en el plazo sealado,
pueden ser tachados al igual que los testigos, y puede ser obje-
tado su nombramiento si no tienen ttulo profesional extendido
por la autoridad competente.
Los incidentes a que den lugar el nombramiento de los peri-
tos y el desempeo de sus funciones se tramitarn en cuaderno
separado.
Aceptacin del Cargo y Juramento. Una vez realizados los
trmites que acabamos de ver, se contina con el siguiente pro-
cedimiento: 1) El perito debe ser notificado personalmente de su
designacin, la cual puede aceptar o rechazar libremente. El perito
que acepte el cargo deber declararlo as, jurando desempearlo
con "fidelidad y en el menor tiempo posible"; 2) En cuanto a la
declaracin sealada, puede hacerse sta verbalmente o por es-
crito, ya sea, en el acto de la notificacin o dentro de los 3 das
inmediatos dejndose constancia en autos; y 3) Si se omite el
juramento, todo lo actuado por el perito ser nulo y su informe
no tendr valor alguno en el juicio.
Implicancias y Recusaciones de los Peritos. La ley pretende
que los peritos sean lo ms imparciales posible al dar sus infor-
mes, por esa razn permite a las partes que inhabiliten a los
peritos por alguna causal de implicancia o recusacin que les
resulte aplicable.
La declaracin de implicancia o recusacin del perito debe
pedirse antes de que ste comience a actuar, siempre que la cau-
sal alegada exista ya y sea conocida por las partes. Si la causal no
262
ha llegado a conocimiento de la parte, deber proponerla tan
pronto tenga noticia de ella. No justificndose esta ltima cir-
cunstancia, ser desechada la solicitud, a menos que se trate de
una implicancia.
Tramitacin. Las referidas inhabilidades de los peritos se re-
clamarn ante el tribunal que conozca del negocio en que
aqullos deben intervenir; incidente que se promover mediante
solicitud escrita, la que debe cumplir con las exigencias del arto 115
del c.P.c. a saber: a) indicar la causal legal en que se apoya la
implicancia o recusacin; b) indicar los hechos que constituyen la
causal; c) deben acompaarse las pruebas necesarias u ofrecer
acompaar dichas probanzas; d) debe acompaarse a la solicitud
boleta de consignacin a la orden del tribunal; ye) debe solicitarse
que al perito se le inhiba en el conocimiento del asunto.
El tribunal, en presencia de la referida solicitud, puede adop-
tar alguna de las medidas siguientes: 1) declarar inhabilitado al
perito sin ms trmite si la causal invocada es legal; 2) desechar
de plano la solicitud, si la causal alegada no es legal, o no la
constituyen los hechos en que se funda, o si stos no se especi-
fican debidamente; y 3) darle la tramitacin de un incidente, que
se substanciar en cuaderno separado, cuando concurren todos
los requisitos, pero los hechos no constan al tribunal o no apare-
cen de manifiesto en los documentos acompaados.
Cmo se Produce la Prueba Pericial
Para que el perito pueda emitir una opinin, se hace necesa-
rio previamente examinar la cosa objeto del peritaje, en otros
trminos, se hace indispensable su "reconocimiento".
Por eso se define el "reconocimiento" como aquel conjunto de
operaciones por medio de las cuales el perito procede a estudiar
el caso sometido a su apreciacin y que le permiten formular una
opinin motivada.
Plra practicar el "reconocimiento", los peritos deben ajustar-
se a 1,1S siguientes reglas: 1) el perito encargado de practicar un
263
"reconocimiento" deber citar previamente a las partes para que
concurran si quieren; 2) cuando sean varios los peritos, procede-
rn unidos a practicar el reconocimiento, salvo que el tribunal los
autorice para obrar de otra manera; y 3) en lo que dice relacin
con las partes, se observarn las siguientes reglas: a) podrn hacer
en el acto del reconocimiento las observaciones que estimen
oportunas; b) podrn pedir que se hagan constar los hechos y
circunstancias que estimen pertinentes; y c) las partes no podrn
intervenir en las deliberaciones, y tampoco estar presentes cuan-
do stas se lleven a efecto.
Una vez cumplidas las operaciones de reconocimiento, de
acuerdo a las formalidades y analizadas, los peritos estn en
condiciones de poder emitir su informe o parecer tcnico.
Se define el "informe pericial" como aquel acto por el cual el
perito pone en conocimiento del juez la labor realizada y las
conclusiones cientficas o artsticas a que ha arribado, segn el
caso, despus de la operacin de reconocimiento.
El "informe pericial" o "dictamen" est sometido a los siguien-
tes requisitos: 1) los tribunales sealarn en cada caso el trmino
dentro del cual los peritos deben evacuar su encargo; 2) los tri-
bunales podrn en caso de desobediencia, respecto a la omisin
del informe, apremiados con multas, prescindir del informe o
decretar el nombramiento de nuevos peritos; y 3) los peritos
podrn emitir sus informes conjunta o separadamente.
Tramitacin
No establece el CP.C a qu tramitacin debe sujetarse la
presentacin del informe pericial. Prcticamente se provee que
se ponga en conocimiento de las partes para que stas puedan
formular las observaciones que crecln necesarias, para lo cual el
juez puede fijar un plazo.
El "informe pericial", conjuntamente con los dems antece-
dentes que se utilizaron en el reconocimiento, se agregan a los
autos sin mayor formalidad, ya que el cr.c nada dice al respec-
264
to; todo ello se entiende sin perjuicio del derecho de las partes
para impugnarlos o fonnular observaciones sobre su mrito pro-
batorio durante el curso del reconocimiento.
Discordia. Cuando los peritos discordaren en sus dictme-
nes, hay que estarse a las reglas que establecen los arts. 421 y 422
del c.P.c., preceptos legales que disponen: a) podr el tribunal
disponer que se nombre un nuevo perito, si lo estima necesario
para la mejor ilustracin de las cuestiones que debe resolver; b)
el nuevo perito ser nombrado, y desempear su cargo, de con-
fonnidad a las reglas ya estudiadas; y c) si no resulta acuerdo del
nuevo perito con los anteriores, el tribunal apreciar libremente
las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems ante-
cedentes del juicio.
Honorarios del Perito. En el infonne que emita el perito tie-
ne derecho a exigir una retribucin por su trabajo, as como co-
brar los gastos en que haya incurrido.
Si el peritaje ha sido solicitado por una de las partes del jui-
cio, la regla es que sta lo debe pagar; salvo que el tribunal estime
necesaria la medida para el esclarecimiento del asunto, en cuyo
caso debe pagarse por mitades. Tambin deben ambas partes
pagarlo si ha sido dispuesto por el tribunal, como una medida
para mejor resolver. En los casos en que el peritaje es obligatorio,
tambin debe ser pagado por mitades.
Todo lo anterior es sin perjuicio de lo que se resuelva acerca
del pago de las costas en la sentencia.
En los juicios de mnima cuanta, el informe que evacuen los
peritos es gratuito, dado lo dispuesto en el art. 729 inc. 1" del
c.r.c.
Valor Probatorio
Los tribunales apreciarn la fuerza probatorio del dictamen
de peritos en conformidad a las reglas de la "sana crtica".
Como el valor probatorio del informe pericial no se halla
regulado por la ley, ni tampoco queda entregado al libre arbitrio
265
del juez, nos encontramos ms bien frente a una tercera posicin,
equidistante de las dos anteriores, en que el juez debe emplear
las normas de la lgica y de sentido comn para valorizar o
ponderar este medio probatorio.
LA PRUEBA POR PRESUNCIONES
Los hechos controvertidos del juicio se acreditan por medios
"inmediatos o directos" obien, por medios "indirectos o mediatos",
o bien por la actividad lgica del legislador o del propio juez.
Esta actividad lgica, frente a los hechos controvertidos del
juicio, es un medio de prueba que recibe el nombre de "prueba
por presunciones" o, simplemente, presunciones.
Se define la prueba "por presunciones", como aqulla que
emplea ciertos antecedentes o circunstancias conocidos para in-
ferir de ellos, sea por obra del legislador o del juez, un hecho
desconocido y controvertido en el pleito.
Concepto. "Presuncin" es la suposicin deductiva que la ley
o el juez hacen de la existencia de un hecho, dados ciertos ante-
cedentes o circunstancias conocidos.
Elementos. De la definicin enunciada se desprende que las
presunciones constan de tres elementos: 1) un hecho desconoci-
do que se pretende probar en el juicio. Este es el objeto de la
presuncin: servir para llegar a conocer la verdad de un hecho
incierto del que se busca la prueba; 2) hechos conocidos y rela-
cionados ntimamente con el desconocido; antecedentes o cir-
cunstancias conocidas. Estos hechos son fijados por la ley o por
el juez, segn lo cual "las presunciones son legales o judiciales"
(art. 1712 CC). Si estos antecedentes o circunstancias que dan
motivo a la presuncin son determinados por la "ley", la presun-
cin se llama "legal"; y 3) un juicio, que parte de los hechos co-
nocidos para probar el desconocido.
St> hel discutido ll nlturaleza lgica de este juicio. En nuestro
derecho, el legislcldor lo ha considerado "deductivo". As el art.
266
47 inc. 1 e.e. expresa: Se dice presumirse, el hecho que se "de-
duce" de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas" y el arto
1712 del e.e. en su inciso final seala los caracteres de las pre-
sunciones "que deduce" el juez. Este proceso "deductivo" tiene
validez permanente cuando lo realiza la ley. Esta determina los
antecedentes y circunstancias conocidas y las consecuencias que
de ellas se derivan indefectiblemente. En cambio, al realizarlo el
juez su validez se limita al proceso en que conoce y depende de
la rectitud de su criterio.
Divisin
Las presunciones pueden ser, por lo dicho, judiciales y lega-
les. Estas, a su vez, se dividen en presunciones "simplemente
legales" y "presunciones de derecho", caracterizndose esta lti-
mas por no admitir prueba en contrario, mientras que las prime-
ras son susceptibles de ser destruidas por otra prueba; y final-
mente tenemos las presunciones "judiciales", que son las que
deduce el juez del mrito del proceso.
De las Presunciones Legales
Concepto. Presuncin legal es la suposicin deductiva que la
ley hilce de la existencia de un hecho, dados ciertos antecedentes
o circunstancias que dan motivo a la presuncin.
Caracteres. La "presuncin legal" se cilracteriza: a) tiene va-
lidez fija. Determinadas las circunstancias o antecedentes cono-
cidos, indefectiblemente quediln igualmente fijados los desco-
nocidos en virtud de la deduccin del legislildor expresada en
lil normil jurdicil; y b) por tanto, bastar con probar la existen-
cia de los hechos conocidos paril que surja lil prueba de lilS
consecuencias desconocidas.
De las Presunciones de Derecho
Concepto. Presuncin de derecho es UOl presunClon legal
por Id cual se deduce un hecho de ciertos antecedentes o circuns-
tcmcias conocidos, prohibindose expresllnente ll prueba en
contrario.
267
Elementos. 1) Es una presuncin legal, esto significa que el
propio legislador la crea; y 2) no admite prueba alguna en con-
trario. Y, si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de
derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, su-
puestos los antecedentes o circunstancias.
Valor probatorio
Hay que distinguir entre la eliminacin y la destruccin de la
presuncin de derecho; el art. 47 del e.e. dispone que es inadmi-
sible la prueba en contrario en esta clase de presunciones, su-
puestos los antecedentes o circunstancias. Esto significa: 1) que la
presuncin de derecho supone antecedentes o circunstancias que
es necesario probar para que opere la deduccin del legislador.
Si no pueden ser probados, la presuncin de derecho habr que
eliminarla como medio probatorio, para l caso de que se trate.
Por ejemplo: si no se puede probar la fecha del nacimiento, tam-
poco se podr probar la poca de la concepcin aplicando la
presuncin correspondiente; y 2) que probados los antecedentes
o circunstancias en que el legislador funda la presuncin de
derecho, sta hace plena fe, sin que, adems, sea admisible la
prueba contraria. Por tanto, ningn medio probatorio podr
emplearse para probar la inexistencia del hecho que legalmente
se deduce de los antecedentes o circunstancias probadas que el
legislador considera.
De las Presunciones Simplemente Legales
Concepto. Presuncin simplemente legal, es una presuncin
legal por la que se deduce un hecho de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidos, sujeta a prueba en contrario.
Elementos. La presuncin simplemente legal se caracteriza
por: 1) ser una creacin del legislador: l mismo deduce la exis-
tencia de un hecho de los antecedentes que establece, como fcil-
mente se desprende del art. 47 del c.c.; y 2) admite prueba en
contrario, lo que se deduce de la citada disposicin legal, al pres-
cribir que "se permite probar la no existencia del hecho que legal-
268
mente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o cir-
cunstancias de lo que infiere la ley".
Valor Probatorio
Una vez probados sus antecedentes, las presunciones consti-
tuyen plena prueba, mientras no se desvanecen los antecedentes
por quien est interesado en destruirlas. Pueden ser destruidas
por cualquier medio probatorio.
De las Presunciones Judiciales
Concepto. Presuncin judicial es la que el juez hace de la
existencia de un hecho, dados ciertos antecedentes o circunstan-
cias conocidas que l mismo establece.
Caracteres. De la definicin enunciada se desprenden las
siguientes caractersticas: 1) es una presuncin del tribunal, por
consiguiente, los tres elementos formales que constituyen toda
presuncin corren de su cuenta: a) la determinacin de los an-
tecedentes o circunstancias conocidas; b) deduccin a partir de
estos hechos; y c) determinacin del hecho desconocido, que
queda as probado; 2) su validez es particular, la presuncin
judicial es slo vlida para el caso particular en que ella se
aplica, para el caso en que se pronuncia el fallo, ya que las
sentencias judiciales, de que ella forma parte, tienen efectos
relativos (art. 3" CC).
Admisibilidad. La prueba de presunciones judiciales es per-
mitida para toda especie de contratos y en toda clase de juicios,
salvo las excepciones contempladas expresamente en la ley, como
cuando se exigen formalidades por va de solemnidad. Constitu-
ye unCl excepcin CI lo expuesto, el hecho de que no puede bClsClr-
se un fClllo en una presuncin judicial cuando su nico fundCl-
mento son declarClciones de testigos, en juicios que recCligan so-
bre actos o contrCltos en que ICl prueba testimonial est prohibida,
ya que de esta forma quedarCl bur\CldCl la prohibicin.
269
Valor Probatorio
El e.P.e. establece que una sola presuncin puede constituir
plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de
gravedad y precisin suficiente para formar su convencimiento.
Por su parte el e.e. seala que las presunciones que deduce el
juez deben ser graves, precisas y concordantes.
De lo expuesto se deduce: 1) que el tribunal puede probar
cualquier hecho con una sola presuncin que sea grave y precisa;
y 2) que slo en el caso de que las presunciones sean varias,
deben ser, adems, concordantes. Por tanto, an siendo cada una
de ellas grave y precisa, si ellas se contradicen entre s carecen
todas de valor probatorio.
Requisitos. Los requisitos para que la presuncin judicial
tenga valor probatorio son, como acabamos de indicar, que sea
cada una grave y precisa y siendo varias, adems, que sean
concordantes.
La ley no ha definido los requisitos enunciados, por lo que
podemos decir que: 1) para que la presuncin sea "grave" es
menester que el hecho conocido sobre que reposa la presuncin,
haga sacar la consecuencia casi necesaria para que constituya
plena prueba. Es una cuestin de hecho y esa apreciacin la hace
el tribunal de la causa con facultades exclusivas; 2) que sean
"precisas", o sea, que las presunciones no sean vagas, difusas,
susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias; y 3) que sean
"concordantes", o sea, que haya armona entre ellas, que no sean
capaces de destruirse unas a otras.
Las presunciones judiciales, tal como las simplemente lega-
les, hacen plena prueba, hasta que no se produzca una prueba
contraria por cualquier interesado en destruir la presuncin.
De las Bases de Presunciones
Aesta materia se refiere el art. 427 del c.r.e., en este precep-
to legal es necesario distinguir dos cuestiones totalmente diver-
270
sas: 1) establece dos presunciones simplemente legales, no bases
de una presuncin judicial, como a primera vista aparece. Esas
presunciones son, explcitamente desarrolladas: a) se reputarn
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro
de fe, a virtud de orden del tribunal competente, salvo prueba en
contrario; b) se reputarn como ciertos para el juicio actual los
hechos declarados como verdaderos en otro juicio entre las mis-
mas partes, salvo prueba en contrario; y 2) el precepto legal (art.
427) en anlisis habla de "circunstancias" que deban estimarse
como base de una presuncin, pero sin desarrollar lo que se
entiende por tal, lo que, por lo dems, en ninguna otra disposi-
cin del Cdigo aparece claramente.
Concepto. En un sentido lato, 'base de una presuncin" es un
antecedente o circunstancia conocido de que el juez se vale para
deducir el hecho desconocido. Por tanto, no constituye la base de
presuncin un medio de prueba en s mismo, sino que forma
parte de la primera etapa de la presuncin judicial.
Estos antecedentes o circunstancias conocidas pueden ser ~
de una presuncin, ya sea en concepto del tribunal o por dis-
posicin de la ley, en conformidad al inciso 1 del arto 427 del
e.P.e. En estricto rigor, la nica que puede crear "bases de pre-
sunciones" es la ley, puesto que ella en esa labor suministra
materiales para el raciocinio posterior del magistrado o, sin crear
un medio probatorio y entregando esta ltima creacin al propio
juez.
Por tanto, en sentido estricto, "base de una presuncin" es un
antecedente que la ley establece para servir de indicio a una
presuncin judicial.
Enumeracin. El e.P.e. ha establecido en cuatro artculos
"base de presunciones". Esos preceptos legales son: arto 354 refe-
rido al Cotejo de Letras, arto 357 N 1 referido al Testimonio de
los Menores de 14 aos; arto 383 inc. 1" que se refiere a los Tes-
timonios de Odas; y art. 398 inc. 1" que alude a la Confesin
Extrajudicial.
271
En todas estas disposiciones puede observarse que el legisla-
dor otorga valor de base de presuncin judicial, a pruebas imper-
fectas, es decir, a aquellos medios que no renen todos los requi-
sitos que la ley exige para que tengan el valor probatorio que a
cada prueba le asigna la ley.
Se ha discutido si este principio puede o no aplicarse a la
generalidad de los medios probatorios y a cualquier requisito
que falte en ellos.
La respuesta contraria se impone. A la ley corresponde indi-
car los casos en que la prueba de un hecho no tiene pleno valor
y, por tanto, a dejarlo al libre criterio del magistrado para que
deduzca o no la presuncin que quiera, o darle el valor de una
'base de presuncin" en el sentido que ya hemos fijado.
DE LA APRECIACION COMPARATIVA DE
LOS MEDIOS DE PRUEBA
El orden en que estn enumerados los medios probatorios en
el arto 341 del cr.c no indica la precedencia de los unos respec-
to de los otros. Esta precedencia, en orden a su valor, est ms
bien indicada en el estudio particular de cada uno de los medios
probatorios.
Sin embargo, de lo dicho, el cr.c, al tratar en especial el
valor comparativo de los diversos medios de prueba, ha estable-
cido al respecto algunas reglas, las que podemos resumir del
siguiente modo.
ruede producirse contradiccin dentro de un determinado
medio probatorio o entre diversos medios. En el primer caso, la
ley ha dado reglas especiales, como tratndose de la prueba tes-
timonial, en la que el art. 384 del cr.c expresamente ha sea-
lado las normas para resolver los conflictos que las declaraciones
contradictorias de testigos pueden producir.
En segundo lugar, se aplica el art. 428 cr.c, el que expresa
que "entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que
272
resuelve el conflicto, los tribunales preferirn las que crean ms
conforme con la verdad".
Por consiguiente, cuando se producen dos o ms pruebas con-
tradictorias sobre un mismo hecho, hay que atender a dos princi-
pios: 10Si hay leyque resuelve el conflicto, se atender a lo que ella
dispone. Aveces la ley slo admite un medio probatorio sobre un
hecho determinado, luego, en principio, no puede producirse el
conflicto enese caso. Por ejemplo: la compraventa de bienes races
slo puede probarse por escritura pblica. En otras ocasiones, la
ley no admite determinada prueba respecto de ciertos hechos, por
lo que el conflicto slo puede producirse entre los dems no ex-
cluidos, como la inadmisibilidad de la prueba testimonial respec-
to de las obligaciones que deban constar por escrito; 2
0
A falta de
ley que resuelve el conflicto, los tribunales preferirn las que crean
ms convenientes con la verdad.
Sin embargo, no debemos olvidar, que las "presunciones de
derecho" estn en primer lugar. Dijimos, al estudiar las presun-
ciones, que siendo stas de derecho y acreditados por la parte
favorecida por la presuncin los antecedentes de ella, el caso
presumido por la ley no poda ser destruido. Y no pudiendo
destruirse por prueba en contrario, indudablemente que resulta-
ba la ms fuerte de todas las pruebas.
Tambin debemos tener presente que la "confesin prestada
sobre hechos personales del confesante" prevalece sobre las de-
ms pruebas.
El preferir un medio probatorio a otro es facultad propia de
los jueces lIamados a establecer los hechos de la causa y de ndole
absolutamente exclusiva, cuyo ejercicio escapa a la revisin por
medio de un recurso de casacin en el fondo.
Oportunidad en que se hace la Apreciacin de la Prueba. El
tribunal debe hacer la apreciacin comparativa de los diversos
medios de prueba en la sentencia definitivil, ya que la califica-
cin de lil prueba rendida constituye un hecho de la (ilUsa.
273
PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA
Ya hemos estudiado el perodo de discusin del Juicio Civil
Ordinario de Mayor Cuanta, su perodo de prueba y los medios
probatorios. Nos corresponde ahora, ver los trmites posteriores
a la prueba y la citacin para or sentencia definitiva.
El arto 430 del CP.C establece: "vencido el trmino de prue-
ba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer
por escrito las observaciones que el examen de la prueba les su-
giera".
Como es posible advertir, la utilidad de estos escritos de
observaciones a la prueba se advierte de slo considerar que en
ellos el juez encuentra recapitulados en forma metdica los he-
chos en que las partes fundan sus pretensiones, la prueba que a
cada uno se refiere, a las razones que se aducen para demostrar
el derecho. Pero ellos no constituyen una pieza fundamental del
procedimiento y su no presentacin no acarrea ningn perjuicio
o sancin, salvo una inferior defensa.
Agregacin de la Prueba
El arto 431 del CP.C establece que no ser motivo para sus-
pender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin del
fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del
tribunal o el no haberse practicado alguna otra diligencia de
prueba pendiente, a menos que el tribunal por resolucin funda-
da la estime estrictamente necesaria para la acertada resolu-
cin de la causa; situacin en la cual, la reiterar como medida
para mejor resolver y se estar a lo establecido en el arto 159
del CP.e.
Citacin para Or Sentencia
Cuando estudiamos la "contestacin a la demanda", dijimos
que el demandado poda allanarse a la demanda admitiendo la
legitimidad de las pretensiones del actor o reconocer los hechos
en ella planteados, o que las partes podan solicitar se fallara el
274
pleito sin ms trmite. En todas estas situaciones el tribunal deba
mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez
evacuado el trmite de la dplica.
Por otra parte, el arto 432 del e.P.e. establece que, vencido el
plazo de 10 das a que se refiere el arto 430 del citado texto legal,
se hayan o no presentado escritos para hacer observaciones so-
bre la prueba rendida, y existan o no diligencias pendientes, el
tribunal citar para or sentencia definitiva, resolucin que se
notifica por el estado diario y la cual es inapelable; pudiendo
recurrirse en contra de ella de reposicin, la que se presentar
dentro de tercero da y fundada en un error de hecho.
En cambio, debemos recordar que la resolucin que cite a las
partes para or sentencia definitiva luego de evacuada la dplica,
omitiendo la recepcin de la causa a prueba, es apelable, por
cuanto, explcita o implcitamente niega el trmite de la recep-
cin de la causa a prueba.
Efectos. Con la resolucin que cita para or sentencia queda
cerrado el debate y la causa en estado de fallo. Despus de la
citacin para or sentencia, ya no se admiten escritos ni pruebas
de ninguna especie, salvo los casos de excepcin que veremos
ms adelante.
La sentencia definitiva en el Juicio Civil Ordinario de Mayor
Cuanta deber pronunciarse dentro del trmino de 60 das, con-
tados desde que la causa quede en estado de sentencia.
Peticiones que se Admiten una vez Cerrado el Proceso por la
Citacin para Or Sentencia
Excepcionalmente, citadas las partes para or sentencia, se
admiten las siguientes peticiones: 1) Incidentes sobre Nulidad
de lo Obrado. Estos incidentes deben fundarse en vicios que
anulan todo el procedimiento o en la falta de una diligencia esen-
cial para la ritualidad o la marcha del proceso. El juez tambin,
dentro de este estadio procesal, puede corregir de oficio los erro-
res que observa en la tramitacin del proceso y tomar las medi-
275
das necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento; 2) Decretar de Oficio Medidas Para Mejor Re-
solver. Es precisamente en este estado del proceso cuando el juez
puede hacer uso de las "medidas para mejor resolver", ya que el
arto 159 CP.C dice que los "tribunales slo dentro del plazo para
dictar sentencia podrn dictar de oficio las medidas para mejor
resolver que le faculta esa disposicin"; 3) Puede el Actor solici-
tar alguna o algunas de las Medidas Precautorias que contem-
pla el arto 290 c.P.c. Ello es natural y, adems, lgico, porque
muchas veces la medida precautoria ser la nica manera de
asegurar el resultado de la accin, ya que el demandado al ver
que ha sido acogida la demanda puede ocultar o enajenar sus
bienes. Adems de los casos sealados por el legislador, con
posterioridad a la citacin para or sentencia, es posible formular
las peticiones y realizar las actuaciones siguientes: a) impugnar
los documentos pblicos, privados y traducciones de stos, si el
plazo contemplado para ese efecto venciere luego de la "citacin
para or sentencia" (art. 433 inc. 2 del CP.C); b) solicitar la acu-
mulacin de autos, con el objeto de evitar que se dicten senten-
cias contradictorias; c) solicitar privilegio de pobreza; d) desistirse
de la demanda; y e) el tribunal puede citar a las partes a "conci-
liacin".
Omisin de la Citacin para Or Sentencia
Si se omite el trmite de la "citacin para or sentencia", la
sentencia que se dicte en estas condiciones es nula, por cuanto se
ha faltado a un trmite o diligencia declarado esencial por la ley.
Esta nulidad debe hacerse efectiva por medio del recurso de
MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER
Concepto. "Son aquellas diligencias probatorias o aclaratorias
establecidas en la ley y que puede decretar el tribunal de oficio
y eventualmente a peticin de parte, luego de dictada la resolu-
cin que cita a las partes a or sentencia, con el fin de acreditar
276
_____________ S1ntesls de Derecho Procesal Civil
o esclarecer alguno de los hechos que configuran el conflicto,
para la adecuada y justa composicin de ste".
Sujeto
El sujeto a quien corresponde exclusivamente decretar "las
medidas para mejor resolver" es el tribunal, siendo uno de los
casos en que nuestro procedimiento civil ve la aplicacin del
principio inquisitivo. Las partes no tienen derecho alguno para
compeler" al tribunal a ordenar la realizacin de una o ms de
"las medidas para mejor resolver" establecidas en la ley, por lo
que tales peticiones slo pueden ser consideradas como meras
sugerencias cuya aceptacin depende exclusivamente del arbi-
trio del tribunal. Ello es lgico, porque el perodo de prueba para
las partes se encuentra establecido en una etapa anterior del
procedimiento y por ello, luego de citadas ellas para or senten-
cia, ha precluido su derecho para formular cualquier peticin
que tienda a generar prueba en el proceso.
Oportunidad para Decretadas. La oportunidad para que el
tribunal decrete "las medidas para mejor resolver" es slo dentro
del plazo para dictar sentencia.
El referido plazo reviste el carcter de legal y se encuentra
contemplado para la realizacin de actuaciones propias del tri-
bunal, por lo que de acuerdo con el art. 64 e.r.e. "no revesta" el
carcter de fatal posibilitando que las medidas se decreten an
u ~ o de transcurrido ese trmino.
Pero el legislador en su afn de agilizar la tramitacin de los
procesos e impedir que el tribunal dictare "medidas para mejor
resolver" ms all del referido plazo, procedi a modificar el
inciso primero del arto 159 del c.P.e. estableciendo que "las que
se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas".
Cules son las Medidas para Mejor Resolver?
Las "medidas para mejor resolver" que puede decretar el tri-
bunal, se encuentran expresa y taxativamente enumeradas en el
277
art. 159 del CP.C Ellas son: 1) La agregacin de cualquier docu-
mento que estime necesario para esclarecer el derecho de los
litigantes. La procedencia de esta diligencia la determina el tribu-
nal y al no distinguir la ley el documento al cual ella se refiere,
puede recaer la medida sobre documentos pblicos o privados,
ya sea, que se encuentren en poder de las partes o de terceros; 2)
La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos
que se consideren de influencia en la cuestin y que no resulten
probados. Para que el tribunal decrete la "confesin judicial" como
medida para mejor resolver, se requieren la concurrencia de dos
requisitos copulativos: a) que recaiga sobre hechos que sean de
influencia en la cuestin, lo que es apreciado prudencialmente
por el tribunal; y b) que recaiga sobre hechos que no resulten
probados en el procedimiento. En esta situacin nos encontra-
mos ante una "confesin provocada" por el tribunal, que deber
llevarse a cabo de conformidad al art. 394 del CP.C; 3) La ins-
peccin personal del objeto de la cuestin; 4) El informe de pe-
ritos; 5) La comparecencia de testigos "que hayan declarado" en
el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o
contradictorios. No puede el tribunal tomar declaracin a quie-
nes no han sido testigos que hayan ya declarado en el proceso;
6) La presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin
con el pleito. En este caso nos encontramos en presencia de una
prueba documental especial, puesto que los expedientes se
encuentran en la categora de instrumentos pblicos. Esta medi-
da debe cumplirse de conformidad a lo dispuesto en el art. 37
del cr.c
Adems de estas medidas enumeradas en el art. 159 del cita-
do texto legal, el tribunal "puede" decretar como medida para
mejor resolver la remisin de una prueba rendida fuera del tri-
bunal y que no hubiere sido agregada al proceso, o la realizacin
de una prueba pendiente, siempre que lo estime necesario para
la acertada resolucin de la causa.
Notificacin de la Resolucin que las Decreta. La resolu-
cin que dicte el tribunal decretando una "medida para mejor
resolver" deber,) ser notificada por el "estado diario". Respecto de
278
los terceros que deban comparecer para la realizacin de alguna
de las medidas decretadas no se ha establecido norma legal algu-
na, por lo que a ellos deber notificrseles por "cdula" conforme
a las reglas generales.
Recurso. La resolucin que decreta una "medida para mejor
resolver" es inapelable.
Excepcionalmente, procede el recurso de apelacin, el que
deber concederse en el "slo efecto devolutivo", en contra de la
resolucin que dicte el tribunal de primera instancia disponien-
do que se lleve a efecto un "informe pericial" como medida para
mejor resolver.
Plazo para su Cumplimiento. Las medidas para mejor resol-
ver decretadas por el tribunal deben cumplirse dentro del plazo
de 20 das contados desde la fecha de la notificacin de la reso-
lucin que las decrete. Si la medida no se lleva a efecto dentro del
plazo indicado se tendrn por no decretadas y el tribunal proce-
der a dictar sentencia sin ms trmite.
Hechos Nuevos y Trminos Especiales de Prueba
Si en la prctica de alguna de las medidas para mejor resolver
aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos
indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un
trmino especial de prueba, no superior a 8 das, el que ser
improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal
designe.
La prueba en estos casos se rige por la de los incidentes; esto
es dentro de los 2 primeros das deber cada parte acompaar
una nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente
individualizados, slo pudiendo examinarse los testigos que fi-
guren en dicha nmina.
Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia
sin m1s tr1mite. En contra de la resolucin que pronuncie el
tribunal dando lugar a la lpertura de "un trmino especial de
279
prueba" es procedente el recurso de apelacin, el que deber
concederse en el slo efecto devolutivo.
TERMINO DEL JUICIO ORDINARIO
EN PRIMERA INSTANCIA
El modo normal de terminar el Juicio Civil Ordinario de Mayor
Cuanta en primera instancia, es la "sentencia definitiva". Forma
sta que no ser estudiada aqu, por cuanto la sentencia se ana-
liz detalladamente al estudiar las resoluciones judiciales.
Sin embargo, existen otros medios anormales de poner trmi-
no al juicio Civil Ordinario de Mayor Cuanta, ellos son: a) la
conciliacin; b) el desistimiento de la demanda; c) el abandono
del procedimiento; d) la transaccin; y e) el arbitraje, institutos a
los cuales nos habremos de referir en forma somera, con excep-
cin del desistimiento de la demanda y del abandono del pro-
cedimiento, que fueron estudiados dentro de los "incidentes es-
peciales".
La Transaccin
La transaccin es un "contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio o precaven un litigio eventual, ha-
cindose concesiones recprocas".
Siendo la transaccin un contrato, debe reunir todos los re-
quisitos de stos, y adems, los siguientes elementos que le son
propios: 1) existencia o perspectiva de un litigio; y 2) que las
partes se hagan concesiones recprocas.
En cuanto a los efectos de la transaccin, stos slo se produ-
cen entre los contrCltantes, respectos de las cUClles produce "cosa
juzgadCl".
El Contrato de Compromiso o Arbitraje
Concepto. El compromiso es un contrClto por el cual ICls PClT-
tes sustraen determinados asuntos litigiosos presentes o futuros
280
al conocimiento de las jurisdicciones ordinarias y los someten al
fallo de ciertos rbitros que designan.
Objeto del Compromiso. El objeto del compromiso es dero-
gar el orden normal de las jurisdicciones, sustrayendo la decisin
de ciertos asuntos a los tribunales que corresponden segn la ley,
y difirindola a un tribunal arbitral que los propios interesados
establecen.
Por esta razn, entonces, celebrado un contrato de compro-
miso entre litigantes ello implica una renuncia al conocimiento
de la controversia por la autoridad judicial y el proceso no puede
seguir substancindose ante el tribunal ordinario que lo conoca.
El compromiso, siendo un contrato, debe cumplir con los
requisitos de existencia y validez de todo contrato, debiendo,
adems, tenerse presente que el arbitraje, como contrato solemne
que es, debe constar por escrito.
Contenido. El compromiso debe contener, esencialmente, un
acuerdo de voluntades destinados a dar competencia a ciertos
rbitros para que conozcan determinados asuntos.
Las clusulas esenciales del arbitraje, que no pueden faltar,
porque en caso contrario el contrato no produce efecto alguno o
degenera en otro acto son: 1) la individualizacin de las partes;
2) el sometimiento de las mismas a la jurisdiccin arbitral; 3) la
determinacin del asunto que se compromete; y 4) la designa-
cin del tribunal de rbitros.
Uno de los efectos que produce el contrato de compromiso,
y el que nos interesa, es el siguiente: si el asunto que se compro-
mete es materia de un pleito ya incoado ante jueces ordinarios,
ste debe paralizarse en el estado en que se halla al tiempo del
compromiso, ante el tribunal en que estaba radicado, y la senten-
cia definitiva que ste pueda dictar, adolece de nulidad procesal.
Con el contrato de compromiso termina el juicio.
281
TERCERA PARTE
DE LOS JUICIOS
ESPECIALES
TERCERA PARTE
DE LOS JUICIOS ESPECIALES"
DEL JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES....
DE DAR
Concepto y Definicin. Sabemos que, de acuerdo con los
principios del CC, si una obligacin "no es cumplida" por el
deudor y es actualmente "exigible", el acreedor tiene la facultad
de acudir al rgano jurisdiccional para pedir su "cumplimiento
forzado". Ahora bien, si la obligacin de que se trata no ha sido
judicialmente establecida o no consta de un ttulo a que la ley le
d fuerza ejecutiva, debe seguirse un juicio que declare expresa-
mente la existencia de esta obligacin Guicio ordinario o declara-
tivo, como tambin se le llama). Si, por el contrario, la obligacin
ha sido previamente declarada en juicio contradictorio, o consta
de un ttulo a que la ley d tanto valor como a las sentencias
judiciales pasadas en autoridad de cosa juzgada, se dice que hay
"accin ejecutiva" y puede pedirse directamente el cumplimiento
compulsivo de la obligacin que se persigue.
* Benavente G. Daro. El Juicio Ejecutivo. Edit. Universitaria, 1961.
* Sthorel M. Carlos y Muoz S. Mario. Procedimiento Civil. Juicios Especiales
Editorial Jurdica, 1954.
* Casarino V. Mario. Derecho Procesal Civil. Tomo V. Editorial Jurdica, 191{.S
u Espinoza Fuentes Ral. El Juicio Ejecutivo. W edic. Edit. Jurdica.
285
En consecuencia, podemos definir el "Juicio Ejecutivo" como
un procedimiento especial contencioso que tiene por objeto ob-
tener el cumplimiento de una s e n t ~ i definitiva o interlocutoria
firme o lo establecido en otro ttulo de tanto valor como stas y
que la ley considera como capaz de llevar aparejada ejecucin.
Reglas Aplicables. Al juicio ejecutivo en estudio le son apli-
cables tres tipos de reglas: 1) las disposiciones especiales conte-
nidas en los Ttulos. I Y11 del Libro III del CP.C; 2) las disposi-
ciones contenidas en el Libro 1del citado Cdigo, que son reglas
comunes a todo procedimiento, y 3) en calidad de supletorias de
las formas anteriores, se aplicarn las del procedimiento ordina-
rio, dado lo dispuesto en el art. 3 del CP.C
Clasificacin del Juicio Ejecutivo. Obligacin es un vnculo
jurdico que coloca a una persona determinada en la necesidad
de dar, hacer o no hacer algo, respecto de otra persona tambin
determinada. De esta definicin se desprende una clasificacin
de las obligaciones: obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Generalmente, para los autores de Derecho Civil, obligacin
de dar es aqulla en que la prestacin del deudor consiste en la
transferencia del dominio u otro derecho real; obligacin de hacer
es la que pone al deudor en la necesidad de ejecutar un acto lcito
que no sea la transferencia del dominio o de otro derecho real; y
obligacin de no hacer, es la que consiste en que el deudor se
abstenga de ejecutar un acto que, de no existir la obligacin,
podra lcitamente ejecutar. Pero no es ste el criterio que se
desprende de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, sino otro
ms sencillo y conveniente dentro de este cuerpo de leyes: "obli-
gacin de dar" es la que consiste en la entrega de una cosa; "obli-
gacin de hacer", la que consiste en la prestacin de un hecho y
"obligacin de no hacer", la que consiste en una abstencin.
La clasificacin que dejamos establecida tiene importancia
para determinar las disposiciones aplicables a cada caso; si el
juicio ejecutivo es por obligacin de dar, se aplicarn las reglas
del Ttulo 1del Libro III del CP.C, en cambio, si la obligacin es
de "hacer" "o no hacer" se observarn las disposiciones del Ttulo
286
II del Libro III y tambin, en forma supletoria, las disposiciones
del Ttulo 1 del citado texto legal.
Desde otro punto de vista, atendiendo a la cuanta del juicio,
el juicio ejecutivo puede ser de "mayor cuanta" y de "mnima
cuanta".
El Juicio Ejecutivo de Mayor Cuanta, se reglamenta en los
Ttulos. 1YII del Libro III del e.r.e.
El Juicio Ejecutivo de Mnima Cuanta, est regido por los
arts. 703 y siguientes del e.r.e.
Finalmente, debemos agregar que existen, adems, los llama-
dos juicios ejecutivos especiales. Se entiende por "ejecuciones es-
peciales" aqullas reglamentadas por leyes particulares enlos casos
en que el legislador ha estimado conveniente alterar la regla ge-
neral constituida por el Juicio Ejecutivo de Mayor Cuanta. Tal es
el caso del procedimiento ejecutivo contenido en la Ley N 4.702
sobre venta de cosas muebles a plazo; el procedimiento sobre
realizacin de prendas; el procedimiento sobre realizacin de la
prenda agraria y de la prenda industrial, etc.
El Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Dar.
Requisitos para que Proceda la Accin Ejecutiva
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de
una "obligacin de dar", se requiere la concurrencia copulativa
de tres condiciones:
10 Que la obligacin conste de un ttulo ejecutivo. Ttulo
ejecutivo es aquel documento solemne que da cuenta de un dere-
cho indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria
para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin en l conte-
nida. Slo la ley confiere mrito ejecutivo a determinados ttulos,
en atencin al carcter de autenticidad que revisten; ttulos que,
adems, deben pagar el impuesto con que los grava el D.L. 3.475.
2" Que la obligacin sea lquida y actualmente exigible.
Para que pueda exigirse ejecutivamente el cumplimiento de una
287
obligacin de "dar" es menester que su objeto sea "lquido", esto
es, que se encuentre perfectamente determinado en su especie, o
en su gnero o cantidad. Yque sea "actualmente exigible", quiere
decir, que la obligacin no est sujeta a ninguna modalidad que
suspenda su nacimiento o ejercicio, o cuando no est sujeta a
condicin, plazo o modo; y
3
0
Que la accin ejecutiva no est prescrita. Sabemos que las
acciones personales pueden ser "ordinarias o ejecutivas". Las
ordinarias prescriben por regla general en 5 aos y las ejecutivas
en 3 aos. Este plazo de prescripcin de 3 aos, no se cuenta
desde la fecha del otorgamiento de la obligacin, sino desde que
sta se ha hecho exigible. La prescripcin de la "accin ejecutiva"
reviste una caracterstica especial, cual es la de que ella "debe ser
declarada de oficio por el tribunal".
Estudio Particular de los Ttulos Ejecutivos
10 Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria. La
sentencia es el ttulo ejecutivo por excelencia; para que ella tenga
mrito ejecutivo es menester la concurrencia copulativa de 3
requisitos: 1) que la sentencia sea firme o cause ejecutoria; 2) que
se trate de una sentencia definitiva o interlocutoria; y 3) que
contenga una obligacin de dar.
Respecto de estos tres requisitos, es necesario hacer presente
que no sern analizados aqu, pues ya fueron estudiados, pero s
debemos dejar en claro que no siempre es el juicio ejecutivo la
forma de llevar a efecto la ejecucin de una sentencia, la cual
puede ser cumplida en la forma incidental que ya estudiamos,
siempre que la ejecucin se solicite dentro del ao de que la
obligacin se hizo exigible, ante el mismo tribunal que dict la
sentencia (art. 233 cr.C), ya que si se trata de obtener el cum-
plimiento de la obligacin ante un tribunal distinto del que la
dict, o pasado el plazo indicado de un ao, se observarn los
trmites del juicio ejecutivo.
Es claro que lo anterior tendr lugar cuando la ley no haya
dispuesto una forma especial de cumplir la sentencia, como su-
288
cede, por ejemplo, con las sentencias dictadas en los juicios espe-
ciales del contrato de arrendamiento, las cuales se cumplen
mediante el auxilio de la fuerza pblica.
Por su naturaleza, estimamos que solamente tienen mrito
ejecutivo las "sentencias originales", o sea, las extendidas en el
mismo expediente, firmadas por el juez y el secretario, y las
"copias" de esas mismas sentencias extendidas en conformidad a
la ley.
Tribunal Competente para Hacer Ejecutar la Sentencia. Cuando el
cumplimiento de una sentencia hace necesario iniciar un procedi-
miento ejecutivo, el tribunal competente para conocer de la ejecu-
cinse determina enconformidad al arto 232 del c.P.c., que seala
dos tribunales competentes ante los cuales puede ocurrir el ejecu-
tante, a su eleccin: a) ante el tribunal que dict la sentencia en
nica o primera instancia; yb) ante el tribunal que sea competente
de acuerdo a las reglas generales sobre la competencia.
Sentencias Dictadas por Jueces Arbitras. No slo las sentenCidS
dictadas por los tribunales ordinarios tienen mrito ejecutivo,
sino tambin las dictadas por los jueces rbitros, ya que las leyes
conceden a sus fallos la misma fuerza obligatoria que a las ema-
nadas de los tribunales ordinarios.
Pero es menester observar que si el cumplimiento de la sen-
tencia arbitral exige la iniciacin de un juicio ejecutivo, el rbitro
carece de competencia para conocer de esa ejecucin. Slo la jus-
ticia ordinaria tiene competencia para conocer de un juicio ejecu-
tivo, dado que por su naturaleza el juicio ejecutivo exige procedi-
mientos de apremio de los que carecen los tribunales arbitrales.
Sentencias Dictadas por los Tribunales Extranjeros. No extende-
remos el estudio sobre esta materia, por cuanto ya la estudiamos
al tratar la ejecucin de las sentencias pronunciadas por los tri-
bunales extranjeros.
Cumplimiento de las Sentencias Dictadas contra el Fisco. No pro-
cede, pues, el juicio ejecutivo para obtener el cumplimiento de
289
esta clase de sentencia, siendo la nica forma de llevar a efecto su
ejecucin, el respectivo decreto del Presidente de la Repblica.
2 Copia Autorizada de Escritura Pblica. Pueden exigirse
por la va del juicio ejecutivo, las obligaciones que consten en
"copias autorizadas" de escritura pblica. Se entiende por "co-
pias autorizadas de escritura pblica" aqullas que se caracteri-
zan por llevar al final la frase "conforme con su original"; y se
otorgan a quien las solicite, sea interesado o tercero, en el nme-
ro que desee. Tambin estas segundas copias de escrituras pbli-
cas, se conocen con el nombre de "traslados".
3 Acta de Avenimiento pasada ante Tribunal Competente
y Autorizada por un Ministro de Fe o por dos Testigos de Ac-
tuacin. La ley no define expresamente lo que es el "avenimien-
to". Por l debemos entender el acuerdo producido entre los
litigantes y aprobado por el juez, sobre la forma de poner trmi-
no al litigio. El "avenimiento" tiene gran semejanza con la "tran-
saccin", ya que ambos suponen un acuerdo tendiente a poner
fin a un litigio, pero existen entre ellos dos diferencias funda-
mentales que hacen imposible toda confusin: a) la "transaccin"
es siempre extrajudicial, en tanto, que el "avenimiento" se produ-
ce siempre ante el tribunal que conoce del juicio; y b) la "transac-
cin" puede referirse a derechos litigiosos que son materia de un
juicio, y tambin a derechos que no tienen ese carcter, lo que
sucede cuando la "transaccin" tiene por objeto precaver un liti-
gio eventual. En cambio, el "avenimiento", siempre versar sobre
derechos controvertidos ante la justicia.
Requisitos del Avenimiento. Un requisito de fondo, que es el
acuerdo de voluntades, manifestadas en el sentido de poner tr-
mino al litigio en determinadas condiciones. Este acuerdo de
voluntades es un verdadero "acto o contrato", y, como tal, debe
reunir para su validez todos los requisitos que las leyes substan-
tivas establecen para validez de los actos y contratos.
Naturalmente, este acuerdo de voluntades debe contener una
obligacin de "dar", "hacer" o de "no hacer", ya que esa es una
condicin general a todos los ttulos ejecutivos.
290
Otro requisito, es que el"avenimiento" est pasado ante tri-
bunal competente, o sea, que el"avenimiento" haya sido presen-
tado al tribunal y ste lo haya provedo. El tribunal competente
es el que est conociendo del juicio al cual se pone fin mediante
el "avenimiento".
Otro requisito que debe concurrir, es que el "acta de ave-
nimiento" est autorizada por un ministro de fe o dos testigos de
actuacin. Ordinariamente, el ministro de fe ser el secretario del
tribunal. Por excepcin, los rbitros arbitradores estn autoriza-
dos para actuar solos o con asistencia de un ministro de fe en
caso de que acten solos. El acta de avenimiento que se presente
ante ellos deber ser autorizada por un ministro de fe que se
designe al efecto, o bien, por dos testigos. Este sera el nico caso
en que el acta podra ser autorizada por dos testigos.
4 Instrumentos Privados. Para tener mrito ejecutivo deben
estar reconocidos, para lo cual es necesario cumplir con ciertas
gestiones previas, destinadas a preparar la ejecucin y las cuales
sern tratadas ms adelante.
5 Confesin Judicial. La confesin debe prestarse ante el
juez, porque segn la ley debe ser judicial; y la manera de obte-
nerla es provocando la gestin preparatoria de la va ejecutiva
pertinente, a la que nos referiremos en su oportunidad.
6 Ttulos y Cupones. Tanto el ttulo como el cupn, para
que puedan invocarse en juicio como ttulos ejecutivos, requie-
ren de la observancia previa de ciertas gestiones preparatorias, a
las cuales les dedicaremos ms adelante su estudio.
7 Cualquier otro Ttulo a que las Leyes den Fuerza Ejecu-
tiva. Lo contenido en este numeral nos demuestra que la enume-
racin que el referido precepto legal hace de los ttulos ejecutivos
no es taxativa. Leyes especiales pueden atribuirles mrito ejecu-
tivo a otros ttulos, como lo son, por ejemplo, los ttulos ejecuti-
vos creados por las Leyes Ns 4702, 4097, 5687, etc.
291
Gestiones Preparatorias de la Va Ejecutiva
El anlisis particular de los diversos ttulos ejecutivos, nos
permite apreciar que pueden ser clasificados en ttulos "perfectos
o completos" y ttulos "imperfectos o incompletos".
Pertenecen a la primera categora: a) la sentencia firme; b) la
copia autorizada de escritura pblica; y c) el acta de avenimien-
to; y se caracterizan porque, desde el instante mismo en que son
otorgados, permiten iniciar un proceso ejecutivo para exigir el
cumplimiento compulsivo de la obligacin que en ellos se con-
tiene.
Forman parte de la segunda categora: a) los instrumentos
privados; b) la confesin judicial; c) las letras de cambio, los che-
ques y los pagars; y d) los ttulos al portador o nominativos y sus
cupones, etc. y se caracterizan porque, para poder iniciar ejecu-
cin por medio de ellos, es preciso cumplir con ciertas gestiones
previas llamadas "gestiones preparatorias de la va ejecutiva".
Podemos definir "las gestiones preparatorias de la va ejecu-
tiva" como ciertos procedimientos judiciales previos, que puede
iniciar el acreedor en contra del deudor, destinados a perfeccio-
nar o completar el ttulo con el cual pretende iniciar una ejecu-
cin posterior.
Estas gestiones "preparatorias de la va ejecutiva" pertenecen
a la teora general de las medidas prejudiciales; solamente que
pueden ser iniciadas por el futuro ejecutante en contra del futuro
ejecutado: y su finalidad es perfeccionar o completar el ttulo que
servir de fundamento al juicio ejecutivo posterior.
Su Enumeracin. Las gestiones "preparatorias de la va eje-
cutiva", que reglamenta nuestro derecho positivo, son las siguien-
tes: 1) reconocimiento de firma puestl en instrumento privado;
2) notificacin judicial de protesto de letrl de cambio, pagar o
cheque a cUllquiera de los obligados; 3) confesin de deudl; 4)
confrontacin de ttulos y cupones; 5) lvaluacin; 6) validacin
de sentencia extranjerls; y 7) notificlcin del ttulo ejecutivo l los
herederos del deudor.
292
Reconocimiento de Firma Puesta en Instrumento Privado
El N 4 del arto 434 del CP.C, que es el que se refiere a estos
instrumentos privados, da reglas diversas, segn se trate de un
instrumento privado propiamente talo de una letra de cambio,
cheque o pagar.
En consecuencia, nosotros, en nuestro estudio, nos referire-
mos primeramente a los "instrumentos privados propiamente
tales" y luego a las letras de cambio, cheques y pagars, que son
tambin instrumentos privados, pero que, habida consideracin
a sus especiales caractersticas, han sido sometidos por la ley a
un rgimen especial.
Instrumentos Privados Propiamente Tales
El N 4 del arto 434 del CP.C que, como sabemos, se refiere
al mrito ejecutivo de los instrumentos privados, dice: "instru-
mentos privados reconocidos judicialmente o mandados tener
por reconocidos". Debemos recordar que "instrumento privado"
es todo escrito informal que da cuenta de un hecho.
Como en el otorgamiento de los instrumentos privados no ha
intervenido funcionario pblico alguno que les confiera una
presuncin de autenticidad, el CC les ha negado mrito proba-
torio en s mismos y el CP.C por la misma razn, les ha privado
de mrito ejecutivo. Sin embargo, desde el momento que el ins-
trumento privado adquiere el sello de autenticidad de que care-
ca, pasa a tener valor probatorio y mrito ejecutivo.
El instrumento privado adquiere fuerza ejecutiva en dos ca-
sos:1) cuando ha sido reconocido judicialmente; y 2) cuando ha
sido mandado tener por reconocido.
Para obtener este reconocimiento es necesario efectuar ges-
tiones previas, llamadas diligencias preparatorias de la va ejecu-
tiva, ya que ellas tienden a obtener el ttulo con el cual ha de
iniciarse la ejecucin.
El reconocimiento que da mrito ejecutivo al instrumento
privado es exclusivamente el que se obtiene en esta preparacin
293
de la va ejecutiva. Un reconocimiento hecho en otro juicio o en
otra forma que la indicada, nunca conferir ese mrito al instru-
mento privado.
De lo preceptuado en el inc. l del arto 435 del CP.C, se
desprende que se presentar al juez competente una solicitud,
pidiendo que se cite al deudor a presencia judicial, para que
reconozca su firma puesta en el instrumento, a fin de preparar
la va ejecutiva y bajo apercibimiento de dar por reconocida la
firma si el deudor no compareciere o slo diere respuestas eva-
sivas.
Otra disposicin que viene a sustentar la tesis sostenida la
encontramos en el arto 436 CP.C que dispone "reconocida la fir-
ma, quedar preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda".
Actitudes que Puede Asumir el Deudor Citado
Las actitudes que puede asumir el deudor citado son cuatro:
1) comparece y reconoce su firma; 2) comparece y da res-
puestas evasivas; 3) comparece y niega la firma; y 4) no compa-
rece.
El Deudor Comparece y Reconoce su Firma. En este caso la
ejecucin queda preparada, al tenor de lo dispuesto en el art. 436
del CP.C Dada esta situacin, el acreedor podr presentar su
demanda ejecutiva de inmediato, sin que sea necesario ninguna
resolucin judicial que d por reconocido el instrumento. La
resolucin judicial ejecutoriada que la ley exige para que el ttulo
tenga fuerza ejecutiva, se refiere al caso de rebelda del deudor
por no comparecer o por dar respuestas evasivas.
No obstante, existen autores que sostienen que sera necesa-
rio, adems, una declaracin expresa del tribunal en ese sentido.
Debe tenerse presente que el reconocimiento que presta el
deudor se refiere a la autenticidad de la firma puesta en instru-
mento privado; de manera que si ste no est firmado, no tiene
cabida la gestin preparatoria de la VCI ejecutiva que estClmos
294
Sntesis de Derecho Procesal Civil
analizando, sino que procedera nicamente la confesin judicial
de la deuda a que nos referiremos ms adelante.
La audiencia que el tribunal seala al deudor a fin de que
comparezca a la diligencia de reconocimiento es, como hemos
visto, un trmino judicial; de lo que se desprenden dos situacio-
nes: 1) que el deudor podra tambin comparecer con posterio-
ridad a la fecha sealada por el tribunal, siempre que lo hiciere
antes de que se tenga por reconocida la firma; y 2) que por tra-
tarse de un trmino judicial, es prorrogable, y para que esta pr-
rroga proceda, es necesario: a) que se pida antes del vencimiento
del trmino; y b) que se alegue justa causa, la cual ser apreciada
por el tribunal prudencialmente.
Esta diligencia de reconocimiento no puede encomendarse al
secretario del tribunal ni a otro ministro de fe, ya que la ley no
permite tal delegacin de funciones. Deber ser hecho el recono-
cimiento ante el juez, en todo caso.
Esta diligencia que comentamos es simple y sumaria y s')
tiene por objeto obtener que el deudor manifieste categricamen-
te si reconoce o no la firma. La declaracin del deudo. no puede,
en consecuencia, estar sujeta a controversia de ninguna especie
y el acreedor no est facultado para presenciar dicha declaracin
ni para hacer observaciones o contrainterrogaciones.
El Deudor Comparece y da Respuestas Evasivas. Esto es, no
niega directamente la autenticidad de la firma, sino que contesta
con vaguedad, eludiendo responder en forma categrica, como
cuando dice que no puede precisar o que no recuerda. En este caso
se "tiene por reconocida la firma". En la situacin que analizamos
ser necesario que una resolucin judicial d al deudor por incur-
so en el apercibimiento legal y mande tener por reconocida la
firma, del mismo modo que cuando el deudor no comparece.
El Deudor Comparece y Desconoce la Firma. En caso de que
el deudor comparezca a la citacin y desconozca la firma puesta
en el instrumento privado, termina la preparacin de la va eje-
cutiva y el acreedor carecer de ttulo suficiente para iniciar eje-
295
cucin. El acreedor no tendr otro camino que la va ordinaria
para resguardar sus derechos. No sera posible discutir en la
preparacin de la va ejecutiva la autenticidad de la firma desco-
nocida por el deudor.
El Deudor No Comparece. Si el deudor citado no comparece,
incurre en el apercibimiento sealado en el ine. T del art. 435 del
CP.C y se dar por reconocida la firma en su rebelda y se requie-
re resolucin judicial que mande tener por reconocida la firma.
Por supuesto que el deudor no incurre en el apercibimiento
indicado si su no comparecencia se debe a caso fortuito o fuerza
mayor, caso en el cual, de conformidad a lo preceptuado en el
art. 79 del CP.C podra pedir la rescisin de lo obrado en su
rebelda, lo que deber hacer dentro del plazo de 3 das contados
desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el
tribunal que conoce del negocio.
Naturaleza Jurdica de la Resolucin que da por Reconocida
la Firma Puesta en Instrumento Privado
De acuerdo a la clasificacin que hace el art. 158 del CP.C/
la resolucin que analizamos es una sentencia interlocutoria. En
efecto, la resolucin que da por reconocida la firma sirve de base
al pronunciamiento de la sentencia interlocutoria que despacha
el mandamiento de ejecucin y embargo, yen el pronunciamien-
to de la sentencia definitiva.
Adems, el propio legislador la ha calificado de sentencia
interlocutoria, porque esa resolucin tiene por objeto dejar pre-
parada la va ejecutiva, y de acuerdo con el art. 434 del cr.c,
slo dos clases de resoluciones judiciales tienen mrito ejecutivo:
las sentencias definitivas y las interlocutorias, y si la resolucin
en referencia no es sentencia definitiva, hay que reconocerle for-
zosamente el carcter de sentencia interlocutoria.
La sentencia interlocutoria que da por reconocida la firma
"debe encontrarse ejecutoriada" para que pueda entablarse la
demanda ejecutiva, ya que mientras no adquiera el carcter de
"firme" carece de mrito ejecutivo.
296
Letra de Cambio, Cheque y Pagar
En primer lugar, debemos tener presente que respecto del
aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que
no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de
protestarse el documento por falta de pago, siempre que el pro-
testo haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los obliga-
dos al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando
puesto el protesto en su conocimiento "por notificacin judicial",
no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da
tacha de falsedad, y cuando respecto del obligado la firma pues-
ta en letra de cambio, cheque o pagar aparezca autorizada por
un notario o por el Oficial del Registro Civil en las comunas
donde no tenga su asiento un notario; en las mencionadas situa-
ciones, "se excluye" la posibilidad de la realizacin de una ges-
tin preparatoria de la va ejecutiva, pues los referidos documen-
tos, de antemano, tienen ya mrito ejecutivo.
De conformidad a lo dispuesto en la segunda parte del N 4
del arto 434 del e.r.e. se desprende que son tres las situaciones
que contempla el e.r.e. respecto de estos instrumentos: 1) letra
de cambio o pagar protestados personalmente; 2) letra de cam-
bio, pagar o cheque cuyo protesto ha sido puesto en conoci-
miento del obligado por notificacin judicial; y 3) letra de cam-
bio, pagar o cheque en que la firma del obligado aparece auto-
rizada por un notario o por el Oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario.
Letra de Cambio o Pagar Protestado
Personalmente
De acuerdo con lo dispuesto en la Ley N 18.092, si la letra de
cambio no es aceptada o pagada oportunamente, puede ser
protestada por falta de pago. El pagar tambin puede ser pro-
testado por falta de pago. Este protesto, conforme a la aludida
ley, debe hacerse al aceptante o suscriptor del pagar personal-
mente. Si una letra de cambio o un pagar es protestado por falta
de pago y el protesto se hace personalmente al aceptante o
297
suscriptor, sin que ste tache de falsa su firma al tiempo del
protesto, tal documento adquiere mrito ejecutivo en contra del
aceptante o suscriptor. El ttulo ejecutivo queda formado por la
letra o pagar y la respectiva ~ de protesto.
De lo que llevamos dicho, podemos colegir que los requisitos
para que la letra de cambio o pagar tengan mrito ejecutivo son:
1) que la letra de cambio o pagar rena los requisitos de validez
que la Ley N 18.092 exige; 2) que el protesto sea eficaz, esto es,
que se haya hecho en la oportunidad y con las formalidades
prescritas por la ley; y 3) que el aceptante o suscriptor a quien se
hace personalmente el protesto, no oponga tacha de falsedad a
su firma al tiempo de protestarse el documento.
Letra de Cambio, Pagar o Cheque cuyo Protesto ha sido
puesto en conocimiento de cualquiera de los Obligados por
Notificacin Judicial
A ms de la letra de cambio y del pagar, la ley contempla
aqu la situacin del cheque.
La letra de cambio, pagar o cheque cuyo protesto no ha sido
personal, carece de mrito ejecutivo por s solo, ya que para con-
ferirle ese mrito es menester que el protesto se ponga en cono-
cimiento del deudor en una gestin preparatoria de la va ejecu-
tiva. Se indicar expresamente que esa gestin se hace a fin de
obtener un ttulo ejecutivo y bajo apercibimiento de quedar pre-
parada la va ejecutiva si el deudor no opone tacha de falsedad
a su firma dentro del tercero da de notificado.
Hay que hacer notar que la gestin preparatoria de la va
ejecutiva consiste en la notificacin judicial del protesto de una
letra de cambio, pagar o cheque. Puede iniciarse en contra de
cualquiera de los obligados al pago del documento, ya sea el
aceptante o suscriptor, o el endosante, avalista o librador del
documento. Todos ellos son solidariamente responsables de la
obligacin, y, adems, se les considera obligados por cuanto el
legislador habla de "cualquiera de los obligados".
298
Si el obligado al pago de alguno de los documentos indica-
dos no opone tacha de falsedad a su firma oportunamente, esto
es, en el momento del protesto, si el protesto es personal, o den-
tro de tercero da de notificado, si no es personal, se producir un
reconocimiento tcito del instrumento.
En caso de que el deudor tache oportunamente de falsa su
firma puesta en la letra de cambio, pagar o cheque, la prepara-
cin de la va ejecutiva habr fracasado, y slo quedar al acree-
dor la va ordinaria, para perseguir el pago de su crdito.
A este respecto, hay que hacer presente lo preceptuado en el
arto 110 de la Ley N 18.092 que sanciona con la pena prevista en
el arto 467 del Cdigo Penal, al que en el acto del protesto o en la
gestin preparatoria de la va ejecutiva tachare de falsa su firma
puesta en una letra de cambio o pagar y resultare en definitiva
que la firma es autntica.
Letra de Cambio, Pagar o cheque en que la Firma del
Obligado Aparece Autorizada por un Notario o por Oficial
del Registro Civil
Estos documentos tienen mrito ejecutivo en contra del obli-
gado cuya firma ,se encuentra autorizada por un notario u Oficial
del Registro Civil en aquellas comunas en donde no tiene su
asiento un notario, sin que sea necesario un reconocimiento pre-
vio, ni tampoco que el documento est protestado. El CP.C no
exige ninguno de estos requisitos.
Confesin Judicial como Gestin Preparatoria de la Va
Ejecutiva
La confesin judicial, considerada corno una gestin prepa-
ratoria de la va ejecutiva, presenta entera semejanza con el reco-
nocimiento de firma puesta en instrumento privado, a que ya
nos hemos referido. En ambos casos se trata de una gestin que
tiende a crear un ttulo ejecutivo, y el propio cr.c las trata
conjuntamente en el arL 435,
299
Cualesquiera Ttulos al Portador
Del anlisis del N 6 del art. 434 del c.P.c., se desprende que
en este caso se trata de dos ttulos diversos, pero ntimamente
ligados entre s: a) cualesquiera ttulos al portador, o nominati-
vos, legtimamente emitidos, que representan obligaciones ven-
cidas; y b) los cupones tambin vencidos de dichos ttulos.
Si estos ttulos emitidos en conformidad a una ley, no son
pagados a su vencimiento, el respectivo tenedor puede exigir
ejecutivamente el cumplimiento de la obligacin en ellos conte-
nida. Lo mismo puede decirse de los cupones tambin vencidos
de dichos ttulos. Los cupones dicen relacin con los intereses.
Tratndose del ttulo ejecutivo en estudio, ser menester
practicar previamente una gestin preparatoria de la va ejecuti-
va, cual es la confrontacin de los cupones con los ttulos y de
stos con los libros talonarios. Esta diligencia se solicitar del
tribunal competente y ella ser realizada por el propio juez o por
un ministro de fe. Este se constituir en el local donde se llevan
los libros talonarios y har la confrontacin, y si ella resulta con-
forme, quedar preparada la va ejecutiva.
Si el director de la institucin emisora del ttulo o la persona
que tenga la representacin del deudor, tachare de falso el ttulo,
no ser ste un obstculo para que se despache la ejecucin,
debiendo alegarse la falsedad como una de las excepciones del
juicio. Tal es la regla contenida en el inc. 2 del N 6 del art. 434
del c.r.c. y ella tiende a impedir que se embarace la medida del
embargo, que es la que asegura el cumplimiento de la obligacin.
De no ser as, quedara al arbitrio del director de la institucin
eludir el procedimiento ejecutivo mediante la tacha de falsedad
del ttulo.
Gestin Preparatoria de Avaluacin
Cuando el objeto de la ejecucin consiste en el valor del cuer-
po cierto debido, que no existe en poder del deudor, o en cosas
de un gnero determinado que no sea dinero, es menester prepa-
300
rar la va ejecutiva mediante la intervencin de un perito nom-
brado por el tribunal.
Se presentar un escrito al tribunal competente, acompaan-
do el ttulo ejecutivo y solicitando se designe un perito que prac-
tique la avaluacin, a fin de que pueda considerarse lquida la
obligacin y preparada la va ejecutiva. El tribunal har la desig-
nacin de perito por s solo, ya que el arto 438, dado el carcter
sumario del juicio ejecutivo, entrega esa facultad por entero al
juez, y no da intervencin a las partes en el nombramiento.
El perito har la avaluacin con los datos que el ttulo ejecu-
tivo suministre.
Esta avaluacin no es definitiva ya que se entiende hecha "sin
perjuicio del derecho de las partes para que se aumente o dismi-
nuya". En consecuencia, podrn reclamar de la avaluacin tanto
el ejecutante como el ejecutado.
El ejecutante podr reclamar, de acuerdo con las reglas gen:.:'-
rales, apelando del auto que aprueba la avaluacin o recurriendo
de hecho en el caso de que el tribunal le niegue el recurso de
apelacin.
El ejecutado puede reclamar al igual que el ejecutante, si se
ha hecho parte en la gestin, aunque la oportunidad ms propi-
cia que tiene para hacerlo es oponiendo en el juicio ejecutivo la
excepcin de exceso de avalo contemplada en el N 8 del arto
464 del CP.C Eso s, debernos tener claro que si el ejecutado se
opone a la avaluacin en la gestin preparatoria de la va ejecu-
tiva, no podr despus oponer la excepcin sealada, ya que
habra cosa juzgada en su contra.
Notificacin del Titulo Ejecutivo a los Herederos
del Deudor
El art. 1377 del Ce. dispone que los ttulos ejecutivos contra
el difunto lo sern igualmente contra sus herederos, pero los
acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino
301
pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus t-
tulos.
Pero el arto 1377 del c.c., aparece modificado por el arto 5 del
c.P.c., que dispone: "si durante eljuicio fallece alguna de las
partes que obre por s misma, quedar suspendido por este hecho
el procedimiento y se pondr su estado en noticia de los herederos
para que comparezcana hacer uso de su derecho en un plazo igual
al de emplazamiento, para contestar demandas que conceden los
arts. 258 y 259 del c.P.c. Este art. 5 es una regla comn a todo
procedimiento, aplicable, por tanto, al juicio ejecutivo.
Pero cabe tener presente que los arts. 1377 del c.c. y 5 del
c.P.c., difieren en cuanto al plazo que otorgan a los herederos
para comparecer al juicio; el primero 8 das, y el segundo 15 das.
Para resolver el problema, debemos tener presente el artculo
final del c.P.c. y, en consecuencia, debemos aplicar preferente-
mente el art. 5 del recin citado texto legal, y el art. 1377 del c.c.
lo aplicaremos en lo que no sea contrario a dicho art. 5.
En consecuencia, tanto el fallecimiento del deudor antes de la
iniciacin del juicio, cuanto durante la tramitacin del mismo,
impide iniciar la ejecucin o llevarla adelante, segn el caso, sin
previa notificacin del ttulo a los herederos; pero si el juicio est
iniciado, es previo distinguir: a) si el deudor est litigando per-
sonalmente; y b) o representado por medio de procurador: en el
primer caso, el plazo para llevar adelante la ejecucin ser igual
al de emplazamiento; y en el segundo, slo de 8 das.
Estructura del Juicio Ejecutivo de Mayor Cuanta en las
Obligaciones de Dar
Este juicio ejecutivo consta fundamentalmente de dos cua-
dernos o expedientes: el principal y el de apremio.
El "cuaderno principal" constituye el juicio mismo, es decir,
la contienda jurdica y actual que las partes someten a la decisin
del juez. El cuaderno de apremio, por el contrario, representa
302
ms bien el aspecto compulsivo o de fuerza que va envuelto en
todo juicio ejecutivo.
En el hecho, el cuaderno de apremio se paraliza mientras en
el cuaderno principal no se dicte la sentencia definitiva, negando
lugar a las excepciones opuestas por el deudor. Sin embargo,
ambos cuadernos se tramitan separada e independientemente,
de suerte que los recursos deducidos en un de ellos no retardan
la marcha del otro.
Si tuviramos que expresar de manera grfica las actuaciones
que forman el cuaderno principal, diramos que son las siguien-
tes: a) demanda; b) excepciones; c) responde; d) admisibilidad o
inadmisibilidad de las excepciones; e) recepcin del juicio a prue-
ba; f) trmino probatorio; g) plazo para formular observaciones
a la prueba; h) sentencia definitiva e, i) recursos.
En el cuaderno de apremio en cambio, estas actuaciones son
las siguientes: a) mandamiento de ejecucin; b) embargo; c) en-
trega al depositario; d) realizacin de los bienes embargados; e)
consignacin de su valor; f) liquidacin del crdito y de las cos-
tas; y g) pago al acreedor.
Por excepcin, puede tambin existir en el juicio ejecutivo
otro cuaderno: el de "tercera" y ello suceder cuando advenga al
juicio ejecutivo un tercero alegando alguna de las terceras con-
templadas en el art. 518 del CP.C, o bien, algunos de los otros
derechos que la ley seala expresamente.
LA DEMANDA EJECUTIVA Y EL MANDAMIENTO DE
EJECUCION y EMBARGO
La Demanda Ejecutiva. Una vez terminadas las gestiones
preparatorias de la va ejecutiva, si se trata de un ttulo imperfec-
to; o sin ellas, si el ttulo es perfecto, se presentar la demanda
ejecutiva.
La demanda ir acompaada del ttulo ejecutivo y ella cum-
plir con todos los requisitos generales que seala el art. 254 del
303
c.P.c. que es aplicable al juicio ejecutivo, en virtud de lo dis-
puesto en el arto 3 del citado cuerpo de leyes. En la parte petitoria
se solicitar que se despache mandamiento de "ejecucin y em-
bargo" en contra del deudor, y que! en definitiva se acoja la de-
manda ordenando se siga adelante la ejecucin hasta el total
pago de lo adeudado considerando el capital, los intereses y las
costas.
En un otros de la demanda podrn sealarse los bienes del
deudor sobre los cuales ha de trabarse el embargo, ya que esta
facultad se la confiere la ley al acreedor, quien tambin puede
indicar un "depositario provisional" de los bienes que se embar-
guen. Adems, la demanda debe llevar el patrocinio de un abo-
gado habilitado para el ejercicio de la profesin, y la designacin
de un mandatario, para as dar cumplimiento a lo ordenado por
la Ley N 18.120.
Presentada la demanda, el tribunal, antes de proveerla, exa-
minar el ttulo acompaado y ver si rene todos los requisitos
necesarios para que proceda la accin ejecutiva. O sea, ver si el
ttulo es ejecutivo, si la obligacin es lquida y actualmente exi-
gible; y si la accin ejecutiva no est prescrita. Si se renen estas
condiciones el juez despachar el "mandamiento de ejecucin y
embargo". En caso contrario no dar lugar a la ejecucin.
La resolucin que despacha el "mandamiento de ejecucin y
embargo", o que deniega la ejecucin, ser dictada por el juez sin
audiencia ni notificacin del demandado, an cuando ste se
hubiere apersonado al juicio. La ley no permite al ejecutado di-
ficultar la traba del embargo, que asegura los derechos del ejecu-
tante, y seala a aqul otra oportunidad para que se defienda y
haga valer sus derechos; "la oposicin a la ejecucin".
Parte Petitoria de la Demanda Ejecutiva. Hemos dicho, que
en la parte petitoria de la demanda ejecutiva se solicitar: 1) se
despache "mandamiento de ejecucin y embargo"; y 2) en defi-
nitiva se acoja la demanda ordenando se siga adelante la ejecu-
cin hasta el total pago de lo adeudado. Sin embargo, es frecuen-
te en la prctica, que el ejecutante solicite en su demanda nica-
304
mente que se despache "mandamiento de ejecucin y embargo".
En tal evento, han sostenido algunos que los jueces no podran
acoger la demanda ni ordenar que la ejecucin siga adelante, ya
que si tal se hiciera, se fallara ultrapetita, pues lo nico que se ha
pedido es que se despache "mandamiento de ejecucin".
Quienes as opinan estn en un error, porque cuando el eje-
cutante solicita se despache "mandamiento de ejecucin y em-
bargo", est implcitamente ejercitando la accin ejecutiva, ya
que el embargo, no es si no el medio de poner en ejercicio dicha
accin, la cual slo termina con la realizacin de los bienes em-
bargados y el pago al acreedor.
Mandamiento de Ejecucin. Hemos visto que si se renen los
requisitos para que proceda la accin ejecutiva, el juez proveer la
demanda despachando el mandamiento de ejecucin. El "manda-
miento de ejecucin y embargo" es la resolucin que recae en la
demanda ejecutiva y consiste en una orden escrita de requerir de
pago al deudor y de embargarle bienes suficientes si no paga en
el acto del requerimiento. El mandamiento, como toda resolucin
judicial, debe ir firmado por el juez y el secretario del tribunal.
El mandamiento de ejecucin debe contener: 1) la orden de
requerir de pago al deudor; 2) la orden de embargar bienes al
deudor en cantidad suficiente para cubrir el capital con sus inte-
reses y costas, si no pagare en el acto; y 3) la designacin de un
depositario provisional que se haga cargo de la administracin
de los bienes. El nombramiento de depositario provisional debe-
r recaer en la persona que bajo su responsabilidad designe el
acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia,
si el acreedor no la hubiere indicado. Es, pues, facultad exclusiva
del acreedor, que el tribunal debe respetar, designar la persona
del depositario, pudiendo designar al propio deudor. Puede pedir
tambin que no se designe depositario.
En ningn caso la designacin de depositario podr recaer en
empleados o dependientes a cualquier ttulo del tribunal ni en
persona que desempee el cargo en tres o ms juicios seguidos
ante el mismo tribunal.
305
El depositario provisional designado por el ejecutante o por
el juez en subsidio, ejerce su cargo hasta que se nombre el depo-
sitario definitivo.
Adems de los tres requisitos recin expresados, el manda-
miento de ejecucin "puede" contener, en ciertos casos, dos ele-
mentos ms que son: 1) la designacin de los bienes sobre que ha
de trabarse el embargo, si el acreedor los hubiere sealado en su
demanda, o si la ejecucin recayere sobre un cuerpo cierto; y 2)
la orden de proceder a la traba del embargo con el "auxilio de la
fuerza pblica", siempre que en concepto del tribunal hubiera
fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido, y que
el ejecutante haga peticin expresa al respecto. El tribunal no
podra ordenar de oficio que se procediera con el auxilio de la
fuerza pblica.
Naturaleza Jurdica de la Resolucin que Despacha
Mandamiento de Ejecucin y Embargo
Es una "sentencia interlocutoria de segundo grado", ya que
resuelve sobre un trmite que debe servir de base en el pronun-
ciamiento de una sentencia definitiva. En efecto, sin esta resolu-
cin, no podra efectuarse el requerimiento de pago, ni el ejecu-
tado podra oponer excepciones, ni tampoco podra dictarse sen-
tencia definitiva.
Recursos que Proceden. Contra la sentencia en comento, pro-
ceden los recursos de apelacin y de casacin en la forma; no
procede el recurso de reposicin, porque se ha producido el
desasimiento del tribunal.
Recurso de Apelacin. La resolucin que despacha o denie-
ga la ejecucin es apelable tanto por el ejecutante como por el
ejecutado.
Desde luego, el ejecutante puede indiscutiblemente apelar,
derecho que le reconoce el art. 441 inc. 3" c.r.c.
Respecto del ejecutado la cuestin no es tan indiscutible; pero
la mayora de los autores y la jurisprudencia, sostiene que puede
306
apelar, ya que el arto 187 del CP.C permite la apelacin respecto
de toda sentencia definitiva o interlocutoria, salvo los casos en
que la ley deniega expresamente este recurso, situacin en la cual
no se encuentra el ejecutado.
El tribunal de alzada puede revocar la ejecucin al pronun-
ciarse sobre la apelacin, aunque el ejecutado no haya opuesto
excepciones. La apelacin antedicha se concede en el solo efecto
devolutivo y, en consecuencia, no entorpece la marcha del pro-
cedimiento ejecutivo, y, al mismo tiempo, puede ponerse pronto
remedio al error en que el juez de primera instancia pudo haber
incurrido al decretar el mandamiento.
Recurso de Casacin en la Forma. En cuanto a este recurso,
podemos decir que es procedente respecto de la resolucin que
deniega la ejecucin, ya que se tratara de una sentencia
interlocutoria que hara imposible la prosecucin del juicio en
forma ejecutiva; pero el recurso en estudio no procede respecto
de la resolucin que despacha la ejecucin, pues en este ltimo
caso no se tratara de una sentencia interlocutoria que pone tr-
mino al juicio o hace imposible su prosecucin, sino por el con-
trario, de una resolucin que tiene por objeto hacer progresar los
autos.
EL REQUERIMIENTO DE PAGO
Tenemos ya la demanda ejecutiva y el mandamiento de eje-
cucin y embargo, procede ahora que, con este mandamiento,
un ministro de fe (receptor) se apersone ante el deudor y le re-
quiera de pago de la obligacin por la cual se despach el man-
damiento de ejecucin y embargo.
El requerimiento de pago equivale a la notificacin de la
demanda y debe hacerse en la forma sealada por el N 1 del art.
443 del cr.c, el cual dispone que ese requerimiento se har al
deudor "personalmente"; pero si no fuere habido se proceder en
conformidad al art. 44 del citado texto legal, expresndose en la
copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la
designacin del da, hora y lugar que fija el ministro de fe para
307
practicar el requerimiento. No concurriendo a esta "citacin" el
deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo. A
la citacin referida que deja el receptor al demandado, se le co-
noce con el nombre de "cdula de espera".
Vemos entonces, en primer lugar, que el requerimiento debe
hacerse personalmente, pues se trata de la primera notificacin
que se hace al demandado en el juicio.
En segundo trmino, podemos apreciar que, en caso de que
el deudor no sea habido, se le requerir en conformidad al arto 44
del e.P.e. Para lo cual ser necesario obtener un decreto del
tribunal que ordene la notificacin en esa forma. El receptor, al
practicar la notificacin, agregar a la cdula a que se refiere el
arto 44 del e.P.e. la designacin del da, hora y lugar en que se
har el requerimiento, si el deudor no comparece a esa citacin,
practicar el requerimiento en su rebelda y proceder a trabar
embargo. A esta "citacin" que deja el receptor al demandado es
lo que conocemos con el nombre de "cdula de espera", y a la
cual ya habamos aludido.
Finalmente, el N 1 del arto 443 del e.P.e. seala una tercera
forma de hacer el requerimiento, al decir, "cuando el deudor
hubiere sido notificado personalmente o con arreglo al arto 44
para otra gestin anterior al requerimiento, se proceder a ste y
a los dems trmites del juicio, en conformidad a lo dispuesto en
los arts. 48 a 53". O sea, se practicar el requerimiento por cdula,
y an por el estado diario.
La frase "gestin anterior al requerimiento" que emplea la ley
se refiere a la preparacin de la va ejecutiva, y en ningn caso
alude al juicio ordinario que puede servir de antecedente a la
ejecucin, ya que dicho juicio no puede considerarse como una
gestin previa o anterior, sino como un procedimiento totalmen-
te independiente del juicio ejecutivo.
En el acto del requerimiento de pago, el ministro de fe debe
dar cumplimiento a la obligacin que le impone el art. 462 del
e.P.e. Dispone este artculo que "si el requerimiento se verificare
308
dentro de la Repblica, el ministro de fe har saber al deudor, en
el mismo acto, el trmino que la ley le concede para deducir
oposicin y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La
omisin del ministro de fe le har responsable de los perjuicios
que pudieran resultar, pero no invalidar el requerimiento".
Si una vez requerido el deudor en cualquiera de las formas
anteriormente expuestas, no pagare en el acto, el ministro de fe
proceder a trabar embargo sobre bienes suficientes para cubrir
la deuda con sus intereses y costas.
LA OPOSICION A LA EJECUCION
Hemos dicho que el requerimiento de pago hecho al deudor
equivale a la notificacin de la demanda. En consecuencia, re-
querido el deudor, nace para ste el derecho de defenderse, de
oponer excepciones quedando as trabada la litis y comienza la
discusin en el juicio ejecutivo.
Dado el carcter sumario del juicio ejecutivo, el plazo para
oponer excepciones es bastante menor que en el juicio ordinario,
dicho plazo es adems fatal, como tendremos ocasin de ver. Por
la misma razn anterior, el ejecutado tiene restringida su libertad
de defensa. En el juicio ejecutivo, slo puede defenderse hacien-
do valer alguna de las excepciones que enumera el arto 464 del
e.P.e.
Plazo para Oponer Excepciones. El trmino para deducir la
oposicin comienza a correr desde el da del requerimiento de
pago, y es un trmino fatal.
Para establecer cual es el trmino, es necesario atender al
lugar en que el deudor ha sido requerido y al respecto pueden
distinguirse cuatro situaciones: 1) el deudor es requerido de pago
en el lugar de asiento del tribunal. En tal caso tendr el trmino
de 4 das tiles para oponerse a la ejecucin; 2) el deudor es
requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional en que se
ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna de asiento del
309
tribunal. En este caso el ejecutado tiene 8 das fatales para opo-
nerse a la ejecucin; 3) el deudor es requerido de pago en el
territorio jurisdiccional de otro tribunal de la Repblica, la opo-
sicin podr presentarse ante el tribunal que haya ordenado
cumplir el exhorto del que conoce del juicio o ante este ltimo
tribunal. En el primer caso el plazo ser de 8 das. En el segundo
caso, el ejecutado deber formular su oposicin en el plazo fatal
de 8 das, ms el aumento del trmino de emplazamiento en
conformidad a la tabla de que trata el art. 259 CP.C; y 4) el
deudor es requerido de pago fuera del territorio de la Repblica.
El trmino para deducir la oposicin ser en este caso 8 das, ms
el aumento que corresponda segn la tabla de emplazamiento.
En consecuencia, el ejecutado debe hacer valer dentro de dicho
plazo todas sus defensas y excepciones, incluso las de prescrip-
cin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda cuan-
do ste consta en documento escrito.
Modo de Formular la Oposicin. De lo preceptuado en el
art. 465 del CP.C, se desprende que son tres las exigencias que
la citada disposicin legal establece en cuanto al modo de formu-
lar las excepciones: 1) el ejecutado debe oponer todas sus excep-
ciones en un mismo escrito. No podra presentar dos o ms es-
critos de excepciones, aunque los presente dentro del plazo legal,
por lo tanto, si as se hiciere slo sern tomadas en consideracin
las excepciones opuestas en el primer escrito; 2) el ejecutado debe
expresar con claridad y precisin los hechos en que funda sus
excepciones. Esta exigencia es lgica si se piensa que el escrito de
excepciones equivale a la contestacin de la demanda, y, en con-
secuencia debe contener los requisitos que para dicha contesta-
cin exige el art. 309 del CP.C, el que es aplicable al juicio eje-
cutivo en virtud de lo preceptuado en el art. 3 del citado texto
legal. Y entre estos requisitos referidos a la contestacin de la
demanda se encuentra el exponer claramente los hechos y funda-
mentos de derecho en que se apoyan las excepciones; y 3) el
ejecutado debe expresar en su escrito de excepciones con clari-
dad y precisin los medios de prueba de que intenta valerse. A
este respecto la jurisprudencia ha dicho que no es necesario de-
310
terminar uno a uno los medios de prueba de que el ejecutado se
valdr en el juicio.
Carcter Taxativo y Genrico de la Enumeracin de
Excepciones del Art. 464 del e.P.e.
El art. 464 del CP.C comienza diciendo que "la oposicin del
ejecutado slo ser admisible cuando se funda en alguna de las
excepciones siguientes", de lo que se desprende que las excepcio-
nes que pueden hacerse valer en el juicio ejecutivo no son otras
que las taxativamente enumeradas en ese artculo.
No obstante su carcter taxativo, la enumeracin que hace el
art. 464 es meramente genrica o fundamental y no singulariza
ni determina los casos especiales que puedan hallarse compren-
didos en cada uno de los diversos nmeros que la componen, de
modo que en un mismo nmero del art. 464 puede comprender
diversas situaciones que constituyen otras tantas excepciones
jurdicamente distintas. As, por ejemplo, la excepcin de "faltar
al ttulo algn requisito para que tenga fuerza ejecutiva, que
contempla el N 7 del citado artculo, puede fundarse en que la
deuda no es lquida, en que no es actualmente exigible, en que no
se notific el ttulo a los herederos del deudor, etc. y cada uno de
estos hechos debe ser considerado como una excepcin distinta.
y esto tiene una importancia bastante grande, pues el tribunal, al
dictar sentencia, deber pronunciarse sobre cada una de esas
excepciones en particular, sin que le baste referirse en general a
todas las excepciones que queden comprendidas en un mismo
nmero del art. 464 del cr.c Si el juez no falla de este modo,
podra interponerse un recurso de casacin en la forma por "falta
de decisin del asunto controvertido" (art. 768 N 5 del cr.C).
Diferencia entre las Excepciones del Juicio Ejecutivo y las
del Juicio Ordinario
Casi todas las diferencias existentes entre ambos juicios, se
fundan en la circunstancia de ser la ejecucin un juicio rcpido,
favorable al acreedor y en que el deudor es mirado con descon-
311
fianza. Las diferencias ms importantes son las siguientes: 1) las
excepciones que pueden oponerse en el juicio ejecutivo estn
taxativamente enumeradas en el arto 464 del CP.c., en cambio,
en el procedimiento ordinario ninguna limitacin tiene en ese
sentido la libertad de defensa del demandado; 2) en el juicio
ejecutivo las excepciones deben oponerse en un plazo fatal. Por
el contrario, en el juicio ordinario el trmino para deducir excep-
ciones no es fatal, salvo en lo que se refiere a las excepciones
dilatorias; 3) en el juicio ejecutivo todas las excepciones sean
dilatorias o perentorias, deben oponerse conjuntamente y en un
mismo escrito. En cambio, en el juicio ordinario, slo deben
oponerse en el trmino de emplazamiento las excepciones dila-
torias, trmino que es fatal para las citadas excepciones; y slo
una vez desechadas las excepciones dilatorias o subsanados los
defectos que ellas tendan a corregir, debern deducirse las ex-
cepciones perentorias; y 4) en el escrito de excepciones a la eje-
cucin, el demandado deber sealar los medios de prueba de
que intenta valerse; en cambio, en el juicio ordinario los medios
de prueba no requieren de anuncio previo.
ESTUDIO PARTICULAR DE LAS EXCEPCIONES
Las excepciones que puede oponer el ejecutado estn enume-
radas en el arto 464 del cr.c. y ellas pueden "referirse a toda la
deuda o a una parte de ella".
De las excepciones enumeradas en el citado artculo, son
dilatorias las comprendidas en los Ns 1" a 4 inclusive, y son
perentorias las dems.
10 Incompetencia del Tribunal ante quien se haya
Presentado la Demanda
Esta excepcin es la misma establecida en el juicio ordinario.
Para determinar si el tribunal es o no competente para conocer
de la ejecucin, es menester recurrir a las reglas generales de la
competencia establecidas en el CO.T. Por lo tanto las formas de
reclamar de ellas, son por la va de li! declinatoria o de la
312
inhibitoria. Por otra parte, de conformidad a los dispuesto en el
art. 465 del CP.C, el hecho de que el ejecutado haya tenido
intervencin en la preparacin de la va ejecutiva, no significa
que con ello haya prorrogado la competencia en forma tcita.
La excepcin en estudio puede referirse tanto a la incompe-
tencia absoluta como a la incompetencia relativa.
Finalmente, debemos tener presente que, deducida la excep-
cin de incompetencia, podr el tribunal pronunciarse sobre ella
desde luego, o reservarla para la sentencia definitiva. Es esta la
nica excepcin que el juez est facultado para fallar desde lue-
go; las dems excepciones deben ser falladas necesariamente en
la sentencia definitiva.
2 La Falta de Capacidad del Demandante o de Personera o
de Representacin Legal del que Comparezca a su Nombre
Esta excepcin es idntica a la vista en el juicio ordinario al
estudiar la excepcin dilatoria contemplada en el N 2 del art. 303
del CP.C Pero a este respecto, debemos aclarar un punto, la
excepcin en estudio se refiere a la falta de capacidad del ejecu-
tante, pero nada dice en cuanto a la falta de capacidad del ejecu-
tado. Quiere decir esto que el ejecutado no podra hacer valer su
propia incapacidad? Creemos que no y que el ejecutado podra
excepcionarse fundado en su incapacidad, invocando para ello la
excepcin contemplada en el N 7 del art. 464 del CP.C, esto es,
"falta de un requisito para que el ttulo tenga fuerza ejecutivo con
relacin al demandado".
3 La Litis Pendencia ante Tribunal Competente
Esta tercera excepcin que contempla el art. 464 del cr.c,
tiene lugar siempre que el juicio que le da origen hubiere sido
promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de recon-
vencin.
Es la misma excepcin dilatoria que comentamos en el juicio
ordinario, con una diferencia: el juicio que da origen a la excep-
313
cin debe haber sido promovido por el acreedor sea por va de
demanda o de reconvencin.
Esta modificacin tiene su fundamento en la circunstancia de
que si se hubiera conservado esta excepcin en la misma forma
que en el juicio ordinario, sera muy sencillo para un deudor de
mala fe evitar su ejecucin: le bastara para ello iniciar un juicio
ordinario sobre la misma obligacin en contra de su acreedor,
antes de que este ltimo entable la demanda ejecutiva.
4 La Ineptitud del Libelo
Respecto a esta excepcin se ha presentado el siguiente pro-
blema: si en la preparacin de la va ejecutiva se ha hecho la
individualizacin de los litigantes "sera necesario efectuar nue-
vamente esa individualizacin en la demanda ejecutiva". Algu-
nos fallos de nuestros tribunales estiman que el escrito destinado
a preparar la va ejecutiva debe considerarse como parte inte-
grante de la demanda, e indicndose en l el domicilio, profesin
y nombre de las partes, es inaceptable la excepcin de ineptitud
del libelo fundada en que el escrito en que se pide el mandamien-
to de embargo no contiene esas designaciones. Otros autores, por
el contrario, opinan que an en este caso el ejecutante podra
oponer la excepcin de "ineptitud del libelo".
Hay que hacer presente que si el tribunal acepta la excepcin
dilatoria de "ineptitud del libelo", no podr pronunciarse sobre
las excepciones que se refieren al fondo de la cuestin debatida,
desde que para ello se requiere la existencia de un juicio, y legal-
mente no puede estimarse que hay juicio que habilite al tribunal
para resolver las excepciones de fondo, si la demanda, que es la
base del litigio, se declara inepta, o sea, que no ha podido ser
legalmente tramitada.
5 El Beneficio de Excusin o la Caducidad de la Fianza
Se trata de dos excepciones diferentes.
El beneficio de excusin es el derecho de que goza el fiador
314
que ha sido demandado para exigir de que antes de proceder
contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal,
y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad
de la misma.
La caducidad de la fianza, en cambio, es sinnima de extin-
cin de la misma por los medios que la ley civil al respecto es-
tablece.
Las excepciones en comento, debern estudiarse a la luz de
las disposiciones del e.e. (art. 2335 y siguientes.)
6 La Falsedad del Ttulo
Un ttulo es falso cuando no es autntico, es decir, cuando no
ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de
la manera que en el ttulo se expresa (art. 17 e.e.).
En consecuencia, para que pueda calificarse de falso un ttulo
es menester: 1) que haya habido suplantacin de persona; 2) o
que se hayan hecho adulteraciones que hagan cambiar la natura-
leza del ttulo.
La jurisprudencia ha fallado que slo en estos dos casos cabe
hablar de falsedad del ttulo.
Nada tiene que ver la falsedad de un instrumento con la
nulidad del mismo o con la nulidad de la obligacin en l con-
tenida. La falsedad supone suplantacin de personas o adultera-
ciones en el ttulo; situaciones que evidencian un hecho delictivo.
En tanto que la nulidad es solamente una sancin civil de inefi-
cacia de un acto en el cual se ha omitido algn requisito que la
ley prescribe para la validez de dicho acto.
Hemos dicho que la excepcin de falsedad de un ttulo en-
vuelve la idea de un delito. En caso de que ese delito sea objeto
de una investigacin en un proceso criminal, el ejecutado podra
pedir, en cualquier estado del juicio ejecutivo, se suspenda el
pronunciamiento de la sentencia definitiva hasta la terminacin
315
del proceso criminal, si en ste se hubiere dado lugar al procedi-
miento plenario. Tal se desprende del arto 167 del e.P.e. que es
una norma comn a todo procedimiento.
7 La Falta de algunos de los Requisitos o Condiciones
establecidos por las Leyes para que dicho Ttulo tenga
Fuerza Ejecutiva, sea Absolutamente, sea con relacin al
Demandado
Se opone esta excepcin cada vez que falte alguno de los
requisitos para que proceda la accin ejecutiva, sea porque el
ttulo no rene todas las condiciones establecidas por la ley para
que se le considere como ejecutivo, o porque la deuda no es
lquida, o porque no es actualmente exigible. Esta excepcin debe
relacionarse, pues, con todos aquellos preceptos legales que con-
sagran exigencias para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva. Estos
preceptos legales, como se comprender, son innumerables, dada
la diversidad de ttulos ejecutivos que la ley crea, como tambin
la diversidad de condiciones que establece para cada uno de
ellos. Como ya hemos estudiado en detalle las condiciones que
la ley establece para que proceda la accin ejecutiva, en este
momento slo haremos presente dos circunstancias generales: 1)
la excepcin de insuficiencia del ttulo puede ser absoluta, o ser
slo relativa a la persona del demandado. Por ejemplo: la insu-
ficiencia es absoluta, cuando el ttulo que se invoca como ejecu-
tivo es un instrumento privado no reconocido. Ejemplo de insu-
ficiencia relativa, si el ttulo es una sentencia judicial que se pre-
tende hacer valer en contra de una persona que no fue parte en
el juicio; y 2) los requisitos que la ley exige para que proceda la
ejecucin, deben reunirse en el momento de entablarse la de-
manda ejecutiva y no con posterioridad.
Indicaremos por va de ejemplo, algunos de los casos en que
procede oponer la excepcin en estudio: si el ttulo no es de
aqullos que la ley seala como ttulos ejecutivos; si la obligacin
es ilcita; si la obligacin no es actualmente exigible; si, tratndo-
se de una obligacin de gnero, no se ha procedido a la gestin
de avalo; si se demanda a una sucesin sin notificar el ttulo
316
ejecutivo previamente a los herederos, dejando transcurrir el plazo
que proceda, etc.
8 El Exceso de Avalo en los incisos 2 y 3 del Art. 438
del c.P.c.
Sabemos que cuando el objeto de la ejecucin consiste en el
valor del cuerpo cierto debido que no existe en poder del deu-
dor; o en cantidad de un gnero determinado que no sea dinero,
es menester preparar el juicio ejecutivo mediante la avaluacin
de dicho objeto. Si el ejecutado estima que ese avalo ha sido
excesivo, podr oponer la excepcin en estudio.
Como ya se estudi la gestin de avaluacin, slo insistire-
mos aqu en que la presente excepcin nicamente procede en
los casos en que el avalo ha sido practicado como una gestin
preparatoria de la va ejecutiva; y no procede en caso de que el
avalo haya sido hecho por las partes en el contrato. Tampoco
procede si el avalo ha sido hecho por otra autoridad que no sea
el rgano jurisdiccional.
9 El Pago de la Deuda
El pago es un modo de extinguir las obligaciones, que consis-
te "en la prestacin de lo que se debe".
Para estudiar la procedencia de esta excepcin es menester
atenerse a las reglas que sobre el pago da el CC (art. 1569 si-
guientes).
10 La Remisin de la Deuda
La remisin o condonacin de la deuda, es tambin otro modo
de extinguir las obligaciones, cuyo requisitos y modalidades son
propios del Derecho Civil (art. 1652 y siguientes del CC).
11
0
La Concesin de Esperas o la Prrroga del Plazo
Si la obligacin est sujeta a plazo, ella no es actualmente
exigible y no procede su cumplimiento forzado. La accin recha-
317
zada por la causal en estudio podra renovarse como ejecutiva,
ya que se tratara de un caso de "falta de oportunidad" en la
ejecucin.
En cierto sentido, esta excepfin se halla comprendida en la
N 7 del arto 464 del CP.C
12 La Novacin
La novacin es un modo de extinguir las obligaciones que
consiste en "la sustitucin de una nueva obligacin a otra ante-
rior,la cual, queda, por tanto, extinguida". Su estudio correspon-
de al Derecho Civil (art. 1628 y siguientes del CC).
13La Compensacin
La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones
que opera cuando dos personas son deudoras una de la otra, y
que extingue ambas deudas hasta concurrencia de la de menor
valor.
No es menester que la deuda que se opone en compensacin
sea ejecutiva, como lo exiga la legislacin anterior al cr.c, basta
hoy en da que el ejecutado pueda probarla y que concurran los
dems requisitos exigidos por la ley civil (art. 1655 y siguientes
del CC).
14 La Nulidad de la Obligacin
La nulidad es tambin un modo de extinguir las obligaciones
cuyo estudio corresponde al Derecho Civil. Ella puede ser abso-
Juta o relativa y ambas clases de nulidad pueden oponerse como
excepciones a la ejecucin, ya que, no distinguiendo el legisla-
dor, toda distincin que hiciramos nosotros sera arbitraria.
15 La Prdida de la Cosa Debida
Es un modo de extinguir las obligaciones que se produce
cuando "el cuerpo cierto que se debe, perece, o porque se destru-
318
ye, O porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece
y se ignora si existe".
Para que se extinga la obligacin, la prdida de la especie o
cuerpo cierto debe ser fortuita, pues si ella se debe a culpa del
deudor, la obligacin subsiste; y en tal caso la ejecucin recaer,
como hemos visto, sobre el valor de la especie debida, hacindo-
se su avaluacin por un perito designado por el tribunal.
El estudio particular de este modo de extinguir las obligacio-
nes corresponde al Derecho Civil (art. 1670 y siguientes CC).
16 La Transaccin
La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual. Se trata de una excepcin perentoria cuyos requisitos
deben estudiarse a la luz de las disposiciones del Derecho Civil
(art. 2446 y siguientes del CC).
17 La Prescripcin de la Deuda o slo de la Accin
Ejecutiva
Se trata de dos excepciones diferentes: la primera, ataca di-
rectamente a la deuda y, en caso de ser aceptada, impide que sta
pueda ser nuevamente cobrada; la segunda, en cambio, deja a
salvo la accin ordinaria para hacerla valer en el procedimiento
declarativo que corresponda.
18 La Cosa Juzgada
Se trata de la excepcin por excelencia, y tendr lugar siem-
pre que se den los requisitos copulativos del arto 177 del cr.c
los cuales fueron ya estudiados.
LA RESPUESTA A LAS EXCEPCIONES
Una vez presentado el escrito de excepciones, el tribunal debe
proveerlo, dando traslado de l al ejecutante, para que dentro de
4 das hbiles y fatales exponga lo que juzgue oportuno.
319
En el escrito de respuesta a las excepciones, el ejecutante dar
las razones de hecho o de derecho por las cuales las excepciones
deben ser desestimadas, pedir que ellas se desechen y que la
ejecucin siga adelante.
La providencia que debe dictar el juez, una vez vencido el
plazo para responder de que dispone el ejecutante, no es una
resolucin de "mero trmite"; el juez deber estudiar el expedien-
te y la resolucin que pronuncie puede ser de "admisibilidad de
las excepciones" o bien declarar stas "inadmisibles".
Admisibilidad e Inadmisibilidad de las Excepciones
Hemos dicho que vencido el plazo fatal que el ejecutante
tiene para responder a las excepciones, con la respuesta o sin ella,
el juez estudiar el expediente antes de dictar resolucin. Este
estudio se referir a dos puntos principales:
10 Si las excepciones opuestas por el ejecutado son de las
contempladas en el arto 464 del e.r.e. ysi ellas han sido inter-
puestas dentro de plazo, evento en el cual el tribunal debe "de-
clararlas admisibles". Esta declaracin de admisibilidad no signi-
fica que las excepciones sean aceptadas en cuanto a su fondo,
sino nicamente que ellas han sido interpuestas dentro de plazo,
que son las contempladas en el arto 464 del e.r.e. yque, en
consecuencia, ellas "deben ser tramitadas".
La resolucin que declara admisibles todas o algunas de las
excepciones recibir tambin la causa a prueba, si hubieren he-
chos controvertidos, substanciales y pertinentes.
Si siendo admisibles las excepciones, el tribunal estima que
no es necesario rendir prueba, por no haber hechos controverti-
dos, substanciales y pertinentes, dictar desde luego sentencia
definitiva. En este caso, la resolucin que declare admisibles las
excepciones, ser la propia sentencia definitiva, de modo que el
cuaderno ejecutivo constar de la demanda, el mandamiento de
ejecucin, el requerimiento de pago, las excepciones, la respuesta
a las excepciones y la sentencia definitiva; y
320
2 Si, en cambio, las excepciones opuestas por el ejecutado no
son de las contempladas en el arto 464 del c.P.c., o si sindolas,
han sido opuestas fuera de plazo, el tribunal las declarar in-
admisibles, debiendo dictar desde luego sentencia definitiva.
En este ltimo caso la sentencia definitiva ser la encargada
de declarar la "inadmisibilidad de las excepciones" y, por consi-
guiente, la aceptacin de la demanda ejecutiva y la continuacin
del juicio hasta el completo pago al acreedor de su crdito.
Naturaleza Jurdica de la Resolucin que Declara
Admisibles las Excepciones
Esta resolucin es una "sentencia interlocutoria" porque re-
suelve sobre un trmite que debe servir de base al pronuncia-
miento de la sentencia definitiva. Como lo hemos visto prece-
dentemente, la declaracin de admisibilidad de las excepciones
es un antecedente indispensable de la sentencia definitiva.
Dado el carcter de sentencia interlocutoria que reviste, la
resolucin que nos ocupa, ella produce, una vez firme, el "efecto
de cosa juzgada".
LA PRUEBA Y EL TERMINO PROBATORIO
Hemos visto que si el juez declara admisibles las excepcio-
nes, debe recibir la causa a prueba, a menos que no considere
necesario que se rinda prueba para resolver.
El trmino probatorio en el juicio ejecutivo es de 10 das; y
comenzar a correr desde la notificacin por cdula de la resolu-
cin que recibe el juicio a prueba, si no ha sido objeto de recursos,
o bien desde la notificacin por el estado de la resolucin que se
pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin, en casocontrario.
El trmino probatorio es de "10 das" y slo puede prorrogarse
a peticin del acreedor y hasta por otros 10 das; prrroga que
deber solicitarse antes de vencido el trmino legal y correr sin
interrupcin despus de ste.
321
Como vemos, el plazo probatorio en el juicio ejecutivo se
diferencia del probatorio en el juicio ordinario, no slo en que es
ms reducido, sino en que su prrroga nicamente puede ser
solicitada por el ejecutante; en tanto que en el juicio ordinario la
prrroga puede ser solicitada por c1,lalquiera de las partes.
Puede observarse entonces que no existen en el juicio ejecu-
tivo "aumentos extraordinarios" del trmino probatorio para ren-
dir prueba en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio
de la Repblica; el nico aumento del probatorio que aqu existe
es el que puede solicitar el ejecutante y hasta por el plazo mxi-
mo de 10 das.
Por acuerdo de las partes podrn concederse los trminos
extraordinarios que ellas designen.
Trmino Probatorio Especial. Este se rige por las reglas ge-
nerales a falta de disposicin particular en contrario.
La Prueba en el Juicio Ejecutivo
Dispone el arto 469 CP.C que la prueba en el juicio ejecutivo
se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario. Este prin-
cipio tendra aplicacin an cuando la ley no lo consignara ex-
presamente, ya que, como sabemos, el procedimiento ordinario
es supletorio de los procedimientos especiales.
Sin embargo, el fallo que d lugar a la prueba, expresar los
puntos sobre que deba recaer; el precepto en cuestin guarda
estrecha similitud con el arto 323 inc. 1 del cr.c, en cuanto
dispone que la resolucin que reciba a prueba un incidente de-
terminar los puntos sobre que debe recaer, lo que significa que
la resolucin que recibe a prueba las excepciones se limita a se-
alar los puntos de prueba con lo cual se excluye la posibilidad
de presentar minutas de puntos de prueba.
Referente a las listas de testigos, como en el juicio ordinario
de mayor cuanta, debern ser presentadas por las partes dentro
de los 5 das contemplados en el art. 320 del c.r.c, puesto que
la presentacin de estas listas, tanto de parte del ejecutante como
322
del ejecutado dicen relacin con el modo de producir la prueba
testimonial.
Tramitacin Posterior a la Prueba
Dispone el art. 469 CP.C en su segunda parte que, una "vez
vencido el trmino probatorio, quedarn los autos en la secreta-
ra por espacio de 6 das a disposicin de las partes antes de
pronunciar sentencia". Durante este plazo podrn hacerse por
escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera y
una vez vencido, hyanse o no presentado escritos, y sin nuevo
trmite, el tribunal "citar a las partes para or sentencia".
El examen o anlisis que de la prueba pueden hacer las par-
tes es anlogo al examen que puede efectuarse en el juicio ordi-
nario, una vez vencido el probatorio, con la sola diferencia de
que en el juicio ejecutivo el plazo para hacer estas observaciones
es de 6 das, en tanto que en el juicio ordinario es de 10 das.
LA SENTENCIA EJECUTIVA y LOS RECURSOS QUE
PROCEDEN EN SU CONTRA
La sentencia debe reunir todos los requisitos que seala el
art. 170 del CP.C, ya que el citado artculo constituye una norma
comn aplicable a todo procedimiento. La referida sentencia debe
dictarse en el trmino de 10 das, contados desde que el pleito
queda concluso, y ste quedar en ese estado desde el venci-
miento del plazo de 6 das de que disponen las partes para for-
mular observaciones a la prueba; o bien desde la prctica de
alguna o algunas de las medidas para mejor resolver, en caso de
haberse decretado.
La parte resolutiva de la sentencia deber pronunciarse sobre
todas y cada una de las excepciones opuestas. Al respecto, recor-
demos que si se han opuesto varias excepciones comprendidas
en un mismo nmero del art. 464 c.r.c., el juez deber pronun-
ciarse sobre cada una de ellas en particular, observndose espe-
cial esmero en el fallo de las diversas excepciones, que pueden
323
ser diferentes entre s, no obstante aparecer encasilladas en un
mismo nmero del arto 464 del c.P.c., y no le bastar al juez
referirse en general a todas las excepciones comprendidas en el
mismo nmero del citado artculo. Si el juez no obrare as, podra
interponerse un recurso de casacin en la forma, por falta de
decisin del asunto controvertido.
La sentencia que se dicte puede ser de dos clases: absolutoria
o condenatoria.
Ser "absolutoria" cuando acoge alguna de las excepciones,
desecha la demanda y ordena alzar el embargo.
Ser "condenatoria" cuando rechaza todas 'rs excepciones
opuestas, da lugar a la demanda y ordena seguir adelante la
ejecucin hasta hacerse entero y cumplido pago de la deuda,
considerando el capital, los intereses y las costas.
Tambin se dictar sentencia definitiva condenatoria cuando
"se declaren inadmisibles las excepciones opuestas"; y cuando el
ejecutado, deduciendo oposicin legal, pida reserva de derechos
y exija caucin al ejecutante.
A su vez, las sentencias condenatorias pueden subdividirse
en "sentencia de pago" y "sentencia de remate". Esta subdivisin
se desprende del art. 472 del e.P.e. y se hace atendiendo a los
bienes que se han embargado en el juicio.
La sentencia "es de pago" cuando el embargo ha sido trabado
sobre "dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debido" que se
encuentra en poder del depositario. En este caso no es necesario
rematar ningn bien, sino que debe hacerse el pago al acreedor
con la especie debida o el dinero embargado.
La "sentencia es de remate" cuando el embargo ha sido tra-
bado sobre otros bienes, distintos de la especie debida o del di-
nero. Ser necesario rematar previamente dichos bienes para hacer
pago al acreedor con el producto del remate.
Caso en que se Omite la Sentencia. Cuando el ejecutado no
opone excepciones dentro del plazo fatal que tiene para hacerlo,
324
se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin
para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes
embargados y el pago en conformidad a las disposiciones del
procedimiento de apremio.
En el caso que nos ocupa, el mandamiento de ejecucin pasa
a tener el carcter de una sentencia definitiva que, en razn de no
haber existido oposicin por parte del deudor, reviste la autori-
dad de cosa juzgada, tanto en el juicio ejecutivo en que incide,
como respecto de cualquier otro juicio en que se discuta la mis-
ma cuestin.
La Condenacin en Costas
El art. 471 del CP.C regla esta materia, y al respecto pode-
mos distinguir tres situaciones: 1) si la sentencia desecha todas
las excepciones y acoge la demanda, debe necesariamente conde-
narse en costas al ejecutado; 2) si la sentencia acoge alguna de las
excepciones opuesta por el ejecutado y lo absuelve, debe conde-
narse en costas al ejecutante; y 3) si la sentencia acoge slo ell
parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas propor-
cionalmente; pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado
cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado.
Recurso que Proceden Contra la Sentencia
De acuerdo con las reglas generales, en contra de la sentencia
definitiva dictada en un juicio ejecutivo, proceden los recursos
de: 1) aclaracin o interpretacin; 2) de rectificacin o enmienda;
3) apelacin; y 4) casacin de forma y de fondo.
Recurso de Interpretacin y de Rectificacin o Enmienda.
Estos recursos se rigen por las reglas generales a todo procedi-
miento, arts. 182 y siguientes del cr.e. Su tramitacin es la si-
guiente, interpuesto el recurso en contra de la sentencia definiti-
va el tribunal lo fallar "sin ms trmite o despus de or a la otra
parte" y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o
la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza del recurso. Como
325
podemos apreciarlo, los efectos del recurso quedan entregados al
arbitrio del tribunal. Los recursos en comento pueden interpo-
nerse no obstante haberse interpuesto otros recursos en contra
de la sentencia.
Recurso de Apelacin. Este recurso procede slo en contra
de la sentencia definitiva de primera instancia. La apelacin se
tramitar de acuerdo con las reglas generales, es decir, llegado el
expediente a la Corte de Apelaciones se certificar tal hecho,
luego pasar a la "sala tramitadora" la cual se pronunciar sobre
su admisibilidad" y si da lugar a ella, se dictar el decreto "autos
en relacin".
La Corte de Apelaciones no podr pronunciarse: sobre las
peticiones que haga el ejecutado en la segunda instancia, si estas
peticiones no las dedujo en tiempo y forma como excepciones a
la ejecucin; todas las excepciones o defensas del ejecutado de-
ben oponerse en primera instancia y dentro del plazo legal.
Para estudiar los efectos que produce el recurso de apelacin
en el cumplimiento del fallo, debemos atender a si el recurso es
deducido por el ejecutante o por el ejecutado, y en este ltimo
caso si la sentencia es de pago o de remate.
Si la apelacin es interpuesta por el "ejecutante", el recurso,
de acuerdo con las reglas generales, se conceder en ambos efec-
tos. El cumplimiento de la sentencia quedar suspendido y el
embargo no ser alzado mientras la apelacin est pendiente.
Si la apelacin es interpuesta por el "ejecutado", debemos
distinguir si la sentencia que lo condena es de "pago" o de "re-
mate", pero la apelacin, siempre se concede en el solo efecto
"devolutivo", de acuerdo con lo dispuesto en el art. 194 N 1
cr.c
Si la sentencia es de "pago", de conformidad a lo dispuesto
en el art. 475 del cr.c, no puede hacerse pago al acreedor con
el dinero o con el cuerpo cierto embargado, mientras no se falle
la apelacin, a menos que el ejecutante caucione las resultas del
326
recurso. El ejecutante podr obtener el cumplimiento del fallo
mediante la "fianza de resultas" en cualquier tiempo, ya que la
ley no le seala un plazo dentro del cual debe hacerse valer este
derecho.
Si la sentencia es de "remate", la apelacin que se interponga
no suspende la ejecucin. Atendido lo preceptuado en el art. 194
del c.P.c., esta clase de sentencia puede cumplirse desde que se
notifica sin que sea menester esperar a que ella quede ejecutoriada,
cualquiera que sea la naturaleza de los bienes embargados.
Recursos de Casacin. Estos recursos tienen por objeto inva-
lidar una sentencia en los casos determinados por la ley; y es de
dos clases: de forma y de fondo. No obstante que estos recursos
sern estudiados detenidamente ms adelante, por ahora nos
remitiremos a ver cules son sus efectos, respecto de quin es la
parte que lo interpone.
Si el recurso de casacin lo ha interpuesto el "ejecutante", por
haberse rechazado la demanda ejecutiva y ordenado alzar el
embargo, dicha sentencia puede ser cumplida a peticin del eje-
cutado; a menos que el ejecutante le exija "fianza de resultas", en
cuyo caso el cumplimiento queda subordinado al otorgamiento
de dicha caucin.
Por el contrario, si el recurso de casacin ha sido interpuesto
por el "ejecutado", por haberse acogido la demanda ejecutiva y
ordenado continuar la ejecucin, dicha sentencia podr cumplir-
se sin inconveniente alguno, puesto que al ejecutado le est pro-
hibido exigir "fianza de resultas" de parte del vencedor, para que
ste pueda hacer ejecutar el fallo.
Del Abandono del Procedimiento
En los procedimientos ejecutivos, el ejecutado podr, ade-
ms, solicitar el abandono del procedimiento, despus de
ejecutoriada la sentencia definitiva, o en el caso del artculo 472.
En estos casos, el plazo para declarar el abandono del procedi-
miento ser de tres aos contados desde la fecha de la ltima
327
gestin til, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a
obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, luego de
ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para opo-
ner excepciones, en su caso. En el evento de que la ltima dili-
gencia til sea de fecha anterior, el plazo se contar desde la
fecha en que qued ejecutoriada 'la sentencia definitiva o venci
el plazo para oponer excepciones. En estos casos, si se declara el
abandono del procedimiento sin que medie oposicin del ejecu-
tante, ste no ser condenado en costas.
LA COSA JUZGADA, LA RENOVACION DE LA
ACCION EJECUTIVA y LA RESERVA DE ACCIONES
Y EXCEPCIONES
La Cosa Juzgada en el Juicio Ejecutivo. De acuerdo con la
norma comn a todo procedimiento contenida en el art. 175 del
c.P.c., la sentencia definitiva firme recada en el juicio ejecutivo
produce la accin y la excepcin de "cosa juzgada". En conse-
cuencia, las situaciones jurdicas discutidas en el juicio ejecutivo
no se podrn discutir de nuevo en otro juicio ejecutivo, ni tam-
poco en un juicio ordinario.
Como puede verse, "la cosa juzgada" en el juicio ejecutivo
presenta dos aspectos: 1) la sentencia del juicio ejecutivo "produ-
ce cosa juzgada" con relacin a otro juicio ejecutivo. Esta situa-
cin slo tiene la excepcin contemplada en el art. 477 del c.P.c.;
y 2) la sentencia del juicio ejecutivo "produce cosa juzgada" con
relacin a un juicio ordinario.
Este principio tambin tiene una excepcin y ella se refiere a
la "reserva de acciones y excepciones" que pueden solicitar el
ejecutante y el ejecutado.
La Renovacin de la Accin Ejecutiva. Dijimos que la sen-
tencia definitiva recada en el juicio ejecutivo produce "cosa juz-
gada" con relacin a otro juicio ejecutivo, con la sola salvedad
indicada en el art. 477 c.P.c., precepto legal que dispone "la
accin ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, inca-
328
pacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en el ejerci-
cio, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este ttulo".
La razn que se ha tenido en vista en estos casos para que el
ejecutante pueda renovar su accin en forma ejecutiva, se en-
cuentra en que dichos casos se refieren al rechazo de la ejecucin
en virtud de haberse acogido alguna excepcin dilatoria; y es
natural que una vez subsanado el vicio en que se fundaba la
referida excepcin, el actor puede renovar su demanda ejecutiva,
pero siempre que la accin ejecutiva no est prescrita.
Las excepciones a que se refiere el arto 477 del c.P.c., son las
de incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo
y falta de oportunidad en la ejecucin. Las tres primeras no pre-
sentan mayor dificultad. Pero la ltima, o sea la de falta de opor-
tunidad en la ejecucin, se ha prestado a discusiones.
La falta de "oportunidad en la ejecucin" comprende los si-
guientes casos: la concesin de esperas o prrrogas en el plazo, la
litis pendencia, el beneficio de excusin y tambin, algunas veces,
la falta de algn requisito para que el ttulo tenga mrito ejecutiv,
situacin esta ltima que merece un comentario especial.
La excepcin de faltar algn requisito al ttulo para que tenga
fuerza ejecutiva quedar comprendida en la "falta de oportuni-
dad en la ejecucin", cuando dicha excepcin se funde en un
"defecto o vicio de forma", susceptible de ser subsanado sin
modificacin del ttulo; por ejemplo, si la excepcin se funda en
la existencia de un plazo o condicin pendiente o en que el ttulo
no se notific a los herederos, etc.
La ejecucin rechazada por alguno de estos motivos podr
renovarse. Por el contrario, la excepcin a que nos venimos refi-
riendo no quedar comprendida en la "falta de oportunidad en
la ejecucin", cuando se funda en un defecto de fondo, que afecte
a la existencia misma de la obligacin; por ejemplo, si la excep-
cin se funda en que el deudor goza del beneficio de inventario.
Estos casos no quedan comprendidos en la "falta de oportunidad
en la ejecucin" y, por tanto, la ejecucin rechazada por alguno
de estos motivos no podr renovarse.
329
La Reserva de Acciones y Excepciones. Vimos que la sen-
tencia ejecutiva firme produce tambin cosa juzgada con rela-
cin a un juicio ordinario, salvo el caso en que se hubiere con-
cedido reserva de derechos al ejecutante o ejecutado. En este
ltimo caso, la sentencia no producir, respecto de las acciones
o excepciones reservadas, cosafjuzgada para el futuro juicio
ordinario.
De lo expuesto se infiere que la "reserva de derechos" es una
institucin cuyo objeto es evitar que la sentencia ejecutiva pro-
duzca cosa juzgada respecto de determinadas acciones o excep-
ciones, las cuales pueden discutirse nuevamente en un juicio
ordinario.
Como la reserva de derechos puede ser solicitada tanto por
el ejecutante como por el ejecutado, habremos de referimos sepa-
radamente a ambas situaciones.
Reserva de Derechos Solicitada por el Ejecutante. El ejecu-
tante tiene dos oportunidades para solicitar la reserva de sus
derechos, ellas se encuentran contempladas en los arts.467 y 478
del c.P.c.
De conformidad a lo dispuesto en el arto 467 del citado texto
legal, la primera oportunidad que tiene el ejecutante para solici-
tar reserva de su derecho la encontramos en el escrito de "res-
puesta a las excepciones", para lo cual deber desistirse de la
demanda ejecutiva.
El desistimiento especial sealado en el art. 467 del c.r.c.
tiene por objeto obtener la reserva de derechos para el juicio
ordinario y el juez deber acogerlo sin ms trmite y acceder a la
reserva solicitada.
Los "efectos" del referido desistimiento son: 1) el ejecutante
pierde su derecho para deducir nueva accin ejecutiva; 2) que-
dan sin valor el embargo, el cual se alza, y dems resoluciones
dictadas; 3) el ejecutante responder de los perjuicios causados
por la ejecucin, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario; y
4) es claro que la sentencia que ponga fin a la ejecucin "no
330
Slntesis de Derecho Procesal Civil
producir cosa juzgada" y el actor podr renovar su accin en
juicio ordinario.
El ejecutante podr entablar su demanda ordinaria en cual-
quier tiempo, ya que el arto 467 del CP.C no le seala un plazo
dentro del cual deba ejercitar este derecho.
La segunda oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar
reserva de sus derechos, est indicada en el arto 478 del CP.C, y
habremos de referimos a ella conjuntamente con la reserva de
derechos que puede solicitar el ejecutado, por cuanto la disposi-
cin legal citada es aplicable a ambos casos.
Reserva de Derechos Solicitada por el Ejecutado. El ejecu-
tado tiene tambin dos oportunidades para solicitar reserva de
sus derechos. Ellas se encuentran sealadas en los arts. 473 y 478
del CP.C
El citado arto 473 nos indica la primera oportunidad que
tiene el ejecutado para hacer reserva de sus derechos. Del tenr-f
del citado precepto legal se desprende que el ejecutado, para
hacer uso del derecho que estudiamos, deber oponer excepcio-
nes y solicitar la reserva de ellas en el mismo escrito de oposi-
cin.
Presentada la oposicin del ejecutado y solicitada en el mis-
mo escrito la reserva de su derecho, el tribunal debe dictar sin
ms trmite sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva
y caucin pedidas, sin que le sea lcito conferir traslado a la opo-
sicin ni recibirla a prueba ni pronunciarse sobre ella.
Los efectos de la "reserva" contemplada en el arto 473 cr.c
estn constituidos por el derecho que adquiere el ejecutado para
interponer demanda ordinaria, ejercitando como accin los mis-
mos derechos que opuso como excepciones al juicio ejecutivo,
sin que el ejecutante pueda alegar la cosa juzgada; y el derecho
a que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente
las resultas del juicio ordinario que habr de entablar.
El ejecutado deber entablar su demanda en el plazo de 15
331
das, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva,
pero para el evento de que se interpusiere algn recurso en con-
tra de la sentencia de primera o nica instancia, el plazo de 15
das debe contarse desde que se notifique el "cmplase" de la
sentencia, una vez fallado los recursos.
El arto 478 del cr.c seala ofra oportunidad para solicitar la
reserva de derechos, oportunidad que es comn al ejecutante y
al ejecutado.
De la sola lectura del mencionado precepto, se desprenden
diversas situaciones que se hace menester analizar por separado.
Epoca para Solicitar la Reserva. La reserva debe solicitarse
antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, sin duda que el
precepto legal aludido se refiere a la sentencia de primera o nica
instancia, siendo extempornea la reserva pedida en segunda
instancia.
Requisitos para Solicitar la Reserva. En conformidad al arto
478 del cr.c, es necesario distinguir dos situaciones relativas a
la reserva de derechos: 1) si las acciones o excepciones cuya re-
serva se solicita se refieren a la existencia de la obligacin (a su
nulidad o validez) el tribunal slo podr acceder a la reserva si
se invocan motivos calificados, los cuales deben hacerse valer
expresamente; sera motivo calificado, por ejemplo, la dificultad
e imposibilidad para rendir la prueba; y 2) si las acciones o ex-
cepciones no se refieren a la existencia de la obligacin, el juez
acceder siempre a la reserva, sin necesidad de que existan
motivos calificados.
Efectos de la Reserva. El efecto de la reserva contemplada en
el arto 478 del cr.c, es impedir que la sentencia produzca cosa
juzgada respecto de las acciones o excepciones que han sido objeto
de la reserva.
Plazo para Entablar Demanda Ordinaria. La parte que ha
obtenido la reserva de derechos para el futuro juicio ordinario
deber entablar su demanda en el plazo de 15 das contados
desde la notificacin de la sentencia ejecutiva.
332
TRAMITACION DEL CUADERNO DE APREMIO,
EL EMBARGO
La tramitacin del cuaderno de apremio est constituida por
el "embargo de bienes del deudor", y dems actuaciones proce-
sales, hasta hacer ntegro pago al ejecutante.
El "embargo", puede ser definido como una actuacin judi-
cial practicada por un ministro de fe que consiste en tomar real
o simblicamente uno o ms bienes del deudor, previa orden de
autoridad competente, con el objeto de pagar con esos bienes al
acreedor, o de realizarlos y, en seguida, de pagar con su produ-
cido a este ltimo.
El embargo es, pues, en cierto aspecto, una verdadera medi-
da precautoria que no excluye a las dems medidas precautorias
que puedan solicitarse en el juicio ejecutivo de acuerdo con las
reglas generales.
Caractersticas. Sus principales caractersticas son: 1) es 1'1
acto de autoridad, puesto que lo decreta el juez y lo practica el
receptor, asesorado, en caso necesario, por la fuerza pblica; 2)
es un acto material, ya que se entiende efectuado por la entrega
real o simblica de los bienes embargados al depositario que se
designe; y 3) es un acto de consecuencias jurdicas, desde el
momento que excluye del comercio humano los bienes embarga-
dos, y habilita al acreedor para realizarlos y pagarse con sus
producido.
Bienes que Pueden Embargarse y Bienes Inembargables
La regla general es que puedan embargarse todos los bienes
del deudor, cualquier que sea su naturaleza, exceptuados sola-
mente aqullos que una ley expresa declara "inembargables".
La citada regla general arranca de lo preceptuado en el art.
2465 del c.c., llamado por los autores "derecho de prenda gene-
ral" del acreedor sobre los bienes del deudor y que dice "toda
obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su
333
Ran Jorquara Lorca _
ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor,
sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el arts. 1618".
Como podemos apreciar, la inembargabilidad" es una insti-
tucin de excepcin en cuya virtu4 ciertos bienes del deudor no
pueden ser perseguidos vlidamente por los acreedores. Es un
privilegio que tiene por objeto evitar que los deudores se vean
privados de sus ms indispensables medios de subsistencia, pero
este privilegio presenta las siguientes caractersticas: 1) es
"renunciable", la renuncia al privilegio de la inembargabilidad
tiene como fuente los arts. 12 del e.C y el inciso final del arto 445
del e.r.e. Quien desee acogerse al privilegio en estudio, o sea, en
caso de que, en el hecho, se trabe embargo sobre un bien que no
es embargable, reclamar de ello, por la va incidental, pidiendo
que dicho bien sea excluido del embargo; y 2) es "retroactivo". La
retroactividad del privilegio de la inembargabilidad hay que
juzgarla, en cambio, a la luz de lo preceptuado en el arto 9 del
CC, cuando nos dice que la ley slo puede disponer para lo
futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
Aplicado el principio anterior al privilegio en cuestin, pode-
mos deducir dos consecuencias: a) el embargo trabado sobre un
bien que la ley en ese momento permite embargar, subsiste, no
obstante que una ley posterior declare su inembargabilidad, por
cuanto el embargo constituye un derecho adquirido; y b) mien-
tras el embargo no haya sido trabado, ello constituye slo una
mera expectativa, de manera que si la ley posterior declara que
un determinado bien es inembargable, ya no podra efectuarse
legalmente la traba del embargo en dicho bien.
Bienes Inembargables
Los bienes que la ley declara "inembargables" estn indica-
dos principalmente en el arto 445 del cr.c yen otras leyes es-
peciales. No son embargables:
10 Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia,
jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Munici-
334
______________ srntesis de Derecho Procesal Civil
palidades. Por extensin, las remuneraciones que perciben deter-
minados funcionarios de parte del pblico, ya base de aranceles
deben considerarse inembargables. Ejemplo: las remuneraciones
de los notarlos, receptores, etc.
Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pen-
siones alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse
hasta el 50% de las prestaciones que reciba el alimentante en
conformidad al inciso primero del N l del art. 445 del c.p.e
2 Las remuneraciones de los empleados y obreros en la for-
ma que determina el C. del T.
No obstante, existen casos en que las remuneraciones de los
empleados y obreros pueden ser embargados: 1) tratndose de
deudas provenientes de pensiones alimenticias decretadas judi-
cialmente, pueden ser embargadas hasta en un 50% las remune-
raciones; y 2) las remuneraciones de los empleados y obreros son
tambin embargables, en los casos de hurto, robo o defraudacio-
nes ejecutados en contra del empleador.
3
0
Las pensiones alimenticias forzosas.
Se refiere este nmero a los alimentos que se deben por ley
a ciertas personas. Estos alimentos pueden ser cngruos o nece-
sarios.
4o Las rentas peridicas que el deudor cobre de una funda-
cin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que
estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida
del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus
expensas.
Las rentas peridicas referidas son inembargables en cuanto
sean absolutamente necesarias al deudor, su cnyuge y sus hijos.
En cambio, el N 3 del artculo en estudio, declara inembargable
no slo los alimentos necesarios, sino tambin los cngruos.
5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a
la Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile yen las condicio-
nes que ella determine.
335
6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en
cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador.
Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas
pagadas por el que tom la pliza.
7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras p-
blicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no
tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obre-
ros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores
en razn de los materiales u otros artculos suministrados para
la construccin de dichas obras.
Esta disposicin tiene por objeto facilitar la realizacin de
trabajos pblicos; y consagra dos excepciones, a saber, los crdi-
tos de los trabajadores por sus remuneraciones, y de los provee-
dores en razn de materiales u otros artculos suministrados para
dichas obras.
SO El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre
que no tenga un avalo fiscal superior aSO U.T.M.; los muebles
de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa
necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que
viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no
regir para los bienes races respecto de los juicios en que sean
parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos regidos
por la ley del Ministerio de la Viviendo y Urbanismo.
9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor
de 50 U.T.M. y a eleccin del mismo deudor.
10 Las mquina e instrumentos de que se sirve el deudor
para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor de
50 U.T.M. y sujeto a la misma eleccin.
11o Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma
y grado.
U" Los objetos indrspensables al ejercicio personal del arte y
oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos,
336
animales de labor y material de cultivo necesario al labrador o
trabajador del campo para la explotacin agrcola, hasta la suma
de 50 U.T.M. ya eleccin del mismo deudor.
13 Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de ali-
mento y combustibles que existan en poder del deudor, hasta
concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia du-
rante mes.
}40 La propiedad de los objetos que el deudor posee
fiduciariamente. Los frutos de estos bienes s que son perfecta-
mente embargables, de lo que se desprende que lo que la ley
limita es el privilegio de la inembargabilidad a la propiedad y no
a los frutos.
15 Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como
los de uso y habitacin.
No queda comprendido aqu el derecho de usufructo el cual
es perfectamente embargable, salvo el usufructo legal.
16 Los bienes races donados o legados conla expresinde no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiem-
po de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero po-
drn embargarse por el valor adicional que despus adquieran.
La formalidad de la tasacin judicial previa le atribuye, pues,
valor legal a la clusula impuesta por el donante o testador sobre
inembargabilidad del bien raz de que se trate; y, al mismo tiem-
po, sirve de garanta a los acreedores del dueo de ese bien, en
el valor adicional que despus ste adquiera.
17 Los bienes destinados a un servicio que no pueda para-
lizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los
ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciuda-
des, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan,
observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior.
En otras palabras, se aplican las mismas reglas que si lo eje-
cucin recayere sobre una empresa o establecimiento mercantil
337
o industrial, O sobre la cosa o conjunto de cosas, que sean com-
plemento indispensable para su explotacin.
18 Los dems bienes que leyes especiales prohiban embar-
gar.
Ejemplo de ellos tenemos en el art. 2466 del c.c. 1321 del C.
de C. y 226 del C. de M.
Personas que Pueden Designar Bienes para el Embargo
En primer trmino, corresponde al acreedor o ejecutante la
facultad de designar los bienes sobre los cuales ha de trabarse el
embargo. Esta designacin puede efectuarla en dos oportunida-
des: 1) en la demanda ejecutiva, en cuyo caso el mandamiento de
ejecucin debe contener la designacin de los bienes sealados
por el acreedor en su demanda; y 2) si el ejecutante no ha desig-
nado bienes en su demanda, tiene la facultad de hacerlo en el
momento del embargo, tal se desprende del art. 447 del c.P.c.,
precepto legal que nos indica que el ejecutante debe limitarse a
sealar los bienes que han de embargarse, siendo el ministro de
fe quien los justipreciar y determinar si ellos son suficientes
para responder a la demanda.
Al respecto, puede suscitarse un incidente respecto del va-
lor de los bienes embargados, es decir, que el ejecutante estime
que ellos son insuficientes para cubrir el crdito, intereses y
costas, y el ejecutado podr reclamar que se le han embargado
bienes en una cantidad excesiva. Ser el juez quien, en ltimo
trmino, resolver sobre el incidente de ampliacin o reduccin
del embargo, incidente que se tramitar en el cuaderno de apre-
mio.
En segundo trmino, corresponder al ejecutado elegir los
bienes que han de embargarse. En este caso ser tambin el mi-
nistro de fe quien haga la apreciacin de los bienes y determinar
si ellos son o no suficientes para responder a la demanda, que-
dando a salvo el derecho de las partes para reclamar ante el juez
de esta apreciacin.
338
Si ni el deudor ni el acreedor designan los bienes para el
embargo, los escoger el ministro de fe. Esta eleccin que haga el
ministro de fe, no es libre, sino que debe sujetarse al orden que
impone el arto 449 e.P.e. el cual es el siguiente: 1) dinero; 2) otros
bienes muebles; 3) bienes races; y 4) salarios y pensiones.
Naturalmente los salarios y pensiones slo podrn em-
bargarse en los casos calificados en que la ley permite su em-
bargo.
Manera de Efectuar el Embargo
El embargo se entender hecho por la entrega real o simb-
lica de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje
la especie en poder del mismo deudor. A falta de depositario
designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor
hasta tanto se designe un depositario distinto.
El ministro de fe que practique el embargo deber levantar
un acta de la diligencia, la que sealar el lugar y hora en que
ste se trab, contendr la expresin individual y detallada de
los bienes embargados e indicar si fue necesario o no el auxilio
de la fuerza pblica para efectuarlo y de haberlo sido indi-
vidualizar al personal policial que intervino en la diligencia.
Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber
indicar su especie, calidad y estado de conservacin y todo otro
antecedente y especificacin necesarios para su debida singula-
rizacin, tales como marca, nmero de serie, individualizacin
de la fbrica de procedencia, colores y dimensiones aproxima-
das, segn ello sea posible. En el embargo de bienes inmuebles,
stos se individualizarn por su ubicacin y los datos de la res-
pectiva inscripcin de dominio.
El acta que se levante, deber ser suscrita por el respectivo
ministro de fe actuante y por el depositario, acreedor y deudor
que concurran al acto y que deseen firmar.
Conjuntamente con lo anterior, pesa sobre el ministro de fe,
la obligacin de enviar, dentro de segundo da de abierta la ofi-
339
cina de correo, carta certificada al ejecutado comunicndole el
hecho del embargo, y dejar constancia del referido envo en el
expediente en los trminos del arto 46 del c.P.c. La omisin de
estas diligencias de comunicacin, en caso alguno invalidar la
diligencia de embargo, pero har al ministro de fe responsable
de los daos y perjuicios que se originen, sin perjuicios de impo-
nerle alguna de las sanciones contempladas en los Ns 2, 3 Y4 del
arto 532 del C.O.T.
En caso de que no se haga la entrega real o simblica de los
bienes al depositario, el embargo no puede considerase perfecto
y legalmente no tiene existencia; en consecuencia, no habr ob-
jeto ilcito en la enajenacin de esos bienes ni se producir nin-
guno de los efectos propios del embargo.
Si el embargo se traba sobre objetos muebles, el depositario
exigir la entrega real de ellos. No obstante, hay ciertos casos de
excepcin en que no se verifica dicha entrega al depositario. Estos
casos son los siguientes: 1) cuando el embargo recae sobre dine-
ro, alhajas, especies preciosas o efectos pblicos, casos en los
cuales, el depsito deber hacerse en un Banco a la orden del juez
de la causa; 2) cuando el embargo recae sobre el simple menaje
de la casa habitacin del deudor, caso en que el embargo se
entiende hecho permaneciendo las especies en poder del mismo
deudor, con el carcter de depositario, previa faccin de un in-
ventario. La diligencia que deber extenderse ser firmada por el
ministro de fe que la practique; por el acreedor, si concurre y por
el deudor, quien queda sujeto a las penas del delito de estafa si
enajenare o sustrajere los bienes embargados; 3) cuando la ejecu-
cin recayere sobre una empresa o establecimiento comercial o
industrial, o sobre cosas o conjunto de cosas que sean completa-
mente indispensables para su explotacin, es facultativo para el
juez de la causa, atendidas las circunstancias y la cuanta del
crdito ordenar que el embargo se trabe: a) sobre los bienes de-
signados por el acreedor; b) sobre la totalidad de la industria
misma; c) sobre otros bienes del deudor; d) sobre las utilidades
que la industria produzca; y e) sobre una parte cualquiera de la
industria. En caso de que el embargo recaiga sobre la industria
340
misma o sus utilidades, el depositario slo tendr las facultades
y deberes de un interventor judicial; 4) el caso contemplado en
el arto 454 del cr.c, que se refiere a cuando la cosa embargada
se hallare en poder de un tercero que se opusiere a la entrega,
alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el de dueo. La
situacin que analizamos, se refiere tanto a bienes races como a
bienes muebles. El depositario no podr exigir la entrega real de
la cosa embargada, sino que deber limitarse a ejercer sobre ella
los mismos derechos que correspondan al deudor; y as, por
ejemplo, si la cosa embargada estaba dada en arrendamiento a
un tercero, corresponder al depositario percibir las rentas res-
pectivas; y 5) si el embargo recae sobre bienes races o sobre
derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno
legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba
en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados
los inmuebles.
El ministro de fe que practique el embargo, requerir inme-
diatamente su inscripcin y firmar con el conservador respecti-
vo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas.
Finalmente el ine. 2 del arto 458 del cr.c aade que en el
cuaderno principal o ejecutivo, se pondr testimonio de la fecha
en que se practique el embargo o su ampliacin.
Efectos del Embargo
Los efectos que produce el embargo legalmente trabado se
refieren a la "administracin" y a la "disposicin" de los bienes
que comprende.
Desde que se traba el embargo, el deudor pierde la adminis-
tracin de los bienes embargados, la cual correr a cargo del
depositario
Del mismo modo, el deudor deja de tener la facultad de dis-
poner de las cosas embargadas, las cuales quedan fuera del co-
mercio humano, habiendo objeto ilcito en su enajenacin (art.
1464 N 3 del CC).
341
Por ltimo, relativamente a los efectos del embargo diremos
que ste no confiere al acreedor que lo obtiene, ninguna prefe-
rencia para pagarse con los bienes embargados. Por el contrario
el e.P.e. reconoce expresamente a los dems acreedores que'
aparezcan, el derecho de interponer la correspondiente tercera
de pago o de prelacin para concurrir con el primer acreedor al
pago de sus respectivos crditos.
El Reembargo
Relativamente al embargo, se presenta un problema de con-
siderable importancia y que es el siguiente; si en una ejecucin se
embarga un bien podra otro acreedor en otra ejecucin trabar
un nuevo embargo sobre el mismo bien? Puede una misma cosa
ser embargada dos o ms veces?
Al respecto existen dos doctrinas, la primera de ellas y que
nosotros desechamos, se pronuncia por la afirmativa sin embar-
go, la segunda doctrina ya cuyo favor nos pronunciamos no ha
querido que sobre un mismo bien se traben sucesivamente tantos
embargos como acreedores puedan aparecer: por el contrario,
embargado un bien en juicio ejecutivo, un segundo acreedor no
podra trabar un nuevo embargo, sino que deber seguir uno de
los dos caminos que seala el cp.e: 1) interponer ante el mismo
juez la correspondiente tercera de pago o de prelacin; y 2) inter-
poner una accin ejecutiva ante otro tribunal en cuyo caso debe
limitarse a pedir se dirija oficio al tribunal que conoce de la prime-
ra ejecucin con el objeto de que retenga de los bienes realizados
la cuota que proporcionalmente corresponda al segundo acreedor.
En consecuencia, no es posible el reembargo de un bien; o si
se quiere, el reembargo de un bien slo es posible en la forma
indicada en el art. 528 CP.C Un segundo embargo efectuado en
otra forma que la indicada, sera nulo.
Ampliacin del Embargo
De conformidad a lo preceptuado en el art. 456 del c.r.c., el
acreedor puede solicitar la ampliacin del embargo en cualquier
342
estado del juicio y an despus de dictarse sentencia definitiva.
La solicitud de ampliacin ser tramitada en forma incidental, o
sea, se conferir traslado por 3 das al deudor, se abrir un tr-
mino probatorio de 8 das, si fuere necesario y el tribunal resol-
ver sobre ella.
El fundamento de la ampliacin del embargo podemos en-
contrarlo en lo preceptuado en el art. 447 del c.r.c. y art. 456 del
citado texto legal, que deja al ejecutante expedito el camino para
pedir que el embargo se extienda a otros bienes que no fueron
primitivamente embargados, y es de temer que los bienes embar-
gados no basten para cubrir la deuda y las costas. Ser, por con-
siguiente, un problema de hecho que el tribunal resolver en
cada caso en particular. Empero, la ley viene en auxilio del acree-
dor y presume que sus aprehensiones son justificadas, en dos
casos: 1) cuando el embargo ha recado sobre bienes de difcil
realizacin; y 2) cuando se ha introducido cualquiera tercera con
respecto a los bienes embargados.
En consecuencia, y con el mrito de lo dicho precedentemell-
te, podemos sostener que la sentencia de remate comprende to-
dos los bienes embargados, cualquiera que haya sido la oportu-
nidad en que el embargo fue practicado, por lo que no ser ne-
cesario el pronunciamiento de una nueva sentencia para com-
prender en la realizacin los bienes agregados al embargo.
Reduccin del Embargo
Del tenor de lo preceptuado en el art. 447 del c.r.c., se des-
prende que si el ministro de fe hace una apreciacin exigua de los
bienes y, en consecuencia, embarga bienes ms que suficientes, el
deudor podr solicitar del tribunal que se "reduzca" el embargo.
Tal peticin del deudor se tramitar incidentalmente, del mismo
modo que hemos visto para la ampliacin del embargo.
Cesacin del Embargo
El deudor puede, en cualquier momento, antes de que se
rematen los bienes embargados, hacer ceSilf el embargo, y liberar
343
sus bienes, pagando la deuda y las costas. En este caso el juicio
ejecutivo termina, ya que su finalidad ha sido obtenida, tal se
desprende del art. 490 del CP.C
Substitucin del Embargo
De conformidad a lo expresado 'en el arto 457 del CP.C, la
substitucin del embargo slo es admisible cuando se reemplaza
el bien embargado por una cantidad lquida de dinero; y que no
es lcito, sin consentimiento del acreedor, cambiar el embargo
trabado sobre un bien del deudor, sobre otro bien del mismo
deudor, que no sea dinero.
Administracin de los Bienes Embargados
Hemos visto que desde el momento en que se traba el embar-
go, la administracin de los bienes embargados pasa a ser des-
empeada por el depositario provisional que designe el juez.
Corno lo vimos anteriormente, slo en algunos casos de excep-
cin los bienes embargados no quedan en poder ni son adminis-
trados por el depositario que se nombre, tales eran las alhajas,
dineros y los enseres para la vivienda del deudor, etc.
El depositario provisional ejercer su cargo hasta que se
nombre el depositario definitivo. Este ltimo ser nombrado por
las partes, en una audiencias verbal, o por el juez en desacuerdo
de ellas. Generalmente, las partes no hacen uso del derecho de
exigir el nombramiento de un depositario definitivo por lo que
el depositario provisional ejerce su cargo durante todo el juicio.
En caso de que los bienes embargados se encuentren en di-
versos territorios jurisdiccionales o consistieren en especie de
distintas naturaleza, puede nombrarse ms de un depositario.
El depositario en su calidad de administrador de los bienes
embargados, podr realizar todos los actos denominados de
administracin; y efectuar todos los actos que tiendan a la con-
servacin de las cosas embargadas y a su explotacin y repa-
racin.
344
Las facultades del depositario como hemos visto, son mera-
mente administrativas, sin que pueda efectuar actos de disposi-
cin de los bienes embargados. Por excepcin, hay un caso en
que el depositario tiene facultad para disponer de ciertos bienes
muebles, siempre que obtenga para ello autorizacin judicial, se
trata de aquellos bienes muebles sujetos a corrupcin, o suscep-
tible de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy
dispendiosa.
Si se suscitare alguna cuestin relativa a la administracin de
los bienes embargados, o a la venta de los que se expresan en el
arto 483 de c.P.c. entre el ejecutante o ejecutado y el depositario,
dicha cuestin ser substanciada en audiencias verbales que
tendrn lugar con slo la parte que asista. Sin embargo, en la
prctica estas cuestiones se tramitan por escrito yen forma in-
cidental.
El depositario, como luego lo veremos, al expirar su cargo,
deber rendir cuenta de su administracin.
El Cumplimiento de la Sentencia Ejecutiva
Despus de trabado el embargo, el cuaderno de apremio
queda normalmente paralizado hasta que se dicte sentencia en el
cuaderno ejecutivo. Cuando esto ltimo sucede, el cuaderno de
apremio se pone de nuevo en movimiento con las diligencias
tendientes a obtener el cumplimiento de la sentencia dictada. La
situacin que se plantea es diversa segn se trate de una senten-
cia de pago o de una de remate. A ambos casos nos referiremos
separadamente.
Cumplimiento de la Sentencia de Pago
Por regla general, la sentencia de pago se cumple una vez
que ella est ejecutoriada.
El procedimiento que debe seguirse para obtener el cumpli-
miento de la sentencia de pago, se encuentra sealado en los arts
345
510, 511 Y512 del CP.C Una vez firme la sentencia, se har la
liquidacin del crdito y se detenninar las costas que son de
cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sen-
tencia.
Cuando la liquidacin del crdito est firme, el acreedor so-
licitar se le haga pago con el diner embargado. El juez ordena-
r se gire cheque a la orden del ejecutante.
En caso de que el embargo se hubiere trabado sobre la espe-
cie misma que se demanda, el juez ordenar su entrega al ejecu-
tante, una vez firme la sentencia de pago.
No obstante lo anteriormente expuesto, hay algunos casos de
excepcin en que la sentencia de pago puede cumplirse antes de
estar ejecutoriada. En primer lugar, si existe pendiente un recur-
so de apelacin en contra de la sentencia de pago, ella puede
cumplirse siempre que el ejecutante caucione las resultas del
recurso. En segundo trmino, el recurso de casacin en la forma
o en el fondo interpuesto en contra de la sentencia de pago no
suspende su cumplimiento.
Es claro que en los dos casos de excepcin indicados el cum-
plimiento de la sentencia de pago sera "condicional".
El Cumplimiento de la Sentencia de Remate
Cuando se trata de una sentencia de remate, esto es, cuando
se han embargado bienes que deben realizarse, el cr.c para los
efectos del cumplimiento de la sentencia, distingue cuatro clases
de bienes: 1) bienes muebles sujetos a destruccin o de costosa
conservacin; 2) efectos de comercio; 3) otros bienes muebles; y
4) dems bienes, especialmente bienes races.
Analizaremos por separado la realizacin de cada uno de
estos bienes, por cuanto su realizacin difiere en algunos aspec-
tos substanciales.
l Los bienes muebles sujetos a destruccin o susceptibles de
prximo deterioro o cuya conservacin sea difcil o muy dis-
346
pendiosa sern vendidos por el depositario en la forma ms
conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial.
Esta venta podra efectuarse en cualquier estado del juicio y aun
antes que se dicte y notifique la sentencia de remate; debiendo el
depositario consignar el producto de la venta a la orden del tri-
bunal.
2 Los efectos de comercio realizables en el acto se vendern,
sin previa tasacin, por un corredor nombrado en la forma esta-
blecida para el nombramiento de los peritos. Esta venta podr
realizarse una vez notificada la sentencia de nica o primera
instancia. El corredor consignar tambin el precio de la venta a
la orden del juzgado.
3 Los dems bienes muebles se vendern tambin sin nece-
sidad de tasacin, en martillo, una vez notificada la sentencia de
primera o nica instancia.
4 Los dems bienes. Estos bienes son los que requieren ta-
sacin y entre ellos estn, principalmente, los bienes races.
Antes de proceder al remate de estos bienes, es menester
tasarlos; slo una vez aprobada la tasacin, se sealar fecha
para la subasta.
Los bienes que requieren tasacin son principalmente los
bienes races; pero, adems, existen algunos bienes muebles que
necesitan ser tasados, como, por ejemplo: los bienes muebles que
no pueden venderse en martillo (crditos personales) y los efec-
tos de comercio que no pueden venderse en el acto.
De todo lo expuesto, podemos arribar a la siguiente conclu-
sin: 1) los bienes muebles, en general, a los cuales nos hemos
referido en los N"s 1" a 3", no requieren tasacin para ser subas-
tados, y el remate de ellos puede realizarse desde que se notifica
la sentencia de primera o nica instancia, sin que sea necesario
que ella est ejecutoriada; y 2) los dems bienes, que son los que
necesitan tasacin (especialmente bienes races), pueden ser re-
matados una vez que la sentencia definitiva es notificada.
347
En todos estos casos, si se ha interpuesto apelacin de la
sentencia de remate, no puede procederse al pago al ejecutante,
pendiente el recurso, salvo que ste caucione las resultas del
mismo. Es decir el remate se efecta, pero se suspende el pago.
Tasacin de los Bienes que Requieren ese Trmite para
ser Subastados
La tasacin ser la que figure en el Rol de Avalos que est
vigente para los efectos de la contribucin de haberes. Se acom-
paar al juicio certificado expedido por la Oficina de Impuestos
Internos respectiva, y en el que conste el avalo vigente del bien
raz y se solicitar se tenga este avalo como tasacin del inmue-
ble.
No obstante lo expuesto, de acuerdo con lo preceptuado en
el arto 486 del c.P.c., el ejecutado tiene el derecho de solicitar una
nueva tasacin. En este caso, la tasacin se practicar por peritos
nombrados en la forma que dispone el art. 414 del c.P.c., hacin-
dose el nombramiento en la audiencia del segundo da hbil
despus de notificada la sentencia, sin necesidad de nueva no-
tificacin.
El nombramiento, cuando deba hacerlo el tribunal, no podr
recaer en empleados o dependientes, a cualquier ttulo. del juz-
gado.
El nombramiento se notificar al perito y ste aceptar el
cargo en forma legal. El perito practicar la tasacin y la presen-
tar al tribunal, el cual mandar ponerla en conocimiento de las
partes, las que tendrn el trmino de 3 das para impugnarla. Si
la tasacin no es impugnada por los interesados, el tribunal a
solicitud de parte, la tendr por aprobada. Si las partes impug-
nan la tasacin, el tribunal dar traslado de la impugnacin de
cada parte.
Transcurrido los plazos que tienen las partes para evacuar el
traslado de las impugnaciones (3 das ya que se trata de un inci-
dentE'), y an cuando no se hubiere evacuado dicho traslado, el
348
juez resolver sobre las impugnaciones, sea aprobando la tasa-
cin, sea mandando que se rectifiquen por el mismo o por otro
perito, sea fijando el tribunal por s mismo el justiprecio de los
bienes. Estas resoluciones son inapelables. Si el tribunal mandare
rectificar la tasacin expresar los puntos sobre que deba recaer
la rectificacin y practicada sta, se tendr por aprobada, sin
aceptarse nuevas impugnaciones.
Bases para el Remate
Una vez practicada la tasacin, corresponde fijar las bases o
condiciones en que ha de realizarse el remate. Las bases para el
remate se refieren principalmente a la forma en que se pagar el
precio de la subasta, al mnimo para iniciar las posturas y a las
cauciones que deben rendir los postores para tomar parte en el
remate; y en general, a todas las circunstancias que tiendan a la
mejor realizacin de la subasta.
El precio de los bienes que se rematen deber pagarse de
contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por
motivos fundados, resuelva otra cosa.
Las dems condiciones para la subasta se propondrn por el
ejecutante, con citacin de la contraria. La oposicin que se for-
mule ser resuelta de plano por el tribunal, consultando la ma-
yor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin.
Cuando corresponde al tribunal fijar las condiciones de la
subasta, debernos tener presente que no tiene la misma libertad
que las partes, pues debe respetar algunas limitaciones que esta-
blece la ley; tales como: 1) El juez debe disponer que el precio de
la subasta se pague de contado, salvo que existan motivos cali-
ficados que lo hagan resolver de otro modo; 2) no podr estable-
cer un mnimo para las posturas que baje de dos tercios de 1(1
tasacin del bien embargado. Slo el acuerdo expreso de las partes
podrcl fijar un mnimo inferior; y 3) la caucin que deberA rendir
cada postor p ~ r responder que se llevar a efecto la compra del
bien rematado, ser equivalente al 10% de 1,1 tasacin del bien.
349
En lo dems el juez fijar las bases para el remate consultan-
do la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin.
La resolucin que fija las bases para el remate podr ser
apelada por las partes. Pero ella no ser susceptible del recurso
de casacin en la forma, ya que si bien es una sentencia
interlocutoria, no es de aqullas que ponen trmino al juicio o
hacen imposible su prosecucin.
Situacin que se produce Cuando hay Otros Embargos
Sobre el Bien que va a Rematarse
A fin de determinar si existen otros embargos o hipotecas
pendientes sobre el bien que va a rematarse, se pedir un certi-
ficado de gravmenes en el respectivo Conservador de Bienes
Races.
Si existen otros embargos pendientes sobre el bien ser nece-
sario solicitar del juez que dirija oficio a los otros tribunales que
los hayan decretado, para que por su parte autoricen el remate.
Se proceder a la subasta una vez que esos tribunales hayan
prestado su autorizacin, ya que en caso contrario la enajenacin
adolecera de objeto ilcito; tal como lo vimos al estudiar el
reembargo.
Caso en que Existan Hipotecas Sobre el Bien que va a
Rematarse. Extincin de las Hipotecas
Si existen hipotecas pendientes sobre el bien que va a
subastarse, es necesario, por los motivos que veremos ms ade-
lante, practicar la citacin de los acreedores hipotecarios.
De acuerdo con el art. 2428 del c.c., las hipotecas constitui-
das sobre un bien raz se extinguen cuando el inmueble es ena-
jenado en pblica subasta, ordenada por el juez, con citacin de
los acreedores hipotecarios y que haya transcurrido el trmino
de emplazamiento entre la citacin y el remate.
Para que el lector se forme un cabal conocimiento de esta
importante materia, nos referiremos separadamente a los puntos
que mencionamos al analizar el art. 2428 del e.e.
350
Que el Inmueble se Venda en Pblica Subasta Ordenada
por el Juez
O sea, debe tratarse de una venta forzada hecha por interme-
dio de la justicia. Una venta judicial voluntaria no producira el
efecto de extinguir las hipotecas, ya que no se tratara de una
venta ordenada por el juez, sino de una venta hecha a peticin
del interesado, en la cual la justicia interviene slo a modo de
solemnidad.
De ms est decir que este requisito se cumple plenamente
en la subasta que tiene lugar en el juicio ejecutivo.
Que los Acreedores Hipotecarios sean Citados
Personalmente
La citacin personal de los acreedores hipotecarios tiene por
objeto advertir a stos el hecho de que la finca hipotecada va a ser
subastada, para que, si lo estiman necesario, comparezcan al juicio
en resguardo de sus derechos, ya sea interviniendo en la fijacin
de las bases para el remate, haciendo posturas en la subasta
misma, etc. De este modo se evita que el precio de la finca se
rebaje en perjuicio de los acreedores hipotecarios. Todos estos
acreedores, de cualquier grado que sean, deben ser citados: an
aqullos que manifiestamente no alcancen a pagarse con el pre-
cio de la subasta. La ley no distingue. Si alguno de los acreedores
hipotecarios no ha sido citado debidamente, su hipoteca, como
veremos ms adelante, no se extinguir.
La citacin de los acreedores debe ser personal; esto quiere
decir, empleando los trminos del c.r.c., que deben ser no-
tificados personalmente. Ahora bien, si hecha la citacin perso-
nal de los acreedores hipotecarios, la subasta no se realiza por
falta de postores o por cualquier motivo, no es necesario, para
proceder a una nueva subasta, que los acreedores sean noti-
ficados otra vez personalmente, basta que se les notifique por
cdula y an por el estado diario. As lo ha estimado la jurispru-
dencia.
351
Que Haya Transcurrido el Trmino de Emplazamiento
entre la Citacin y la Subasta
Finalmente es menester que, entre la ltima notificacin he-
cha a los acreedores hipotecarios y la subasta, haya transcurrido
el trmino de emplazamiento. Este plazo tiene por objeto preci-
samente dar tiempo suficiente a los acreedores para que tomen
las medidas necesarias en resguardo de sus derechos.
Pero cul es el trmino de emplazamiento a que se refiere la
ley? El referido trmino no puede ser otro que el establecido para
el juicio ordinario, por aplicacin del art. 30 del CP.C, ya que
la ley en parte alguna ha establecido una regla especial al res-
pecto.
Modificacin Introducida por el Art. 492
del c.P.c.
De acuerdo con el art. 2428 del CC la subasta realizada con
citacin personal de los acreedores hipotecarios produca inde-
fectiblemente la extincin de todas las hipotecas. El art. 492 del
CP.C, ha modificado esta situacin en el sentido de que si el
ejecutante es un acreedor hipotecario de grado posterior, l o los
acreedores de grado preferente citados legalmente a la subasta,
tienen el derecho optativo de exigir el pago de sus crditos, con
el precio de la subasta, o conservar sus hipotecas, siempre que
sus crditos no estn devengados.
Como conclusin, podemos decir que los arts. 2428 del CC
y492 del cr.c deben interpretarse armnicamente: el primero
establece la regla general de que la citacin de los acreedores
hipotecarios produce la extincin de las hipotecas; y el segundo
precepto legal consagra la excepcin de que si la subasta es so-
licitada por un acreedor hipotecario de grCldo postprior, los acree-
dores de grado preferente pueden opteH entre la subsistencia de
sus hipotecas o el pClgO de sus crditos, sil>mpre que estos lti-
mos no estn devengados.
352
Los Artculos 2428 del e.e. y 492 del e.P.e. se Aplican
Tambin al Caso de que la Finca, por Falta de Postores al
Remate, sea Adjudicada al Primer Acreedor Hipotecario
Si, siendo ejecutante el primer acreedor hipotecario, ste soli-
cita se le adjudique la finca hipotecada en pago de su crdito, se
extinguirn por este hecho las hipotecas posteriores. Es claro que
para que se produzca dicha extincin, la adjudicacin en pago
deber realizarse con citacin de los acreedores hipotecarios
posteriores; no basta que dichos acreedores hayan sido citados a
la subasta, que no se realiz por falta de postores, sino que es
preciso, adems, que la adjudicacin misma haya sido hecha con
citacin de ellos.
Llegamos a la conclusin ms arriba indicada, atendiendo a
que la adjudicacin de la finca al ejecutante equivale a una subas-
ta, en que la obligacin de pagar el precio se compensa con el
crdito del acreedor ejecutante, y atendiendo tambin a que si la
adjudicacin ha sido hecha con citacin de los dems acreedores
hipotecarios, se cumplen los requisitos que el arto 2428 del c.e
exige para que se extingan las hipotecas. Hecha la adjudicacin, la
obligacin de pagar el precio se compensa con el crdito que tiene
el acreedor ejecutante. Es claro que si el precio de la adjudicacin
excede al valor del crdito del ejecutante, ste deber consignar el
exceso a fin de que se haga pago a los acreedores hipotecarios
posteriores.
Todo lo anterior, como queda expuesto, se refiere al caso en
que el ejecutante sea el primer acreedor hipotecario. Pero si el
ejecutante es un acreedor hipotecario de grado posterior, o no es
un acreedor hipotecario, dicho ejecutante slo podra pedir que se
le adjudicase la finca en pago de su crdito, cuando el precio de la
adjudicacin exceda al valorde los crditos hipotecarios preferen-
tes, ya que slo en ese caso podra hablarse de una adjudicacin
en pago. Por el contrario, si el precio de la adjudicacin es inferior
al monto de las hipotecas preferentes, dicho precio debera lpli-
carse ntregramente al pago de esas hipotecls preferentes, y ('1
crdito del ejecutante no se pagara en ninguna parte; mll podra
hablarse entonces de unl adjudicacin en pago. No podra, pues,
353
en este ltimo caso, adjudicarse el bien al ejecutante, ya que ello
no sera jurdicamente posible. En el ltimo caso propuesto, slo
procedera sacar nuevamente a remate el bien embargado.
Efectos que Produce la No Citacin a la Subasta de Algn
Acreedor Hipotecario
Para que el remate produzca la extincin de las hipotecas que
gravan la finca embargada, es menester que se cite a los acreedo-
res hipotecarios en la forma que hemos visto. La falta de citacin
personal de los acreedores hipotecarios no acarrea corno conse-
cuencia la nulidad del remate ya que la ley no seala esa sancin.
El solo efecto que produce esa omisin es el de dejar a salvo los
derechos de los acreedores hipotecarios no citados; las hipotecas
de estos acreedores no se extinguirn, y si ellas son canceladas
indebidamente, podr solicitarse su restablecimiento. En conse-
cuencia, el acreedor hipotecario no citado a la subasta conservar
su hipoteca y podr dirigirse contra el subastador de la finca, en
ejercicio del derecho de persecucin que le confiere la hipoteca.
Sin embargo, el acreedor hipotecario no citado a la subasta no
puede aprovecharse de esa circunstancia para mejorar su derecho.
De conformidad a lo preceptuado en el N 2 del arto 1610 del
e.e. el subastador de la finca se subroga por el solo ministerio de
la ley, en los derechos del acreedor hipotecario que fue pagado
con el precio de la subasta; y si la finca es perseguida por otro
acreedor hipotecario no citado, y ella es sacada a un nuevo rema-
te, el subastador indicado se pagar en este nuevo remate, con la
misma preferencia del acreedor hipotecario en cuyos derechos se
subrog. De este modo, el acreedor hipotecario no citado a la
primera subasta, conservar en el segundo remate el mismo gra-
do que tena antes.
Sealamiento de Fecha para el Remate
Una vez aprobada la tasacin de los bienes emb<lrgados, fi-
jadls las bases p<lrl el remate y citados personillnwnte los lcree-
dores hipotecarios, el tribunal seill<lrcl a pdicin de p<lrte, da y
354
hora para la subasta siempre que la sentencia est ejecutoriada,
porque no se puede fijar fecha para el remate de los bienes que
requieren tasacin antes de que la sentencia se encuentre
ejecutoriada.
El remate deber realizarse precisamente en el da y hora
sealados.
Si el remate se lleva a efecto sin sealamiento de da y hora,
O fuera de la fecha sealada por el tribunal, podr pedirse la
nulidad del remate, en la forma que veremos ms adelante.
Publicaciones de Avisos
Fijada la fecha del remate, es menester anunciarla mediante
la publicacin de avisos.
Al respecto dispone el art. 489 del c.r.c., el remate con sea-
lamiento del da y hora en que debe tener lugar se anunciar por
medio de avisos publicados, a los menos por cuatro veces, en un
diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de 1;,
capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla
no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse tambin en das in-
hbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con quince
das de anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles,
a la fecha de la subasta.
Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar
tambin en ella o en la capital de la respectiva regin, si fuere el
caso, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos sern redactados por el secretario del tribunal y
contendrn los datos necesarios para identificar los bienes que
van a rematarse. Se pedir, entonces al tribunal que ordene efec-
tuar dicha publicacin, sealando el peridico en que sta deba
hacerse.
Para dejar constancia de que se han hecho las publicaciones
de los avisos, es conveniente solicitar que el secretario del tribu-
nal certifique este hecho en el expediente, pero la omisin de la
referida certificacin no acarrea la nulidad de la subasta.
355
En cambio, la omisin del trmite de la publicacin de avisos
acarrea la nulidad del remate, nulidad que, como veremos es de
orden procesal y en consecuencia debe reclamarse dentro del
mismo juicio ejecutivo.
El Remate Pblico
Fijado el valor de la tasacin, determinada las bases, seala-
do el da y la hora, cumplidas las formalidades de publicidad,
citados personalmente los acreedores hipotecarios y obtenida la
autorizacin judicial o de los acreedores embargantes en su caso,
llega el momento de efectuar el remate pblico del bien embar-
gado.
Este remate pblico, se lleva a efecto ante el tribunal que
conoce de la ejecucin, o sea, ante el juez y el secretario, o ante
el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los bienes,
cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos fun-
dados.
Sabemos tambin que todo postor, para tomar parte en el
remate, deber rendir caucin suficiente, calificada por el tribu-
nal sin ulterior recurso, para responder que se llevar a efecto la
compra de los bienes rematados. La caucin ser equivalente al
diez por ciento de la valoracin de dichos bienes y subsistir
hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa o se
deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que deba
pagarse de contado.
Si no se consigna el precio del remate en la oportunidad fi-
jada en las bases, las que el secretario har saber en el momento
de la licitacin, o el subastador no suscribe la escritura pblica de
compraventa, el remate quedar sin efecto y se har efectiva la
caucin. El valor de sta, deducido l monto de los gastos del
remate, se abonar en un cincuenta por ciento al crdito y el
cincuenta por ciento restante quedar a beneficio de la Corpora-
cin Administrativa del Poder Judicial. y las apehKiones que
interponga el subastador de los bienes emb(1rgados se concede-
rn slo en el efecto devolutivo.
356
La caucin que ser calificada por el tribunal, aceptndola o
rechazndola, consistir en una fianza, en un depsito de dinero,
en una boleta bancaria, etc. Generalmente, en las bases del rema-
te se determina que la caucin debe consistir en una boleta ban-
caria, tomada a la orden del tribunal equivalente al diez por
ciento del mnimo sealado para la subasta.
El tribunal calificar la caucin, aceptndola o denegndola,
y la resolucin que al respecto dicte no puede ser impugnada por
recurso alguno.
Calificadas las cauciones, comienza el remate. Este remate o
enajenacin que se lleva a efecto dentro de un procedimiento eje-
cutivo, aunque se verifique contra la voluntad del deudor, cons-
tituye ante la ley un verdadero contrato de compraventa que crea
entre comprador y vendedor, derechos y obligaciones regidos
por el Cdigo Civil. En esta compraventa forzada es el juez quien
acta como representante legal del vendedor. En el remate, no se
admitirn posturas que bajen de los dos tercios de la tasacin,
salvo que las partes acuerden expresamente otra cosa.
El ejecutante puede concurrir al remate y hacer posturas para
adjudicarse el bien, ya que la ley no se lo impide. En cambio, el
ejecutado no podra hacerlo, pues si desea libertar sus bienes,
debe seguir el camino que le indica el art. 490 del c.P.c.: pagar
la deuda y las costas.
En caso de que el acreedor concurra a la subasta y remate los
bienes, no est obligado a consignar el precio de la subasta; se
producir una compensacin entre la obligacin de pagar ese
precio y el crdito del ejecutante, de modo que este ltimo slo
deber consignar la diferencia que resulte en su contra.
Lo mismo se aplicar al caso en que, adems del ejecutante,
existan otros acreedores sobre los cuales aqul tenga preferencia
para pagarse. Pero si el ejecutante no tiene preferencia ninguna
respecto de los dems acreedores que existen, el precio de la
subasta deber ser consignado a fin de que todos los acreedores
sean pagados en el orden que seala la ley.
357
Verificado el remate, y adjudicado los bienes, deber otor-
garse el acta en un registro especial, como lo veremos luego. Sin
perjuicio de ello, se dejar en el proceso un extracto del acta de
remate. Las cauciones sern devueltas a los postores, salvo la
caucin del subastador que, como sabemos, subsistir hasta que
se otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se deposite
a la orden del tribunal el precio o l parte de l que deba pagarse
de contado.
El Acta de Remate
Si el remate se refiere a bienes races o dems derechos indi-
cados en el inc. 2 del arto 1801 del CC es necesario, para su
perfeccionamiento, que se otorgue un acta de remate. Esta acta se
extender en el registro de remates del secretario que interviene
en la subasta y ser firmada por el juez, el rematante y el secre-
tario. Esta acta valdr corno escritura pblica para los efectos del
arto 1801 del CC, pero se otorgar sin perjuicio de extenderse
dentro de tercero da la escritura definitiva, con insercin de los
antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales. O
sea, el remate o venta forzada queda perfecto una vez otorgada
el acta, pero es necesario otorgar tambin la escritura definitiva
de remate, ya que para los efectos de la inscripcin en el Conser-
vador de Bienes Races no se admitir sino esa escritura defini-
tiva.
El Acta de Remate tiene Mrito Ejecutivo para Exigir que el
Subastador Firme la Escritura Definitiva de Compraventa
El remate queda perfecto slo cuando se extiende y suscribe
el acta respectiva. En consecuencia, mientras no se haya suscrito
el acta de remate, el subastador puede desistirse o retractarse, sin
que pueda ser obligado a suscribir el acta de remate. Si el
subastador se retracta en las condiciones indicadas, la nica san-
cin a aplicrsele ser la prdida de su caucin o garanta, la cual
tena por objeto precisamente responder de que se llevara a efec-
to la compra de los bienes rematados.
358
Una vez suscrita el acta de remate, el subastador ya no podr
retractarse: la compraventa ha quedado perfeccionada y el
subastador puede ser obligado a suscribir la escritura definitiva
de remate y a pagar el precio de la subasta. El acta de remate
sera el ttulo ejecutivo suficiente para ello, ya que el CP.C.le da
el valor de escritura pblica.
La Escritura Pblica de Remate
De acuerdo con el inc. 2 del art. 495 del CP.C, la escritura
pblica de remate debe otorgarse dentro de tercero da de suscri-
ta el acta de remate.
Para que pueda extenderse la escritura definitiva de remate,
es menester que el tribunal as lo decrete, a peticin de parte.
Ordinariamente ser el rematante quien haga esa peticin para
lo cual depositar a la orden del tribunal el precio de la subasta
que deba pagarse de contado.
Pedir tambin el subastador que se ordene alzar los embar .
gos y cancelar las hipotecas que afecten al bien. El tribunal acce-
der a la peticin de que se extienda la escritura, se alcen los
embargos y cancelen las hipotecas, con citacin de los dems
interesados. La escritura se otorgar una vez ejecutoriada la re-
solucin que ordena extenderla.
La escritura definitiva ser firmada por el rematante y por el
juez, como representante legal del. vendedor, y se entender
autorizado el primero para requerir y firmar por s solo la ins-
cripcin en el Conservador, an sin mencin expresa de esa fa-
cultad.
Antecedentes que Deben Insertarse en la Escritura Pblica
de Remate
El inc. 2 del art. 495 del cr.c indica que en la escritura
definitiva se insertarn los antecedentes necesarios. No dice el
Cdigo cules son esos antecedentes, pero debemos llegar a la
conclusin de que son todos los necesarios para establecer, cuan-
359
do se estudien los ttulos de la propiedad rematada, que el rema-
te ha sido vlidamente realizado.
Esos antecedentes son: 1) el acta de remate, es el documento
ms importante que debe insertarse en la escritura, ya que l
contiene precisamente el contrato de compraventa; 2) el reque-
rimiento de pago, a fin de saber si se requiri al verdadero due-
o de la propiedad embargada y si el requerimiento se hizo en
forma legal. Si se ha requerido de pago a persona distinta del
dueo de la propiedad, el remate no le afecta, deja a salvo el
derecho del verdadero propietario, ya que ste no ha sido parte
en la ejecucin; 3) el certificado que acredite haberse hecho la
publicacin de avisos; 4) resolucin que orden extender la es-
critura definitiva de remate y certificado de que ella est
ejecutoriada; 5) constancia de que se pag de contado todo o
parte del precio del remate; y 6) constancia de que se cit a los
acreedores hipotecarios en su caso. Con ello se acreditar que las
hipotecas fueron vlidamente canceladas.
Nulidad de Remate
El remate que se realiza en el juicio ejecutivo reviste un doble
carcter: por una parte, considerado en su aspecto sustantivo, es
uncontrato, una compraventa forzada, que crea obligaciones entre
vendedor y comprador, independientemente de la ejecucin
misma.
Para estudiar la nulidad del remate, es necesario tener en
cuenta el doble aspecto indicado. En consecuencia, la nulidad del
remate puede tener su origen en dos clases de vicios: a) el remate
puede ser nulo por vicios del procedimiento como por ejemplo,
si no se hicieron las publicaciones de avisos; o no se hizo la
tasacin del bien en forma legal; si el remate se realiz en una
fecha distinta de la fijada previamente, al efecto, o se realiz sin
sealamiento previo de fecha, etc; y b) el remate puede ser nulo
por vicios de carcter sustantivo, es decir, por omisin de alguno
de los requisitos que el e.e. seala para la validez de los contra-
tos, pues como hemos dicho, el remate es un verdadero contrato
360
de compraventa. Por ejemplo, seran vicios de carcter sustanti-
vo, la fuerza, el objeto ilcito, etc.
Ahora bien, la manera de reclamar de la nulidad del remate
vara fundamentalmente segn se trate de un vicio procesal o de
uno sustantivo.
l La nulidad del remate fundada en un vicio del procedi-
miento. Debe reclamarse dentro del propio juicio ejecutivo y con
arreglo a la ley procesal entablando en la oportunidad legal el
respectivo incidente de nulidad. Por otra parte, resulta incuestio-
nable que esta nulidad slo podr ser solicitada hasta antes de
que quede firme la resolucin que orden extender la escritura
pblica de remate. Esta ltima resolucin es una sentencia
interlocutoria que, una vez firme, produce el efecto de cosa juz-
gada, sin que pueda ya atacrsela mediante ningn recurso.
r La nulidad del remate fundada en vicios de carcter sus-
tantivo. Habrn de tratarse de vicios propios del contrato de
compraventa, puede reclamarse de acuerdo con las normas de
derecho civil, es decir, entablando la accin ordinaria de nulidat
l
.
Esta accin podr entablarse con entera independencia de la eje-
cucin en que se realiz el remate, y an despus de hallarse
ejecutoriada la resolucin que orden extender la escritura defi-
nitiva.
Nuevos Remates y Adjudicacin al Ejecutante
Si el remate no se realiza en el da sealado por no haberse
presentado postores a la subasta, el acreedor, al tenor de lo
preceptuado en el art. 499 del c.P.c., puede solicitar cualquiera
de estas dos cosas: 1) que se le adjudiquen los bienes embargados
por los dos tercios de la tasacin. El acreedor presentar un es-
crito en ese sentido y el juez acceder a esa peticin con citacin
de las dems partes del juicio. Si existen acreedores hipotecarios,
es menester, para que sus respectivas hipotecas se extingan, que
la adjudicacin sea hecha con citacin de ellos: no basta que
dichos acreedores hayan sido citados a la subasta que no se rea-
liz por falta de postores. Es claro que, como los acreedores ya
361
fueron citados personalmente a la subasta que no se realiz, la
nueva citacin de ellos se har notificndolos por el estado dia-
rio; y 2) que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo
aprobado. La reduccin no podr exceder de una tercera parte
de este avalo. Si el acreedor ejercita este ltimo derecho, los
bienes se pondrn otra vez en remate, por los dos tercios del
nuevo avalo.
En este nuevo remate se observarn todas las formalidades
que hemos estudiado, con la salvedad de que se reducirn a la
mitad los plazos fijados para los avisos. No se har, sin embargo,
reduccin alguna, en estos plazos, si hubieren transcurrido ms
de tres meses desde el da designado para el anterior remate
hasta aqul en que se solicite la nueva subasta.
Si, puestos por segunda vez en remate los bienes por los dos
tercios del nuevo avalo, tampoco se presentaren postores, el
acreedor, de acuerdo con el art. 500 del c.P.c., puede pedir cual-
quiera de estas tres cosas a su eleccin: 1) que se le adjudiquen
los bienes por dichos dos tercios; 2) que se pongan por tercera
vez en remate, por el precio que el tribunal designe; y 3) que se
le entreguen los bienes en prenda pretoria.
Si el acreedor, haciendo uso de este ltimo derecho, pidiere
que se le entreguen los bienes embargados en prenda pretoria,
podr el deudor solicitar que se pongan por ltima vez a remate.
En este caso no habr mnimum para las posturas.
La Prenda Pretoria
La prenda pretoria o anticresis judicial es un contrato en cuya
virtud, por el ministerio del tribunal, se entregan al acreedor
bienes embargados, sean races o muebles para que se pague con
sus frutos. Este contrato forzado se rige.preferentemente por los
arts. 503 a 507 del CP.C, quedando en lo dems sujeto a los arts.
2435 y siguientes del CC, que se refieren al contrato de anticresis.
Una vez aceptada por el tribunal la peticin del acreedor
para que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embUga-
362
dos, debe hacerse la entrega de dichos bienes bajo inventario
solemne.
En cuanto a la administracin de los bienes dados en prenda
pretoria, debemos estamos a lo dispuesto en los arts. 504 y 506
del CP.C y de acuerdo con el arto 2438, la anticresis no da al
acreedor por s sola ningn derecho real sobre la cosa entregada;
pero esta disposicin debe entenderse modificada por el arto 507
del CP.C, en el sentido de que si la anticresis judicial recae sobre
bienes muebles, tendr el acreedor los derechos y privilegios de
un acreedor prendario.
En consecuencia, de lo dicho y de lo preceptuado en las dispo-
siciones legales citadas, se desprende que el acreedor a quien se
entreguenbienes muebles o inmuebles enprenda pretoria, deber
llevar cuenta exacta, y encuanto fuere dable, documentada, de los
productos de dichos bienes. Las utilidades lquidas que de ellos se
obtengan se aplicarn al pago del crdito, a medida que se perci-
ban. Para calcular las utilidades se tomarn encuenta, a ms de los
otros gastos de legtimo abono; el inters corriente de los capitales
propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije
como remuneracin de los servicios que preste como administra-
dor. No tendr, sinembargo, derecho a esta remuneracin el acree-
dor que no rindiere cuenta fiel de su administracin o que se
hiciere responsable de dolo o culpa grave.
El acreedor que tuviere bienes en prenda pretoria, deber
rendir cuenta de su administracin, cada ao, si fueren bienes
inmuebles, y cada seis meses, si se trata de bienes muebles, bajo
la pena, si no lo hiciere, de perder la remuneracin que le habra
correspondido, de conformidad al inciso final del arto 504 del
cr.e, por los servicios prestados durante el ao.
La prenda pretoria durar hasta que se extinga totalmente el
crdito del ejecutante. Sin embargo, el deudor puede en cual-
quier tiempo, poner fin a la prenda pretoria, salvo estipulacin
en contrario, y recuperar sus bienes, pagando la deuda y las
costas, incluso todo lo que el acreedor tuviere derecho a percibir
en conformidad al art. 504 del c.r.e.
363
Tambin el acreedor puede, en cualquier tiempo, poner fin
a la prenda pretoria y solicitar el remate de los bienes compren-
didos en ella, o pedir el embargo de otros bienes del deudor,
todo ello en conformidad a las reglas generales del juicio eje-
cutivo.
En el caso de que los bienes embargados consistan en el
derecho de gozar una cosa o percibir sus frutos, el acreedor, de
acuerdo con el arto 508 del c.P.c., puede pedir dos cosas a su
eleccin: 1) que se de en arrendamiento el derecho; y 2) que se le
entregue el derecho en prenda pretoria. En el primer caso, el
arrendamiento se har en remate pblico, fijadas previamente
por el tribunal, con audiencia verbal de las partes, las condicio-
nes que hayan de tenerse como mnimum para las posturas.
Liquidacin del Crdito y Pago al Ejecutante
De acuerdo con el arto 509 del c.P.c., los fondos que resulten
de la realizacin de los bienes embargados se consignarn a la
orden del tribunal directamente por el rematante, o por el
martillero, si se trata de bienes realizados en martillo.
Consignado el dinero en la forma indicada, procede hacer la
liquidacin del crdito y pago al ejecutante, diligencias que se
harn de acuerdo con las mismas normas que vimos al estudiar
la sentencia de pago.
Debemos hacer presente que si se ha interpuesto apelacin
de la sentencia, no puede hacerse pago al ejecutante, pendiente
el recurso, si ste no cauciona las resultas del mismo.
Rendicin de Cuentas del Depositario
Una vez que el cargo de depositario expire por cualquier
motivo, ste debe rendir cuenta de su administracin en la mis-
ma forma que la ley establece para los tutores y curadores. O sea,
la rendicin de cuentas debe ser fiel y exacta y en cuanto fuere
dable, documentada, y referente a todos los actos de adminis-
tracin.
364
An antes de expirado el cargo puede el tribunal, a solicitud
de parte, ordenar al depositario que rinda cuentas parciales.
El depositario presentar la cuenta, general o parcial, en un
escrito. Presentada la cuenta, las partes tendrn el trmino de 6
das para examinarla y hacer los reparos que estimen convenien-
tes. Si no hay reclamacin en el plazo indicado, la cuenta queda-
r aprobada. Si alguna parte deduce observaciones, ellas sern
tramitadas en forma incidental.
De acuerdo con las reglas generales del Derecho Civil, el
depositario, en caso de mala administracin de los bienes embar-
gados, responde hasta de culpa leve. Pero debemos hacer pre-
sente que, si el nombramiento de depositario ha recado en la
persona propuesta por el ejecutante, este ultimo responder tam-
bin de toda administracin dolosa o descuidada del deposita-
rio. Es claro que la responsabilidad del ejecutante no es solidaria,
ya que la ley no establece expresamente esa solidaridad, y, en
consecuencia, ser necesario iniciar un juicio separado para per-
seguir la responsabilidad subsidiaria del ejecutante y cobrarle
los perjuicios del caso.
Remuneracin del Depositario
El depositario tiene derecho a una remuneracin que se de-
terminar teniendo en consideracin la responsabilidad y trabajo
que el cargo le hubiere impuesto. La remuneracin ser fijada
por el tribunal al pronunciarse sobre la aprobacin de la cuenta.
La remuneracin del depositario goza de preferencia para
pagarse con el producto de los bienes embargados, an sobre el
crdito del ejecutante.
El pago de la remuneracin del depositario corresponder
hacerlo a aquella parte que ha sido condenada en las costas de la
ejecucin. Pero, si dicho pago se hace exigible durante el curso
del juicio, debe hacerlo el ejecutante sin perjuicio de su derecho
para reembolsarse oportunamente del pago hecho.
365
No obstante lo expuesto, hay dos casos en que el depositario
no tiene derecho a remuneracin, esos casos estn indicados en
el art. 517 del CP.C, y ellos son: a) el depositario que, encargado
de pagar el salario o pensin embargados, hubiere retenido a
disposicin del tribunal la parte embargable de dichos salarios o
pensin, ste depositario no tiene derecho a remuneracin, ya
que su carg no le ha irrogado ningn trabajo apreciable; y b) no
tiene tampoco derecho a remuneracin el depositario que se
hubiere hecho responsable de dolo o culpa grave.
Las razones de estas sanciones son obvias: en el primer caso,
porque el depsito no ha significado para el depositario trabajo
alguno digno de ser pagado; y en el segundo, porque su conduc-
ta inmoral debe privarlo de todo pago.
LAS TERCERIAS
En el juicio ejecutivo las terceras estn reglamentadas espe-
cialmente, de modo que las reglas generales contenidas al res-
pecto en el Libro I del CP.C han quedado modificadas. En tr-
minos generales podemos decir que en el juicio ejecutivo, terce-
ra "es un procedimiento accesorio en el cual una tercera persona,
distinta del ejecutante y ejecutado, hace valer un derecho que
obsta al pago total o parcial del ejecutante con los bienes embar-
gados".
Las modificaciones a las reglas contenidas en el Libro I del
cr.c se refieren, en primer lugar, a la restriccin de los casos en
que un tercero puede intervenir en el juicio ejecutivo. En efecto,
en este ltimo juicio, el Cdigo admite la intervencin de un
tercero siempre que ste tenga un derecho comprometido, sino
que por el contrario, esa intervencin slo es tolerada en los
casos taxativos que el mismo Cdigo seala. Esos casos estn
contemplados en el art. 518 del cr.c y son: 1 caso en que el
tercero pretende dominio sobre los bienes embargados (tercera
de dominio); 2" caso en que el tercero reclama la posesin de los
bienes embilrgados (tercera de posesin); 3" caso en que se pre-
366
tende derecho para ser pagado preferentemente (tercera de pre-
lacin); 4
0
caso en que se pretende derecho para concurrir en el
pago a falta de otros bienes que embargar (tercera de pago); y 50
otros derechos que pueden hacerse valer en la forma establecida
para las terceras (arts. 519 y 520 del CP.C).
Naturaleza Jurdica de las Terceras
Hasta antes de la modificacin introducida por la Ley N
18.705, la doctrina y la jurisprudencia se encontraban fundamen-
talmente divididas al respecto. Mientras que para unos la terce-
ra era un mero incidente del juicio ejecutivo, para otros consti-
tua un juicio separado y distinto del ejecutivo.
Hoy en da con la modificacin introducida por la citada ley,
al art. 521 del CP.C, podemos sostener que la tercera de domi-
nio constituye un juicio distinto de la ejecucin, que ha sido in-
jertado en esta ltima. En cambio las dems terceras (posesin,
prelacin, pago y derechos que pueden hacerse valer de confor-
midad a lo preceptuado en lo arts. 519 y 520 del CP.C) consti-
tuyen incidentes, o sea, cuestiones accesorias del juicio ejecutivo,
sometidos en su tramitacin a reglas especiales establecidas en el
citado texto legal. Todas las terceras se siguen por el tercerista,
contra el ejecutante y ejecutado y en cuaderno separado.
La Tercera de Dominio
La tercera de dominio tiene lugar cuando un extrao a la
ejecucin interviene alegando dominio sobre los bienes embar-
gados. Es lgico que un tercero que nada adeuda al ejecutante
pueda oponerse a que se le despoje de sus bienes con motivo de
deudas ajenas.
El fundamento de esta tercera est en el hecho de que el
ejecutado puede ser un mero tenedor o poseedor de los bienes
embargados, estando estos ltimos en el dominio de otra persona.
La finalidad de la tercera de dominio es el reconocimiento
de la propiedad del tercerista sobre las cosas embargadas y la
exclusin de stas del embargo.
367
La tercera de dominio slo podr interponerse desde que se
hayan embargado bienes; lo cual se desprende de la propia letra
del arto 518 del c.P.c., precepto legal que habla de 'bienes em-
bargados".
No establece el Cdigo hasta qu momento puede entablarse
la tercera que nos preocupa, pero dada la naturaleza de ella,
debemos admitir que puede ser promovida hasta antes de que se
haya perfeccionado la enajenacin de los bienes embargados, o
sea, hasta antes que se haya hecho la tradicin de los bienes
muebles, o se haya otorgado e inscrito la escritura pblica de
remate en el caso de los bienes inmuebles.
Una vez enajenados los bienes, el tercero slo podra iniciar
un juicio ordinario de reivindicacin en contra del que se adju-
dic los bienes de la ejecucin.
Efectos de la Interposicin de la Tercera de Dominio
Habremos de referimos separadamente a los efectos que se
producen con relacin al cuaderno ejecutivo y al cuaderno de
apremio.
10 La tercera de dominio, al igual que las dems terceras no
suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo. Ello es lgico, ya
que al tercerista no le interesa el resultado del procedimiento
ejecutivo, no le interesa si el ejecutado debe o no pagar al ejecu-
tante, slo le importa que el pago no se haga con bienes de su
dominio; y
2" La tercera de dominio, por regla general, no suspende
tampoco el procedimiento de apremio. Por excepcin lo suspen-
de en caso de que la tercera se presente apoyada en un instru-
mento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la presen-
tacin de la demanda ejecutiva.
Respecto del instrumento pblico en cuestin, somos de la
opinin de que l debe ser precisamente el medio de prueba del
dominio que alega el tercerista, ya que en caso contrario, en que
368
el instrumento slo tuviere alguna relacin con los bienes embar-
gados, no habra motivo suficiente para conferirle el mrito de
suspender el procedimiento de apremio.
En caso de que la tercera no se apoye en un instrumento
pblico o que el instrumento pblico presentado sea de fecha
posterior a la presentacin de la demanda ejecutiva, no se sus-
pender el procedimiento de apremio, el cual seguir su curso
hasta que se lleve a efecto el remate de los bienes. Pero en este
caso se entiende que la subasta recaer sobre los derechos que el
deudor tuviere o pretendiere tener sobre la cosa embargada. De
modo que el subastador no adquiere en el remate precisamente
el dominio de la cosa embargada, sino los derechos que sobre
ella tuviere el deudor; y puede verse aqul en la necesidad de
devolver la cosa al tercerista, si ste comprueba su dominio y la
tercera es acogida.
Las resoluciones que se dicten respecto a si debe o no
suspenderse el procedimiento de apremio, son apelables y la
apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, lo que prcti-
camente quiere decir que la resolucin que orden paralizar o
continuar la tramitacin del cuaderno de apremio, se cumplen
no obstante hallarse apelada.
Tramitacin de la Tercera de Dominio
La tercera de dominio se sigue en cuaderno separado, con-
siderndose como demandados al ejecutante y al ejecutado. Se
sujetar a los trmites del juicio ordinario, pero sin escritos de
rplica y dplica. La demanda de tercera deber contener los
requisitos que el art. 254 del c.r.e. exige para la demanda en el
juicio ordinario, es decir, si la demanda en comento, no contiene
alguno de los cinco requisitos que seala el referido precepto
legal, el juez no le dar curso.
Tercera de Dominio y Prenda Pretoria
La tercera de dominio puede interponerse an cuando los
bienes embargados hayan sido dados en prenda pretoria al eje-
369
cutante, ya que por la prenda pretoria no se pone fin al apremio
ni se transfiere el dominio de los bienes al ejecutante, sino que
tan slo deja pendiente el procedimiento de apremio hasta que
el crdito sea pagado con las utilidades que produzcan los bienes
embargados, los cuales deben ser restituidos a su dueo. No
habiendo terminado el procedimiento de apremio, ni habiendo
salido los bienes del dominio del ejecutado, la tercera de domi-
nio es admisible.
Tercera de Posesin
Hasta antes de la modificacin introducida por la Ley N 18.705
a los arts. 518,521 Y522 del c.r.c., nuestros tribunales a partir
de 1925 haban permitido que los ten.eros que eran poseedores
del bien embargado y en consecuencias se presuma su propie-
dad sobre dicho bien, no necesitaban interponer tercera de do-
minio para resguardar su posesin, sino que les bastaba pedir
incidentalmente que se alzara el embargo trabado sobre sus bie-
nes, y que se encontraban en su poder al momento de la traba.
Definicin, Objeto y Fundamento de la Tercera
de Posesin
La tercera de posesin es la intervencin de un tercero en el
juicio ejecutivo, por va incidental, pidiendo se respete su pose-
sin y se alce el embargo, porque al momento de efectuarse, los
bienes en que recay la traba del embargo, se encontraban en su
poder y deban presumirse de su dominio. El objeto de esta ter-
cera es, jurdicamente, obtener se respete la posesin del tercero,
injustamente amagada por el embargo decretado en un juicio
ejecutivo que no est dirigido en su contra. En otros trminos, su
objetivo es obtener el alzamiento del embargo y la restitucin de
los bienes o ~ t o de esta medida al tercerista como poseedor y
presunto dueo de ellos.
Por la tercera de posesin, se reconoce a la persona ajena a
la ejecucin el derecho de pedir se respete su posesin, ampara-
d! por una presuncin legal, y se alce el embargo practicado por
370
error, que molesta o perturba su posesin, excluyendo los bienes
del embargo y ordenando su devolucin al tercerista. En suma,
es el error en la traba del embargo lo que justifica su intervencin
y lo transforma de persona ajena al juicio en tercero en la eje-
cucin.
Los fundamentos de la tercera de posesin, se encuentran en
el arto 700 del CC que al poseedor reputa dueo, y en las diver-
sas disposiciones del CP.C referentes al juicio ejecutivo y al
procedimiento de apremio, que en su conjunto establecen que
slo pueden embargarse bienes del deudor.
Requisitos para Interponer Tercera de Posesin
Para interponer tercera de posesin se requiere: 1 que se
haya trabado embargo; 2 que esta medida haya recado sobre
bienes en posesin de una persona ajena a la ejecucin; y 3 que
los bienes embargados no se encuentren al momento de
practicarse esta diligencia en posesin del deudor ejecutado.
El primer requisito es la traba del embargo. Ella constituye el
hecho que dificulta o entorpece el libre disfrute o goce de los
derechos que sobre el bien embargado tiene el poseedor o pro-
pietario. De ese hecho emana el inters que legitima su interven-
cin como tercero. Se trata de remover este entorpecimiento ar-
bitrario, materializado en una diligencia judicial especfica, el
embargo.
El segundo requisito consiste en que el embargo se haya
practicado sobre bienes en posesin de un tercero respecto del
juicio. Desde el momento en que se practica la mencionada dili-
gencia surge la posibilidad de entablar tercera de posesin; por
ello se habla de oposicin incidental al embargo.
La tenencia de los bienes en poder de un tercero, sea como
poseedor, sea como propietario, genera una realidad aparente
suficientemente significativa de que los bienes embargados no
pertenecen al deudor.
371
Este requisito de la posesin se aplica tanto respecto del ter-
cero-propietario como del tercero-poseedor, porque uno y otro
detentan la posesin que se exige para tener buen xito en la
tercera de posesin. El tercer requisito consiste en que los bienes
embargados no se encuentren al momento de practicarse esta
diligencia, en poder del deudor, sino del poseedor no deudor.
La traba del embargo debe haberse practicado, para que pro-
ceda la tercera de posesin, sobre bienes en poder de una per-
sona ajt:rla a la ejecucin. De esta manera ni an aparentemente
ha podido creerse que stos pertenecan al deudor; por el contra-
rio, encontrndose los bienes en poder del tercero, juega en su
favor la presuncin legal de dominio del arto 700 del e.e.
Si los bienes embargados al momellto de practicarse la traba
se encontraban en poder del deudor, el tercero que se pretenda
propietario de ellos para solicitar y obtener el alzamiento del
embargo, deber interponer tercera de dominio.
Tramitacin de la Tercera de Posesin
La tramitacin de la tercera de posesin, se rige por las re-
glas establecidas para los incidentes, por cuanto el alzamiento
del embargo solicitado por el tercero es una cuestin accesoria
del juicio, que no forma parte de la cuestin controvertida en la
ejecucin. El juez para ordenar el alzamiento, deber or al ejecu-
tante y al ejecutado para que hagan valer sus derechos, es decir,
la "tercera de posesin" se sigue contra el ejecutante y el ejecu-
tado al mismo tiempo.
La tramitacin lgica que debe darse a la oposicin del terce-
ro al emblrgo en estos casos es la de un simple incidente. Dada
su naturaleza accesoria, con autonoma e independencia de cual-
quiera otra cuestin promovida en el juicio, y que se cumplen
todos los requisitos que seala el arto 82 del cr.c, e e r ~ some-
terse a las regliS de tramitacin de jos incidentes.
En consecuencil y resumiendo lo expuesto, tenemos que la
tercerd de posesin se tramit,l como incidente, es decir, se con-
fiere traslddo por 3 das al ejecutante y al ejecutado y vencido
372
______________ S1ntesis de Derecho Procesal Civil
este plazo, hyase o no evacuado el traslado, el tribunal fallar la
tercera de posesin si a su juicio no hay necesidad de prueba. Si
fuere necesaria la prueba se abrir un trmino probatorio de 8
das para rendirla
La regla general respecto de las terceras, es que su interpo-
sicin no suspender en caso alguno el procedimiento ejecutivo.
Con esto la ley se est refiriendo al cuaderno ejecutivo, donde se
discute o controvierte la accin ejecutiva, entre las partes direc-
tas, ejecutante y ejecutado. Los terceros no tienen inters directo
en la suspensin; todo lo contrario, les interesa que el juicio eje-
cutivo se resuelva, a la brevedad, por la sentencia definitiva, para
saber a qu atenerse con relacin a sus pretensiones. Si el ejecu-
tado gana el juicio, debe ser alzado el embargo, beneficiando al
tercerista de posesin.
La suspensin del procedimiento de apremio es ms grave.
La regla es la misma, o sea, no hay suspensin. La ley contempla
dos excepciones: una de ella la vimos respecto de la tercera de
dominio. La innovacin radica en la tercera de posesin. Slo se
suspende el procedimiento de apremio si se acompaa a ella
antecedentes que constituyen a lo menos presuncin grave de la
posesin que se invoca.
La finalidad de estos antecedentes es exigir una base, un
antecedente, un elemento que sirva para dar seriedad, verosimi-
litud a la peticin. No es necesario que se acredite la posesin,
sino que un principio de prueba, como una factura, un escrito, un
documento en que se haga referencia a la posesin de los bienes
por el tercerista. La prueba propiamente tal, debe rendirse en el
incidente. Los antecedentes equivalen a comprobantes, o sea, a
cualquier medio de prueba, siendo de preferencia la documental;
presuncin grave, que de ellos emane la apariencia de posesin
que se invoca.
Resolucin que Falla la Tercera de Posesin
Si por la interposicin de 1,1 tercer1 de posesin, hubo dt.'
promoverse un incidente, vencido el trmino de prueba, fallar,
373
el tribunal la cuestin que haya dado origen al incidente, aco-
giendo o rechazando la incidencia segn se haya probado o no
la posesin.
Si se ha establecido que el tercero estaba en posesin de los
bienes embargados al momento de la traba del embargo, deber
tenrsele por dueo, mientras otra persona no justifique lo con-
trario (art. 700 CC). El juez ordenar el alzamiento del embargo
ya que ste ha sido improcedente en derecho, toda vez que se
han embargado bienes de un tercero para responder a deudas
del ejecutado.
Si de los antecedentes probatorios no resulta acreditada la
posesin, el incidente debe ser rechazado.
La resolucin que falla la incidencia de posesin es, dentro
de la clasificacin de las resoluciones judiciales, una sentencia
interlocutoria.
La Tercera de Prelacin
Llmase tercera de prelacin a la intervencin en el juicio
ejecutivo, de un tercero que pretende derecho para ser pagado
preferentemente con el producto del remate. En consecuencia, la
tercera de prelacin slo podr interponerla el acreedor del eje-
cutado que tenga preferencia para pagarse. Las nicas causas de
preferencia son el privilegio y la hipoteca, y ellas estn reglamen-
tadas en los arts. 2465 y siguientes del c.c., relativos a la prela-
cin de crditos.
La tercera de prelacin podr interponerse desde que se inicie
la ejecucin y hasta el momento en que se haga pago ll ejecutan-
te. Despus de pagado el ejecutante, ll tercera Yl no tendra
objeto, pues no hlbra ningn pago en que ser preferido.
Efectos de la Interposicin de la Tercera
de Prelacin
Los efectos de la tercer,) de prelacin est1n reglamentados
en los arts. 522 y525 del e.r.e. De acuerdo con estos preceptos
374
______________ 51ntesis de Derecho Procesal Civil
legales, la tercera no suspenden el cuaderno ejecutivo ni tam-
poco el de apremio. Ello es lgico ya que el tercerista no tiene
inters en suspender la tramitacin de ninguno de esos cua-
dernos, sino que se realicen los bienes para pagarse preferen-
temente.
Pero una vez realizados los bienes no se har pago al ejecu-
tante, sino que se consignar el dinero a la orden del tribunal
hasta que recaiga sentencia firme en la tercera.
Una vez firme la sentencia recada en la tercera de prelacin,
se procedera a hacer pago al ejecutante y al tercerista de acuerdo
con dicha sentencia, o sea, si la sentencia acoge la tercera, se
pagar preferentemente al tercerista de acuerdo con dicha sen-
tencia; quedando el resto para cubrir el crdito del ejecutante; y
si la sentencia rechaza la tercera y tampoco el ejecutante justifica
ninguna preferencia para pagarse, se distribuir el producto del
remate entre ambos acreedores, a prorrata de sus crditos.
Pendiente la tercera de prelacin, no puede el ejecutante
solicitar que se le adjudiquen en pago los bienes embargados ni
que se le entreguen en prenda pretoria, pues, de acuerdo con el
citado art. 525 del c.P.c., el apremio debe continuar su tramita-
cin hasta que quede terminada la realizacin de los bienes. De
aceptarse lo contrario, resultara que la preferencia del tercerista,
en caso de ser aceptada por la sentencia, quedara burlada.
Para que en el juicio ejecutivo pueda prosperar una tercera
de prelacin, es menester que el crdito del tercerista conste de
un ttulo ejecutivo, requisito que se desprende del tenor del art.
527 del c.P.c. que exige que dichos crditos sean ejecutivos.
Tramitacin de la Tercera de Prelacin
La tercera de prelacin se tramita como incidente, es decir,
se confiere traslado por 3 das al ejecutante y ejecutado V vencido
este plazo, hyase o no evacuado el traslcKlo, fallar el tribun,ll Id
tercera si a su juicio no hay necesidad de prueba. Si fuere nece-
saria la prueba se dbrir un tt'rmino probatorio de 8 das.
375
La Tercera de Pago
Tercera de pago es la intervencin, en el juicio ejecutivo, de
un tercero que pretende derecho para concurrir con el ejecutante
en el pago, a falta de otros bienes del deudor.
Los fundamentos de la tercera de pago los encontramos en
el hecho de que el embargo trabado por un acreedor sobre los
bienes del deudor, no confiere a aqul ninguna preferencia ni
impide que otros acreedores persigan los mismos bienes. De modo
que si ninguno de los acreedores puede invocar alguna causa
legal de preferencia, ni el deudor tiene otros bienes que los em-
bargados. El producto de dichos bienes se distribuir a prorrata
entre los diversos acreedores.
Condiciones para que Proceda la Tercera de Pago
Para que proceda la interposicin de una tercera de pago se
requiere la concurrencia de dos condiciones: 1) que el crdito del
tercerista sea ejecutivo, estos es, que rena todos los requisitos
necesarios para que pueda exigirse su cumplimiento por la va
ejecutiva; y 2) que el deudor no tenga otros bienes que los embar-
gados para hacer el pago de los crditos del ejecutante y del
tercerista. De acuerdo con las reglas generales de la prueba, ser
el tercerista quien deber probar que el deudor carece de otros
bienes que los embargados.
Efectos de la Interposicin de la Tercera de Pago
La interposicin de la tercera de pago produce efectos an-
logos a los sealados al referirnos a la tercera de prelacin; o sea,
no se suspenden los trmites de los cuadernos ejecutivos y de
apremio, debiendo continuarse este ltimo ramo hasta la realiza-
cin de los bienes embargados. El producto del remate se consig-
nar hasta que se falle la tercera..
Puede tambin el tercerista de pago hacer diversas peticiones
relativas a los bienes embargados: puede soliciti1r la remocin
del depositario alegando motivos fundados, y decretada la re-
376
mocin se designar otro depositario de comn acuerdo entre
ambos acreedores, o por el tribunal, en desacuerdo de ellos; puede
tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes con
las facultades de coadyuvantes.
Tramitacin de la Tercera de Pago
El Cdigo seala dos procedimientos al tercerista para con-
currir con el ejecutante en el pago de su crdito: 1) comparecien-
do el tercero al juicio ejecutivo e interponiendo la correspondien-
te tercera de pago, la cual se tramitar como un incidente. El
tercerista deber acompaar su ttulo ejecutivo. Una vez acogida
la tercera, y si los bienes embargados son insuficientes, se distri-
buir el producto de ellos entre el ejecutante y el tercerista, pro-
porcionalmente al monto de sus respectivos crditos. Si la terce-
ra es rechazada, el tercero no tendr derecho a concurrir al pago;
y 2) iniciando el tercero un segundo juicio ejecutivo ante el tribu-
nal que sea competente en conformidad a los principios genera-
les. En esta caso, el segundo ejecutante pedir se dirija oficio al
tribunal que conoce de la primera ejecucin, para que retenga de
los bienes realizados la cuota que proporcionalmente correspon-
da a dicho ejecutante.
Otros Derechos que puede Hacer Valer un Tercero
Adems de las cuatro clases de terceras que hemos visto,
existen otros derechos que el ejecutante o un tercero pueden hacer
valer conforme al procedimiento establecido para las terceras.
Estos derechos estn sealados en los arts. 519 y520 del cr.c
Dice el art. 519 del cr.e. "Se substanciar en la forma esta-
blecida para las terceras de dominio la oposicin que se funde
en el derecho del comunero sobre la cosa embargada".
Lo preceptuado en el inc. 1" del art. 519 del cr.e. tiene lugar
cuando la cosa embargada no pertenece en su totalidad al deu-
dor, por hallarse ste en comunidad con otras personas. En con-
secuencia, si el deudor es solamente dueo de una cuota de los
377
bienes embargados y, a pesar de ello, el embargo recae sobre la
totalidad de dichos bienes, los dems comuneros tendrn dere-
cho a reclamar, a oponerse a este embargo; y la oposicin la har
valer, entonces, en la forma de tercera de dominio.
El acreedor, por su parte, frente a un deudor que es solamen-
te dueo de bienes en comunidad, tendr dos derechos, a su
eleccin: 1) dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la
comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin pre-
via liquidacin; y 2) exigir que con intervencin suya se liquide
la comunidad. En este segundo caso podrn los dems comu-
neros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo legal que
la impida; o si, de procederse a ella, ha de resultar grave per-
juicio.
Por su parte, dice el arto 520, "Podrn tambin ventilarse con-
forme al procedimiento de las terceras los derechos que haga
valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aqulla en
que se le ejecuta".
En cuanto al derecho del ejecutado que invoca una calidad
diversa de aqulla en que se le ejecuta, tiene dos medios o vas
para hacerlo valer: 1) mediante el procedimiento de las terceras;
y 2) por medio de la excepcin que corresponda contra la accin
ejecutiva, si a ello ha lugar.
Cabe preguntarse a qu clase de terceras se refiere? Por la
naturaleza del reclamo, ya que tiende a impedir que se realicen
los bienes embargados, es dable pensar que debe ventilarse de
acuerdo al procedimiento de la tercera de dominio.
Tambin en este mismo caso el ejecutado podr oponerse a
la accin ejecutiva mediante la correspondiente excepcin, o sea,
la del N" 7 del arto 464 del CP.C por faltar, evidentemente, los
requisitos o condiciones legales para que el ttulo invocado tenga
mrito ejecutivo en contra del presunto deudor.
P<1ra aclc1r<1r la regla expresada, el propio art. 520 del cr.e.
nos cid cUc1tro ejemplos.
378
l "El del heredero a quien se ejecutare en este carcter para
el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra per-
sona cuya herencia no hubiere aceptado".
En este caso, el ejecutado no es el sucesor responsable de las
deudas de esa persona. El acreedor, antes de iniciar la ejecucin,
deber solicitar se requiera al heredero para que acepte o repudie
la herencia; o bien pedir se declare yacente la herencia y se
nombre un curador de la herencia.
r "El de aqul que, sucediendo por derecho de representa-
cin ha repudiado la herencia de la persona a quien representa
y es perseguido por el acreedor de ste".
Se trata de un caso anlogo al anterior y su solucin debernos
buscarla por las mismas vas.
3 "El heredero que reclame del embargo de sus bienes pro-
pios, efectuado por accin de acreedores hereditarios o testa-
mentarios que hubieren hecho valer el beneficio de separacin
de que trata el ttulo XII del Libro III del CC, y no trataren de
pagarse del saldo a que se refieren el art. 1383 del mismo Cdigo.
Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se
dedujere por los acreedores personales del heredero".
La situacin a que se refiere el N 3 del art. 520 del cr.c,
dice relacin con aquellos acreedores hereditarios o testamenta-
rios que han obtenido el beneficio de separacin y embargan
bienes propios del heredero, sin que estn agotados los bienes
del difunto, o sin que estn satisfecho los crditos de los acree-
dores personales del heredero. Este heredero o sus acreedores
personales pueden pedir que se alce dicho embargo y su recla-
macin se tramitar en la forma establecida para las terceras.
4 "El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean
embargados por deudas de la herencia, cuando estuviere ejer-
ciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los
arts. 1261 a 1263 inclusive del CC".
La situacin que reglamenta este numeral, se refiere al here-
dero beneficiario cuyos bienes personales son embargados por
379
deudas de la herencia. Puede este heredero oponerse al embargo,
en razn de haber hecho abandono de los bienes de la sucesin
a los acreedores; a razn de estar gestionando su excepcin de
responsabilidad por las cargas de la sucesin; o en razn de estar
ya consumidos los bienes hereditarios en el pago de las deudas
de la herencia. Su reclamacin se tramitar en la forma estable-
cida para las terceras, y especficamente para la tercera de do-
minio.
JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER
Fuentes Legales
El juicio ejecutivo de mayor cuanta en las obligaciones de
hacer se rige por un doble grupo de disposiciones: 1) las conte-
nidas en el Ttulo 11 del Libro III del CP.C, o sea, por los arts. 530
al 543, los cuales, como se comprende, por ser especiales son de
aplicacin preferente; y 2) las contenidas en el prrafo 1del Ttulo
1del Libro III del cr.e, o sea, por los arts. 434 al 478, siempre y
cuando dichos preceptos sean susceptibles de ser aplicados y no
aparezcan modificados por los artculos anteriormente sealados.
Campo de Aplicacin
Sabemos que obligacin de hacer, es la que consiste en la
prestacin de un hecho, como pintar un cuadro, construir una
casa, suscribir un contrato, etc.
En caso de que el deudor de una obligacin de hacer se cons-
tituya en mora, el acreedor puede pedir, junto con la indemniza-
cin de la mora, cualquiera de las tres cosas siguientes, a eleccin
suya: 1) que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho
convenido con arresto y multas; 2) que se autorice al acreedor
para hacer ejecutar por un tercero y a expensas del deudor el
hecho debido; y 3) que el deudor indemnice los perjuicios resul-
tantes de la infraccin del contrato.
De estos tres dPrechos que el acreedor puede ejercitar il su
eleccin, slo los dos primero pueden ser objeto de juicio ejecu-
380
tivo. La de perjuicios no podran exigirse eje-
cutivamente ya que no se tratara de una obligacin lquida; sera
necesario iniciar previamente un juicio ordinario para determi-
nar la especie y monto de los perjuicios.
Requisitos para que Proceda el Juicio Ejecutivo en las
Obligaciones de Hacer
De acuerdo con los arts. 530 y 531 del CP.C, los requisitos
para que proceda la ejecucin forzada de una obligacin de hacer
son los mismos que hemos visto al referimos a las obligaciones
de dar: 1) ttulo ejecutivo; 2) obligacin determinada y actual-
mente exigible; y 3) accin ejecutiva no prescrita.
Reunidos los tres requisitos que hemos indicado, procede el
juicio ejecutivo por obligacin de hacer. Pero el procedimiento
que debe seguirse es distinto segn la obligacin de hacer con-
sista: a) en la suscripcin de un documento o en la constitucin
de una obligacin; y b) en la ejecucin de una obra material.
Ejecucin para Obligar a Suscribir un Documento a
Constituir una Obligacin
De conformidad a lo preceptuado en el art. 532 del cr.c si
el hecho debido consiste en la suscripcin de un documento o en
la constitucin de una obligacin por parte del deudor, podr
proceder a su nombre el juez que conozca del litigio, si requerido
el deudor no lo hiciere dentro del plazo que le seale el tribunal.
Es menester armonizar la disposicin transcrita con el art. 531
del citado Cdigo, segn el cual se aplican a las obligaciones de
hacer: en forma supletoria, las reglas relativas al procedimiento
ejecutivo en las obligaciones de dar.
En consecuenciCl la tramitacin ser ICl siguiente: se presentCl-
r unCl demanda ejecutiva en CUYcl parte petitoria se solicitar se
despClche mandClmiento de ejecucin en contrCl del deudor, cl fin
de que ste suscribCl el documento o constituyCl la obligacin en
el plClzo que el juez le seClle y bCljo el Clpercibimiento de que si
381
as no lo hiciere, el juez proceder a su nombre. El mandamiento
de ejecucin se despachar de acuerdo con las reglas que ya
conocemos, y l contendr la orden de requerir al deudor para
que suscriba el documento o constituya la obligacin en el plazo
que al efecto le seale el tribunal, bajo apercibimiento de que si
as no lo hiciere, el juez lo har a su nombre. Si el deudor se niega
a suscribir el documento o a constituir la obligacin, pueden
producirse dos situaciones: que el deudor oponga excepciones a
la ejecucin, o que no las oponga.
Si el deudor opone excepciones a la ejecucin, ellas sern
tramitadas de acuerdo con el procedimiento ejecutivo en las
obligaciones de dar. La ejecucin terminar con una sentencia
condenatoria o absolutoria. Una vez firme la sentencia condena-
toria, se aplicar el procedimiento de apremio indicado en el arto
532 del c.r.c.; el juez suscribir el instrumento o constituir la
obligacin a nombre del deudor.
Si el deudor no opone excepciones, se omitir la sentencia
y bastar el mandamiento de ejecucin para que el juez suscri-
ba el documento o constituya la obligacin a nombre del eje-
cutado.
Ejecucin para Obligar a Hacer una
Obra Material
Se presentar la demanda de acuerdo con las reglas generales
que conocemos y en ella se pedir se requiera al deudor para que
cumpla su obligacin y se le seale un plazo prudente para que
d principio al trabajo. Todava no se hace uso de los derechos
alternativos que indica el arto 1553 del c.e. El mandamiento dt:'
ejecucin contendr prt:'cisamente la orden de rt:'qut:'rir al dt:'udor
para qut:' cumpla su obligacin y t:'1 st:'illamiento dt' un plazo
prudente para que d principio al trabajo.
El deudor, una \'ez requt:'rido, put:'dt:' oponer excepciones o
no oponerlas. En uno y otro caso se producen situaciones dife--
rentes que analiziHemos por separado.
382
El Deudor No Opone Excepciones
Si el deudor no opone excepciones, se omitir la sentencia de
pago, y bastar el mandamiento ejecutivo para que el acreedor
haga uso de su derecho en conformidad a las disposiciones de
los arts. 536 y siguientes del CP.C
Los derechos de que el acreedor puede hacer uso son los
indicados en el arto 1553 del CC y son: a) que se autorice al
acreedor para llevar a cabo, por medio de un tercero y a expensas
del deudor, el hecho debido, y b) que se apremie al deudor para
que se ejecute el hecho convenido. Estos derechos, como sabe-
mos, pueden ser ejercitados alternativamente.
Para los efectos sealados, el acreedor presentar una solici-
tud para que se le autorice a llevar a cabo por medio de un
tercero y a expensas del deudor, el hecho debido, y siempre que
el deudor se niegue a cumplir el mandamiento ejecutivo. Junto
con la solicitud indicada, el ejecutante presentar un presupues-
to de los gastos que importe la ejecucin del hecho debido.
El tribunal mandar poner en conocimiento del Ejecutado el
presupuesto y ste se tendr por aceptado si no se objetare den-
tro de tercero da. Si el ejecutado hiciere objeciones al presupues-
to, ste se har por medio de peritos, procedindose en la forma
que determinan los arts. 486 y 487 del cr.c; las partes sern
citadas a una audiencia en la que se designar a los peritos de
comn acuerdo, o por el juez en desacuerdo. Los peritos presen-
tarn el presupuesto, el cual se pondr en conocimiento de las
partes; stas tendrn el trmino de 3 das para impugnarlo. De la
impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual
trmino.
Transcurridos estos plazos y an cuando no hubieren eva-
cuado las partes el traslado de las impugnaciones, resolver,1 so-
bre ellas el tribunal, sea aprobando el presupuesto, sea mandado
que se rectifique por el mismo por otro perito, sea determinan-
do el tribunal por s mismo el presupuesto. Las resoluciones qw.'
al respecto dicte el tribunal son inapelables. Una vez determin,l-
383
do el valor del presupuesto, el deudor ser obligado a consignar-
lo dentro de tercero da a la orden del tribunal, para que se en-
treguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el tra-
bajo lo requiera.
En caso de que el ejecutado se niegue a consignar los fondos
decretados, se proceder a embargarle y enajenar bienes sufi-
cientes para hacer la consignacin, con arreglo al procedimiento
ejecutivo en las obligaciones de dar, pero sin que el deudor pue-
da oponer excepciones; o sea, se despachar mandamiento de
embargo y se seguir el procedimiento de apremio, sin que el
ejecutado pueda oponerse al embargo y realizacin de bienes de
que no sea deotro modo que haciendo la consignacin decretada.
Puede ser que los fondos decretados consignar se agoten sin
que alcance a concluirse la obra. En este caso el acreedor puede
solicitar un aumento de ellos, justificando que ha habido un error
en el presupuesto o que han sobrevenido circunstancias que
aumenten el costo de la obra. Una vez concluida la obra, el acree-
dor debe rendir cuenta de la inversin de los fondos suministra-
dos por el deudor. Las objeciones que el deudor formule a dicha
cuenta sern un incidente del juicio ejecutivo. En caso de que el
acreedor no pudiera o no quisiere hacerse cargo de la ejecucin
de la obra debida, podr usar de los dems recursos que la ley
concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con
tal que el deudor no haya consignado los fondos exigidos
para la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para
hacer la consignacin. Los dems recursos que concede la ley no
son otros que los apremios, ya que, como hemos visto, la indem-
nizacin de perjuicios slo puede perseguirse en un juicio or-
dinario.
Si el acreedor ha solicitado se le autorice para llevar a Gibo ll
obra por medio de un tercero, puede no obstante retract<Hst' y
optar por la va de los apremios, siempre que el deudor no hlVa
consignado los fondos exigidos pCra la ejecucin de la obra, ni se
hayan rematado bienes para hacer la consignacin, todo lo cUell
fluye de lo preceptuado en el art. 542 del c.r.e.
384
Los apremios que a peticin del acreedor puede el tribunal
imponer en contra del deudor consisten en arrestos hasta por 15
das o multa proporcional, medidas que pueden repetirse para
obtener el cumplimiento de la obligacin. No obstante, el deudor
puede hacer cesar el apremio pagando las multas impuestas y
rindiendo, adems, caucin suficiente, a juicio del tribunal, para
asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acree-
dor.
En caso de que se trate de una obligacin personalsima que
slo puede ser ejecutada por el deudor, el acreedor no tendra otra
va, para resguardar sus derechos, que el juicio ordinario de in-
demnizacin de perjuicios: dada la naturaleza de tal obligacin,
no sera posible hacerla ejecutar por un tercero; y en cuanto a los
apremios, hemos visto que el deudor puede evitarlos caucionan-
do suficientemente la indemnizacin de todo perjuicio al acree-
dor.
El Deudor Opone Excepciones
Si requerido el deudor para que d principio a la ejt'cucin de
la obra material, opone excepciones, ellas sern tramitadas con-
forme al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar. De-
bemos tener presente que, adems de las excepciones expresadas
en el art. 464 del c.r.c., el deudor puede oponer la de imposibi-
lidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. Esta
imposibilidad debe ser absoluta y debida a causas no imputables
a culpa del deudor, pues en tal caso importara una resistencia
ilegtima del deudor al cumplimiento de su obligacin.
Una vez ejecutoriada la sentencia que deseche las excepcio-
nes, se proceder del mismo modo que hemos visto para el caso
en que no se opongan excepciones; o sea, el acreedor podr hacer
uso de los derechos alternativos que conocemos: que se le auto-
rice para ejecutar la obra por medio de un tercero, o que se apre-
mie al deudor.
Por regla general, el acreedor slo puede hacer uso de los dos
derechos alterncltivos indicados, una vez ejecutoriada la senten-
385
cia; pero, de acuerdo con las reglas del procedimiento ejecutivo
de las obligaciones de dar, que segn el arto 531 del c.P.c., son
aplicables al procedimiento ejecutivo en las obligaciones de ha-
cer, el acreedor puede hacer uso de esos dos derechos an antes
de que est ejecutoriada la sentencia. Esto ltimo sucede en dos
casos de excepcin: a) si pendiente la apelacin de la sentencia
condenatoria el ejecutante cauciona las resultas del recurso; y b)
si se interpone en contra de la Sentencia condenatoria un recurso
de casacin en la forma o en el fondo, por el deudor.
JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE
NO HACER
Fuentes Legales
El juicio ejecutivo en las obligaciones de no hacer se rige por
un doble grupo de disposiciones: 1) las contenidas en el Ttulo JI
del Libro III del c.P.c., o sea, por los arts. 530 al 543, los cuales
por ser especiales, tendrn aplicacin preferente; y 2) las normas
contenidas en el Prrafo 1 del Ttulo 1del Libro III del c.P.c., o
sea, por los arts. 434 a 478, siempre y cuando dichos preceptos
sean susceptibles de ser aplicados y no aparezcan modificados
por los artculos anteriormente sealados.
Requisitos de Procedencia de la Accin Ejecutiva en las
Obligaciones de No Hacer
Para la procedencia de la accin ejecutiva en las obligaciones
de no hacer, se requiere la concurrencia copulativa de los si-
guientes requisitos: lO que la obligacin cuyo cumplimiento se
pretende conste de un ttulo que traiga aparejada ejecucin; 2
que la obligacin sea actualmente exigible; 3 que la obligacin
de no hacer se convierta en la de destruir la obra hecha, debiendo
constar del ttulo ejecutivo mismo que la destruccin es necesaria
para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de contratar y que
dicho objeto no puede obtenerse por otro medio; y 4" que la
accin ejecutiva no se halle prescrita.
386
"Es obligacin de no hacer la que consiste en que el deudor
se abstenga de ejecutar un hecho que, a no mediar la obligacin,
le sera lcito realizar".
El procedimiento ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de
no hacer, cuando el deudor, infringiendo su obligacin, ha rea-
lizado el hecho que le estaba prohibido, y se trata de destruir la
obra hecha.
Para que proceda el juicio ejecutivo en las obligaciones de no
hacer se requiere la concurrencia de dos categoras de requisitos:
1) los requisitos generales para que proceda la accin ejecutiva,
y los cuales ya fueron mencionados; y 2) ciertos requisitos espe-
ciales que contempla el art. 531 del CP.e, en relacin con el art.
1555 del CC Ellos son los siguientes: a) que la obra pueda des-
truirse; b) que la destruccin de la obra sea necesaria para el
objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato; y c)
que dicho objeto no pueda obtenerse cumplidamente por otros
medios.
En caso de que el deudor alegue que el objeto que se tuvo en
vista al contratar puede obtenerse por otro medio que no sea la
destruccin de la obra, se proceder en forma de incidente.
Si no se renen los requisitos que hemos indicado para que
proceda el juicio ejecutivo, slo quedar al acreedor la va ordi-
naria para cobrar los perjuicios que le haya ocasionado el incum-
plimiento de la obligacin de no hacer.
Tramitacin
Se observarn las mismas reglas del procedimiento ejecutivo
en las obligaciones de hacer, o sea, se presentar la demanda
ejecutiva yen ella se pedir se requiera al deudor para que des-
truya lo hecho y se le seale un plazo al efecto. El deudor, una
vez requerido, podr oponer excepciones o no oponerlas. Una
vez transcurrido el plazo para oponer excepciones sin que el
deudor las haya opuesto, o desechadas las excepciones por sen-
tencia ejecutoriada, puede el acreedor hacer uso de dos derechos
387
alternativos que conocemos: 1) que se autorice al acreedor para
destruir lo hecho, a expensas del deudor; y 2) que se apremie al
deudor para que destruya lo hecho.
En todo ello se proceder en conformidad a las reglas del
procedimiento ejecutivo en las obligaciones de hacer, "destruir lo
hecho".
EL JUICIO EJECUTIVO E ~ M I N I M CUANTIA
Fuentes Legales
El juicio ejecutivo de mnima cuanta se encuentra reglamen-
tado espeCialmente en los arts. 729 al 736 del c.P.c. Sin embargo,
en los casos no previstos por los artculos antes referidos, sern
aplicables las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuanta, si la
cuestin deducida es tambin ejecutiva.
Campo de Aplicacin del Juicio Ejecutivo de Mnima Cuanta
El estudio del juicio ejecutivo de mnima cuanta se reduce a
conocer las modificaciones que las normas legales que lo regla-
mentan, han introducido al juicio ejecutivo de mayor cuanta, en
su doble aspecto, esto es, dentro del procedimiento ejecutivo y
del de apremio.
Modificaciones al Procedimiento Ejecutivo
10 La demanda ejecutiva podr interponerse verbalmente,
en cuyo caso deber levantarse acta; luego el juez examinar la
demanda, y si la accin es ejecutiva y legalmente procedente, el
acta respectiva terminar con la orden de despachar mandamiento
de ejecucin en contra del deudor.
r El requerimiento de pago, se efectuar personalmente al
deudor por medio de un receptor, si lo hay, y en caso de no
haberlo, por un vecino mayor de edad que sepa leer y escribir, o
por un miembro de Carabineros. En caso de que el deudor no sea
habido, el encargado de la notificacin deberA indicar en la copia
388
______________ Sintesis de Derecho Proces<J1 Civil
,
respectiva, el lugar, da y hora que se designe para la traba del
embargo al que proceder sin otro trmite.
3 La oposicin a la ejecucin: el ejecutado tendr el plazo
fatal de cuatro das, ms el trmino de emplazamiento a que se
refiere el art. 259 del CP.C, contado desde el requerimiento,
para oponerse a la demanda. La oposicin podr slo fundarse
en algunas de las excepciones indicadas en los arts. 464 y 534 del
CP.C
Luego, el tribunal examinar si las excepciones son o no le-
gales. Si son legales, citar a las partes a una audiencia prxima
y se proceder corno se dispone en el art. 710 y siguientes del
CP.C, hasta dictar sentencia; o sea la prueba se rendir igual
que en el juicio ordinario de mnima cuanta.
La sentencia mandar llevar adelante la ejecucin o absolve-
r al demandado.
En cambio, si las excepciones no son legales, se proceder
corno lo dispone el art. 472 del cr.c, o sea, del mismo modo
que si no se hubieran opuesto. En consecuencia, bastar el man-
damiento de ejecucin para proseguir con el procedimiento de
apremio hasta hacer entero pago al acreedor, sin necesidad de
sentencia.
La citacin se notificar al deudor en el acto mismo de for-
mular su oposicin y al ejecutante en la forma prescrita en el art.
706 del cr.c, o sea, por cdula.
Modificaciones al Procedimiento de Apremio
10 El mandamiento de ejecucin: dispondr el embargo de
bienes suficientes y designar un depositario.
r El depositario: podr ser el mismo deudor y, en todo caso,
el que se designe tendr de inmediato el carcter de definitivo.
El deudor depositario incurrir en las sanciones y tend ri1 las
obligaciones que indica el art. 732 del c.r.c.
389
3 El embargo: la misma persona que practique el requeri-
miento podr efectuar el embargo en su caso, y en todo lo dems
se dar estricto cumplimiento a lo preceptuado en los arts. 730 y
731 del cr.c
4 La tasacin: los bienes embargados sern tasados por el
juez, quien podr, si lo estima necesario, or peritos designados
de conformidad al art. 720 del cr.c
5 El remate: establecido el valor de los bienes embargados,
el juez ordenar que se rematen, previa citacin de las partes.
Si se trata de bienes races o de derechos reales constituidos
en ellos debern, adems, publicarse 3 avisos, y en todo lo dems
se estar a lo dispuesto en el art. 735 del cr.c
6 El acta de remate y la escritura definitiva: cuando se ena-
jenen bienes races, el acta de remate se extender en el libro
copiador de sentencias y ser suscrita por el juez y el secretario,
si lo hay, y en su defecto por una persona que en calidad de
actuario nombre el tribunal. La escritura definitiva se otorgar
en el registro de un notario y ser suscrita por el juez ante quien
se haya hecho el remate y por el subastador, o en defecto de
aqul, por la persona a quien l comisione con tal objeto en el
acta de remate.
EL JUICIO ORDINARIO DE MENOR CUANTIA
Fuentes Legales y Campo de Aplicacin
Se encuentra reglamentada en el Libro III Ttulo XIV Prrafo
1del CP.C, o sea en los arts. 698 a 702.
El procedimiento ordinario de menor cuanta se aplica a los
juicios de ms de 10 U.T.M.; y que no pasen de 500 U.T.M.; siem-
pre que no tengan sealado en la ley un procedimiento especial.
En consecuencia, la aplicacin de este procedimiento exige la
concurrencia copulativa de dos requisitos: a) que la cuanta de
390
juicio exceda de 10 U.T.M.; y no sea superior a SOO U.T.M.; y
b) que la accin, por su naturaleza, no tenga sealada en la ley un
procedimiento especial.
Caractersticas
Sus caractersticas podemos sintetizarlas de la siguiente ma-
nera: lOEn razn de su cuanta, deben ser siempre en primera
instancia de conocimiento de los jueces de letras; Z' es un juicio
declarativo, o sea, destinado a obtener el reconocimiento de un
derecho; 3 es un juicio ordinario o comn, esto es, de aplicacin
general a toda clase de acciones; 4 es un juicio extraordinario o
especial, desde el punto de vista de su estructura; y So es un juicio
cuya tramitacin se ajusta a las normas del juicio ordinario de
mayor cuanta, pero con ciertas modificaciones; las que, en gene-
ral, consisten en la supresin de determinados escritos y en la
reduccin de algunos plazos.
Tramitacin en Primera Instancia
En sntesis, puede decirse que los juicios de menor cuanta se
tramitan como los juicios ordinarios de mayor cuanta, pero se
han suprimido algunos escritos y se han reducido algunos plazos.
Existe, adems, una importante modificacin por lo que respecta
a la tramitacin de las apelaciones que se interponen en contra de
las resoluciones que se dicten durante el curso del proceso.
Las modificaciones son las siguientes: a) Supresin de escri-
tos. No hay escritos de rplica y duplica. Si se deduce reconven-
cin, se da traslado de ella al demandante por 6 das y con lo que
ste exponga o en su rebelda, se recibe la causa a prueba; b) Re-
duccin de los plazos. El trmino para contestar la demanda es de
8 das y se aumenta de conformidad a la tabla de emplazamiento.
Este aumento no podr exceder de 20 das y no regir para estos
juicios la disposicin del inciso segundo del art. 258 del e.r.e.
El plazo para contestar la demanda es de 6 das despus de
desechadas las excepciones dilatorias o de subsanados por el
demandante los defectos de que adoleca la demanda.
391
El trmino probatorio es de 15 das y podr aumentarse,
extraordinariamente, de conformidad a lo dispuesto en lo que
respecta a la contestacin de la demanda.
El plazo de observaciones a la prueba es de 6 das.
Las apelaciones que se interpongan en contra de las resolu-
ciones que se dicten durante la instancia, no se tramitarn desde
luego: el juez debe tener por interpuesto el recurso para despus
de la sentencia definitiva. El apelante deber reproducirlo dentro
de los 5 das subsiguientes al de la notificacin de la sentencia y
en virtud de esta reiteracin, lo conceder el tribunal. Es la apli-
cacin del principio formativo del procedimiento conocido con
el nombre de la "concentracin", ya que las apelaciones de las
resoluciones incidentales se ven conjuntamente con la apelacin
de la sentencia definitiva.
La regla enunciada tiene algunas excepciones. Las apelacio-
nes en contra de determinadas resoluciones deben concederse al
tiempo de su interposicin y se tramitan inmediatamente. Estas
resoluciones son las siguientes: 1) las que se refieren a la compe-
tencia o a la inhabilidad del tribunal; 2) las que recaigan en inci-
dentes sobre algn vicio que anule el proceso; 3) las resoluciones
sobre medidas precautorias; y 4) las resoluciones sobre medidas
prejudiciales.
La Apelacin
El recurso de apelacin se rige por la reglas generales, es
decir, ingresados los autos al tribunal de alzada, se deja constan-
cia en ellos de la fecha de ingreso; se examina en cuenta la pro-
cedencia o improcedencia del respectivo recurso; y, en seguida,
se ordena traer los autos en relacin.
Luego, dentro de tercero da de recibidos los autos en la se-
cretara del tribunal de alzada, aumentado este trmino con el de
emplazamiento que corresponda, las partes podrn ejercitar tres
importantes derechos: 1) hacer presente al tribunal las razones
392
que juzguen necesarias para la acertada resolucin del recurso
pendiente; 2) pedir que se practiquen las diligencias probatorias
que no hayan podido producir en primera instancia; y 3) acom-
paar los documentos que correspondan a su derecho. Los ale-
gatos no podrn exceder de 15 minutos, salvo que el tribunal
acuerde prorrogar este tnnino hasta el doble.
En cambio, en las apelaciones deducidas en contra de otra
clase de resoluciones, el juez tendr por interpuesto el recurso
para despus de la sentencia que ponga tnnino al juicio, debien-
do el apelante reproducirlo dentro de los cinco das subsiguien-
tes al de la notificacin de la sentencia y en virtud de esta reite-
racin, lo conceder el tribunal. En resumen, interpuesta la ape-
lacin en contra de una resolucin que no sea la sentencia defi-
nitiva, el tribunal se limitar a proveer el recurso con un simple
tngase presente. Una vez que se ha dictado sentencia que ponga
tnnino al juicio, el apelante deber, dentro de quinto da, a contar
desde la notificacin de esta ltima sentencia, reproducir su re-
curso, o sea, reiterarlo. El tribunal, por su parte, frente a esta
segunda ocasin, no tiene ms camino que pronunciarse sobre la
apelacin pendiente, es decir, concederla o denegarla. Pero hay
que tener presente que la ley expresa, que el tribunal lo "conce-
der", aludiendo al referido recurso, o sea, como si no tuviera
otra alternativa.
Ahora bien, estas apelaciones que, deducidas en el curso de
la causa, no fueron concedidas intertanto se dictaba sentencia
que le pusiera trmino para ser enseguida reiteradas y concedi-
das dentro de quinto da a contar desde la notificacin de dicha
sentencia, se vern conjuntamente con la apelacin de la senten-
cia definitiva.
El Recurso de Casacin
El recurso de casacin en la forma, en estos juicios, se rige por
las reglas generales del Ttulo XIX del Libro 111 del cr.c, que
trilta del recurso de casacin, y tambin les son aplicables las
disposiciones especiales de los p.lrrafos 3" y 4" de dicho ttulo.
393
El recurso de casacin en el fondo, es improcedente por la
cuanta del negocio que se ventila en estos juicios.
Plazo dentro del cual Deben Ser Dictadas las Sentencias de
Primera y Segunda Instancia
La sentencia de primera instancia, se dictar dentro de los
quince das siguientes al de la ltima notificacin de la resolu-
cin que cita a las partes para orla.
En cambio, la sentencia de segunda instancia, deber dictarse
dentro del plazo de quince das, contados desde el trmino de la
vista de la causa.
DE LOS JUICIOS DE MINIMA CUANTIA
Aplicacin del Juicio Ordinario de Mnima Cuanta y sus
Caractersticas
La aplicacin de este procedimiento exige la concurrencia de
dos requisitos: 1) que la cuanta del juicio no exceda de 10 U.T.M.;
y 2) que la accin, por su naturaleza, no tenga sealado en la ley
un procedimiento especial. Se trata de requisitos copulativos,
porque si bien el juicio en razn de su cuanta, podra tener que
sujetarse a los trmites del procedimiento ordinario de mnima
cuanta, al estar sometido a un procedimiento especial, en aten-
cin a la naturaleza de la accin, esclpl a aquel procedimiento
ordinario.
Sus principlles caractersticas pueden sintetizarse en ll forma
siguiente: l) es un juicio decllfativo; b) es un juicio ordinario o
comn, esto es, de aplicacin general a todl clase de acciones, sin
ms limitaciones que las propias de su cuanta; c) es un juicio
extraordinario o especial, desde el punto de vista de su estructura;
d) es un juicio verbal, no obstante que las partes pueden hacer
presentaciones escritas; e) es un juicio concentrado, porque todas
las excepciones deben oponerse conjuntamente; y los incidentes
deben formularse y tramitarse en las ludienci(ls respectivas, y <11
394
, igual que las excepciones, su fallo se reservar para la sentencia
definitiva; f) es un juicio en que el juez tiene mayores y ms am-
plias facultades que en los otros, lo que se traduce en que sus
atribuciones para avenir a las partes, apreciar en conciencia la
prueba de las tachas, apreciar la prueba de fondo en casos califi-
cados tambin en conciencia, decretar toda clase de medidas para
mejor resolver y en cualquier estado del juicio, resolver en nica
instancia si un incidente debe o no tramitarse separadamente de
la cuestin principal, etc.; g) es un juicio en que no existen apela-
ciones en el curso de su tramitacin, pues si alguna resolucin
agravia, debemos alzamos en sucontra conjuntamente con la ape-
lacin de las sentencia definitiva; y h) debe tenerse presente que
la regulacin de las costas debe hacerse en la sentencia misma y
no despus del fallo, como ocurre en los otros procedimientos.
Modificaciones Introducidas a las Reglas Generales del
Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil
En estos juicios existen algunas disposiciones especiales que
modifican las reglas generales aplicables a todo procedimiento
del Libro 1del cr.c Son las siguientes:
a) Las notificaciones. A estas actuaciones judiciales hacen
referencias los arts. 706, 707 Y708 del cr.c, los que prescriben
que la demanda y la primera resolucin de cualquiera gestin
anterior a ella, deben notificarse personalmente al demandado
por medio de un receptor, si lo hay, y no habindolo o si est
inhabilitado, por medio de un vecino de la confianza del tribu-
nal, que sea mayor de edad y que sepa leer y escribir, o por un
miembro de Carabineros de Chile. Las mismas personas pueden
practicar las notificaciones a que se refiere el arto 44 del cr.c,
estando dichas personas facultadas para notificar por cdula la
sentencia definitiva, las resoluciones que reciben la causa a prue-
ba y las resoluciones que ordenen la comparecencia personal de
las partes.
Para los efectos de las notificaciones por cdula, dispone el
arto 706 que el demandante al tiempo de su presentacin y el
395
demandado en su primera comparecencia, tienen la obligacin
de designar un domicilio conocido dentro de la jurisdiccin del
tribunal. Si el lugar designado se halla a considerable distancia
de aqul en que funciona el tribunal, ste puede ordenar, sin ms
trmite y sin ulterior recurso, que se designe otro dentro de limi-
tes ms prximos.
Esta disposicin debe hacerse saber a las partes, al deman-
dante cuando presente su demanda y al demandado al tiempo
de notificarlo. Debiendo ponerse testimonio de esta diligencia en
los autos.
Cuando el demandado no designa domicilio y la demanda le
ha sido notificada personalmente, se tendr como domicilio el
que ha sido indicado en la demanda 'j si ha sido notificado de
conformidad al art. 44 del CP.C se considerar como domicilio
la morada en que se ha practicado dicha notificacin. Pero la
regla dada, tiene aplicacin siempre que el domicilio en donde se
practic la notificacin est dentro de la jurisdiccin del tribunal
que conoce del pleito.
Las dems resoluciones se notificarn en la forma dispuesta
en el art. 50 del cr.c, aunque las partes no hayan fijado domi-
cilio al cual deban dirigirse las cartas a que se refiere el inc. 2" del
art. 46, pero dichas resoluciones debern notificarse por carta
certificada en el domicilio a que se refiere el artculo 706, cuando
el juicio se tramite ante jueces inferiores. En este ltimo caso, a
falta de ese domicilio, se entendern notificadas desde que se
extiendan en el proceso las respectivas resoluciones.
La carta certificada deber contener exclusivamente el aviso
de haberse dictado resolucin en la causa.
Todas las dems resoluciones deben notificarse por el estado
diario o mediante cartas certificadas cuando el juicio se tramite
ante jueces inferiores. Las cartelS deben dirigirse al domicilio in-
dicado en el art. 706 y el bita de este domicilio las respectivas
resoluciones se entl'ndern notificadas desde que se extiendeH'l
en el proceso.
396
______________ Sntesis de Derecho Procesal CIvil
Para practicar notificaciones en estos juicios son hbiles las
horas comprendidas entre las 6 y las 20 horas de todos los das
del ao.
b) Abandono del procedimiento. El plazo para que se decla-
re abandonado el procedimiento en estos juicios, ser de tres
meses.
e) Medidas para mejor resolver. Los tribunales que conocen
de estos pleitos pueden decretar de oficio, para mejor resolver,
en cualquier estado de la causa, todas las diligencias y actuacio-
nes conducentes a la comprobacin de los hechos discutidos,
debiendo emplear para ello el mayor celo posible.
d) Regulacin de costas. Por regla general, en los dems
procedimientos la regulacin de costas se hace con posterioridad
a la dictacin de la resolucin que las impone. En cambio, en el
juicio de mnima cuanta la regulacin de costas, cuando haya
lugar a ellas, debe hacerse en la sentencia misma.
Tramitacin
La demanda se interpone verbalmente o por escrito. En el
primer caso, se dejar constancia en un acta que servir de cabe-
za al proceso, del nombre, profesin u oficio, domicilio o morada
del demandante, de los hechos que ste exponga y de sus cir-
cunstancias esenciales, de los documentos que acompae y de
las peticiones que formule.
El demandante debe cumplir en esta oportunidad con la
obligacin de designar su domicilio, para los efectos de las noti-
ficaciones.
El tribunal debe citar a las partes a un comparendo para el da
y hora que se indique, con el objeto de que comparezcan per-
sonalmente o representadas por mandatarios con facultad espe-
cial de transigir. Debe fijarse para la audiencia un da determina-
do que no podr ser anterior al tercer da hbil desde la fecha dI:'
la resolucin y cuidando que medie un tiempo prudencial entrt:'
la notificacin del demandado y la celebracin de la audiencia.
397
Inmediatamente debe entregarse al demandante copia auto-
rizada del acta y de su provedo, con lo cual se entender noti-
ficado de las resoluciones que contienen.
Esta resolucin debe notificarse personalmente al demanda-
do, o en la forma indicada en el arto 44 del cr.c, pero con las
modificaciones introducidas por el arto 705 del citado texto legal.
La audiencia de contestacin se verificar en el da designado
y se celebrar con la parte que asista.
El juez puede suspenderla si no asiste el demandado, cuando
estime que no ha mediado entre la notificacin de la demanda y
la audiencia, el plazo prudencial indicado en el arto 704 del cr.c,
o cuando habindose notificado la demanda en la forma prevista
en el arto 704 del citado Cdigo, haya motivo para creer que la
copia correspondiente no ha llegado con oportunidad a poder
del demandado. En estos casos se debe dictar una resolucin
fundada en la cual se sealar nuevo da y hora para la celebra-
cin del comparendo.
Los objetos de la audiencia son los siguientes: 1) or a las
partes; el demandado debe oponer todas las excepciones dilato-
rias y perentorias que pueda hacer valer en contra de la deman-
da; 2) procurar un avenimiento o conciliacin; 3) el demandado
puede deducir reconvencin; 4) las partes deben solicitar las
pruebas que estimen convenientes, pueden presentar los docu-
mentos que crean del caso y hacer las observaciones que ellos les
sugieran; y 5) formular los incidentes que estimen necesarios. En
esta clase de juicios la conciliacin es obligatoria. Debe procederse
a ella en este comparendo.
De la conciliacin se levantar acta y debe entregarse una
copia autorizada de ella a cada uno de los interesados. El aveni-
miento pone fin al juicio y tiene la autoridld de COSl juzglda.
Si no se produce lvenimiento, el tribunal se IimitM a dejar
constancia de este hecho.
El demandado puede tambin reconvenir en este primer
comparendo, pero la reconvencin tiene que reunir determina-
398
, das condiciones para que pueda tramitarse. Del tenor del arto 713
del CP.C, desprendemos que estas condiciones son tres: 1) que
el tribunal tenga competencia para conocer de ella; 2) que la
accin a que ella se refiera no est sometida a un procedimiento
especial; y 3) que tenga por objeto enervar la accin deducida o
est ntimamente ligada con ella.
La reconvencin se trami ta conjuntamente con la demanda.
Las partes deben solicitar en esta audiencia todas la diligen-
cias probatorias so pena de no ser admitidas despus. Pueden,
desde luego, presentar los instrumentos que crean conveniente y
hacer anotar en el proceso el nombre, profesin u oficio y domi-
cilio de los testigos de que piensan valerse.
En este comparendo, el juez debe hacer saber a las partes las
normas que existen respecto de los testigos.
De todo lo obrado debe levantarse acta firmada por el juez,
por las partes asistentes y por el secretario, si lo hay, o, en defecto
de ste, por un ministro de fe o una persona que, en calidad de
actuario, nombre el tribunal.
Despus del primer comparendo, haya o no asistido el de-
mandado, el juez est en situacin de apreciar si debe o no recibir
la causa a prueba.
Tendr que examinar si existen o no hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos. Si no los hay, citar a las partes a or
sentencia, la que deber dictar en el plazo de los 8 das subsi-
guientes.
En caso contrario, recibe la causa a prueba citando a las par-
tes para una nueva audiencia con este objeto y fija en la misma
resolucin los puntos sobre que debe recaer, siendo la referida
resolucin inapelable.
El segundo comparendo tiene por objeto la prctica de las
diligenci,ls probatorias que se solicitc1ron en la audienci,l de con-
testacin.
399
l La prueba testimonial. Las partes que deseen rendir prue-
ba testimonial, deben, en la audiencia de contestacin o dentro
de los 3 das siguientes a la notificacin de la resolucin que
recibe la causa a prueba, hacer notar en el proceso el nombre,
profesin u oficio y domicilio de los testigos que ofrecen presen-
tar y si los testigos deben o no ser citados por el tribunal.
Los testigos deben declarar, en la audiencia de prueba, en
presencia del juez y del secretario, si lo hay, o en defecto de ste,
de un ministro de fe o de una persona que se nombre en calidad
de actuario.
Slo pueden declarar 4 testigos por cada parte sobre cada
uno de los puntos de prueba fijados por el tribunal.
Los testigos deben jurar antes de declarar. Pueden ser tacha-
dos por alguna de las inhabilidades de los arts. 357 y 358 del
c.r.c., y contrainterrogados en la forma ordinaria. Las
inhabilidades que se hagan valer no obstan al examen de los
testigos, pero el tribunal puede desechar de oficio a los que, se-
gn su criterio, aparezcan notoriamente inhbiles.
El juez, si lo estima necesario, proveer lo conducente al es-
tablecimiento de las inhabilidades invocadas. Las resolver en la
sentencia y las apreciar en conciencia.
2 La prueba instrumental. Los instrumentos slo pueden
presentarse conjuntamente con la demanda o en la audiencia de
contestacin o de prueba.
Las partes deben formular las observaciones e impugnaciones
que les sugieren en la audiencia en que se acompaan o en la
inmediatamente siguiente, y los incidentes a que ellos den lugar
deben tramitarse y probarse conjuntamente con la cuestin prin-
cipal.
Aqu se da, en consecuencia, una regla distinta a la de los
otros procedimientos ya que no es aceptable una discusin sepa-
rada de ellos. Generalmente se presentarn con la demanda o se
llevarn al primer comparendo.
400
Si no son reconocidos los documentos privados presentados,
tendr que probarse su autenticidad en forma legal. Este ser
uno de los puntos de prueba que fijar el tribunal cuando reciba
la causa a prueba, toda vez que las impugnaciones deben tra-
mitarse y probarse al mismo tiempo que la cuestin principal.
Los incidentes que se formulen en la audiencia de prueba se
deben probar en la misma audiencia, salvo que el tribunal por
motivos fundados fije una nueva audiencia, con el objeto de re-
cibir la prueba de los incidentes que se hayan promovido.
3 La confesin judicial. La absolucin de posiciones por las
partes, slo procede una vez, en el juicio. Debe solicitarse en el
primer comparendo. Puede tambin pedirse en la audiencia de
prueba si est presente la persona que debe declarar.
Decretada la confesin, el juez la tomar de inmediato si el
absolvente se encuentra en su presencia. En caso contrario, pro-
ceder a tomarla en la audiencia de prueba o en otra que seale
para este solo efecto. Esta resolucin, que ordena la comparecen-
cia personal del absolvente, debe notificarse por cdula.
La comparecencia se debe verificar ante el tribunal de la cau-
sa si lil parte se encuentra en el lugar del juicio; en caso o n t r r i o ~
ante el juez competente del lugar en que resida, pero no puede
ejercitilr este derecho si existe en el juicio mandatario con facul-
tad de absolver posiciones, a menos que el tribunal estime abso-
lutamente necesaria la diligencia para el fallo.
Si el ilbsolvente se niega a declarar o da respuestas evasivas,
el juez puede dilr por confesildos los hechos de la respectivil
pregunta.
Si el absolvente no concurre el dil y horil fijados y siempre
que al pedir lil diligenciil lil pilrte hilYil ilcompilldo pliego dt'
posiciones, se dilrn stas por absueltils en rebelda, sin necesi-
ddd de nueVil citilcin, tenindose ill ilbsolvente por confeso en
todos aquellos hechos que estn categricamente lfirmldos en
dicho pliego y que a juicio del tribun,ll se,1!l verosmiles.
401
4 La prueba pericial. Siempre que el tribunal decrete infor-
me de peritos, deben designar preferentemente para el cargo al
empleado pblico, municipal o de institucin semifiscal que es-
time competente, quien estar obligado a desempearlo gratui-
tamente.
Los informes periciales se presentarn por escrito, pero el
, juez puede pedir informes verbales que se consignarn en los
autos con las firmas de quienes lo's emitan. De ello deber darse
cuenta en la audiencia de prueba siempre que sea posible.
De todo lo obrado en el segundo comparendo, yen los dems
que puedan celebrarse, se debe levantar acta en la misma forma
indicada al hablar de la primera audiencia que se celebra en esta
clase de juicios.
En los juicios de mnima cuanta, el tribunal puede, de oficio,
para mejor resolver, en cualquier estado de la causa, decretar
todas las diligencias y actuaciones conducentes a la comproba-
cin de los hechos discutidos, debiendo emplear para ello el mayor
celo posible.
El juez debe apreciar la prueba en la sentencia. Esa aprecia-
cin se hace en la forma ordinaria, pero, en casos calificados,
puede estimarla conforme a conciencia, y segn la impresin que
le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio y la
buena o mala fe con que hayan litigado. Aesta forma de apreciar
la prueba, se le llama a "prima facie o prueba a leviore".
La Sentencia
Verificada la audiencia de prueba, el tribunal estil en situa-
cin de fallar, para lo cual el juez citar a las partes a or sentencia
y la dictar dentro de los sesenta das contados desde la celebra-
cin de la audiencia de contestacin, sdlvo que lo impidan cir-
cunstancias insuperables, de lo que deberil dejar constancia en el
proceso y en los estados mensudles.
Los requisitos que deben mencionarse en la sentencia defini-
tiva, estn referidos en el art. 725 delc.r.c., y tal como se dijese,
402
'la regulacin de costas cuando haya lugar a ella, debe hacerse en
la sentencia misma. En consecuencia, no slo debe contener la
condena en costas como en los otros juicios, sino la fijacin de la
cantidad que por ella se mande a pagar.
Dijimos que en estos juicios todas las excepciones deban
oponerse en un mismo momento, se tramitan conjuntamente y se
deben fallar en la sentencia definitiva. Pero el juez puede acoger
desde luego, o tramitar separadamente las dilatorias de incom-
petencia, de falta de capacidad o de personera del demandante,
o aqulla en que se reclame del procedimiento, siempre que
aparezcan manifiestamente admisibles.
Los Incidentes
Los incidentes debern formularse y tramitarse en las au-
diencias de contestacin y prueba y su fallo se reservar para la
sentencia definitiva, la que ser inapelable.
Podr el tribunal, atendida la naturaleza del incidente, tra-
mitarlo separadamente, con audiencia verbal de la parte contra-
ria, y decretar las diligencias adecuadas a su acertada resolucin.
De igual modo, podrn tramitarse los incidentes especiales de
que tratan los arts. 79, 80 Y81; los Ttulos X, XI, XII, XIlI, XIV, XV
YXVI del Libro Primero y los Ttulos IV YV del Libro Segundo.
Las resoluciones que se dicten en todo procedimiento inci-
dental, cualquiera sea su naturaleza, sern inapelables.
Los Recursos
El recurso de apelacin en esta c1ast:' dt:' juicios, st:' encuentril
reglamentado en el art. 723 del c.r.c., t:'1 que expresa que las
apelaciont:'s de las resoluciones que se dicten antes del fallo dE'l
juicio debern interponerse conjuntamente con la apelacin de lel
sentencia definitiva. Esta ltimcl clpel,lCin, implicar tambin
apelclcin de todas las resoluciones incidentclles anteriores que
causen agravio a 1,1 parte apel,mte
403
En cuanto a la apelacin, sta se tramitar de conformidad a
las reglas generales. En otras palabras, ingresados los autos al
tribunal de alzada, se deja constancia en ellos de la fecha de ingre-
so; se examina en cuenta la procedencia o improcedencia del re-
curso; y, en seguida, se ordena traer los autos en relacin.
El recurso de casacin en la forma, procede nicamente por
las causales de los Ns 1, 2, 4,6, '? Y9 del art. 768 del cr.c
El recurso se interpondr o por escrito y slo se
har mencin expresa de la causa en que se funde. Si se interpo-
ne verbalmente, se dejar testimonio en una acta que firmarn el
juez y el recurrente. El recurso se interpondr en el plazo fatal de
5 das, y si se trata de una sentencia dC' instancia, conjun-
tamente con el de apelacin en caso de intentarse este ltimo.
Si la causal alegada necesita probarse, se abrir un trmino
con tal objeto y se rendir la prueba segn las reglas establecidas
para los incidentes.
Cumplimiento del Fallo
Las reglas sobre cumplimiento de los fallos del Ttulo XIX del
Libro l del Cdigo de Proc. Civil, se aplica tambin a los juicios de
mnima cuanta, as lo dice expresamente el art. 737 del CP.e.
Existen, sin embargo, algunas modificaciones para adaptar-
las a este procedimiento verbal. Las peticiones de las partes, las
notificaciones y el procedimiento de apremio, deben ajustarse a
las reglas del juicio de mnima cuanta. La oposicin del demen-
dado cuando sea procedente en conformidad al art. 234 del c.r.c.,
se proveerl citando a las partes a una audiencia prximel pMel
que concurreln a ella con todos sus medios de prueba.
DEL JUICIO SUMARIO
Definicin. Es aquel procedimiento declMeltivo, de estruc-
tura especiell, de elplicacin comn, que debe aplicelrse cuando la
accin pMel ser eficaz requiere de una tramitacin rpida, y en
aquellos casos sealados por el legis.lador.
404
Campo de Aplicacin
El juicio sumario se aplica en defecto de otra regla especial:
1) a los casos en que la accin deducida requiera, por su natura-
leza, tramitacin rpida para que sea eficaz; y 2) adems, a los
casos expresamente contemplados en la ley.
En consecuencia, son dos las situaciones que determinan el
mbito de aplicacin del juicio sumario: la primera, que precisa
a su vez la concurrencia de dos requisitos, a saber: 1) que la
accin por su naturaleza requiera de una tramitacin rpida para
que sea eficaz; y 2) que el legislador no haya previsto un proce-
dimiento especial para esa accin; la segunda, que solamente
exige texto legal expreso determinante de la aplicacin de este
procedimiento.
Como se comprende, en el primer caso, al tribunal se le reser-
va la facultad para que, soberanamente, resuelva si debe aplicar-
se o no el procedimiento sumario; y, en el segundo, la labor del
tribunal y del intrprete se reduce a examinar la ley y a constatar
si contempla o no, para la accin de que se trate, esta tramitacin
o procedimiento sumario
Caractersticas Generales e Importancia del Juicio Sumario
Estas caractersticas son: 1) es un juicio declarativo; 2) es un
juicio comn o de aplicacin general, puesto que sirve para hacer
valer cualquiera clase de accin siempre, que por su naturaleza,
requiera de un procedimiento rlpido para que sea eficaz; pero,
por excepcin, es tambin especial o de aplicacin particular,
cuando as lo ha dispuesto expresamente el legislador; 3) es un
juicio extraordinario o especial desde el punto de vista de su
estructura; 4) es un juicio que admite substitucin de procedi-
miento; 5) es un juicio verbal; 6) es un juicio que en la rebeldCl del
demClndCldo presume la efectividad del derecho del actor; 7) es un
juicio breve, rpido, por el plClzo en que deben dictClrse sus reso-
luciones; 8) es un juicio concentrCldo, en el sentido de que, tClnto la
cuestin principal, CUClnto las Cl(cesorias, o seCl, los incidentes,
deben promoverse y trClmitClrse en Id dudiencid respectiva, sin
405
paralizar el curso de aqulla, debiendo la sentencia definitiva
pronunciarse sobre la accin deducida y los incidentes, o slo
sobre stos cuando seanprevios o incompatibles con dicha accin.
Las caractersticas anteriores del juicio sumario nos demues-
tran por s solas su innegable importancia, puesto que hacen ms
oportuna, expedita y econmica la accin de la justicia, permitien-
do obtener la declaracin de un derecho sin tener que someterse
su titular a los formalismos y a la:lentitud del juicio ordinario.
La caracterstica de ser el juicio sumario un procedimiento de
aplicacin general, la encontramos en el ine. 1" del art. 680 del
cr.c, el que dispone "El procedimiento de que trata este ttulo
se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la
accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida
para que sea eficaz.
Casos en que Debe Aplicarse el Procedimiento Sumario por
Indicacin del Cdigo de Procedimiento Civil
Dice el ine. 20 del art. 680 del cr.c que deber aplicarse,
adems, a los siguientes casos:
1 A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente,
o breve y sumariamente, o en otra forma anloga.
2" A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejerci-
cio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales
y sobre las prestaciones a que ellas den lugar.
3" A los juicios sobre cobros de honorarios, excepto el caso
del art. 697 del cr.e.
4" A los juicios sobre remocin de gUlrdldores y l los que se
susciten entre los representantes legales y sus representados.
S" A los juicios sobre separlcin de bienes.
6" A los juicios sobre depsitos necesarios y comodato precario.
7' A los juicios en que se deduzClf\ acciones ordinMicls a que
se hayelll convertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el
Mt. 2515 del ce
406
SO A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin
impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin per-
juicio de lo dispuesto en el arto 696 del CP.C, y
9 A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el
arto 945 del CC para hacer cegar un pozo.
Analizando con mayor detenimiento sus caractersticas esen-
ciales, podemos decir, que se trata de: a) un procedimiento ver-
bal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escri-
tas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones
que se formulen; b) es un procedimiento concentrado; deducida
la demanda por el actor, citar el tribunal a una audiencia. Con
el mrito de lo que en ella se exponga se resolver la contienda
o se recibir la causa a prueba. La prueba, cuando haya lugar a
ella, se rendir en el plazo y en la forma establecidos para los
incidentes. Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inme-
diato, citar a las partes para or sentencia; c) puede cambiarse
el procedimiento sumario por el Ordinario y viceversa; iniciado
el procedimiento de acuerdo a las reglas del juicio sumario, po-
dr decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio
ordinario, si existen motivos fundados para ello. Por la inversa,
iniciado un juicio como ordinario, podr continuar con arreglo al
procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo. La
solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento por
otro se tramitar como incidente; d) en el juicio sumario, se
puede acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda; en
rebelda del demandado, se recibir a prueba la causa, o si el
actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder provisio-
nalmente, a lo pedido en la demanda; e) el tribunal de segunda
instancia tiene ms facultades que en el juicio ordinario; de
conformidad a lo dispuesto en el art. 692 del cr.c, el tribunal
de alzada, podr, a solicitud de parte, fallar todas las cuestiones
ventilld(ls en primera instancia y no consideradas en el fallo
(lpelado, aunque no sean incompatibles con lo resuelto en l; y
f) en cuanto a los incidentes; en el procedimiento sumario deben
promoverse y tramitarse en la misma ludiencia, que fijl el juez
plrl contestar ll demandl, conjuntamente con la cuestin prin-
407
cipal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva debe
pronunciarse sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o
slo sobre stos, si son previos o incompatibles con aqulla.
Tramitacin del Juicio Sumario
El juicio sumario empieza por demanda escrita del actor, el
CP.C no lo dice expresamente, pero ello resulta de la aplicacin
del arto 3 del citado texto legal, lo cual se puede corroborar con
la totalidad de las demandas de juicio sumario que se presentan
en los tribunales del pas. Sin embargo, algunos autores estiman
que, por aplicacin de lo preceptuado en el arto 682 del CP.C, es
posible deducir demanda oral. Nosotl JS discrepamos de tal po-
sicin/ porque en los casos en que la demanda pueda ser verbal
el Cdigo lo dice expresamente, como por ejemplo: juicio ordina-
rio de mnima cuanta.
Si bien el cr.c nada dice en cuanto a las formalidades o
requisitos con que debe cumplir la demanda en el juicio sumario,
estimamos, como ya lo expusimos, que ella debe ser escrita y
reunir todos los requisitos mencionados en el arto 254 del ya
citado Cdigo procedimental.
Deducida la demanda, citar el tribunal a las partes, a una
audiencia que debe celebrarse dentro del quinto da hbil des-
pus de la ltima notificacin, trmino que se ampliar, si el
demandado no est en el lugar del juicio, con todo el aumento
que corresponda en conformidad a lo preceptuado en el arto 259
del cr.c Este aumento significa que nicamente se aplica cuan-
do el demandado no se encuentra en el lugar del juicio, esto es,
en un territorio jurisdiccional diverso de aquel en que tiene su
sede el tribunal, o fuera del territorio de la Repblica. El plazo es
de 5 das, ms el aumento que contempla el citado art. 259, o sea,
el de la tabla de emplazamiento. En el juicio sumario, no rige el
aumento de 3 das que contempll el drt. 258 del e.r.e.
Interpuesta la demanda, dictar<i el trihun<11 la siguiente pro-
videncia: "Vengan las partes a compdrendo pdra el quinto dcl
helhil despus de la ltima notificacin <1 1.15 ..... hor,lS", 1,1 reso-
408
,
lucin precedente deber serle notificada al demandado perso-
nalmente, y si tal notificacin no puede llevarse a efecto, se le
notificar de conformidad al arto 44 del CP.C; o bien, por medio
de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde
se sigue la causa, o de la cabecera de la provincia o de la capital
de la regin, si all no los hay.
De la Audiencia. Su Objetivo y, Quines Deben o Pueden
Concurrir
La regla general, es que a la "audiencia o comparendo" a que
cita el tribunal, al acoger a tramitacin la demanda en el juicio
sumario, quienes deben concurrir son el demandante y el de-
mandado. Pero existen casos, en que tambin deben concurrir el
Oficial del Ministerio Pblico o Defensor Pblico, cuando deban
intervenir con arreglo a la ley, o cuando el tribunal lo juzgue
necesario; tambin pueden asistir los parientes de algunas de las
partes, cuando el juez crea necesario orlos, comparecencia de los
parientes que se rige por lo preceptuado en el arto 689 del CP.C
Como el Oficial del Ministerio Pblico o Defensor Pblico y
los parientes, son terceros ajenos a las partes mismas, deben ser
oportuna y legalmente emplazados, a objeto de que asistan a la
"audiencia o comparendo", por lo que debern ser notificados
personalmente o por cdula.
Para el caso de que el tribunal considere que el dictamen de
los parientes es de influencia en la causa, y siempre que estos
residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y
ordenar que se les cite determinadamente. Podemos citar, a va
de ejemplo, como juicio sumario, en que debe orse al Ministerio
Pblico y a los parientes del pupilo, procedimiento en estudio, el
que se refiere a la remocin del guardador.
Llegados el da y la hora sealados por el tribunal, para la
celebrcKin de la "audiencia o comparendo", pueden presentarse
las siguientes seis situaciones, las que se analizarcln por separado
para una mejor comprensin de la materia.
409
1) Asisten Demandante, Demandado, Oficial del Ministe-
rio Pblico o Defensor Pblico y los Parientes.
En esta situacin, con el mrito de lo que se exponga en la
"audiencia o comparendo", el tribunal recibir la causa a prueba,
o citar a las partes a or sentencia.
El rgano jurisdiccional recibir la "causa a prueba", si apa-
recen de los antecedentes expuestos en la "audiencia o compa-
rendo", hechos substanciales, pertinentes y controvertidos. Cuan-
do haya lugar a la prueba, ella se rendir en el plazo y en la forma
establecida para los incidentes. Vencido el trmino probatorio, el
tribunal, de inmediato, citar a las partes para or sentencia
La sentencia definitiva se pronunciar sobre la pretensin
deducida y sobre los incidentes que se hubieren promovido, o
slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con la pre-
tensin.
Respecto de lo expresado, cabe tener presente tres considera-
ciones: a) La "audiencia o comparendo" a que cita el tribunal, est
destinada, principalmente, a or a las partes y a las dems perso-
nas que a ella deban concurrir; yen especial, a escuchar y a dejar
constancia de la contestacin del demandado, excepciones o in-
cidentes que promueva. Como se desprende de lo expuesto, la
"audiencia o comparendo" es elemento integrante del emplaza-
miento, y por ello, siendo ste un trmite esencial, no puede
prescindirse de su celebracin, an en rebelda del demandado
y su omisin hace procedente la interposicin de un recurso de
casacin en la forma, contra la sentencia definitiva que se pro-
nuncie en tan irregular procedimiento.* b) Para el caso de que el
tribunal decida recibir la "causa a prueba", dictar la resolucin
que corresponda, de la cual se enterarn personalmente las par-
tes, si dicha resolucin es pronunciada al finalizar la "audiencia
o comparendo"; y para el caso de que dicha resolucin haya sido
dictada con posterioridad, deber!l ser notifiG1da por el est1do
diario, a no mediar que el tribun,ll ordene notificc1rl1 por cdul1.
c) [n el procedimiento sumario, no resultc1 posible deducir 1,1
410
,
demanda reconvencional en la "audiencia o comparendo", ya
que dicha demanda alterara el principio "de igualdad en el pro-
ceso", por cuanto no existe otra "audiencia" para contestarla, lo
que agravara ms la situacin si dicha demanda reconvencional
fuera compleja y extensa, en circunstancias tales que resultara
ilusorio el derecho de excepcionarse por parte del primitivo
demandante.
2) Comparece slo el Demandante.
Si la "audiencia" se lleva a efecto con la sola asistencia del
demandante, lo que significa la rebelda del demandado, par-
tiendo del supuesto de que ste fue legalmente emplazado; al
tribunal no le queda ms que asumir dos actitudes: a) Recibir la
causa a prueba, puesto que la rebelda del demandado implica
negacin de las pretensiones del actor, y; b) Acceder provisional-
mente a lo pedido en la demanda, siempre y cuando el actor lo
solicite con "fundamento plausible".
Especial comentario haremos sobre este segundo punto. Una
vez que se haya comprobado el estado de rebelda del demanda-
do, puede el actor solicitar y obtener del tribunal un pronuncia-
miento anticipado acerca de la pretensin deducida, la que en
todo caso tendr carcter provisional, y slo se aceptar tal pe-
ticin del demandante si esta aparece revestida de "fundamento
plausible", estimndose como tales, instrumentos pblicos, he-
chos de pblica notoriedad, sin perjuicio de considerarse otras
circunstancias concurrentes al caso especfico de que se trate.
Frente a la resolucin del tribunal que "accede provisional-
mente a la demanda", el demandado puede asumir dos actitu-
des; primero; puede formular oposicin, derecho que deber hacer
valer en el trmino de quinto da, contados desde la notificacin
de la resolucin que "accedi provisionalmente a la demanda", y
una vez formulada, se citar a una nueva "audiencia", pro-
cedindose como si se tratara de la primera "audiencia o compa-
rendo", a que cit dentro de quinto da hbil el rgano jurisdic-
cional; pero sin que en el intertanto se suspenda el "cumplimien-
to provisional" de lo decretado en esta calidad, ni tampoco St'
411
alterar la condicin jurdica de las partes: el demandante segui-
r siendo actor, y el demandado, sujeto pasivo. Segundo, si el
demandado opta por no formular oposicin, al tribunal slo le
habrn de quedar dos vas; recibir la causa a prueba, o bien citar
a las partes para or sentencia.
En el procedimiento sumario, las resoluciones debern
dictarse, a ms tardar, dentro de segundo da, con excepcin de
la sentencia definitiva, la que deber dictarse en el plazo de los
10 das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes
para or sentencia.
Tambin, y dentro del tema en estudio, y cualquiera que haya
sido la actitud del demandado con respecto a lo resuelto por el
tribunal, en orden a "acceder provision.1lmente a la demanda", l
puede apelar de tal resolucin aceptatoria, apelacin que le ser
concedida en el solo efecto devolutivo.
Si, en definitiva, se accede a la pretensin contenida en la
demanda, el "cumplimiento provisional de lo resuelto" se trans-
formar en permanente, y a la inversa, si se rechaza lo resuelto
provisionalmente, por haberse acogido el recurso de apelacin,
habr que deshacer el cumplimiento provisional, que con ante-
lacin haba decretado el tribunal.
3") Comparece solo el Demandado.
A este respecto nada se precepta en el c.r.c., y ante tal
silencio, el comparendo se celebrar en rebelda del actor, encon-
trndose el tribunal ante dos situaciones: a) Recibe la causa a
prueba, en los trminos ya estudiados -de los incidentes- o bien;
b) citar a las partes a or sentencia. Los caminos referidos que
puede adoptar el tribunal dependern de la naturaleza de la
contienda.
S debemos tener presente, que la reheldl del actor, en caso
alguno suspende la "ludiencia o comparendo", como errnel-
mente lo sostienen algunos, pues ante tal rebelda del demc1n-
dante, el demandado debe proponer en la "audiencia" todas las
excepciones de que disponga, sean estas perentorias o dilatorias
412
y, adems, formular los incidentes que digan relacin con la
pretensin contenida en la demanda; incidentes stos que pue-
den versar sobre cuestiones de orden procesal o substancial.
4) No Comparece el Oficial del Ministerio Pblico o De-
fensor Pblico, Debiendo Concurrir.
En los casos de que la intervencin del Oficial mencionado, es
exigida por la ley o el tribunal; su inasistencia no es bice para que
se celebre la "audiencia", pues, el c.P.c., en precepto alguno facul-
ta al rgano jurisdiccional para suspender la "audiencia" invocan-
do como causal la inasistencia del citado Oficial. Producida tal
inconcurrencia, la solucin consiste en pasar el proceso al mencio-
nado funcionario, para que dictamine sobre la controversia.
5) No Comparecen los Parientes Debiendo Concurrir.
En esta situacin, si el tribunal constata que no han concurri-
do a la "audiencia" algunos parientes cuyas declaraciones estime
de influencia y que residan en el lugar del juicio, el rgano juris-
diccional se encuentra facultado para suspender la "audiencia",
y ordenar que se les cite nominativamente, para lo cl'al deber
notificrseles para la nueva audiencia que fije el tribunal; y se
exige la notificacin personal atendiendo a la calidad de terceros
en el juicio.
6) No Comparecen ni Demandante ni Demandado.
Situacin sta que no representa ninguna importancia; y el
actor slo habr perdido el valor de la notificacin; y cualquiera
de las partes, que desee activar el procedimiento, deber pre-
sentar un escrito al tribunal, solicitando que ste fije una nueva
"audiencia", para llevar a efecto el "comparendo" de rigor; la
resolucin que as lo resuelva deber notificarse a las partes por
cdula.
De los Incidentes en el Procedimiento Sumario
En el juicio sumario, los incidentes que requieran de un espe-
cial pronunciamiento del tribunal, tienen que ser promovidos en
413
la "audiencia" a que fueron citadas las partes, y en lo que respecta
a su tramitacin, sta debe ventilarse en la ya citada "audiencia",
conjuntamente con la cuestin principal, y sin paralizar el curso
del "comparendo".
Concordante con lo anterior, si el demandado deduce una
excepcin dilatoria, en contra de la forma en que se interpuso la
demanda, la excepcin debe interponerse en la "audiencia" en
forma previa a la contestacin de la demanda, y en la misma
audiencia, el tribunal conferir traslado al actor; y con lo que este
exponga, podr recibir a prueba el incidente, si ella fuere nece-
saria, o, en caso contrario, habr de reservarlo para ser resuelto
en la sentencia definitiva, la cual debe pronunciarse sobre la
pretensin deducida y los incidentes, o slo sobre stos, cuando
sean previos o incompatibles con la sentencia. Suele citarse, como
"incidente previo", la nulidad de la notificacin de la demanda.
y como "incidente incompatible", la incompetencia absoluta o
relativa del tribunal.
De la Substitucin o Conversin del Procedimiento
Siendo un principio elemental del Derecho Procesal, el que la
naturaleza de la pretensin determina su procedimiento, suele
suceder en determinadas situaciones, que durante la tramitacin
del procedimiento, por razones de manifiesta conveniencia, pue-
de ordenarse su continuacin con sujecin al procedimiento or-
dinario, en el supuesto de haberse iniciado como juicio sumario,
y viceversa.
La referida situacin, puede presentarse dentro del proceso
en dos eventos: a) Cuando iniciado un proceso en conformidad
a las reglas del procedimiento sumario, en razn de lo dispuesto
en el art. 680 inc. 1" c.P.c., se pide que contine conforme a las
reglas del procedimiento ordinario, y existen motivos fundados
para ello; y, b) Cuando iniciado el juicio de conformidad a las
reglas del procedimiento ordinario, se pide que contine confor-
me a las reglas del procedimiento sumario, y aparece la necesi-
dad de aplicarlo.
414
En el caso referido en la letra "a", se estim en un primer
momento, que para que la accin resultara eficaz, se requera de
un procedimiento rpido, como lo es el juicio sumario, pero, du-
rante la tramitacin de la causa, se demuestra que la citada trami-
tacin slo era aparente, caso en el cual se impone la "conversin
o substitucin" del procedimiento por el ordinario.
En el caso referido en la letra "b", la substitucin del procedi-
miento ordinario por el sumario, carece de toda limitacin, slo se
exige que aparezca la necesidad de aplicar este procedimiento y,
constatada la referida necesidad, el tribunal tendra que acceder
a la substitucin solicitada, substitucin que dentro del procedi-
miento vendra a ser una incidencia. Y, a va de ejemplo, podemos
citar aquel juicio que se inicia de conformidad al procedimiento
ordinario, y durante la tramitacin del proceso, se advierte que la
accin, por su naturaleza, requiere de un procedimiento rpido
para que sea eficaz, situacin que sirve de fundamento para pedir
la substitucin del procedimiento ordinario por el procedimiento
sumario.
Oportunidad para Pedir la Conversin o Substitucin del
Procedimiento
El instante para promover el incidente de "conversin o subs-
titucin de procedimiento", tiene lugar desde el momento en que
existen motivos fundados para ello, si se trata de continuar de
acuerdo al procedimiento ordinario un juicio sumario, y desde
que aparezca la necesidad de aplicarlo, si se trata de continuar de
acuerdo a las reglas del procedimiento sumario un juicio ordina-
rio; motivos y necesidad que pueden presentarse en cualquier
momento de las respectivas tramitaciones, a que estaban someti-
dos los procesos.
Tramitacin de la Solicitud de Conversin o Substitucin del
Procedimiento
La solicitud para la "conversin o substitucin" del procedi-
miento, se tramita de acuerdo a lo establecido para la tramitlcin
de los "incidentes ordinarios".
415
Una vez solicitada la "conversin o substitucin" del proce-
dimiento, existiendo motivos fundados para ello o aparezca la
necesidad de aplicar, o el procedimiento ordinario o el sumario,
se conferir traslado a la contraparte por 3 das y con lo que esta
exponga o en su rebelda, el tribunal, puede asumir las siguientes
actitudes: a) Recibir a prueba el incidente, o, b) Lo fallar de
inmediato. El referido itlcidente, por su naturaleza, ser de pre-
vio y especial pronunciamiento, por lo que deber tramitarse en
la misma pieza de autos, suspendindose entretanto la tramita-
cin de la causa principal.
Recursos contra la Conversin o Substitucin del
Procedimiento
La resolucin que falla esta clase de incidencia, sea acogien-
do o denegando la "substitucin o conversin" del procedimien-
to, es una "sentencia interlocutoria", procede en su contra el re-
curso de apelacin, pero los efectos del recurso estn condiciona-
dos a la naturaleza del procedimiento que se pretende substituir.
Cuando se pretende "substituir" el procedimiento ordinario
por el sumario, y se accede a ella, la apelacin que se deduzca
deber ser concedida en ambos efectos, salvo que con ello hayan
de eludirse sus resultados. Por la inversa, si se deniega la "subs-
titucin o conversin", la apelacin deber ser concedida en ambos
efectos.
Para el caso de que lo que se pretenda sea la "substitucin"
del procedimiento sumario por el ordinario, y se acceda a ella, el
recurso de apelacin que se deduzca deber concederse en el
solo efecto devolutivo, y de igual modo se conceder la apela-
cin si se niega luglr a dicha "substitucin o conversin".
En lo que respecta al recurso de casacin, hay que distinguir,
si la resolucin mantiene el procedimiento primitivo, es decir,
con el que se inici el juicio, no es procedente la casacin; por la
inversa, la resolucin que substituye el procedimiento con que se
inici el proceso, es recurrible de casacin; ello, es el resultado,
de que en el primer caso ~ n e g i n de la substitucin-, la senten-
416
ia que as resuelve, mantiene el procedimiento; yen el segundo
caso -se accede a la substitucin-, en cambio lo cierra, al impedir
continuar el procedimiento.
Efectos de la Conversin o Substitucin del Procedimiento
Una vez decretada por resolucin firme o ejecutoriada, o bien
por resolucin que slo cause ejecutoria, la substitucin del pro-
cedimiento sumario por el ordinario, o viceversa, produce dicha
resolucin, como efecto especial, la continuacin del juicio, en
conformidad a las nuevas normas de procedimiento; continui-
dad, que viene a significar que las diligencias efectuadas con
anterioridad a la "substitucin o conversin" del procedimiento
primitivo, no desaparecen ni tampoco quedan viciadas, y como
el juicio que contina es siempre el mismo, aun cuando sometido
a diversos trmites o estructura, las diligencias precedentemente
mencionadas, y realizadas durante la tramitacin del proce-
dimiento que se substituy, conservan todo su valor y eficacia
legal.
La Sentencia Definitiva
Una vez vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inme-
diato, citar a las partes para or sentencia, la que deber pronun-
ciarse en el plazo de los 10 das siguientes a la fecha de la reso-
lucin que cit a las partes para or sentencia.
La sentencia definitiva deber cumplir con todos los requisi-
tos formales que se mencionan en el art.170 del c.r.c., y ella se
pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o
slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con la ac-
cin entablada.
Recursos contra la Sentencia
Lel parte que se sientel elgrcwidLiel por lo resuelto en lel senten-
cia dpfinitivel de primerel instelnciel, puede impugnarla por los
rl'Cl! rsps de clpe 1,1l in V de Crl'-"Kin en \d forml.
417
Y, en contra de la sentencia definitiva de segunda instancia,
proceden los recursos de casacin en la forma y en el fondo,
siempre que la cuanta del juicio haga procedente el recurso de
casacin en el fondo.
El "recurso de apelacin" en el juicio sumario, se encuentra
sometido a un rgimen especial, en lo que respecta: a) Sus efec-
tos, b) Su tramitacin y, c)Las facultades de la Corte de Apela-
ciones.
a) En Cuanto a sus Efectos. La regla general es que todas las
resoluciones pronunciadas en el juicio sumario, sean apelables
en el solo efecto devolutivo; y slo por excepcin, es apelable en
ambos efectos la sentencia definitiva. (Todo ello sin perjuicio de
lo expuesto sobre la apelacin, en la "substitucin o conversin"
del procedimiento, por lo que remitimos al lector a dicho prra-
fo).
b) Tramitacin del Recurso. La tramitacin de la apelacin
en el juicio sumario, se rige por las reglas establecidas para los
incidentes, por lo que ninguna importancia tiene la naturaleza
procesal de la resolucin recurrida para determinar su tramita-
cin, sea la resolucin, sentencia definitiva de primera instancia,
o bien cualquiera otra resolucin. El tribunal de alzada, la prime-
ra resolucin que dicte habr de ser "autos en relacin".
c) Facultades del Tribunal de Alzada.
El tribunal de CllzClda, a solicitud de parte, podr pronunciar-
se por VCl de apelacin sobre todCls ICls cuestiones que se haYCln
debatido en primera instancia pClrCl ser fCllladas en definitiva, aun
cuando no haYCln sido resueltas en el fClllo recurrido de apelCl-
cin.
En consecuencia, pClrCl una mejor comprensin de lo expues-
to en el prrafo precedente, se requiere: que se trate de una cues-
tin debatida en primera instancia y para ser resuelta en la sen-
tencia definitiva de primera instancia, y que este fallo definitivo
no resuelva dicha cuestin y haya sido apelado; y por ltimo,
que exista peticin expresl de parte interes,1(iCl -apelante- en
418
orden a que esta omisin sea subsanada por el tribunal de ape-
lacin.
EFECTOS DEL DERECHO LEGAL DE RETENCION
Los "Efectos del Derecho Legal de Retencin", se encuentran
reglamentados en el Ttulo III del Libro III del c.P.c. arts. 545 a
548. Los referidos efectos, por su contenido, son ms propios del
derecho substantivo que del Derecho Procesal, es por ello, que
slo nos limitaremos a un breve estudio de tales efectos.
Concepto
En general, se dice que la "retencin" es la facultad concedida
por la ley al detentador de una cosa que debe restituir, para
rehusar legtimamente la restitucin o entrega y conservar la
cosa, mientras no se le satisfacen determinados derechos o cr-
ditos.
Requisitos para que tenga lugar
En principio, es menester para su procedencia la concurren-
cia de los siguientes requisitos: 1) Tenencia de la Cosa; 2) Obli-
gacin de restituir la cosa a un acreedor; 3) Un crdito del
detentador en contra de la persona a quien debe restituir la cosa;
4) Relacin directa entre el crdito y la obligacin de restituir; 5)
Que una disposicin legal lo contemple expresamente, y 6) Que
una resolucin judicial lo declare a peticin del que pueda hacer-
lo valer.
Facultades que confiere el "Derecho Legal de Retencin"
El derecho en estudio, confiere, en general, dos facultades: 1)
La facu ltod de "conservor la cosa en poder del deudor" hastd el
completo pago de las expensas y perjuicios por el acreedor; esta
primera facultad, es la esencio del "Derecho de Retencin", puesto
que la concede lo ley positiva; y, 2) La facultad de "rellizar las
especies retenidas si el acreedor no le abona las expensas y perjui-
419
cios", facultad sta establecida porel arto 546 c.P.c. precepto legal,
que dispone que los bienes retenidos por resolucin judicial
ejecutoriada, se considerarn, segn la naturaleza de ellos, como
hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su rea-
lizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan.
De lo expuesto, se ~ s p r n que, declarado por resolucin
ejecutoriada el "Derecho de Retencin", puede el acreedor, en
ejercicio de tal derecho, negarse a restituir la cosa hasta que se le
cancele ntegramente su crdito, pudiendo an hasta obtener la
realizacin de los bienes retenidos.
Se hace necesario no confundir el "Derecho de Retencin"
con la medida precautoria de "retencin", pues esta ltima no
produce ms efecto que hacer que los dineros o cosas muebles
retenidos queden en poder del demandante o de un tercero hasta
el trmino del juicio, para asegurar el resultado de la pretensin
entablada; pero no confiere ningn derecho real sobre los bienes
retenidos.
Procedimiento a que debe someterse el "Derecho Legal de
Retencin
tl
Con antelacin expresamos que, para la eficacia del "Derecho
de Retencin" en los casos en que lo conceden las leyes, es nece-
sario que su procedencia se declare judicialmente a peticin del
que puede hacerlo valer. Desgraciadamente, nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil no reglament especialmente el procedimien-
to a seguir a objeto de obtener esta declaracin, por lo que en este
caso deben aplicarse los principios generales, teniendo en espe-
cial consideracin que el "Derecho de Retencin" es un derecho
accesorio que garantiza una obligacin principal.
Es por ello que, ordinariamente, se discutir la existencia de
la obligacin principal y, como consecuencia, la del "Derecho de
Retencin", Evento en el cual, la declaracin del "Derecho Legal
de Retencin" quedar sometida a las reglas del juicio en que se
discuta la obligacin principal, teniendo que pedirse la decllra-
cin de esta obligacin y la declHacin del derecho mismo. Pero
420
es frecuente que no se discuta la existencia de la obligacin, pero
s la existencia del "Derecho Legal de Retencin", y as puede
sostenerse que no hay ninguna disposicin legal que lo conceda,
caso en el cual, el juicio versar exclusivamente sobre el "Dere-
cho Legal de Retencin", el que se tramitar en conformidad a las
reglas del procedimiento "ordinario" o del "sumario" segn las
reglas generales.
Atendida la procedencia del "Derecho Legal de Retencin", y
dada la naturaleza y el alcance que este derecho tiene y la cir-
cunstancia de ir ligado a cuestiones de lato conocimiento que
deben dilucidar las partes y resolver el juez antes de declararlo,
la ley ha querido no slo proteger a la persona a quien concede
el derecho, sino tambin a aquella contra la cual lo concede, quien
en virtud del principio de la 'bilateralidad de la audiencia" debe
ser oda en un juicio contradictorio, en razn de que esta persona
puede solicitar que se restrinja la retencin a una parte de los
bienes que se pretende retener, que basten para garantizar el
crdito mismo y sus accesorios.
Para evitar que el titular del "Derecho de Retencin" sea
burlado, si dicho derecho no se concede con prontitud, la ley ha
previsto el caso, y por ello ha dispuesto en el inc. 2 del arto 545
del e.P.e. que "podr solicitarse la retencin como medida
precautoria del derecho que garantiza y, en tal caso, se proceder
conforme a lo dispuesto en los arts. 299,300 Y302 (procedimien-
to para conceder las medidas precautorias en casos graves y ur-
gentes). De lo dicho podemos concluir que puede decretarse desde
luego la retencin como medida precautoria, siempre que el in-
teresado lo solicite en tal forma, todo ello sin perjuicio de trami-
tar el juicio de acuerdo a las reglas generales del "juicio ordinario
o del juicio sumario".
Oportunidad desde la cual Existe el "Derecho Legal de
Retencin"
A este respecto, existen dos opiniones: lel primera, que sostie-
ne que el "Derecho Legal de Retencin" existe desde el momento
421
en que su titular pide que sea declarado judicialmente; y la se-
gunda opinin, sostiene que tal derecho existe desde que la re-
solucin que lo declara adquiere el carcter de firme o
ejecutoriada.
La opinin mayoritaria se inclina por la primera de ellas,
y as estima que el "Derecho Legal de Retencin" existe desde
el momento en que el titlar del derecho pide que sea decla-
rado judicialmente, y an desde antes, si es que as lo declara el
juez en su resolucin y no desde el momento en que esta causa
ejecutoria, porque la resolucin judicial que se expide, tiene el
carcter de meramente declarativa del derecho reclamado y de
ninguna manera puede tener una n. ~ u r l z constitutiva del
mismo.
La opinin mayoritaria, y con la que concordamos, tiene una
innegable importancia, pues, si mientras se tramita el juicio, o
pendiente la incidencia en que se solicita la declaracin del "De-
recho Legal de Retencin", el dueo de la cosa es declarado en
quiebra, y si optramos por la segunda opinin (aquella que
sostiene que el derecho existe desde que la resolucin judicial
queda ejecutoriada), el peticionario del "Derecho de Retencin"
pierde todo derecho preferente a los bienes, por tener que pasar
ellos a formar parte de la masa de la quiebra, y el acreedor por
concepto de gastos y perjuicios no gozar de preferencia alguna.
Pero si aceptamos la primera opinin, y a la cual adherimos, el
bien cuya retencin se pretende, no entrar a la masa, y, en de-
finitiva, el crdito gozar de preferencia frente a los dems acree-
dores, segn lo dispone el inc. 4 del art. 71 de la Ley N 18.175
(Ley de Quiebra).
Casos en que Tiene Lugar el Derecho Legal de Retencin
Los principales casos en que el derecho en estudio tiene lu-
gar, son los siguientes: 1) El usufructuario (art. 800 CC); 2) El
arrendatario (art. 1937 CC); 3) El arrendador (art. 1942 CC); 4)
El mandatario (art. 2162 CC); 5) El comodatario (art. 2193 CC),
)', 5) El deposit<Hio (<Hts. 2234 y 22-15 CC).
422
DE LOS INTERDICfOS
"Se llaman interdictos los procedimientos especiales o suma-
rios que establece el CP.Cpara hacer valer las acciones posesorias
establecidas por la ley civil".
Segn el arto 549 del CP.C, son interdictos o juicios posesorios
sumarios: a) la querella de amparo; b) la querella de restitucin;
c) la denuncia de obra nueva; d) la querella de restablecimiento;
e) la denuncia de obra ruinosa; y f) los interdictos especiales para
hacer efectivas las dems acciones posesorias especiales que
enumera el Ttulo XIV del Libro 11 del Cc. El Cdigo Civil ha
establecido las acciones posesorias y el Cdigo de Procedimiento
Civil ha reglamentado su ejercicio. Se comprende entonces que,
para compenetrarse bien del alcance de las disposiciones del
CP.C, precisa recordar reglas generales de CC
Es preciso tener presente que, segn el art. 916 del C.C las
acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en
ellos; ejemplo: derecho de uso, de habitacin, etc.
No hay, por lo tanto, acciones posesorias para conservar o
recuperar la posesin de bienes muebles.
Las acciones posesorias han sido establecidas, por regla ge-
neral, para amparar nicamente al poseedor, y no al mero tene-
dor o detentador de la cosa. Por excepcin, la ley protege al mero
tenedor o detentador en el caso del art. 928 del CC a quien
concede la accin de despojo violento, que prescribe en 6 meses.
Debemos recordar tambin que son condiciones esenciales
para que el poseedor pueda instaurar una accin posesoria: a)
que haya estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao
completo; y b) que la accin no haya prescrito.
Segn el art. 920 del c.c., las acciones que tienen por objeto
conservar la posesin prescriben al cabo de un ao completo,
contado desde el acto de molestia o de embarazo inferido a ellil;
y las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de un ao
423
completo desde que el poseedor anterior la ha perdido. La accin
de restablecimiento prescribe en 6 meses segn el arto 928 del e.e.
Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, segn la
citada disposicin legal, este ao se cuenta desde el ltimo acto
de violencia o desde que cesa la clandestinidad.
Caractersticas y Juez Competente
Los interdictos presentan las siguientes caractersticas princi-
pales: a) son juicios muy breves y concentrados, todo se reduce
a la demanda y un comparendo para or a las partes y recibirles
sus pruebas; b) los testigos necesariamente deben declarar ante
el juez que conoce del interdicto; no hay competencia delegada;
c) las apelaciones en los interdictos slo se conceden en el efecto
devolutivo, salvo que la ley las mande otorgar expresamente en
ambos efectos, lo que ocurre con respecto a las sentencias defini-
tivas pronunciadas en los interdictos de obra nueva y de obra
ruinosa cuando se ordena la demolicin de las obras; d) las sen-
tencias pronunciadas en los interdictos dejan a salvo a las partes
el ejercicio de las acciones ordinarias que les correspondan. As,
si se entabla una querella posesoria, se discute nica yexclusiva-
mente sobre la posesin; y si, perdida la querella, se entabla
juicio reivindicatorio, no se discute ya sobre la posesin sino
sobre el dominio, y si se pide la posesin de la cosa, es como una
consecuencia del dominio que se reclama; y e) slo es competen-
te para conocer de ellos el juez letrado del territorio jurisdiccio-
nal en que estuvieren situados dichos bienes. Si los bienes por su
situacin pertenecieren a vlrios, "territorios jurisdiccionales" ser,)
competente el de cualquiera de ellos.
DE LA QUERELLA DE AMPARO
La querella de amparo tiene por objeto conservar la posesin
de bienes races o de derecho reales constituidos en ellos.
Requisitos
El que intenta la querella de amparo debe expres<lr en su
424
demanda, a ms de las circunstancias enumeradas en el arto 254
del CP.C, las siguientes: 1) que personalmente, o agregando la
de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no inte-
rrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende
ser amparado; 2) que se le ha tratado de turbar o molestar su
posesin o que en el hecho se le ha turbado o molestado, por
medio de actos que expresar circunstanciadamente. Precisamen-
te, el hecho de la turbacin o molestia en la posesin es el funda-
mento de esta accin posesoria; y 3) que piensa valerse de tales
o cuales medios probatorios. Si son declaraciones de testigos,
debe el querellante en la demanda, expresar, adems, el nombre,
profesin u oficio y residencia de cada uno de los testigos. Este
requisito es el ms importante y no puede omitirse en la deman-
da; los indicados en los dos primeros nmeros son hechos del
pleito que habr que probar.
El querellante terminar pidiendo: a) que se acoja su quere-
lla, ordenando que se hagan cesar las turbaciones o molestias df'
que es objeto; y b) podr, al mismo tiempo, de acuerdo con el inc.
2" del arto 551 del CP.C, pedir seguridades contra ei dao que
fundadamente teme, casos en que debe especificar las medidas o
garantas que solicitare contra el perturbador.
Tramitacin
La tramitacin de la querella de amparo es la siguiente:
1) Providencia y notificacin de la querella. Presentada la
querella, debe el juez sealar el quinto da hbil despus de la
notificacin al querellado para una audiencia a la cual de-
ben concurrir las partes con sus testigos y dems medios proba-
torios.
La querella, desde el momento en que importa la primera
gestin en el juicio, debe notificarse personalmente o, en su de-
fecto, en la forma prevista en el inc. 2" del art. 44 del cr.c., y esta
notificacin puede practicarse, por disposicin expresa de la ley,
aunque el querellado no se encuentre en el lugar del juicio. En
este caso, segn el inc. 2" del Mt. 553 si el querellado no se han'
425
parte en primera instancia antes del pronunciamiento de la sen-
tencia definitiva, o sea, si el juicio se sigue en su rebelda, debe
ponerse sta en conocimiento del defensor de ausentes, quien
puede deducir y seguir los recursos a que haya lugar.
2) Prueba testimonial. Si el querellado quiere rendir prueba
testimonial, debe indicar el nombre, profesin u oficio y residen-
cia de los testigos en una lista que debe entregarse en secretara,
por lo menos antes de las doce del da que preceda al designado
para la audiencia.
El legislador establece ciertas modificaciones respecto de la
prueba testimonial del juicio ordinario, ellas son: a) cada parte
puede presentar slo hasta cuatro testIgos sobre cada uno de lo
hechos que deben ser acreditados; b) el examen de los testigos
debe hacerse necesariamente por el tribunal que conoce de la
querella. No se puede declarar por exhorto.
El Comparendo
Llegado el da sealado para el comparendo, debe ste tener
lugar con slo la parte que asista.
En el comparendo, cada parte debe exponer lo que estime
conveniente a su derecho, y debe procederse, en seguida, a reci-
bir la prueba testimonial, para la cual debe interrogarse a los
testigos acerca de los hechos mencionados en la demanda y
de los que indiquen las partes en la audiencia, si el tribunal lo
estima pertinente. Los testigos pueden ser tachados y las tachas
deben oponerse antes del examen de los testigos a que se re-
fieran.
Si la prueba no alcanza a rendirse toda en una misma audien-
cia, debe continuar el tribunal recibindola en los das hbiles
inmediatos hasta concluir.
De todo lo obrado en la audiencia debe levantarse lCta, ex-
presndose en ella con claridad y precisin lo expuesto por las
partes y las pruebas presentadas.
426
La Sentencia
Concluida la audiencia de prueba, el tribunal en el mismo
acto citar a las partes para or sentencia, la que deber dictar de
inmediato o, a lo ms, en el plazo de los 3 das subsiguientes.
Con respecto al juicio posesorio, haciendo una excepcin a
las reglas generales, ha establecido la ley que siempre debe con-
denarse en costas al querellado o querellante, segn se d lugar
o no a la querella, y esta condenacin debe tener lugar sea que
las partes la hayan pedido o no.
Recursos
Contra la sentencia que da lugar al interdicto procede el re-
curso de apelacin, el que slo debe concederse en el efecto de-
volutivo, y en todo caso, la tramitacin debe sujetarse a las reglas
establecidas para los incidentes.
Si el fallo apelado no da lugar al interdicto, el recurso de
apelacin debe concederse en ambos efectos.
Ejercicio de la Accin Ordinaria
Cualquiera que sea la sentencia recada en el interdicto, que-
da siempre a salvo, a los que resulten condenados, el ejercicio de
la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pu-
diendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las
costas y perjuicios que hubieren pagado o que se les hubiere
causado por la querella.
DE LA QUERELLA DE RESTITUCION
Esta querella tiene por objeto como su nombre lo indica, re-
cuperar la posesin que ha perdido el poseedor.
Requisitos de la Querella
El que intente la querella de restitucin debe expresar en su
demanda: 1) que personalmente o agregando la de sus anteceso-
427
res, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante
un ao completo del derecho en que pretende ser amparado; 2)
que ha sido despojado de la posesin por medio de actos que
debe indicar con la mayor claridad y especificacin; y 3) que
piensa valerse de tales y cuales medios probatorios.
Tramitacin
La querella de restitucin se tramita en todo como la querella
de amparo, por lo que nos remitimos a lo ya dicho a este res-
pecto.
Recursos
Respecto de los recursos se aplican todas las reglas vistas al
tratar la querella de amparo.
DE LA QUERELLA DE RE5TABLECIMIENTO
Esta querella tiene por objeto el restablecimiento en la pose-
sin o mera tenencia de los bienes races o derechos reales cons-
tituidos en ellos, cuando dicha posesin o mera tenencia han
sido arrebatadas violentamente.
Segn el art. 928 del CC, todo el que violentamente ha sido
despojado, sea de la posesin, sea de la mera tenencia y que por
poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo
o por cualquiera otra causa no pueda instaurar accin posesoria,
tiene, sin embargo, derecho para que se restablezcan las cosas al
estado anterior en que antes se halldbdn, sin que para esto nece-
site probar ms que el despojo violento, ni se le puedd objetdr
clandestinidad o despojo anterior. Es la accin que se conoce con
el nombre de "accin de despojo \iolento", la (udl prescribe l'n 6
meses.
En (onsecuenci,l, para intl'ntar est,l dccin, bdst,l probar lllli-
(amente el despojo \'iolento.
428
Requisitos de la Querella
La demanda por despojo violento, conjuntamente con reunir
los requisitos el art. 254 del cr.c, debe indicar: 1) la violencia
con que ha sido despojado de la posesin o mera tenencia en que
pretende ser restablecido; y 2) los medios probatorios de que
piensa valerse.
Tramitacin
La querella de restablecimiento se tramita como la querella
de amparo, sindole aplicables los arts. 551 a 562 del cr.c
La sentencia pronunciada en la querella de restablecimiento
tiene de particular que no slo deja a salvo a las partes el ejercicio
de la accin ordinaria, en conformidad al art. 563 del cr.c, sino
tambin el de las acciones posesorias que les correspondan.
Desechada la querella de restablecimiento, puede, por consi-
guiente, entablarse ms tarde una querella de amparo o una
querella de restitucin y, en todo caso, desechada sta, puede
iniciarse un juicio reivindicatorio. Es por esto por lo que en la
prctica se empieza por entablar la querella de restablecimiento
o de despojo violento.
Recursos
Respecto a los recursos, se aplican todas las reglas vistas al
tratar la querella de amparo.
DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA
"Tiene por objeto, como su nombre lo indica, impedir una
obra nueva".
Hw, pues, obr<ls nuevas que son denunci<lbles, y obras nue-
vas que no lo son. De acuerdo con el ilrt. 931 del Ce. son obras
denunciables: 1) las que, construidas en el predio sirviente, em-
bM,lzcln el goce de un<l servidumbre constituida en l; 2) son
igu'llmente denunciclbles IclS construcciones que se tr,lt1I1 de
429
sustentar en edificio ajeno que no est sujeto a servidumbre; y 3)
es especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviese el
plano vertical de la lnea divisoria de los predios, aunque no se
apoyen en el predio ajeno, ni de vista, ni vierta sus aguas lluvias
sobre l.
Son las obras nuevas denunciables las que dan origen al in-
terdicto posesorio que estudiamos.
Requisitos de la Demanda
La denuncia deber cumplir con todos los requisitos que
seala el art. 254 del cr.c para la demanda en el juicio ordi-
nario.
El demandante pedir en la demanda que se acoja la denun-
cia, ordenando la suspensin definitiva de la obra denunciada.
Podr, adems, en ciertos casos, pedir, de acuerdo con el art. 569
del cr.c, la demolicin de la obra. Tal peticin debe hacerse
necesariamente en el escrito de demanda, toda vez que es menes-
ter que se haga un estudio previo y detenido de las razones que
justifican tal peticin.
Si el demandante solicita la demolicin de la obra, de acuer-
do con el art. 569 del cr.c, debe al mismo tiempo ofrecer su-
ficiente caucin para responder por los resultados del juicio or-
dinario.
Tramitacin
rresentada la demanda, debe el juez, en primer trmino,
determinar si la obra es o no denunciable. Si no es denunciable,
debe as declararlo, y no debe tramitar la querella. Si, por el
contrario, la obra es denunciable, debe el juez: 1) decretM provi-
sionalmente la suspensin; 2) mandar se tome razn del estado
y circunstancias de la obra; y 3) que se aperciba al que est eje-
cutndola, con la demolicin o destruccin, a su costa, de lo que
en adelante se hiciere.
430
En la misma resolucin debe el juez citar al denunciante y al
denunciado para que concurran a la audiencia del quinto da
hbil despus de la notificacin del demandado, debiendo en
ella presentarse los documentos y dems medios probatorios en
que las partes funden sus pretensiones.
Esta resolucin debe notificarse en la forma ordinaria al de-
nunciado y al que est ejecutando la obra, pero, conforme a lo
dispuesto en el arto 566 del c.r.c., no es necesaria la notificacin
del denunciado para llevar a electo la suspensin decretada; basta
para esta suspensin la notificacin del qe est dirigiendo o
ejecutando la obra.
Suspendida la obra, y mientras que est pendiente el inter-
dicto, slo puede hacerse en ella con autorizacin judicial lo
absolutamente necesario para que no se destruya lo edificado. El
tribunal debe pronunciarse sobre la autorizacin con la urgencia
que el caso requiera, y debe proceder de plano, o, en caso dI"'
duda y para mejor resolver, oyendo el dictamen de un perito
nombrado por l, el cual no puede ser recusado.
La tramitacin de la denuncia de obra nueva es, en lo dems
la misma de la querella de amparo. Si alguna de las partes lo pide
y, en concepto del tribunal, son necesarios conocimientos pe-
riciales, debe orse el dictamen de un perito, que debe expedirse
dentro del breve plazo que aqul seale.
Celebrado el comparendo y recibida la prueba ofrecida por
las partes, debe el tribunal pronunciar sentencia definitiva den-
tro de tercero da, previa citacin a las partes para or sentencia
y luego de haber recibido el informe pericial si se hubiere decre-
tado.
La sentencia puede alzar la suspensin provisional decreta-
da, esto es, no dar lugar al interdicto, o bien, acoger la denuncia.
En este ltimo caso, debe ratificar la suspensin provisional
decretada. En todo caso, la sentencia deja a salvo al vencido el
ejercicio de las acciones ordinarids que le competan para que se
declare el derecho de continuar la obra o de hacerla demoler.
431
La sentencia que acoge la denuncia, adems de ratificar la
suspensin provisional decretada, puede ordenar la demolicin
de la obra, si lo ha pedido oportunamente el querellante y el
tribunal estima que el mantenimiento an temporal de la obra
ocasiona grave perjuicio al denunciante, y da ste suficiente cau-
cin para responder de los resultados del juicio ordinario.
En todo caso, la sentencia que se dicte en el interdicto debe
llevar condenacin en costas.
Recursos
La sentencia es apelable, por regla general, en el efecto devo-
lutivo: pero si ella condena a la demolicin de la obra, es apelable
en ambos efectos. La tramitacin de la apelacin se sujetar a las
reglas establecidas para los mcidentes.
Si no se da lugar al interdicto, y se ordena alzar, en conse-
cuencia, la suspensin provisoria decretada, la apelacin se con-
cede en ambos efectos.
El recurso de casacin en la forma que puede interponerse se
rige por las reglas generales.
Si se ratifica la suspensin de la obra, puede el denunciado
iniciar un juicio ordinario para obtener que se declare, en defini-
tiva, su derecho a continuar la obra, y dentro de este juicio puede
presentar un escrito pidiendo autorizacin para continuar mien-
tras tanto la obra, previo ofrecimiento de caucin para responder
de la demolicin en el caso de ser condenado. La primera de las
condiciones expresadas y la calificacin de la caucin, son mate-
ria de un incidente.
DE LA DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
Tiene por objeto impedir que una obra ruinosa o peligrosa
cause dao. Segn el art. 932 del e.e. el que teme que \Cl ruina de
un edificio vecino depare perjuicio, tiene derecho para querellarse
al juez pClr,l que mande ClI dueo de tal edificio derribarlo, si este
432
tan deteriorado que no admite reparacin, o para que, si la ad-
mite, se le ordene hacerla inmediatamente; y si el querellado no
procede a cumplir el fallo judicial, se debe derribar el edificio o
se debe hacer la reparacin a su costa.
Si el dao que se terne del edificio no es grave, basta que el
querellado rinda caucin de resarcir todo perjuicio que por el
estado del edificio sobrevenga.
Personas que Pueden Deducir la Denuncia de Obra Ruinosa
La denuncia de obra ruinosa no slo puede ser deducida por
el poseedor o mero tenedor de la cosa que est amenazada con
la ruina de un edificio o con la cada de rboles mal arraigados,
sino que puede tambin deducirla cualquiera persona del pue-
blo. Si la querella se deduce por accin popular, el actor tiene
derecho, si es que lo solicita, a que se le recompense, a costa del
querellado.
Tramitacin
Presentada la querella, debe el tribunal practicar, a la mayor
brevedad, asociado por un perito nombrado por l mismo y con
notificacin de las partes y asistencia de la que concurra, una
inspeccin personal de la construccin o rboles denunciados.
Esta resolucin debe notificarse en la forma que establece el
arto 553 del CP.C, esto es, en igual forma que la notificacin de
las querellas posesorias.
El cut. 571 del CP.C, da derecho a cada una de las partes
para que, si lo estima conveniente, se haga asociar por un perito.
Practicado el reconocimiento, debe levantarse acta de lo obra-
do, haciendo constar en ella las opiniones o informes periciales,
las obsE'rvc1Ciones conducentes que hagan los interesados, y lo
que acerca de ello note el juez que practica la diligencia.
Con el mrito de la diligencicl precedentemente referida, el
tribuncll en el acto citH,l cl las pclrtes cl or sentencia, Ic1 que deber,l
433
dictar de inmediato o en el plazo de los 3 das subsiguientes,
sea denegando lo pedido por el querellante, sea decretando la
demolicin, enmienda, afianzamiento o extraccin a que haya
lugar.
En la misma sentencia que ordena la demolicin, enmienda,
afianzamiento o extraccin, puede el tribunal desde luego decre-
tar las medidas urgentes de precaucin que considere necesarias
y, adems, que se ejecuten dichas medidas, sin que de ellas pue-
da apelarse.
Recursos
La apelacin de la sentencia definitiva en el interdicto de
obra ruinosa, se concede en ampos efectos, sin perjuicio de que
puedan aplicarse las medidas urgentes de precaucin decretadas
en ella.
El recurso de casacin en la forma que pueda interponerse, se
rige por las reglas generales.
Ejercicio de la Accin Ordinaria
Segn el art. 576 del c.r.c., cuando se da lugar al interdicto,
no se entiende reservado el derecho de ejercer en va ordinaria
ninguna accin que tienda a dejar sin efecto lo resuelto. Es una
excepcin al principio general que, en los interdictos, cUllquiera
que sea ll sentencil, quedln siempre l salvo las ilcciones ordina-
rias que puediln intentar las partes.
DE LOS INTERDICTOS ESPECIALES
Los interdictos especiales tienen por objeto hacer efectiv1s las
dem/s ,Kciones posesorias especiales que establt'Cl' el Cdigo
Civil.
Por trateUse de materias que estc1n rderilbs a dichu tl'xto, no
ser,n m,1teria de este trab,1jo.
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DE LOS JUICIOS DE HACIENDA
"Son aqullos en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimien-
to corresponde a los tribunales ordinarios de justicia".
Requisitos
Son dos los requisitos esenciales para que un juicio lo sea de
hacienda:
a) que tenga inters el Fisco, sea como demandante o deman-
dado; y
b) que el conocimiento de ese asunto corresponda a los tribu-
nales ordinarios de justicia, lo que excluye a los tribunales
arbitrales y a los especiales.
Representacin y Defensa del Fisco
1) Representacin: recae en el Presidente del Consejo de
Defensa del Estado, y en los llamados Abogados Procuradores
Fiscales.
2) Defensa: tiene por objeto el estudio de los antecedentes
necesarios para preparar el juicio. Reside en el Consejo de Defen-
sa del Estado, organismo integrado por abogados, uno de los
cuales es su Presidente, tiene su sede en Santiago y se rige por
ley.
Privilegios del Fisco
1) Tiene regla especial de competl.'ncia en los juicios ele ha-
cienda.
2) Tiene un plazo especial ele emplaz<1miento, para contl'st,H
la elemilnda, conforme il lil distancia que exista entre el lugar
donde se notific y Santi,1go, que es donde se encuentra el Con-
selo.
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3) Tanto los Abogados Procuradores Fiscales, como el Pre-
sidente del Consejo de Defensa del Estado, tienen el carcter
de Procuradores del Nmero para el desempeo de sus fun-
ciones.
4) Los Funcionarios Auxiliares de la Administracin de Jus-
ticia deben actuar gratuitamente.
5) No consigna el Fisco en aquellos recursos en que ello es
necesario; y
6) Es improcedente dictar en contra del Fisco medidas
precautorias.
Competencia
A este respecto se hace necesario distinguir entre primera y
segunda instancia.
Primera Instancia: a) si el Fisco es demandado, slo puede
serlo ante los jueces de letras de asiento de Corte de Apelaciones;
y b) si el Fisco es demandante, puede elegir entre presentar su
demanda en los tribunales mencionados anteriormente, o el del
domicilio del demandado, cualquiera que sea la naturaleza de la
accin deducida.
Segunda Instancia. Se aplican las reglas generales ya sea el
Fisco demandante o sea demandado, apelante o apelado, debe
conocer del recurso la Corte de Apelaciones respectiva.
Procedimiento
De acuerdo con el art. 748 del c.r.c., estos juicios se substan-
cian con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del
"fuero ordinclrio", expresin que significa "segn Ids reglas gene-
rales" que correspondan a la naturaleza del asunto, pero siempre
ante el juez de Letrds. De modo, que, hdciendo un pequeo es-
quema, podemos sealdr:
436
a) por escrito;
b) reglas generales que indiquen la naturaleza del asunto y
las modificaciones de los arts. 748 del e.P.e. y siguientes;
e) el juez competente es el de Letras; y
d) no procede el llamado a "conciliacin".
Modificaciones
a) Se omiten los trmites de rplica y dplica, pero siempre
que la cuanta del negocio no pase de 500 UT.M.
b) Consulta de la sentencia definitiva de primera instancia.
c) La forma de ejecutar la sentencia que condena al Fisco.
La Consulta
Se traduce en una apelacin forzada, o en un trmite en vir-
tud del cual el asunto debe forzadamente verse ante el superior
jerrquico.
En el caso que nos preocupa, la "consulta" procede siempre
que la sentencia sea desfavorable al inters fiscal, y la sentencia
es desfavorable al inters del Fisco:
1) cuando no se acoge totalmente su demanda;
2) cuando no se acoge totalmente su reconvencin;
3) cuando no se rechaza totalmente la demanda presentada
en contra del Fisco; y
4) cuando no se rechaza totalmente la reconvencin presen-
tada en contra del Fisco.
Tramitacin de la Consulta
Todil sentenci,l definitiva pronunciada en primeril inst,Hlci,l
en juicios de haciendil y de que no se apele, se elevar en "(on-
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suIta" a la Corte de Apelaciones respectiva, previa notificacin
de las partes, siempre que sea desfavorable al inters fiscal.
Recibidos los autos, el tribunal revisar la sentencia en cuen-
ta para el solo efecto de ponderar si sta se encuentra ajustada a
derecho. Si no mereciere reparos de esta ndole, la aprobar sin
ms trmite. De lo contrario, retendr el conocimiento del nego-
cio y, en su resolucin, deber sealar los puntos que le merecen
duda, ordenando traer los autos en relacin. La vista de la causa
se har en la misma sala y se limitar estrictamente a los puntos
de derecho indicados en la resolucin.
Las "consultas" sern distribuidas p"r el Presidente de la Corte,
mediante sorteo, entre las salas en que sta est dividida.
Como puede observarse: 1) el trmite se hace en cuenta y no
con las formalidades de la vista; 2) si se retiene el conocimiento
del negocio, deber sealar los puntos que le merecen dudas,
ordenando autos en relacin; 3) la vista se har en la misma sala
y se limitar estrictamente a los puntos de derecho indicados en
la resolucin. No significa esto que la revisin va ser exclusi-
vamente jurdica. La consulta es de la apelacin y no de la ca-
sacin.
La sentencia se encuentra ajustada a derecho cuando los
hechos estn acreditados legalmente, estn subsumidos en la
hiptesis legal y la ley existe, est vigente y hCl sido correctClmen-
te aplicCldCl e interpretada.
La ley seala aqu otro caso de radicacin; ICl mismCl sall que
revis ICl sentenciCl en cuentCl debe verll, como apelacin, con los
trmites de la vista. Aqu se ve la cUllidad de apelacin forzadl
de ll "consulta".
Ejecucin de la Sentencia Condenatoria
La norml generdl para ejecutar la sentencie), es Id vd ejecu-
tiva, sin embargo, en este caso, no se lplicdn IdS reglas generdles,
porque no es posible embargar ni rematcH bienes del Fisco.
438
La ejecucin de toda sentencia que condene al Fisco a cual-
quiera prestacin se llevar a efecto expidiendo el Presidente de
la Repblica el respectivo decreto. Para esto es menester que,
previamente, la copia de la sentencia haya sido remitida por el
tribunal que la dict al Ministerio respectivo, el cual tiene la
obligacin de dictar el decreto ordenando cumplir el fallo, pero
si no lo hace, no puede adoptarse ningn procedimiento coer-
citivo ante los tribunales de justicia. La nica solucin posible es
el Juicio Poltico contra el Ministro, todo lo cual se desprende
del art. 752 del CP.C y de la Constitucin Poltica de la Re-
pblica.
DE LOS JUICIOS DE NULIDAD DE MATRIMONIO y
DE DIVORCIO
El Ttulo XVIII del Libro III del cr.c ha reglamentado los
juicios de "nulidad de matrimonio y de divorcio", estableciendo
dos procedimientos distintos: uno para los juicios de nulidad y
de divorcio perpetuo, y otro para el juicio de divorcio temporal.
Procedimiento
Se tramitan conforme a las reglas del "juicio ordinario", con
las siguientes modalidades especiales:
1) Los incidentes especiales a que se refiere el art. 755 del
cr.c, se tramitan en cuadernos separados y no suspenden la
causa principal, lo que nos indica que estos incidentes no son de
previo y especial pronunciamiento, entre estos incidentes pode-
mos citar:
- Id fijelCin de residenciel de la muwr durante el juicio,
- la fijacin de la cUlnta y forma de los alimentos y de las
expensels para la litis,
- el cuidado de los hijos; y
- las visitels.
439
2) Se puede mantener el proceso en reserva, siempre que el
tribunal lo estime conveniente, o lo soliciten las partes, lo que
constituye una excepcin al principio de la publicidad que infor-
ma los procedimientos civiles.
La Consulta
Es una apelacin forzada, la ley dispone que un asunto debe
revisarse, aunque las partes no hayan apelado, y procede en los
juicios de nulidad y divorcio cuando la sentencia da lugar a la
demanda.
Llegado el expediente a la Iltma. ('orte de Apelaciones, se
decreta "autos en relacin". Ante tal resolucin la Corte encarga-
da de conocer de la "consulta" puede hacer dos cosas:
1. Aprobar la sentencia, con lo cual el proceso baja a primera
instancia para que se le coloque el "cmplase"; y
2. Si la Iltma. Corte estima dudosa la legalidad del fallo con-
sultado, retendr el conocimiento del negocio y proceder como
si en realidad se hubiera interpuesto oportunamente apelacin,
oyendo al Ministerio Pblico.
Juicio de Divorcio Temporal
El juicio sobre "divorcio temporal" se somete, segn el arto
754 del CP.C, a los trmites del procedimiento sumario.
DE LOS JUICIOS SOBRE CUENTAS
Una persona puede estar obligada a rendir cuenta, sea por
mandato de la ley, sea por convenio de las partes o por resolu-
cin judicial, segn lo dispone el art. 693 del cr.c
No debe confundirse el juicio en estudio con el juicio ten-
diente a obtener la declaracin de que una persona este) obligellicl
a "rendir cuenta".
440
En numerosas ocasiones, el juicio en que se obliga a rendir
cuentas es previo al "juicio de cuentas".
En el juicio especial sobre cuentas no se discute acerca de la
obligacin de rendir cuenta, sino que se litiga simplemente sobre
la aprobacin o no aprobacin de las cuentas presentadas por la
persona que est obligada a rendirlas.
El juicio que tiene por objeto que se declare que una persona
est obligada a rendir cuenta, es un juicio declarativo, cuya tra-
mitacin queda sujeta a las reglas del procedimiento sumario.
Estos juicios, al tenor de lo preceptuado en el arto 227 N 3 del
c.a.T., son materia de arbitraje forzoso.
Formas Cmo Puede Comenzar el Juicio de Cuentas
1. Juicios sobre cuentas iniciado por la persona que est
obligada a rendirlas.
Establecido que una persona est obligada a rer.<'i. cuentas,
debe cumplir con esta obligacin en el plazo sealado. Presenta-
da la cuenta al tribunal competente, debe ste ponerla en cono-
cimiento de la otra parte, concedindole un plazo prudente para
su examen.
El escrito se har sealando los bienes recibidos, los frutos
percibidos y los gastos, es decir, contendr una partida de entra-
das, una de gastos y el saldo.
Si la parte llamada a examinar la cuenta no la objeta en el
plazo que se le concede para hacerlo, el tribunal debe darla por
aprobada.
Si, por el contrario, la parte llamada a examinar la cuenta la
objeta, debe presentarse un escrito indicando cada una de las
partidas que impugna, continuando el juicio sobre los puntos
objetados con arreglo al procedimiento que corresponda, consi-
derndose la cuenta como demanda y como contestacin las
observaciones.
441
Para establecer la verdad de las partidas objetadas, debe el
demandante o el demandado, rendir la prueba del caso. Si el
demandado objeta la cuenta diciendo que entraron ms bienes,
sobre l caer el peso de la prueba; pero si la objeta diciendo que
no se efectuaron determinados gastos, ser el demandante a quien
tocar probar la efectividad de los egresos.
2. Juicio sobre cuentas iniciado por la persona que tiene
derecho a exigirlas.
Si el obligado a rendir cuenta no la presenta en el plazo que
debe hacerlo, al que tiene derecho a exigirla le competen dos
facultades:
a) puede exigir ejecutivamente el cumplimiento de la obliga-
cin de presentar la cuenta, si dicha accin es procedente; o
b) puede l mismo formular la cuenta.
En el primer caso, esto es, cuando el que tiene derecho a
exigir la cuenta entable juicio ejecutivo, pueden oponerse al que
est obligado a rendirla, los apremios que la ley autoriza para
obtener el cumplimiento forzado de una obligacin de hacer
(arrestos y multas).
En el segundo caso, esto es, cuando la misma persona que
tiene derecho a exigir la cuenta, la formula, debe el juez ponerla
en conocimiento de la otra parte (la que ha debido rendir la
cuenta), concedindole un plazo prudente para su examen, y, en
lo dems, se sigue el mismo procedimiento que vimos para el
caso en que la cuenta sea presentada por el que est obligado a
rendirla, con la nica diferencia de que la persona a quien ha
debido rendirse la cuenta tiene ahora la calidad de demandante
y no de demandada. Se altera la condicin jurdica de las partes,
lo que tiene mucha importilncia para la prueba.
Siendo la perSOI1il que tiene derecho a exigir las cuentas, el
demilndante, il ellil le corresponde el "011115 problll1di" pero, como
no era posible colocarla en una situilcin desventajosil con res-
pecto a lel parte que hil debido rendir 1,1 cuentil, lel ley hil est<lble-
442
cido en el art. 695 del cr.c a su favor una presuncin de ver-
dad.
La Sentencia
Respecto de la sentencia, se aplican las reglas generales. Debe
pronunciarse sobre cada una de las impugnaciones, de lo contra-
rio, si omite alguna, habra falta de decisin del asunto contro-
vertido.
Recursos
Contra la sentencia pronunciada en un juicio de cuentas pro-
ceden los recursos de apelacin y casacin en la forma si es de
primera instancia, y casacin en la forma y fondo si es de segun-
da instancia.
DE LOS JUICIOS DE PAGO DE CIERTOS HONORARIOS
1. Honorarios que proceden de servicios profesionales
prestados en juicio
El cr.c establece el procedimiento a que debe ajustarse el
cobro de los honorarios que proceden de servicios profesionales
prestados en juicios, diciendo que el acreedor podr, a su arbi-
trio, preseguir su estimacin y pago, con arreglo al procedimien-
to sumario, o bien, interponiendo la reclamacin ante el tribunal
que haya conocido en la primera instancia del juicio. En este
ltimo caso, la peticin ser substanciada y resuelta en la forma
prescrita para los incidentes.
2. Son competentes para conocer de la estimacin y pago de
los honorarios por servicios profesionales prestados en
juicios, los jueces civiles, del crimen y los jueces rbitros
A este respecto el art. 697 del cr.c., sin distincin alguna,
atribuye competencia al juez que hubiere conocido en primera
instancia del juicio para conocer tambin de la estimacin y pago
443
de los honorarios por servicios prestados en el mismo juicio, por
lo que comprende tambin a los jueces del crimen y a los jueces
rbitros, en su caso, respecto de los honorarios por servicios
prestados en los juicios de que conozcan.
Otros Honorarios
Cabe recordar que la estimacin y pago de cualquiera otra
clase de honorarios que no sean los que contempla el arto 697 del
c.P.c., se sujeta a las reglas del procedimiento sumario, por dis-
ponerlo as expresamente el N 3 del art. 680 del citado texto
legal.
DE LA CITACION DE EVICCION
Hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es
privado de todo o parte de ella por sentencia judicial.
Si el vendedor ha vendido una cosa ajena, el dueo de ella
puede entablar accin reivindicatoria contra el comprador. De-
mandado el comprador por un tercero a virtud de una causa
anterior al contrato, puede citar al vendedor al juicio para que
comparezca a defender la cosa. Esto es lo que constituye "la ci-
tacin de eviccin". Si el comprador omite citar al vendedor,
toma sobre s la responsabilidad; en cambio, si lo cita, an cuan-
do no comparezca, le afecta la resolucin que se dicte en el juicio
y queda obligado a restituir el precio y a pagar la indemnizacin
y las costas del juicio si el comprador es privado de la cosa.
Oportunidad en que Debe Citarse de Eviccin
La citacin de eviccin debe hacerse antes de la contestacin
de la demanda, segn lo precepta el art. 584 del cr.c
Juicios en que Procede
De acuerdo con las reglas del CC ydel cr.c la citacin de
eviccin procede cualquiera que sea la naturaleza del juicio que
pueda dar lugar a lel privacin de la COS'l.
444
Antecedentes que Deben Acompaarse para que se Ordene
la Citacin
Para que se ordene la citacin de eviccin deben acompaarse
los antecedentes que hagan aceptable la solicitud. De lo contra-
rio, no puede ordenarse la citacin.
Efectos que se Producen una vez Decretada la Citacin
Decretada la citacin, se suspenden los trmites del juicio por
el trmino de 10 das si la persona a quien debe citarse reside en
el departamento en que se sigue el juicio.
Si se encuentra en otro departamento o fuera del territorio de
la Repblica, se aumentar dicho trmino en la forma establecida
en el arto 259 del e.P.e.
La paralizacin del juicio tiene por objeto dar lugar a que se
practique la citacin de eviccin. Si no se practica la citacin en
el plazo indicado, puede el demandante pedir que se declare
caducado el derecho del demandado para exigirla, y -fue conti-
nen los trmites del juicio o se le autorice a l para llevarla a
efecto a costas del demandado.
Efectos que se Producen una vez Practicada la Citacin
Practicada la citacin, se produce una nueva suspensin del
procedimiento que tiene por objeto esperar la comparecencia al
juicio del citado de eviccin, el que tendr para comparecer al
juicio el trmino de emplazamiento, suspendindose mientras
tanto el procedimiento.
Forma cmo Sigue el Juicio una vez Practicada la Citacin
de Eviccin
Si el citado de eviccin comparece al juicio, se sigue con l
solo la demanda, continuando los trmites de aqul segn el
estado que a la sazn tengan; pero el comprador puede siempre
intervenir en el juicio, en calidad de coadyuvante. Si, por el (on-
445
trario, no comparece al juicio, vencido el trmino de emplaza-
miento, contina sin ms trmite el procedimiento.
Slo cumpliendo los trmites indicados, el vendedor es obli-
gado al saneamiento por eviccin que, segn el art. 1847 del CC,
no slo comprende la restitucin del precio, sino tambin el valor
de los frutos que el comprador es obligado a restituir al dueo,
y las costas.
DE LA ACCION DE DESPOSEIMIENTO CONTRA
TERCEROS POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA
O ACENSUAPA
El Ttulo XVIII del Libro III del cr.c, reglamenta el ejercicio
de la accin en contra del tercero poseedor de la finca hipotecada
o acensuada.
En conformidad al art. 2428 del CC, el acreedor hipotecario
est facultado para perseguir la finca hipotecada sea quien fuere
el que la posee y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Ahora
bien, la accin que concede la ley al acreedor hipotecario para
perseguir la finca hipotecada cuando se encuentra en poder de
un tercero poseedor, se denomina "accin de desposeimiento".
La accin de desposeimiento comienza con una gestin pre-
via en la cual se pide se notifique al poseedor, para que en el
plazo de 10 das pague la deuda o abandone ante el juzgldo ll
propiedad hipotecldl.
Actitudes que puede Adoptar el Notificado
Notificldo personllmente el tercero poseedor en ll forml ya
dicha, puede optlr entre los tres procedimientos siguientes: 1)
plgar la deuda; 2) lblndonlr ll finca hipotecldl; y 3) no hlcer
nada.
El Tercero Poseedor Paga la Deuda
Si se plga ll deuda, el acreedor quedl sltisfecho, \' el posee-
446
dor se subroga en los derechos de ste en los mismo trminos
que el fiador.
El Poseedor Abandona la Finca
El tercero poseedor, por medio del abandono, renuncia a la
tenencia material de la finca y la pone a disposicin del juzgado
para que proceda a venderla en pblica subasta, con el objeto de
pagar con su producido al acreedor hipotecario.
El Tercero Poseedor No Hace Nada
Si el tercero poseedor no paga la deuda ni abandona la finca
hipotecada en el plazo de 10 das a que se refiere el arto 758 del
c.P.c., el acreedor puede pedir que se le desposea de la finca con
el objeto de venderla en pblica subasta y hacerse pago con su
producido.
En consecuencia, si el tercero poseedor no paga la deuda ni
abandona la finca hipotecada en el plazo de 10 da" una vez
notificado, debe iniciarse un juicio presentndose una demanda
para desposeerlo de la finca. La demanda se someter, segn el
ttulo en que se funde, a las reglas del juicio ordinario o a las
reglas del juicio ejecutivo.
Cuando la accin de desposeimiento se tramita en forma de
juicio ordinario, la sentencia se cumplir de acuerdo con las re-
glas generales.
La demanda de desposeimiento es parecida a la demanda
ejecutiva, pero en ella se pedir "mandamiento de desposeimien-
to de la finca" contra el tercero poseedor, para que se proceda al
rem<lte de ella y con su producido se pague al acreedor del cr-
dito, intereses y costas.
Procedimiento
Presentada la demanda de desposeimiento, el juicio contina
en todos sus trmites como un juicio ejecutivo.
447
En este juicio, el tercero poseedor puede hacer valer las si-
guientes excepciones: a) todas las excepciones que proceden en
el juicio ejecutivo y que sean propias del tercero poseedor; y b)
todas las excepciones personales que hubiera podido oponer el
deudor personal.
Una vez firme la sentencia, se procede al remate de la finca
hipotecada en la misma forma que se hace en el juicio ejecutivo.
Pero, como este juicio se tramita con el tercero poseedor sin in-
tervencin de deudor personal, para proceder a la subasta de la
finca hipotecada no es necesario citar al deudor personal; pero si
ste comparece a la incidencia, debe ser odo en los trmites de
tasacin y de subasta.
De conformidad a lo preceptuado en el art. 761 del c.P.c., se
deduce que la tasacin de la finca hipotecada debe ponerse en
conocimiento de Ministerio Pblico cuando el deudor personal
no es odo en dicho trmite. Ha querido as evitar la ley toda
posible colusin entre el acreedor hipotecario y el tercero posee-
dor. Pero tal mandato legal resulta inoperante en la actualidad,
por cuanto hoy en da no puede ser odo el Ministerio Pblico en
primera instancia porque fueron syprimidos los Promotores Fis-
cales.
DE LOS JUICIOS ESPECIALES SEGUIDOS ANTE
ARBITROS
DEL JUICIO ARBITRAL
De los Jueces Arbitros. Definicin
"Se llaman rbitros los jueces nombrldos por lls plftes, o
por ll justicia, en subsidio, parl la resolucin de un asunto liti-
gioso".
Clasificacin
Los lrbitros pueden ser: bitros dt' derecho, irbitros
arbitradores o rbitros mixtos.
448
Arbitros de Derecho
Los rbitros de derecho se sometern, tanto en la tramitacin
como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las re-
glas que la ley establece para los jueces ordinarios, segn la na-
turaleza de la accin deducida.
Arbitros Arbitradores
Son aqullos que fallan el asunto litigioso obedeciendo a lo
que su prudencia y la equidad le dictaren, y no estarn obligados
a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que la
que las partes hayan expresado en el acto constitutivo de com-
promiso y si estas nada hubieren expresado, a las que se estable-
cen para este caso en el e.r.e. (arts. 636 y sgtes.).
Arbitros Mixtos
Son aquellos rbitros de derecho a los cuales las partes han
concedido las facultades de arbitrador, en cuanto al procedimien-
to, y limitarse, en el pronunciamiento de la sentencia definitiva,
a la aplicacin estricta de la ley.
DEL JUICIO SEGUIDO ANTE ARBITRaS DE DERECHO
Toda la substanciacin de un juicio arbitral seguida ante un
rbitro de derecho, se har con la concurrencia de un ministro de
fe (actuario), el que ser designado por el rbitro, sin perjuicio de
lils implicancias o recusaciones que puedan las partes reclamar;
y si estl inhabilitado o no hay ministro de fe en el lugar del juicio,
ante una persona que, en calidad de actuario, designe el rbitro.
Cuando el rbitro deba practicar diligencias fuera del lugar
en que se siga el compromiso, podr intervenir otro ministro de
fe o un actuario designado en lil formil previstil en el inc. 1" dt'l
arl. 632, y que residil en el lugar donde dichas diligencias han dt:'
pr,Kticarse.
449
Los Arbitros Carecen de Imperio
Cuando el cumplimiento de una resolucin arbitral exija
procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas
compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean
parte en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria
para la ejecucin de la resolucin.
Tramitacin
Los rbitros de derecho se sometern, tanto en la tramitacin
corno en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las re-
glas que la ley establece para los jueces ordinarios, segn la na-
turaleza de la accin deducida.
Reglas Especiales
El c.P.c. establece para el juicio arbitral las siguientes reglas
especiales:
- En los juicios arbitrales se harn las notificaciones personal-
mente o por cdula, salvo que las partes unnimemente Kuer-
den otra forma de notificacin.
- Cuando algn testigo se niegue a declarar ante el jw.'z r-
bitro se pedir al tribunal ordinario correspondiente que practi-
que la diligencia, acompandole los antecedentes necesarios pelTa
este objeto.
Pluralidad de Arbitros
Si los rbitros son dos m,ls, todos te'lIos ddwr,)n cuncurrir ell
pronunciamiento de la sentencia y a clI,llqllier ,Kto de SUb,;t.lll-
ciacin del juicio, o menos que l,lS p,lrtt's ,lCuerden otr,l COS,l.
No ponindoSt.' de ,ll'UNdo los ,rbitrns, Sl' reunir,) con l'llo,;
el tercero si lo hay, v la mavor;l pronllnciclr,l rpsolucin.
Si no hay terceros en discordi,l o si, h,lbindolus no l'st,n de
acuerdo con los otrns ,)rbitrns y lel re,;olllcin no es elpelelble,
450
quedar sin efecto el compromiso, si ste es voluntario. Si es
forzoso, se proceder a nombrar nuevos rbitros.
Recursos
Proceden los recursos de apelacin y de casacin en la forma
los que se interponen ante el rbitro, los concede l mismo, y los
conoce el tribunal que habra conocido de ellos si el pleito no
hubiera sido objeto de compromiso. A menos que las partes,
siendo mayores de edad y libres administradoras de sus bienes,
hayan renunciado dichos recursos o sometidolos tambin a arbi-
traje en el instrumento del compromiso o en un acto posterior.
Fuera de los recursos referidos, tambin procede contra las
resoluciones arbitrales el recurso de queja.
Cumplimiento de la Sentencia
Para el cumplimiento de la sentencia definitiva se podr ocu-
rrir al rbitro que la dict, si no est vencido el plazo para que fue
nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin
del que pida su cumplimiento.
Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al r-
bitro ordenar su ejecucin. Sin embargo, cuando el cumplimien-
to de la resolucin arbitral exija procedimiento de apremio o el
empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar
a terceros que no sean parte en el compromiso, deber ocurrirse
a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto.
La forma en que se cumplen las sentencias dictadas por rbi-
tros de derecho, est establecida en las reglas que da el c.r.e. en
el Ttulo XIX dl'1 Libro 1.
DEL JUICIO SEGUIDO ANTE ARBITROS
ARBITRADORES
Los ,rbitros Mbitrddorl's, ll contr,Ho dt' los ,rbitros dl' dl'rt
'
-
Chl), no necesitln ,KtucHio. Ll excepcin ,1 ello 1.1 encontramos t
'
l1
451
la sentencia definitiva, la que deber ser autorizada por un mi-
nistro de fe o por dos testigos en su defecto.
Reglas a que debe Someterse el Arbitro Arbitrador
El arbitrador no est obligado a guardar en sus procedimien-
tos y en sus fallos otras reglas que las que las partes hayan expre-
sado en el acto constitutivo del compromiso.
Si las partes nada han dicho a este respecto, se observarn las
reglas establecidas en los arts. 637 y siguientes: dichos preceptos
son los contenidos en el Prrafo 20 del Ttulo VIII del Libro III del
e.P.e.
Casos en que son Dos o Ms los Arbitradores
Si son dos o ms los arbitradores, debern todos ellos concu-
rrir al pronunciamiento de la sentencia ya cualquier otro acto de
substanciacin, salvo que las partes acuerden otra cosa.
Cuando no haya acuerdo entre los arbitradores, se llamar al
tercero, si lo hay; y la mayora formar resolucin.
No pudiendo obtenerse mayora en el pronunciamiento de la
sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, quedar sin
efecto el compromiso si no puede deducirse apelacin. Habiendo
lugar a este recurso, se elevarn los autos para ante los rbitros
de segunda instancia, para que resuelvan como estimen com'e-
nientes sobre la cuestin que motiva el desacuerdo.
Recursos
El recurso de apelacin slo proceder contra las sentencias
de los arbitradores cuando las partes en el instrumento en que
constituyen el compromiso, expresaren que se reservan dicho
recurso para ante otros rbitros del mismo carcter v designaren
las personas que han de desempear este cargo.
El recurso de casacin en la forma procede en contra de llS
sentencias dictadas por los arbitradores. En CU,lnto ,1 este recur-
452
so, se aplican las reglas contenidas en el ttulo "Del Recurso de
Casacin" y en especial el art. 796 del c.Y.e.
El recurso de casacin en el fondo no proceder en caso algu-
no contra las sentencias de los arbitradores, porque stos fallan
en equidad.
Cumplimiento de la Sentencia
De conformidad a lo preceptuado en el art. 635 del c.r.c.,
podemos concluir que las sentencias pronunciadas por los rbi-
tros arbitradores se cumplen en la misma forma que la de los
rbitros de derecho.
DE LA PARTICION DE BIENES EN GENERAL
Objeto
La particin de bienes tiene por objeto dividir los bienes
comunes entre los interesados, de manera que a cada uno le
correspondan bienes equivalentes a su cuota en la comunidad.
Medios de Realizar la Particin
La particin se puede realizar: a) por un partidor; b) de co-
mn acuerdo entre los interesados; y c) por el causante.
De lo expuesto resulta que la particin de bienes no siempre
es un juicio. Slo lo es cuando se practica por un partidor, y, en
este evento, estamos en presencia de un juicio arbitral. La parti-
cin de bienes es materia de arbitraje forzoso.
Aplicacin de las Reglas de la Particin de Bienes
Las reglas de la particin de bienes se aplican: a) a la parti-
cin de los bienes hereditarios; b) a la liquidacin de las socieda-
des civiles, salvo las annimas. Las sociedades comerciales, y las
annimas de todas clases, se liquidan por "liquidadores"; y c) a
la liquidacin de la comunidad derivada de un cuasicontrato.
453
De la Particin Hecha por un Partidor
Al estudiar esta especie de particin nos tendremos que ocu-
par de las siguientes materias:
- Constitucin del juicio de particin (nombramiento del
partidor).
- Competencia del partidor (de qu materias puede conocer,
y qu queda excluido de su conocimiento).
- Tramitacin del juicio de particin.
Constitucin del Juicio de Particin
Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejer-
cer la profesin y que tengan la libre disposicin de sus bienes.
Nombramiento del Partidor
El nombramiento del partidor puede hacerse por el causante,
por los interesados y por la justicia.
Nombramiento del Partidor Hecho por el Causante
El causante puede nombrar al partidor por instrumento p-
blico o por testamento.
Cabe tener presente que el partidor designado por el causan-
te, puede ser inhabilitado a peticin de parte hecha al juez de
letras por cualquiera de los interesados, si al partidor lo afecta
alguna causal de implicancia o recusacin que establece el C.O.T.
Nombrado el partidor por el causante, no siempre est cons-
tituido el juicio de particin, porque a veces hay que aprobar
judicialmente el nombramiento y el partidor tiene siempre que
aceptar y jurar el cargo.
Nombramiento de Partidor Hecho por los Interesados
El nombramiento del partidor puede hacerse por los intere-
sados, tengCln no \Cl libre disposicin de sus bienes. Natura\-
454
mente que si entre los interesados hay incapaces, no son stos los
que designarn el partidor, sino que sus legales.
Aprobacin Judicial del Nombramiento
Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin
de sus bienes, el nombramiento del partidor, que no haya sido
hecho por el juez, deber ser aprobado por ste.
Se excepta de lo expuesto, la mujer casada cuyos bienes
administra el marido; bastar en tal caso el consentimiento de la
mujer, o el de la justicia en subsidio.
Nombramiento del Partidor Hecho por la Justicia
Si los coasignatarios no se ponen de acuerdo en la designa-
cin de partidor, debe el juez, a peticin de cualquiera de ellos,
proceder a nombrar un partidor que rena los requisitos legales,
con sujecin a las reglas del c.r.c.
Quines pueden Provocar el Nombramiento de Partidor?
- Cualquiera de los coasignatarios.
- El cesionario de una cuota hereditaria.
- El acreedor de un comunero, exigiendo la liquidacin de la
comunidad para hacerse pago de su acreencia.
Competencia del Partidor
El partidor conocer de todas las cuestiones que deben servir
de base para la reparticin, excepto las que la ley someta de un
modo expreso al conocimiento de la justicia ordinaria.
Constituye Unl excepcin a lo expuesto:
- Asuntos que nunca son de competencia del partidor.
- Asuntos que tanto pueden ser de competencia del partidor
como de la justicia ordinaria.
455
Asuntos que Nunca Son de la Competencia del Partidor
- Se decidirn por la justicia ordinaria las controversias sobre
derechos a la sucesin por testamento o abintestato, deshere-
damiento, incapacidad o indignidad de los asignatarios.
- Las cuestiones sobre la propiedad de objetos en que alguien
alegue derecho exclusivo y que, en consecuencia, no deban en-
trar en la masa partible.
Asuntos que Pueden Ser de Competencia del Partidor o de
la Justicia Ordinaria
- Cuestiones relativ<ls a la formacin e impugnacin de
inventarios.
- Cuentas de los albaceas, comuneros y administradores de
bienes comunes.
- Cuestiones relativas a la administracin de los bienes.
- Cuestin relativa a los derechos que tengan que hacer valer
los terceros acreedores sobre los bienes comprendidos en la par-
ticin.
Tramitacin del Juicio de Particin
La ley seala el tnnino de 2 aos al partidor, para efectuar
la particin. El referido trmino se cuenta desde la aceptacin de
su cargo. El testador no podr ampliar este plazo; los coasig-
natarios podrnampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca,
an contra la voluntad del testador.
El trmino que la ley, el testador, o las partes concedan al
partidor para el desempeo de su cargo se contar desde que
ste sea aceptado, deduciendo el tiempo durante el cual por la
interposicin de recursos o por otra causa, haya estado totalmen-
te interrumpida la jurisdiccin del partidor.
Los actos de los partidores sern en todo caso autorizados
por un secretario de los Tribunales Superiores de Justicia, o por
un notario o secretario de un juzgado de letras.
456
De conformidad a lo preceptuado en el art. 648 inc. l del
CP.C, el partidor es un rbitro de derecho. Sin embargo, las
partes mayores de edad y libres administradoras de sus bienes,
podrn darles el carcter de arbitradores.
Mientras no haya dificultades, el partidor no acta como juez.
Es un simple receptor de la voluntad de las partes. Surgida una
dificultad, acta como juez, falla las discordias, y en contra de
sus resoluciones pueden interponerse los recursos legales.
Por otra parte, hay que tener presente que el partidor no es
administrador de los bienes por derecho propio. El administra-
dor puede ser: a) un albacea con tenencia de bienes; b) los inte-
resados de comn acuerdo; e) un administrador pro-indiviso
nombrado en la forma establecida en el CP.C; y d) los interesa-
dos pueden nombrar administrador al propio partidor.
La responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa
leve; en el caso de prevaricacin, declarada por el juez competen-
te, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicios, y a
las penas que correspondan al delito, se har indigno de suceder.
Tramitacin Propiamente Tal
El juicio de particin se tramita en audiencias verbales, o sea,
en comparendos. Por excepcin, el juicio de particin se tramita
por medio de escritos en ciertos casos y en ciertas materias.
En estos comparendos, las partes se renen para cumplir el
objeto de la particin, cual es el administrar los bienes durante la
indivisin e irlos liquidando poco a poco.
Los comparendos, pueden ser de dos clases: a) comparendos
ordinarios; y b) comparendos extraordinarios.
Los comparendos ordinarios son los que se celebran en das
fijos acordados por las partes, con los que asisten y sin necesidad
de notificacin previa. Los acuerdos tomildos en estos com-
parendos son vlidos y obligatorios para todos los interesados,
an cuando algunos no asistan.
457
Los comparendos extraordinarios son los que se celebran en
das distintos a los fijados para los ordinarios. Necesitan ser
decretados por el partidor y notificados a los interesados.
Estos comparendos se diferencian en que en los comparendos
ordinarios puede tratarse todo lo que se quiera, en cambio, en los
comparendos extraordinarios nicamente las materias sealadas
en la citacin.
En estos comparendos, generalmente en el primero, se toman
diversos acuerdos, a saber:
- Se deja constancia del objeto de la particin.
- Se deja constancia de quines son los interesados.
- Se fija la fecha y hora de los comparendos ordinarios.
- Se determina la forma cmo se harn las notificaciones.
Ordinariamente, se forman en el juicio de particin dos cua-
dernos: a) el cuaderno de actas, que es el principal. En este cua-
derno debe quedar constancia de todos los acuerdos a que arri-
ben los interesados; y b) el cuaderno de documentos, formado
por los que se agregan al juicio por los albaceas, administrado-
res, interesados, etc.
Pueden formarse adems cuadernos de incidentes, con los
que se promuevan por distintas causas, como, por ejemplo, por
las cuentas presentadas por los albaceas; pueden ser tantos cuan-
tos el partidor estime conveniente formar.
El "verdadero rol del partidor" es, como dijimos, dirigir la
particin. La liquidacin se va haciendo en los comparendos; lo
corriente es que se vendan los bienes. Para esto los interesados
tienen que estar de lcuerdo. Si lo estn, el pilrtidor no tiene nadl
que hacer. Si no estn de acuerdo, resuelve el pilrtidor. Debemos
dejar constancia que no caben los acuerdos por mayora; el parti-
dor debe resolver de,Kuerdocon la ley,a menos que sea arbitrador.
El pctrtidor puede fijar plazo a las partes pard que formulen
sus peticiones sobre las cuestiones que deban servir de base a Id
pdrticin.
458
Cada cuestin que se promueva ser tramitada separada-
mente, con audiencia de todos los que en ella tengan intereses,
sin entorpecer el curso de las dems y sin que se paralice en unas
la jurisdiccin del partidor por los recursos que en otras se de-
duzcan. Podrn, sin embargo, acumularse dos o ms de dichas
cuestiones cuando sea procedente la acumulacin de acuerdo a
las reglas generales.
Las cuestiones parciales podrn fallarse durante el juicio di-
visorio o reservarse para la sentencia final, sin perjuicio de los
recursos que puedan deducirse en relacin con estas cuestiones
parciales.
Liquidados todos los bienes, cesan los comparendos; queda
concluida toda tramitacin; el partidor debe citar a las partes
para or sentencia. Hecha esta citacin queda el partidor en situa-
cin de pronunciar su fallo final.
Cuestiones que Pueden Producirse en el Juicio
- Cesacin en el goce gratuito de una cosa.
- Derechos que pueden hacer valer los acreedores y que afec-
tan a bienes comunes.
- Administracin de los bienes comunes.
Liquidacin de los Bienes Comunes
La liquidacin de los bienes se hace por medio de remates,
adjudicaciones o ventas privadas, acordados en los comparendos.
Las ventas privadas se acuerdan en los comparendos, y, una
vez acordadas, se someten a las reglas del e.e. en el Ttulo de la
"Compraventa" y a los principios generales.
En cuanto a los remates y a las adjudicaciones, hay que tener
presente las reglas que da el c.e. en el art. 1337.
Las normas citadas en el mencionado artculo pueden ser
reslImid,1s en las siguientes reglas fllndanwnt,lles:
459
Primera Regla. Prevalece el acuerdo unnime de los intere-
sados.
Segunda Regla. El partidor debe proceder a la divisin ma-
terial de los bienes dando a cada uno de los copartcipes cosas
equivalentes o semejantes; naturalmente que ello se har siem-
pre que sea posible, regla que se aplica tanto respecto de los
bienes races como muebles.
Tercera Regla. A medida que se van formando lotes, se dis-
tribuyen entre los copartcipes por medio de un sorteo.
Cuarta Regla. Si los bienes no admiten cmoda divisin y si
de su separacin resulta perjuicio, se procede lisa y llanamente
al remate.
El Remate
Es una venta realizada en pblica subasta ante el partidor. Los
copartcipes pueden acordar que los bienes muebles e inmuebles
se vendan en remate. Tambin el partidor puede, en desacuerdo
de los interesados, ordenar la subasta. Los mismos coasignatarios
pueden determinar cules son los bienes que se van a subastar y
en qu condiciones; no acordndose, resolver el partidor. Para la
adjudicacin y licitacin de los bienes comunes, se realiza por
peritos en la forma ordinaria, la apreciacin de ellos.
Adjudicaciones
"Podemos decir que la adjudicacin es el acto por medio del
cual una persona que es comunero en un bien pasa a ser dueo
exclusivo de l".
Forma de Producirse la Adjudicacin Durante el Juicio de
Particin
La adjudicacin puede producirse de dos formas: a) por acuer-
do de los interesados, en virtud del cual se entrega a uno de los
coasignatarios el bien comn, por cuenta de su asignacin; y b)
460
cuando cualquiera de los coasignatarios que ha concurrido a la
licitacin de los bienes, remata para s la propiedad; es este un
caso de adjudicacin, y no una venta en remate, como sera si el
predio fuere subastado por un tercero extrao.
Para que se pueda hablar de "adjudicacin" lo nico que se
exige es que la persona que adquiere los bienes haya sido comu-
nero antes en ellos.
La adjudicacin es un ttulo declarativo de dominio, no es un
ttulo traslaticio de dominio como errneamente dispone el art.
703 del e.e.
La adjudicacin es un ttulo declarativo de dominio porque
as se desprende de los arts. 718 y 1344 del e.e.
Consecuencia del Efecto Declarativo de la Adjudicacin
10 El adjudicatario no adquiere el dominio por la inscripcin
del acto particional en el Registro Conservatorio, puesto que ya
era dueo antes de la adjudicacin. La inscripcin se exige sola-
mente para el objeto de mantener la historia de la propiedad raz.
2
0
Si durante la indivisin alguno de los comuneros ha hecho
enajenaciones o constituido por s solo gravmenes sobre las cosas
comunes, subsistirn sobre la parte adjudicada a dicho copart-
cipe, si hubiere sido comprendida en la enajenacin o gravamen.
Pero si lo enajenado o gravado se extendiere a ms de lo que ha
cabido al comunero, no subsistir la enajenacin o gravamen
contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios.
3" Si se ha trabado embargo sobre la cosa adjudicada, no hay
objeto ilcito en la adjudicacin, por cuanto sta no constituye
enajenacin, y por ende la adjudicacin no obstante el embargo
decretado judicialmente, no obstar a la validez de la adjudica-
cin.
Adjudicacin de Bienes Races
Todo acuerdo de las partes o resoluci6n del partidor que
contenga adjudicacin de bit'nt's races reducir a esrritur,\
461
pblica, y sin esta solemnidad no podr efectuarse su inscripcin
en el Conservador de Bienes Races. En la escritura de adjudica-
cin deben insertarse todos aquellos documentos que sean nece-
sarios para un estudio posterior de los ttulos del inmueble ad-
judicado.
Anticipos a Cuenta de sus Cuotas
Ya se dijo que durante el juicio de particin se pueden hacer
adjudicaciones a los interesados. Estas adjudicaciones son
anticipos a cuenta de sus cuotas.
Los comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes
en adjudicacin, por un valor que exceda del 80% de lo que les
corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. Esto se
entiende naturalmente sin perjuicio de que los interesados acuer-
den unnimemente otra cosa.
El exceso que el interesado deba pagar por haber recibido
por concepto de adjudicacin bienes en cantidad superior al 80%
de su haber probable, ser fijado prudencialmente por el par-
tidor.
Para poder determinar el exceso referido, hay que fijar pre-
viamente el haber probable, el clculo que de ese haber se haga,
no es definitivo, tiene el carcter de provisional; por lo dems, el
clculo del partidor es apelable.
Hipoteca Legal
En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a
los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final,
se entender constituida hipoteca sobre las propiedades adjudi-
cadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra
de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el
exceso a que se refiere el art. 660 del c.P.c. Al inscribir el Con-
servador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca
por el valor de los alcances. Podr1 reemplazarse esta hipoteca
por otra caucin suficiente calificada por el partidor.
462
Cuando el alcance de que hablbamos es una suma deter-
minada, la hipoteca ser tambin detertnnada. En cambio, cuan-
do el alcance es una suma variable, la hipoteca ser indeter-
minada.
Laudo y Ordenata
De conformidad a lo preceptuado en el arto 663 del CP.C, los
resultados de la particin se consignarn en un "laudo" o senten-
cia final, que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y
de derecho que deben servir de base para la distribucin de los
bienes comunes, y en una "ordenata" o liquidacin, en que se
hagan los clculos numricos necesarios para dicha distribucin.
La sentencia que pone fin al juicio de particin se denomina
"Laudo y Ordenata"; es una sentencia definitiva que consta de
dos partes: a) el laudo, en el cual se establecen todos los puntos
de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribu-
cin de los bienes comunes; y b) la ordenata, en la cual se hacen
los clculos numricos necesarios para establecer el monto de la
porcin de cada interesado y el modo de enterarla.
Ordinariamente, el laudo se limita a reproducir y confirmar
los acuerdos adoptados por los interesados durante el curso de
la particin. Puede ocurrir, sin embargo, que el partidor haya
reservado para la sentencia final el fallo de una cuestin parcial
haciendo uso de la facultad que le concede el inciso final del arto
652 del c.r.c En este caso, el laudo deber contener adems un
pronunciamiento sobre dicha cuestin parcial.
El Laudo
El "laudo" es sentencia definitiva y como tal deber contener
todas las enunciaciones del arto 170 del cr.c, y las dems que
convengan a la especialidad de l! particin.
El laudo comenzar por expresar el nombramiento del par-
tidor; agregar que se trata de liquidar talo cual comunidad;
designarcl precisamente a los interesados en la particin; dejarl
463
constancia de haber odo a las partes en audiencias verbales y de
haber tramitado conforme a sus acuerdos y a las reglas legales.
Hechas estas consideraciones, deber el partidor ordenar la
formacin del cuerpo comn de bienes, sealando los bienes que
deben componerlo; mandar tener por bajas generales las que
indique; sealar la forma o manera de distribucin de los bienes
entre los interesados, sealando la parte o cuota que a cada uno
corresponde segn las reglas legales o el testamento; y terminar
oraenando formar la hijuela de cada asignatario con tales o cua-
les bienes.
La Ordenata
En seguida viene la "orden(lta", que no es otra cosa que el
conjunto de operaciones aritmticas necesarias para el cumpli-
miento del laudo.
La ordenata consta de las siguientes partidas:
- Cuerpo comn de bienes.
- Bajas al cuerpo comn.
- Cuerpo comn de frutos.
- Bajas al cuerpo comn de frutos.
- Acervo lquido; y
- Hijuela de cada uno de los interesados.
Cada hijuela se compone de dos partes: 1) el "haber", esto es,
la cantidad que corresponde recibir al asignatario; y 2) el "ente-
ro", esto es, la enunciacin de los bienes con que se le entera su
cuota, a la que habr de imputar todo lo que se haya recibido en
adjudicacin durante el juicio.
Puede ocurrir que en la hijuela resulte un saldo a felVor o en
contra del heredero; si ocurre esto ltimo, indicar el partidor a
quin debe pagarse el alcance y en la hijuela del adjudicatario
acreedor har figurar ese alcance para enterarle su cuot,l.
464
En el laudo podr hacer el partidor la fijacin de su honora-
rio, y cualquiera que sea su cuanta, habr derecho para reclamar
de ella. La reclamacin se interpondr en la misma forma y en el
mismo plazo que la apelacin, y ser resuelta por el tribunal de
alzada en nica instancia.
Notificacin del Laudo y Ordenata
Se entiende practicada la notificacin del "Laudo y Ordenata"
desde que se notifique a las partes el hecho de su pronuncia-
miento, salvo el caso previsto en el art. 666, esto es cuando la
particin debe ser aprobada por la justicia ordinaria.
Los interesados podrn imponerse de sus resoluciones en la
oficina del actuario y deducir los recursos a que haya lugar den-
tro del plazo de 15 das.
No hay aqu ni notificacin personal, ni por cdula, sino una
especialsima; se entender practicada la notificacin del Laudo
y Ordenata desde que se notifique a las partes el hecho de su
pronunciamiento.
Aprobacin Judicial de la Particin
Solamente en dos casos es necesaria la aprobacin judicial de
la particin por la justicia ordinaria: 1) cuando tengan inters en
la masa personas ausentes que no hayan nombrado apoderado;
y 2) cuando tengan inters en la masa personas bajo tutela o
curadura.
Cuando hay necesidad de la aprobacin judicial de la parti-
cin, la sentencia definitiva estil constituida por el "Laudo y
Ordenatil" y la resolucin aprobatoria.
Recursos que Proceden Contra el Laudo y la Resolucin
Aprobatoria
Contra el laudo y la resolucin aprobatoria pueden interpo-
nerse los recursos de apelacin y cilsacin en la forma.
465
El Recurso de Casacin. Se rige por las reglas generales, con
la siguiente excepcin: debe ser interpuesto dentro del plazo de
15 das contados desde que se notifica el Laudo y Ordenata o
desde que se notifica la resolucin que aprueba o modifica la
sentencia del partidor, cuando la particin debe ser aprobada
judicialmente.
El Recurso de Apelacin. Tambin se rige por las reglas ge-
nerales, y cabe respecto de l la misma excepcin que vimos al
hablar del recurso de casacin en la forma.
Contra la sentencia de segunda instancia caben los recursos
de casacin en la forma y en el fondo, los que se rigen por la
reglas generales.
De la Nulidad de la Particin
Se hace preciso distinguir segn que la particin se haga de
comn acuerdo por los interesados o ante un partidor.
Si se hace de comn acuerdo, existen un contrato y se aplican
ntegramente las reglas del art. 1348 del CC, o sea, las que rigen
la nulidad y rescisin de los contratos.
Pero, si la particin se verifica ante un juez partidor, nos
encontramos en presencia de un juicio, y por ello el citado art.
1348 del CC no puede tener aplicacin sino en casos calificados.
La "regla generClI" ser entonces la que rige la nulidCld proce-
sal, esto es, aqulla segn la cual debe rec!Clmarse de los vicios
del procedimiento dentro de los plazos y por los medios que
establece ICl lev.
Procedera tClmbin unCl accin ordinaria de nulid,1li en CdSO
de estar viciada la pClrticin, de dolo o fuerza.
Por ltimo, de acuerdo con el Cdigo Civil, puede destruirse
lCl particin mediClnte una accin de nuliddd fundada en la causal
de "lesin enorme". Lo rescisin por la citodCl cClusol se concede
ClI que ho sido perjudicado en m,1s de la mitdd de su cuote1.
466
CUARTA PARTE
DE LOS ACTOS
JUDICIALES NO
CONTENCIOSOS
CUARTA PARTE
Son "actos judiciales no contenciosos" aquellos que segn la
ley requieren la intervencin del juez y en que no se promueve
contienda alguna entre partes.
Requisitos
Para que nos encontremos en presencia de un acto judicial no
contencioso es necesaria la concurrencia copulativa de dos requi-
sitos: 1) que la ley requiera la intervencin del juez; y 2) que no
se promueva contienda alguna entre partes, es decir, que no se
pida nada en contra de nadie.
Dodrinas Sobre los Actos Judiciales No Contenciosos
Aeste respecto existen dos doctrinas diferentes, ya las cuales
pasamos a referimos.
Primera Doctrina. Ella sostiene que los actos judiciales no
contenciosos no son ms que una emanacin de una funcin
administrativa, por lo tanto, estos actos judiciales no son actos de
jurisdiccin. No son ms que actos destinados a crear situaciones
jurdicas nuevas.
Segunda Doctrina. Segn esta doctrina, los actos de jurisdic-
cin voluntaria son tan actos de jurisdiccin como los actos judi-
ciales contenciosos; doctrina sta que es aceptada por nuestro
469
legislador en el art. 2 del e.a.T. De manera que, para nosotros,
los actos judiciales no contenciosos son actos de jurisdiccin, que
estn perfectamente caracterizado por nuestro e.P.e. en su art.
817, sin perjuicio de encontrarse en otros textos legales corno el
e.e. cuando trata del pago por consignacin, la notificacin de
la cesin de un crdito, etc.
Clasificacin
-- Los actos judiciales no contenciosos pueden ser agrupados
en tres categoras: 1) actos tutelares: son de esta especie la auto-
rizacin judicial para enajenar bienes de los incapaces y la venta
en pblica subasta de estos mismos bienes; 2) actos de solemni-
dad: est comprendido en esta categora el "inventario solemne";
y 3) actos destinados a cr.ear situaciones jurdicas nuevas: per-
tenecen a este grupo; la expropiacin por causa de utilidad p-
blica, la declaracin del derecho al goce de censos, etc.
La Competencia en los Actos Judiciales No Contenciosos
La regla general es que, en razn de la jerarqua, corresponde
conocer de los actos de jurisdiccin voluntaria al Juez de Letras
en lo Civil de turno.
Adems, un tribunal de cualquier jerarqua puede conocer
del nombramiento de curador ad litem para un juicio que ante l
se ventila.
Dentro de esta misma jerarqua, por regla general, corres-
ponde conocer de un acto judicial no contencioso al juez del
domicilio del interesado. Por excepcin, tratndose de la enaje-
nacin o del gravamen de bienes races, es juez competente el del
lugar en que est situado el inmueble.
Tramita,cin
Nuestro CP.C, establece tres principios sobre la tramitacin
a que deben someterse los actos judicidles no contenciosos, o
470
como otros prefieren llamarlos actos de jurisdiccin voluntaria.
Dichos principios son:
10 Primeramente, deben aplicarse las reglas que da la ley
para la tramitacin de determinados actos de jurisdiccin vo-
luntaria.
2
0
En seguida, los actos judiciales no contenciosos deben
tramitarse con conocimiento de causa, cuando la ley as 10 orde-
na expresamente. Si la ley exige este conocimiento, y los antece-
dentes acompaados no lo suministran, mandar el tribunal ren-
dir previa informacin sumaria acerca de los hechos que legiti-
men la peticin, y oir despus al Ministerio Pblico o al respec-
tivo Defensor Pblico, segn corresponda. Para estos efectos, se
entiende por "informacin sumaria" la prueba de cualquiera es-
pecie rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y
sin sealamiento de trmino probatorio.
3
0
Finalmente, los tribunales pueden pronunciarse sin ms
trmite, de plano, sobre la solicitud que se refiere al acto de
jurisdiccin voluntaria; sta es la regla general, pero en la prc-
tica pasa a ser la excepcin, porque en la mayora de los casos
ordena la ley que se proceda con conocimiento de causa o se da
al acto una tramitacin especial.
Reglas Aplicables a los Actos Judiciales No Contenciosos
A estas tramitaciones se aplican las reglas del Libro 1 del
c.P.c., libro que lleva por ttulo "Disposiciones Comunes a todo
Procedimiento",
Modificaciones que Introduce el Libro IV a las Reglas del
Libro I del c.r.c.
1" Los tribunales de justicia tienen ~ facultades cuando
conocen de un acto de jurisdiccin voluntaria que cuando co-
nocen de un acto contencioso, porque el tribunal puede decretar
de oficio las diligencias informativas convenientes segn lo esti-
men.
471
2 Los tribunales, en los actos judiciales no contenciosos, de-
ben apreciar prudencialmente el mrito de las justificaciones y
pmeba de cualquiera clase que se propongan y se produzcan.
Sentencia Definitiva
Del claro tenor del arto 826 del CP.C, se desprende que la
resolucin que pone fin a la tramitacin de un acto judicial no
contencioso es una sentencia definitiva; siendo sus requisitos los
siguientes:
- Nombre, profesin 11 oficio y domicilio de los solicitantes.
- Peticiones deducidas.
- Resolucin del tribunal; y
- Cuando el tribunal deba proceder con conocimiento de
causa, se establecern adems las razones que motiven la resolu-
cin.
Recursos
Contra las resoluciones dictadas en los actos judiciales no
contenciosos, podrn entablarse los siguientes recursos: a) modi-
ficacin o revocacin; b) apelacin, la que se sujeta a los trmites
de los incidentes; y c) casacin en la forma. Cuando se entable
este recurso, deben citarse por el recurrente las disposiciones.
pertinentes del Libro IV del CP.C que autorizan al recurrente
para entablar el recurso.
DE LAS CARACTERISnCAS DE LOS ACTOS
JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
Las caractersticas fundamentales de los actos judiciales no
contenciosos son las siguientes:
Son esencialmente revocables. Para estudiclT debidamente esta
caracterstica hay que hacer una distincin: a) resoluciones ne-
gativas: los tribunales pueden, variando las circunstancicls, y a
472
solicitud del interesado, revocar o modificar las resoluciones ne-
gativas que hayan dictado, sin sujecin a los trmites y formali-
dades establecidas para los asuntos contenciosos, porque la par-
te no va a encontrarse con los efectos de la cosa juzgada. En este
caso no se pide al juez que modifique la resolucin negativa. Se
solicita nuevamente lo que con anterioridad ha sido negado por
el tribunal; y b) resoluciones afirmativas: los tribunales pueden,
en igual caso, revocar o modificar las resoluciones afirmativas,
con tal que est an pendiente su ejecucin. Las resoluciones
afirmativas, una vez que han sido cumplidas, no pueden ser
modificadas porque est comprometido el inters de terceros.
Los Derechos de Terceros Frente a los Actos Judiciales
No Contencioso
Las resoluciones dictadas en los actos judiciales no conten-
ciosos dejan siempre a salvo los derechos de los terceros, los
cuales tienen dos formas de defender sus intereses: 1) pueden
comparecer a la instancia y evitar que se forme el acto de juris-
diccin no contenciosa; y 2) pueden pedir con posterioridad la
nulidad del acto formado.
Los terceros pueden evitar que se forme el acto de jurisdic-
cin no contenciosa, oponindose a la solicitud presentada por el
interesado, pero el tercero requiere revestir una calidad, la de
"legtimo contradictor", entendindose por tal la persona que
debera ser demandada por el interesado que solicita el acto de
jurisdiccin no contenciosa, para que se declarara su derecho a
hacer la peticin, o la persona que excluye en todo o parte los
derechos del solicitante.
Oportunidad en que el Legtimo Contradictor Puede
Oponerse
El c.r.c. no habla de ll oportunilbd en que el legtimo con-
tradictor debe formular su oposicin. Al respecto existen dos
doctrinas: 1) se puede formu 1M oposicin hastl que se hlya dic-
tado la resolucin acogiendo la peticin del interesado; y 2) st>
473
puede formular oposicin hasta el momento en que la resolucin
sea cumplida; doctrina sta que es la que cuenta con una mayor
cantidad de partidarios.
Tramitacin de la Oposicin y sus Diversos Efectos
La oposicin se tramita en forma incidental; en consecuencia,
en el incidente se discutir si el opositor es o no legtimo contra-
dictor. El fallo es apelable, y la resolucin de la Corte de Apela-
ciones puede recurrirse de casacin para ante la Corte Suprema,
segn las reglas generales. .
Si por sentencia ejecutoriada se resuelve que el tercero no es
legtimo contradictor, se desecha la oposicin y se sigue adelante
enJls gestiones de jurisdiccin voluntaria.
Por el contrario, si se acoge la oposicin del legtimo contra-
dictor se paralizan las gestiones no contenciosas y se hace con-
tencioso el negocio.
Tramitacin del Negocio Aceptada la Oposicin del
Legtimo Contradictor
De conformidad a lo preceptuado en el art. 823 del CP.C,
aceptada la oposicin del legtimo contradictor, se hace conten-
cioso el negocio y se deben seguir los trmites del juicio que
corresponda; a este respecto existen cuatro doctrinas que tratan
de resolver la situacin:
Primera Doctrina. Se debe tener por demanda la solicitud
que se refiere al acto no contencioso y por contestacin la oposi-
cin del legtimo contradictor,
Segunda Doctrina. Debe iniciarse un juicio nuevo e indeppn-
diente con el interesado por demandante y el opositor por de-
mambdo
Tercera Doctrina. Debt, iniciclrse un juicio nue\'o e indepen-
diente con el opositor por demclndc1nte \' el inten's,Hjo por dt
L
mclnd,ldo.
474
Cuarta Doctrina. Deber ser demandante quien trate de alte-
rar la situacin existente; a menos que la ley prevea expresamen-
te a quien corresponde asumir dicho rol, normalmente ser de-
mandante el opositor.
De las doctrinas precedentemente expuestas, la que ha teni-
do una mayor acogida es la cuarta, debido a que los autores
sostienen que deben aplicarse las reglas generales del derecho
procesal, a menos que exista una excepcin expresamente con-
templada por la ley. En consecuencia, tenemos que debe deman-
dar el que pretende alterar una situacin existente, a menos que
exista una ley que diga expresamente quin ser el demandante
y quin ser el demandado.
Ordinariamente va a demandar el interesado que ha pedido
el acto de jurisdiccin voluntaria.
A qu Reglas Debe Someterse el Juicio Post.erior?
Deben aplicarse lisa y llanamente las reglas generales, es decir,
la naturaleza de la accin determinar el procedimiento a seguir.
Podr ser, en consecuencia, el ordinario o el especial, segn el
caso; y an, a veces, el incidental.
475
______Slntesis de Derecho Procesal Civil
QUINTA PARTE
DE LOS RECURSOS
PROCESALES
477
_______________ Sintesis de Derecho Procesal Civil
QUINTA PARTE
DE LOS RECURSOS PROCESALES*
Definicin
"Son los medios que la ley confiere a las partes para obtener
que se modifique, enmiende o invalide una resolucin judicial".
Clasificaciones
Recursos Ordinarios. Son aqullos que la ley confiere en con-
tra de la generalidad de las resoluciones judiciales. Por su inter-
medio es posible revisar ntegramente el proceso, tanto en las
cuestiones de hecho como de derecho; ejemplo tpico de esta
clase de recursos es el de apelacin.
Recursos Extraordinarios. Son aqullos que la ley concede
en contra de ciertas y determinadas resoluciones judiciales, y
slo por las causales que taxativamente se ha cuidado de sealar
el legislador; mediante ellos no se puede revisar la totalidad del
proceso, slo permiten revisar llS cuestiones de hecho o de de-
recho; ejemplos tpicos son los recursos de clslcin en la forml
o en el fondo,
* ESPIIH1/.1 S dlo' o, Allo'l,llldru Dlo' j,S Rlo'curSllS l'nKlo'S,lles ell el Cudif'll dl'
I'nlclo'dimilo'lltu Civil h" Edlclun, 1'11",) EdiL Jundlc,l
* Ikll,l\'elltlo' e D,lnllllllcill OrdlIl,lrlll \' Kl'c'lIr"ilS l'ruCl'S,lles hiil. Lilll\l'rSI'
Un,l, l'lh:!
479
Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que
dict la resolucin impugnada. Son aquellos recursos que se
deben interponer ante el mismo tribunal que dict la resolucin
que se impugna, y que deben ser resueltos por dicho tribunal;
ejemplo tpico: recurso de reposicin.
Recursos que se interponen ante el tribunal que dict la
resolucin impugnada y que deben ser resueltos por el tribu-
nal superior jerrquico. Son aquellos recursos que se interponen
ante el tribunal que dict la resolucin que se impugna, y que
deben ser resueltos por el tribunal superior; ejemplo tpico de
ellos son el de apelacin y el de casacin.
ESTUDIO PARTICULAR DE LOS RECURSOS
PROCESALES
Recurso de Aclaracin o Interpretacin y de Rectificacin
o Enmienda
Se puede definir como aquel medio que franquea la ley a las
partes para que el mismo tribunal que dict una resolucin, acla-
re los puntos obscuros o dudosos de ella, o salve las omisiones
o rectifiquen los errores de copia, de referencia o de clculos
numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
Competencia del Tribunal
En el conocimiento y fallo de estos recursos, el tribunal recu-
rrido debe limitarse exclusivamente a satisfacer el objeto del res-
pectivo recurso interpuesto.
Resoluciones Contra las Cuales Proceden
Constituyendo estos recursos una excepcin al principio del
desasimiento del tribunal y producindose este efecto slo res-
pecto de las sentencias definitivas o interlocutorias, resulta ncltu-
ral y lgico que los referidos recursos procedan slo contra di-
chas resoluciones.
480
Procedencia
10 Procede a Solicitud de Parte. Las partes no tienen plazo
para pedir la rectificacin, enmienda, aclaracin o interpretacin
de una sentencia definitiva o interlocutoria; incluso pueden ser
interpuestos estos recursos no obstante la interposicin de otros
sobre la sentencia a que ellos se refieren.
r Procede de Oficio. Los tribunales pueden, tambin, recti-
ficar o aclarar de oficio una sentencia definitiva o interlocutoria,
pero slo dentro de los 5 das siguientes a la primera notificacin
de la sentencia.
Tramitacin
Estos recursos se interponen ante el mismo tribunal que dict
la sentencia, y para que sean resueltos por dicho rgano juzgador.
Interpuesto el recurso, el tribunal puede pronunciarse sobre
ellos de plano o despus de or a la otra parte. En esta ltima
situacin, estamos en presencia de una tramitacin incidental.
Recurso que Procede Respecto de estos Medios de
Impugnacin
Contra la resolucin que falla los recursos en estudio proce-
den los otros recursos en conformidad a las reglas generales.
Respecto del recurso de apelacin, la ley establece que el fallo
que resuelva acerca de los medios de impugnacin en estudio
slo es apelable cuando se renen dos condiciones, las que deben
concurrir copulativamente: 1) que la sentencia a que dicho fallo
se refiera sea apelable; y 2) que la cuanta de la cosa, agregldl,
decl<tradl o rectificlda admitl el recurso de apellcin.
Efectos que Produce la Interposicin del Recurso
L<l ley otorgl ll tribun<ll que conoce de estos recursos, lel
f<lcultad p<lrl decidir si en ltencin l ll nltur<llez<l de ll reclama-
cin se suspenden o no los trAmites del juicio si el recurso se
481
interpone contra una sentencia interlocutoria, o si se suspende o
no la ejecucin de la sentencia si la resolucin recurrida es una
sentencia definitiva. Es por ello que corresponde a la parte recu-
rrente pedir al tribunal lo que estime mejor a sus intereses, sea-
lando en un escrito que presentar al efecto las razones que jus-
tifiquen su peticin, porque como debemos recordar el tribunal
es soberano para acceder o no a lo solicitado.
RECURSO DE REPOSICION
"El recurso de reposicin es un recurso ordinario que tiene
por objeto obtener del tribunal que dict un auto o decreto, que
lo modifique o lo deje sin efecto".
Resoluciones en Contra de las Cuales Procede
Por regla general, el recurso de reposicin procede en contra
de los autos y decretos.
Se interpone ante el mismo tribunal porque respecto de los
autos y decretos no se produce el desasimiento del tribunal, toda
vez que ellos no producen cosa juzgada.
Como acabamos de decirlo, el recurso de reposicin es tpico
de las resoluciones indicadas, sin embargo, hay una reposicin
de carcter especial que procede en contra de algunas sentencias
interlocutorias, a saber: a) en contra de la que declara prescrita la
apelacin; b) en contra de la que declara desierta la apelacin; y
c) en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Esta reposicin es especial, primero, porque procede contra
sentencias interlocutorias, y, segundo, porque debe interponerse
en el plazo fatal de 3 das.
Procedencia de la Reposicin
La reposicin procede a solicitud de parte y puede ser de dos
clases: ordinaria y extraordinaria.
482
Reposicin Extraordinaria. El tribunal puede reponer un auto
o decreto, en cualquier tiempo, siempre que se hagan valer "nue-
vos antecedentes", entendindose por tales, la presentacin de
hechos jurdicos nuevos que no estuvieron en conocimiento del
tribunal al momento de dictar la resolucin que se recurre.
Reposicin Ordinaria. Es aquella reposicin que solicita las
parte dentro del plazo de 5 das de notificado el auto o decreto,
sin acompaar nuevos antecedentes.
Efectos que Produce la Interposicin del Recurso
Interpuesto el recurso de reposicin, los efectos del auto o
decreto quedan de hecho suspendidos hasta que el tribunal falle
el recurso.
Hay un punto que debemos tener presente: como de acuerdo
con el arto 190 del c.P.c. el recurso de reposicin no suspende el
plazo para apelar, se hace necesario, entonces, interponer el
recurso de apelacin en contra del auto o decreto, como subsi-
diario, toda vez que ambos deben deducirse en el trmino de
5 das.
Tramitacin del Recurso de Reposicin
Dentro del trmino de 5 das fatales, contados desde que se
notifica el auto o decreto, las partes pueden pedir, sin necesidad
de allegar al proceso nuevos antecedentes, la reposicin de las
mencionadas resoluciones al mismo tribunal que las dict. El
tribunal se pronuncia de plano, esto es, sin ms trmites, sobre
el recurso de reposicin. Sin embargo, la reposicin del auto de
prueba puede resolverse de plano, o bien, drsele la tramitacin
de un incidente, esto es, se debe escuchar a la otra parte.
El tribunal puede acoger o desechar la reposicin; la resolu-
cin que niega lugar al recurso es inapelable, sin perjuicio de Id
apelacin del fallo reclClmado, y el auto o decreto impugnado
produce los efectos que habdn quedado suspendidos a virtud de
ICI interposicin del recurso.
483
En cambio, si el recurso de reposicin es acogido, el auto o
decreto impugnado es modificado o invalidado, segn sean los
trminos del recurso interpuesto, sin perjuicio, naturalmente, del
derecho que le asiste a la parte que con tal resolucin resulte
perjudicada para apelar del fallo del recurso, en conformidad a
las reglas generales. En este caso, si la parte agraviada con el fallo
recado en la reposicin, apela, los efectos de dicho fallo quedan
suspendidos, siempre que no se trate de uno de los casos com-
prendidos en el arto 194 del c.P.C, hasta que el tribunal superior
resuelva sobre la apelacin, confirmando o revocando la resolu-
cin del tribunal inferior que fall el recurso de reposicin.
EL RECURSO DE APELACION
En Chile, como en la generalidad de las legislaciones, existe
el principio de la doble insfancia, la cual se produce a virtud del
recurso de apelacin, lo que viene a significar un doble examen
del litigio. Este doble examen se refiere tanto al derecho como a
los hechos, salvo los casos en que la ley ha limitado expresamen-
te la apelacin, exigiendo que se falle en nica instancia, ya sea
en razn de la cuanta o en atencin de la naturaleza del asunto
controvertido.
Definicin
"Recurso de apelacin es un recurso ordinario que tiene por
objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende,
con arreglo a derecho, la resolucin del inferior".
Caractersticas
1" Es un recurso ordinario, es decir, procede en contra de la
generalidad de las resoluciones judiciales, cualquiera que sea su
naturaleza, sin haberse sealado, taxativamente, las causales de
procedencia, salvo los casos exceptuados de manera expresa por
el legislador.
2" Se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolu-
cin, para ser fallado por el superior jerArquico respectivo.
484
3 El superior jerrquico conoce del recurso y lo falla, lo cual
quiere decir que se impone de todas las cuestiones de hecho y de
derecho promovidas en el pleito; y
4 El legislador no ha sealado, taxativamente, las causas
especficas que autorizan la procedencia de la apelacin; slo
indica su causa originaria: el agravio que el fallo infiere a cual-
quiera de las partes.
Objeto de la Apelacin
"La apelacin persigue como finalidad el obtener del tribunal
superior que enmiende, con arreglo a derecho, el agravio que el
tribunal inferior, al fallar, les haya producido a las partes".
El concepto de "enmendar" es sinnimo de "deshacer" en una
nueva sentencia los agravios que el tribunal de primera instancia
infiere con su fallo a las partes. Por la apelacin slo se corrige
o enmienda el fallo; pero no se invalida, como ocurre en la casa-
cin. A virtud de la apelacin puede hacerse una nueva senten-
cia, aprovechando de la apelada todo lo que se estime ajustado
a derecho. .
Resoluciones en Contra de las Cuales Procede
Son apelables todas las sentencias definitivas e interIocutorias
de primera instancia, salvo los casos en que la ley deniega expre-
samente este recurso, atendida la naturaleza o la cuanta del
negocio.
La regla general es que los autos y los decretos no sean
apelables. Sin embargo, procede la apelacin en contra de ellos
en dos casos: 1) cuando alterln la substanciacin regullr del
juicio; y 2) cuando ordenan trmites que no estn expresamente
sealados por la ley. En estls dos situlciones, el recurso de ape-
lacin se debe interponer en forma subsidiaria del recurso de
reposicin, y para el caso de que este ltimo no fuere acogido.
485
Plazos para Interponer el Recurso
La apelacin deber interponerse en el trmino fatal de 5
das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el
recurso; este plazo se aumentar a 10 das tratndose de senten-
cia definitivas.
Caractersticas
1. Es un plazo fatal, porque se entiende irrevocablemente
extinguido por el solo ministerio de la ley si no se ejerce "en"
o "dentro de" los plazos que prescribe la ley, es decir, 5 10
das.
2. Es individual, en efecto, el trmino corre, para cada parte,
desde que se le notifica.
3. Es improrrogable.
4. Es de das hbiles; y
5. No se suspende por causa alguna, ni tan siquiera por la
interposicin de otros recursos.
Forma de Interponer el Recurso
El recurso se interpone por escrito, al igual que todas las
presentaciones en nuestro procedimiento ordinario, y deber
contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apo-
ya y las peticiones concretas que se formulan. Como la ley exige
ambos fundamentos, si el escrito de apelacin no los contiene
deber ser declarado inadmisible.
La apelacin debe ser cuidadosa en el sentido de pedir la
confirmacin de los puntos que no le causan agravio y la en-
mienda de los agraviantes. No basta una peticin genrica de
que se revoque la sentencia, sino que debe indicar la forma de la
revocacin.
De manera que ahora la competencia del tribunal de St.'gunda
instancia se fija por el escrito de apelacin y con las peticiones
486
concretas que deben guardar correspondencia con lo fallado y
con lo pedido en la demanda o en la contestacin.
Quin Puede Apelar
Para poder apelar se requieren dos condiciones fundamenta-
les: 1) ser parte; y 2) ser parte agraviada.
En consecuencia, la calidad de demandante o de demanda-
do nos da derecho a apelar, como igualmente la calidad de ter-
ceros.
En cuanto al segundo requisito, ste es un concepto jurdico
y significa que la resolucin contra la cual se apela ha perjudica-
do a la parte en razn de haber negado en todo o en parte lo que
se haba solicitado.
Resoluciones que Pueden Recaer una vez Interpuesta la
Apelacin
Una vez interpuesto el recurso de apelacin, el tribunal de
primera instancia debe pronunciarse sobre l, dictando una reso-
lucin por medio de la cual lo concede o lo deniega.
Lo conceder, siempre y cuando la apelacin se haya dedu-
cido en tiempo, en forma, esto es, dentro del plazo sealado por
la ley, y que contenga peticiones concretas y los fundamentos de
hecho y de derecho en que se apoya, adems de que la resolucin
recurrida sea apelable; en caso contrario, dictar una resolucin
denegando el recurso.
Efectos de la Apelacin
Son las consecuencias jurdicas que producen su concesin,
la apelacin puede comprender dos efectos: 1) el devolutivo; y 2)
el suspensivo.
Decimos que "puede comprender" y no que "comprende siem-
pre", porque puede ocurrir que la apelacin se conceda slo en
el efecto devolutivo.
487
Objeto del Efecto Devolutivo y sus Consecuencias
El efecto devolutivo no puede faltar jams en la apelacin;
"constituye la esencia misma de este recurso".
El efecto devolutivo tiene por objeto conceder competencia al
tribunal superior, para que conozca del recurso, y enmiende o
modifique, con arreglo a derecho, la resolucin pronunciada por
el tribunal inferior.
Esta competencia no la adquiere el tribunal de alzada por la
simple interposicin del recurso; la adquiere cuando el tribunal
de primera instancia concede la apelacin.
No se concibe, pues, una apelacin "sin efecto devolutivo".
Objeto del Efecto Suspensivo y sus Consecuencias
El efecto suspensivo "puede faltaren una apelacin"; no es de
la esencia como el "devolutivo".
El efecto suspensivo tiene por objeto hacer perder al tribunal
de primera instancia su competencia para seguir conociendo del
asunto, paralizndose la tramitacin o el cumplimiento del fallo.
Toda la competencia pasa, sin restricciones, al tribunal superior.
Si la apelacin se concede en el slo efecto devolutivo, hay
dos tribunales competentes para conocer del litigio, el de prime-
ra instancia y el de segunda instancia. A la inversa, si la apela-
cin se concede en ambos efectos, se paraliza la competencia del
tribunal inferior y slo es competente el superior.
Pero esta suspensin no es tan absoluta como para que el
tribunal de primera instancia no pueda realizar ciertas gestiones,
es por ello que puede entender en todos los asuntos en que por
disposicin expresa de la ley conserve jurisdiccin, como sera el
caso de aceptar una solicitud de adhesin a la apelacin, y las
gestiones que se hagan para declarar desierta o prescrita la
apelacin antes de la remisin del expediente a segunda ins-
tancia.
488
Manera de Conceder la Apelacin
Por regla general, la apelacin se otorga en ambos efectos,
segn lo dispone el arto 195 del c.P.c.
Cuando simplemente se otorga apelacin, sin limitar sus efec-
tos, se entender que comprende el devolutivo y el suspensivo.
Para que la apelacin se entienda concedida en el slo efecto
devolutivo, el tribunal debe limitar expresamente el recurso a ese
nico efecto.
Casos en que la Apelacin se Concede en el slo Efecto
Devolutivo
1. De las resoluciones dictadas contra el demandado en los
juicios ejecutivos y sumarios.
2. De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.
3. De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre eje-
cucin de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria.
4. De las resoluciones que ordenen alzar medidas precauto-
rias; y
5. De todas las dems resoluciones que por disposicin de la
ley slo admitan apelacin en el efecto devolutivo.
Competencia del Tribunal Inferior Cuando la Apelacin se
Concede en el slo Efecto Devolutivo
Cuando se concede la apelacin en el slo efecto devolutivo,
el tribunal de primera instancia queda con una competencia de
carcter condicional. En efecto, puede seguir tramitando el juicio
y ejecutar el fallo, pero si el superior revoca la resolucin apela-
da, todo lo obrado en el juicio, con posterioridad al recurso, se
retrotrae al instante de su interposici6n.
No obstante, el tribunal de alzada a petici6n del apelante y
medii1nte resolucin fundada, podr dictar "orden de no inno-
var". La orden de no innovi1r suspende los efectos de la resolu-
489
cin recurrida o paraliza su cumplimiento, segn sea el caso. El
tribunal podr restringir estos efectos por resolucin fundada.
La resolucin que se dicte respecto de la orden de no innovar
es un auto y admite el recurso de reposicin y el de queja si ella
es abusiva.
La orden de no innovar dada en trminos generales significa
la paralizacin completa del expediente, de manera que el juez
no puede realizar ninguna actuacin, ni las partes hacer gestin
alguna, y tiene asimismo la consecuencia de hacer suspender los
plazos que se encuentran pendiente en los autos.
Tramitacin de la Orden de No Innovar
- Se presenta ante la Corte de Apelaciones.
- Es distribuida por el Presidente de la Corte mediante sor-
teo, entre las salas en que est dividida.
- Se ve en cuenta; y
- Si es acogida, radica el conocimiento de la apelacin res-
pectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de prefe-
rencia para figurar en tabla y en su vista y fallo.
Compulsas y Fotocopias
Hemos expresado que cuando la apelacin se concede en el
slo efecto devolutivo, hay dos tribunales que tienen, simult-
neamente, competencia para conocer de la misma causa: el de
primera y el de segunda instancia, que la adquiere a virtud del
efecto devolutivo. Como hay un solo expediente, deben sacarse
las copias necesarias para que el de primera instancia siga cono-
ciendo del proceso y para que el de segunda conozca de la ape-
lacin.
La resolucin que conceda una apelacin slo en el efecto
devolutivo deber determinar las piezas del expediente que,
adems de la resolucin apelada, debln compulsarse o
fotocopiMse para continuar conociendo del proceso, si se trata
490
de sentencia definitiva, o que deban enviarse al tribunal superior
para la resolucin del recurso, en los dems casos.
El apelante, dentro de los 5 das siguientes a la fecha de la
notificacin de esta resolucin, deber depositar en la secretara
del tribunal la cantidad de dinero que el secretario estime nece-
saria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas
respectivas.
Si el apelante no da cumplimiento a esta obligacin, se le
tendr por desistido del recurso, sin ms trmite. Cabe hacer
presente, que el legislador emple equivocadamente la expre-
sin "desistida", por cuanto lo que debi haber dicho era "desier-
ta", por cuanto "el desistimiento" significa la voluntad expresa de
no seguir adelante el recurso, situacin que no es la que se ana-
liza, pues aqu se trata de una sancin.
Tramitacin del Recurso en Primera Instancia
10 Concesin del Recurso. El tribunal de primera instancia,
esto es, el que dict la resolucin apelada, frente al recurso, debe
examinar la concurrencia de los siguientes requisitos: a) si la
resolucin que se impugna es apelable; b) si el recurso ha sido
interpuesto en tiempo; c) si est fundado; y d) si se han hecho
peticiones concretas en l.
En caso de concurrir estos requisitos, el tribunal debe conce-
der la apelacin; si falta alguna de las exigencias apuntadas, debe
denegarla. Ni en uno ni en otro caso necesita fundar su resolu-
cin, indicando, eso s, cuando acepta el recurso, si slo lo con-
cede en el efecto devolutivo.
Si nada dice, se entiende concedido en ambos efectos.
2" Compulsas o Fotocopias. A esto ya nos hemos referido
con antelacin al tratar de la concesin del recurso en el slo
efecto devolutivo, por lo cual evitamos repeticiones.
3" Remisin del Proceso. Concedido el recurso de apelacin
y sacadas las compulsas o fotocopias en su caso, debe remitirse
491
el proceso al tribunal de segunda instancia, en el da siguiente al
de la ltima notificacin.
Cuando ha sido necesario sacar compulsas o fotocopias muy
extensas, el plazo que al efecto seala el tribunal para ello puede
ampliarse por todos los das que, atendida la referida extensin
sea necesario.
Tramitacin de la Apelacin en Segunda Instancia
10 Ingreso del Expediente y Certificado del Secretario. Lle-
gado el expediente, las compulsas o fotocopias, segn el caso, a
la secretara del tribunal de alzada, debe anotarse en un registro
especial que se denomina Libro de Ingreso, con indicacin de las
partes, rol del tribunal de primera instancia, materia, fecha de
ingreso, etc; luego se le coloca un nmero de orden correlativo
y, al mismo tiempo, se estamga en el proceso el "certificado de
ingreso" que se conoce con el nombre de "cargo", con indicacin
del da y la fecha en que el expediente ingres a la secretara del
tribunal.
Este certificado tiene mucha importancia, porque, desde la
fecha en que se estampa en el proceso, empieza a correr el plazo
que tienen las partes para ocurrir al tribunal de alzada a tramitar
,el recurso.
Vale la pena advertir que dicho plazo no corre desde la no-
tificacin, sino desde el momento en que se produce "un hecho":
el ingreso del expediente a la secretara del tribunal.
2
0
Declaracin de Admisibilidad o Inadmisibilidad del Re-
curso. El tribunal de alzada, frente a la apelacin, debe examinar
tres cosas: a) si la resolucin es apelable; b) si el recurso ha sido
interpuesto en tiempo; y c) si es fundado y contiene peticiones
concretas.
Si encuentra mrito el tribunal de alzada para estimarlo inad-
misible o extemporneo o que es infundado, o bien que carece de
peticiones concretas, lo declarar sin lugar desde luego o podr
ordenar traer los autos en relacin sobre este punto.
492
Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso, de-
volver el proceso al inferior para el cumplimiento del fallo ape-
lado. En caso contrario, mandar que se "traigan los autos en
relacin", si se trata de una sentencia definitiva, pero si se trata
de otra clase de resolucin que sea apelable, la parte que desee
alegar el recurso, deber as solicitarlo dentro del plazo de que
dispone para "hacerse parte" (art. 199 c.P.c.).
En la prctica, el tribunal se pronuncia sobre la admisibilidad
o inadmisibilidad del recurso, en virtud de la cuenta del relator
de la "sala tramitadora".
Notificaciones en Segunda Instancia
La notificacin de las resoluciones que se dicten por el tribu-
nal de alzada se notifican por el "estado diario". Sin embargo, la
resolucin que ordena "traer los autos en relacin" debe notificarse
personalmente, toda vez que es la primera que se dicta en segun-
da instancia.
Hasta aqu hemos visto las actitudes que adopta el tribunal
superior, tan pronto ingresa a su secretara un proceso en apela-
cin, pero, no olvidemos que el recurso ha sido interpuesto por
un litigante frente a su contraparte, de manera que sobre ellos
pesar la obligacin de proseguir su tramitacin.
Esta obligacin se materializa por la presentacin de un es-
crito en que el recurrente y recurrido "se hacen parte"; y su in-
fraccin, al igual que la de toda obligacin, trae consigo su co-
rrespondiente sancin.
Desde el mismo momento en que las partes son notificadas de
la resolucin que concede el recurso de apelacin, quedan legal-
mente emplazadas y sujetas a la obligacin de "comparecer" ante
el tribunal superior a proseguir en la tramitacin de dicho recurso.
Comparecencia de las Partes al Tribunal de Segunda Instancia
Las partes tienen la obligacin de comparecer al tribunal de
segunda instancia manifestando su propsito de continuar como
493
partes en el recurso que han interpuesto. En la comparecencia no
hay que cumplir, pues, con ninguna formalidad especial, salvo la
presentacin, del ya referido escrito en que expresan su voluntad
de "hacerse parte". (Escrito que se suma "se hace parte").
Las partes tienen un plazo de 5 das hbiles y fatales, para
comparecer ante el tribunal de alzada a continuar el recurso in-
terpuesto, contado dicho trmino desde que se reciben los autos
en la secretara del tribunal de segunda instancia.
Cuando los autos se remitan desde un tribunal de primera
instancia que funcione fuera de la comuna en que resida el de
alzada, se aumentar este plazo en la misma forma que el de
emplazamiento para contestar demandas, segn lo dispuesto en
los arts. 258 y 259 del CP.C
Conforme a lo expuesto, nicamente puede mencionarse como
"desercin" la no comparecencia del apelante ante el tribunal de
alzada dentro del plazo fatal de 5 das fijado en el art. 200 del
CP.C, "desercin" que tambin procede en el caso de la no con-
feccin de las compulsas o fotocopias.
De lo expuesto, se deduce que el emplazamiento para la se-
gunda instancia se compone, al igual que el de primera, de dos
elementos: notificacin de la resolucin del tribunal de primera
instancia que concede la apelacin y transcurso del trmino que
tienen las partes para comparecer al tribunal de segunda ins-
tancia.
Caractersticas del Trmino para Comparecer en Segunda
Instancia (*)
1. Es un trmino de das; luego para computarlo se descuen-
tan los feriados.
(') El profesl1r Sr Jos Quez<lda M. en suobr,l "Reformas Proces,lles" estlm'l que
el p1.1/.0 de comparecencia nu es fatal, atendidulu dispuestu en el arto 2m del
e.pe y que se tratara de una excepcil\n al art. (,4 del cit,lelu Cdigu, posi-
cin que ell <'ste trab,lju no cumpartimus Iluubst,ln!p 1.1 ,1lIturi/,lda upini,in
elel profesor Que/.ld,l
494
2. Es un trmino fatal, lo que no hace una excepcin al arto 64
del c.P.c., con la diferencia que la Corte puede declarar la deser-
cin de oficio, previa certificacin del secretario, o a peticin
verbal o escrita de la parte apelada. Yen cuanto al apelado, an
cuando queda rebelde por el solo ministerio de la ley, siempre
puede comparecer, como lo veremos; y
3. Es un trmino que se cuenta desde el ingreso de los autos
a la secretara del tribunal de alzada.
Modos de Comparecer al Tribunal de Segunda Instancia
Conforme lo disponen el art. 398 del C.a.T. y disposiciones
de la Ley N 18 120 de 1982, en segunda instancia se puede
comparecer personalmente, por medio de Procurador del N-
mero o por Abogado Habilitado para el ejercicio de la profesin.
Vale la pena tener presente que se limita la comparecencia
personal cuando se trata del apelado declarado rebelde.
Formalidades de la Comparecencia
Para comparecer a tramitar el recurso en segunda instancia la
ley no exige formalidades especiales. Como ya hemos dicho, basta
con que se manifieste al tribunal el nimo de continuar como
partes en el recurso interpuesto.
En la prctica, la forma de hacerlo ser presentando el escrito
a que ya hemos hecho referencia en el cual manifestarn su vo-
luntad en orden a hacerse parte, o bien, notificndose en secre- .
tara de la resolucin que ordena traer los autos en relacin.
Sancin por la No Comparecencia
Se hace necesario distinguir entonces entre la sancin que se
aplica <11 Clpelante V lCl que sufre el apelCldo por su negligencia.
- Sancin al Apelante. Si el apelante no concurre Cl seguir el
recurso dentro de los plClZOS que le fijel lel ley, el que se cuentcl
desde que se reciben los ClutoS en ICl secretara del tribunal de
495
alzada, el apelado no debe pedir la desercin del recurso por
falta de comparecencia de aqul. No hay que pedir que se decla-
re la desercin porque el plazo para comparecer tiene el carcter
de fatal. El tribunal -la sala tramitadora- resuelve con el slo
mrito del certificado del secretario y declara desierta la apela-
cin, y con ello se extingue el recurso.
De la resolucin que declara desierta la apeladn, como quiera
que ha sido dictada en segunda instancia, no puede apelarse;
pero s puede pedirse reposicin de ella. Esta reposicin presenta
algunas modalidades; en primer trmino, procede contra una
sentencia interlocutoria, de aqullas que ponen trmino al juicio
o hacen imposible su prosecucin; y, en segundo lugar, debe
interponerse dentro de tercero da.
Tambin proceden los recursos de casacin en la forma y en
el fondo en contra de la reso}ucin que declara desierto el recur-
so de apelacin.
La resolucin que declare la desercin por la no comparecen-
cia del apelante, producir sus efectos respecto de ste desde que
se dicte y sin necesidad de notificacin.
- Sancin del Apelado. Cuando el apelado no comparece
oportunamente, se le declara rebelde, y se sigue tramitando el
recurso en su rebelda, por el solo ministerio de la ley, y no
es necesario notificarle las resoluciones que se dicten en la tra-
mitacin del recurso, las cuales lo afectan desde que se pro-
nuncian.
El apelado rebelde podr comparecer en cualquier estado del
recurso, representado por Procurador del Nmero o Abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin; art. 398 c.a.T.
Tramitacin del Decreto Autos en Relacin
Dictado el decreto de "autos en relacin", se incorpora el re-
curso en el Rol General de Causas en estado de Tlbla, hasta que
llegue el momento de su vista.
496
De la Adhesin a la Apelacin
Concepto. La adhesin a la apelacin es pedir la reforma de
la sentencia apelada en la parte que la estime gravosa el apelado.
Es importante la adhesin, porque si el apelado no se adhiere
no puede pedir la reforma de la sentencia y nicamente puede
instar por su confirmacin.
La adhesin a la apelacin puede efectuarse en primera ins-
tancia, antes de elevarse los autos al tribunal de segunda instan-
cia; y en segunda, dentro del plazo que establece el art. 200 del
CP.C El escrito de adhesin a la apelacin deber cumplir con
los requisitos que establece el art. 189, aplicndose a la adhesin
a la apelacin lo establecido en los arts. 200; 201 Y211 del CP.C
No ser, sin embargo, admisible desde el momento en que el
apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelacin.
En las solicitudes de adhesin y de desistimiento se anotar por
el secretario del tribunal la hora en que se entreguen.
De 10 expuesto fluye que deben concurrir para la adhesin a
la apelacin los siguientes requisitos:
- La existencia de un recurso de apelacin pendiente.
- Un agravio para la parte apelada; y
- Que se adhiera en la oportunidad que taxativamente seala
el art. 217 del cr.e.
Prueba, Incidentes y Notificaciones en Segunda Instancia
La prueba siempre ha estado limitada en segunda instancia,
salvo la documental y la confesional, las que tienen cierta ampli-
tud, las dems son facultativas y restringidas, especialmente la
testimonial.
Lo dicho precedentemente, no se opone a que sea una de las
caractersticas del recurso de apelacin que en l se da com-
petencia al tribunal de alzada para conocer de todils Iils cuestio-
nes de hecho y de derecho que se promovieron en primera ins-
tel nc iel.
497
Con la reforma introducida al c.P.c. por la Ley N 18.705, la
prueba en segunda instancia ha sido regulada con mayor estrictez,
de tal manera que el principio ahora es totalmente diferente al
que exista antes de la reforma; salvo las excepciones legales, no
se admitir prueba alguna.
Las excepciones son las del arto 310 inciso final y arts. 348 y
385, Yla prueba testimonial puede admitirse como medida para
mejor resolver.
Para una mejor comprensin de esta materia, se hace necesa-
rio analizarla en la misma ubicacin que tienen los preceptos
recin aludidos en lo que se refieren a los diferentes medios de
prueba.
- Excepciones Perentorias Extraordinarias. A ellas se refiere
el inciso final del arto 310 del c.P.c., y que son aqullas que se
pueden oponer despus de Ja contestacin de la demanda y antes
de la citacin para or sentencia en primera instancia, o de la vista
de la causa en segunda.
Tales excepciones son las de prescripcin, cosa juzgada, tran-
saccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un
antecedente escrito.
Opuesta una excepcin de esta naturaleza, en segunda ins-
tancia, debe tramitarse como incidente y, lgicamente, en esta
cuestin accesoria puede rendirse prueba.
- Prueba Documental. Siempre ha gozado de preferencia
entre las pruebas, junto con la confesionll.
El actual arto 348 del c.r.c., si bien la restringi en primera
instancia, conserv su presentacin en segunda hasta la vista de
la causa.
Luego, esta prueba puede presentarse sin la Clprobacin pre-
via del tribunal durante todo el curso de estCl instanciCl, con ese
lmite.
- Prueba Confesional. TClmbin fue restringida en primera
498
instancia. En segunda, puede solicitarse durante toda la instan-
cia hasta antes de la vista de la causa.
Unicamente puede ejercerse el derecho una vez en esta se-
gunda instancia, salvo que se aleguen hechos nuevos durante el
juicio, en que puede exigirse una vez ms.
- Medidas para Mejor Resolver. La facultad que tiene el
tribunal de segunda instancia para decretar estas medidas, es en
la misma forma que opera para la primera instancia.
La novedad consiste en que la testimonial, que se poda so-
licitar antes de la vista de la causa, ahora nicamente puede
hacerse por una medida de esta naturaleza.
Respecto a la prueba testimonial, puede el tribunal decretara
como medida para mejor resolver; debiendo, en todo caso con-
currir las siguientes condiciones: a) los hechos no deben figurar
en la prueba rendida en autos; b) que la testimonial no se haya
podido rendir en la primera instancia; y c) que tales hechos sean
considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para
la acertada resolucin del recurso. Siendo los requisitos referi-
dos, copulativos.
Para el evento de que el tribunal disponga la recepcin de la
prueba, lo que supone el cumplimiento de las condiciones sea-
ladas, deber: a) sealar determinadamente los hechos sobre que
deba recaer; y b) abrir un trmino especial de prueba por el
nmero de das que fije prudencialmente y que no podr exceder
de 8 das, debiendo presentarse para el caso de rendirse prueba
testimonial, la lista de testigos dentro de segundo da de notifi-
cldl por el estado la resolucin respectivl, aplicndose el proce-
dimiento incidental del art. 90 del c.P.c.
Los Incidentes en Segunda Instancia
Tanto en primerl como en segunda instancia, surgen o pue-
den surgir cuestiones accesorias, distintas de la principal, pero
relcKionadas con ella, que requieren un,l tramildcin especidl del
tribunal v que se conocen con el nombre de incidentes.
499
Los incidentes que se susciten en el curso de la apelacin, se
fallarn de plano por el tribunal, o se tramitarn incidentalmente.
En este ltimo caso, podr tambin el tribunal fallarlas en cuenta
u ordenar que se traigan en relacin los autos para resolver.
A este respecto, cabe tener presente que para que se escuchen
alegatos el apelante debe, dentro del plazo para comparecer en
segunda instancia, solicitar alegatos. (Cuando se trate de inci-
dentes).
Si el incidente planteado, es de previo y especial pronuncia-
miento, se preocupar primero el tribunal de l, y, en seguida, de
la cuestin principal.
De acuerdo con lo previsto en el arto 210 del c.r.c., las reso-
luciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en
segunda instancia, se dictarn slo por el tribunal de alzada y no
sern apelables, salvo cuando resulte del incidente que el tribu-
nal es incompetente para conocer del asunto; a menos, natural-
mente, que la cuestin accesoria se promueva ante la Corte Su-
prema.
Las Notificaciones en Segunda Instancia
La regla general sobre la forma o manera de notificar las
resoluciones que se pronuncien en la segunda instancia es por "el
estado diario"; y la excepcin, personalmente, cuando se trate de
la primera resolucin que se pronuncia en alzada. Podr, sin
embargo, el tribunal ordenar que se haga por otros medios de los
que establece la ley, cuando lo estime conveniente.
Los Informes en Derecho
Los arts. 228, 229 Y230 del CP.C, se refieren a los Informes
en Derecho, los que pueden ser definidos como defensas escritas
que lilS pilftes pueden presentar sobre cuestiones de derecho,
que seiln de difcil solucin. El trmino pilfil presentilf estos in-
formes, ser el que seale el tribunill, el que no podril exceder de
60 das, salvo acuerdo de lils pilftes.
500
Un ejemplar impreso, de cada Informe en Derecho presenta-
do, con las firmas del abogado y de la parte o de su procurador,
y el certificado a que se refiere el art. 372 N 6 del C.O.T. se entre-
gar a cada uno de los ministros y otro se agregar al proceso.
De la Vista de la Causa
Est compuesta por el conjunto de actuaciones y trmites
necesarios para que el tribunal superior quede habilitado para
conocer y fallar el recurso de apelacin sometido a su decisin.
La vista de la causa comprende tres formalidades: 1) previas
a la vista propiamente tal; 2) las propias de la vista; y 3) las
posteriores.
Entre las primeras se cuentan: a) la dictacin del decreto autos
en relacin; b) la notificacin del referido decreto, la cual debe
ser personal; c) la fijacin de la causa en tabla; y d) el sorteo de
la tabla.
La vista propiamente tal, a su vez, comprende: a) el anuncio;
b) la relacin; y c) los alegatos.
Posterior a la vista es el fallo, que puede ser inmediato, o
mediato, pero en ambos casos se aplican las reglas de los aCl,.1er-
dos, contemplados en los arts. 72 y siguientes del CO.T.
La Suspensin
Llegado el da de la vista de la causa, puede sta no ser vista,
por alguna de las causales que establece el art. 165 del CP.C,
precepto legal que por su meridiana claridad y para evitar repe-
ticiones intiles no analizaremos.
Nuestro legislador mediante la dictlcin de ll Ley N" 19.317,
reemplaz el inciso tercero del N" 5 del art. 165, por el siguiente;
"El escrito en que se solicite la "suspensin" debercl ser presentl-
do hastl lls 12.00 horas del da hclbil anterior a ll ludiencia
correspondiente (es decir, la audiencil sealada plrl la vistl de
la clusa). La solicitud presentada fuera del plazo indicado sercl
501
rechazada de plano. La sola presentacin del escrito extingue el
derecho a la suspensin aun si la causa no se ve por cualquier
otro motivo. El escrito de suspensin deber pagar un impuesto
especial, el que se cancelar en estampillas de impuesto fiscal, las
que se pegarn en el escrito de suspensin respectivo".
La Relacin
"La relacin consiste en la exposicin razonada y metdica
que el Relator debe hacer al tribunal respecto de los asuntos
sometidos a su conocimiento".
La relacin debe ser una sntesis del proceso, de manera que
la Corte quede "enteramente instruida del asunto actualmente
sometido a su conocimiento"; el Relator da a conocer, en primer
trmino, el asunto de que se trata; luego, el nombre de las partes;
en seguida, los documentos en que ellas fundan su demanda y
contestacin; menciona la prueba producida, especialmente la
testimonial, y, por ltimo la sentencia en su parte considerativa.
La citada Ley N 19.317, vino a reemplazar el art. 222 del
e.r.e. reemplazo, que pasaremos a analizar.
En cumplimiento de lo preceptuado en el artculo en anli-
sis, el Relator deber anunciar en la tabla, antes de comenzar lil
"relilcin" de lils CilUsaS que se vern en lil iludienciil, los siguien-
tes hechos: il) Lils CilUsaS que se ordene trilmitilr; b) LilS CilUSilS
suspendidils; c) Las CilUSilS que por cUillquier otro motivo no
hilYiln de verse; d) Debern seillilTse ilquellils CilUSilS que no se
vern durilnte lil iludienciil por filltil de tiempo; y e) El Reliltor
dilT cuentil a lil Sil!il, de los ilbogildos que hubiesen solicitildo
illegiltos o se hubieren ilnunciildo pilTil illegar y no concurrieren
il lil iludienciil respectivil paril or la relilcin y illegilr. El Presi-
dente de la Sala oirc ill interesado, y, si encontrare mrito para
sancionilTlo le ilplicar una multa, que, en caso de reiterilcin, se
duplicar en su monto. El sancionado no podr alegar ante la
Corte que le impuso Id multa, mientras no certifique el St.'creta-
rio su pago.
502
Los Alegatos
Los alegatos son las defensas orales que los "abogados" hacen
ante los tribunales de justicia. No son indispensables como la
relacin, pero su valor es indiscutible.
Estos alegatos tienen un orden, primero alega el abogado
defensor del apelante y en seguida el del apelado. A ambos ser
permitido al trmino de la audiencia rectificar errores de hecho,
pero sin replicar en lo concerniente a puntos de derecho, dispo-
sicin que se aplica an en el caso de haber apelado las dos
partes.
Si son varios los apelantes, alegarn los abogados en el orden
en que hayan interpuesto las apelaciones.
La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a
media hora en la apelacin de sentencia definitiva y a media
hora en las dems, pudiendo el tribunal prorrogar el plazo por
el tiempo que estime conveniente.
En la vista de la causa slo podr alegar un abogado por cada
parte, y no podrn hacerlo la parte y su abogado; adems, se
prohibe presentar en la vista de la causa defensas escritas, igual-
mente "leer" en dicho actos tales defensas.
Vista la causa queda cerrado el debate y el juicio en estado de
dictarse resolucin, la cual deber atenerse al mrito del proceso
y slo por excepcin a cuestiones inconexas, cuando se d el caso
de los arts. 208 y 209.
La citada Ley N 19.317, reemplaz el art. 223 del c.r.c., el
que pasamos a estudiar.
Hoy en da la vista de la causa se iniciar con la "relacin", la
que se efectuar en presencia de los abogados de las partes que
hayan asistido y se hubieren anunciado (inscrito) para alegar, no
permitindose el ingreso a la sala de la Corte de los abogados
una vez comenzada la relacin.
La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a
media hora. Con esta modificacin se pone trmino a las diferen-
503
cias que existan entre las sentencias definitivas y otras resolucio-
nes, en que para las primeras el plazo de los alegatos era mayor,
por regla general el doble de tiempo. Sin embargo, el tribunal de
alzada, a peticin del interesado, podr prorrogar el plazo por el
tiempo que estime conveniente, es decir, hoy en da, no existe un
plazo fijo para la duracin de los alegatos.
Con la modificacin introducida al art. 223, durante los ale-
gatos el Presidente de la sala "podr" invitar a los abogados a que
extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de
derecho comprendido en la resolucin que se alega, invitacin
sta que no obstar a la libertad del abogado que alega para el
desarrollo de su exposicin. Tambin, el presidente del tribunal
se encuentra facultado para que una vez finalizados los alegatos,
y antes de levantar la audiencia, pedirles a los abogados que
alegaron que precisen determinados puntos de hecho o de dere-
cho que l considere importantes.
Por su parte, los abogados que hubieren alegado en la vista
de la causa, al trmino de la audiencia "podrn" dejar a disposi-
cin del tribunal la minuta escrita que les sirvi de pauta del
alegato.
Extincin del Recurso de Apelacin
La manera normal y corriente como puede terminar o extin-
guirse el recurso de apelacin es mediante la dictacin del fallo
de segunda instancia.
Este fallo podr ser confirmatorio, modificatorio o revoca-
torio; participar de la naturaleza jurdica de la resolucin recu-
rrida y se notificar por el estado diario.
La sentencia de segunda instancia se pronunciar sobre to-
das y cada una de las acciones y excepciones hechas valer en
primera instancia por las partes, y excepcionalmente podr el
tribunal de alzada fallar las cuestiones ventiladas en primera
instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia
apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se
requiera nuevo pronunciamiento del tribunal inferior.
504
Del mismo modo, podr el tribunal de segunda instancia,
previa audiencia del Ministerio Pblico, hacer de oficio en su
sentencia las declaraciones que por la ley son obligatorias a los
jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga, caso tpico
es el de declaracin de nulidad de un contrato, cuando la nuli-
dad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato.
Recursos que Proceden
Contra el fallo dictado en el recurso de apelacin proceden
los recursos de casacin en la forma y de casacin en el fondo, sin
perjuicio de tambin proceder el recurso de queja, de los que
conocer la Corte Suprema.
En caso de que el fallo de segunda instancia no sea impugna-
do, se devuelven los autos al tribunal de primera instancia, para
la ejecucin o cumplimiento de lo resuelto.
Formas Anormales de Extinguirse la Apelacin
Tambin hay medios anormales o indirectos de extincin o
terminacin del recurso de apelacin, y que son: el desistimiento;
la desercin y la prescripcin.
El Desistimiento. Es la manifestacin expresa de voluntad
en orden a no desear continuar en la tramitacin de un recurso
de apelacin.
El desistimiento podr formularse tanto en la primera como
en la segunda instancia; depender de la situacin material en
que se encuentren los autos; no requiere de formalidades espe-
ciales, y el tribunal al pronunciarse sobre l, lo aceptar de plano,
esto es, sin darle tramitacin incidental por cuanto mira exclusi-
vamente al slo inters del apelante; la oportunidad para desistirse
ser siempre que exista un recurso de apelacin legalmente vi-
gente.
La Desercin. Es una sancin procesal para el apelante que
no cumple ciertas exigencias establecidas por la ley.
505
Es otro modo de terminar el recurso de apelacin, que se
produce cuando el apelante deja de evacuar algunos de los tr-
mites que autorizan la desercin, en el trmino sealado por la
ley.
La Prescripcin. Es la sancin que consiste en que las partes
dejen transcurrir 3 meses sin que se haga gestin alguna para
que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por
el tribunal superior.
El plazo de prescripcin ser de un mes en caso de que se
trate de cualquiera otra resolucin que no sea sentencia defi-
nitiva.
EL RECURSO DE HECHO
Concepto. Es el recurso procesal extraordinario que la ley
concede a las partes que han sido agraviadas por la resolucin
del tribunal inferior que provee la apelacin, para pedir directa-
mente al superior que enmiende dicha resolucin con arreglo a
derecho.
Fundamento y Objeto
Se dijo con anterioridad que el recurso de apelacin deba
interponerse ante el tribunal inferior, que era el mismo que haba
dictado la resolucin impugnada, y este mismo tribunal deba
decidir si lo admita o no a tramitacin segn si cumpla ciertos
requisitos. En el ejercicio de tal facultad puede el tribunal inferior
cometer errores que perjudiquen gravemente a las partes, negan-
do incluso arbitrariamente una apelacin con el slo objeto de
que sus errores no lleguen a ser conocidos por el tribunal supe-
rior. Para evitar estos inconvenientes, la ley no ha entregado
soberanamente al tribunal inferior la facultad de conceder o
denegar la apelacin, sino que permite a las partes ocurrir direc-
tamente al tribunal superior para que ste enmiende los errores
e injusticias cometidos al respecto. Tal es, entonces, el fundamen-
to y el objeto del recurso de hecho.
506
Cundo Procede el Recurso de Hecho?
El tribunal de primera instancia puede inferir agravios a las
partes al pronunciarse sobre su solicitud de apelacin, en los
siguientes casos:
1. Denegando un recurso de apelacin que debi concederse.
2. Concediendo una apelacin que debi denegarse.
3. Concediendo apelacin en ambos efectos, en circunstan-
cias que debi concederla en el slo efecto devolutivo; y
4. Concediendo apelacin en el slo efecto devolutivo ha-
biendo debido concederla en ambos.
Caractersticas
1. Es un recurso que se interpone ante el tribunal superior y
para ser conocido y resuelto por este mismo tribunal.
2. Es un recurso extraordinario, ya que slo procede por las
cuatro causales que ya hemos referido.
3. Para su interposicin el recurrente no necesita de consig-
nacin de dinero en arcas fiscales; y
4. Se interpone directamente por la parte agraviada ante el
tribunal superior de aqul que ha concedido o denegado la ape-
lacin.
5. Debe acompaarse certificacin de la fecha de la resolu-
cin "recurrida de hecho", fecha de su notificacin y debe
acreditarse personera.
En consecuencia, interpone el recurso de hecho la parte agra-
viada, que podr ser el apelante o apelado. As, cuando se denie-
ga el recurso o se concede en el slo efecto devolutivo habiendo
debido concederse en ambos, el agraviado ser el apelante. En
cambio, cuando la apelacin se concede en ambos efectos, de-
biendo haberse concedido en el slo efecto devolutivo, el apela-
do recibir el agravio por parte del tribunal inferior.
507
Clases de Recursos de Hecho
Aclarados los conceptos precedentes, entraremos a estudiar,
formulando los distingos pertinentes, el recurso de hecho verda-
dero o legtimo y el denominado "falso" recurso de hecho. Cla-
sificacin sta que se efecta atendiendo a la tramitacin que
experimenta el recurso de hecho, la que es determinada por la
causal en que se funda.
Recurso de Hecho Verdadero o Legtimo
Este recurso tiene lugar cuando se deniega la apelacin que
se debi conceder.
Caractersticas
10 Se interpone ante el tribunal que debe conocer de la ape-
lacin; y
2
0
Debe interponerse "dentro del trmino que la ley seala
para comparecer ante el tribunal de segunda instancia.
La parte agraviada debe ocurrir al tribunal superior respec-
tivo, dentro del plazo de 5 das, trmino que se aumenta de acuer-
do a la tabla de emplazamiento cuando el tribunal de primera
instancia funciona fuera de la comuna en que reside el de alzada.
Este plazo de 5 das, susceptible de aumentarse en la forma
antes dicha, presenta, tratndose del recurso de hecho, algunas
diferencias con el que hemos estudiado al tratar del recurso de
apelacin.
En efecto, como debe recordarse, el trmino de 5 das es fatal
en la apelacin; tratndose del recurso de hecho, el referido pla-
zo de 5 das es fatal, toda vez que el art. 203 del e.r.e. expresa
que la parte agraviada debe ocurrir al superior respectivo "den-
tro del plazo que concede el art. 200 del texto legal citado".
En segundo lugar, en el recurso de hecho el plazo de 5 das
se computa desde la notificacin de la negativa del tribunal in-
ferior a conceder el recurso de apelacin. En cambio, el mismo
trmino, en la apelacin, se cuenta desde que "ocurre un hecho",
508
el ingreso de los autos a la secretara del tribunal de segunda
instancia.
Tramitacin
La solicitud en que se interpone el recurso de hecho por el
agraviado se enva, por medio de un oficio, al juez recurrido para
que ste informe sobre el asunto en que hubiere recado la nega-
tiva, y fundamente las razones que hubiere tenido para ello.
Como la ley no le seala al juez inferior plazo para evacuar su
informe el tribunal superior esperar la respuesta al oficio en un
plazo prudente, y si as no se hiciere ver el recurso prescindiendo
del informe, previo a traer a la vista los autos originales.
Una vez llegado el informe del juez inferior al tribunal que
debe resolver el recurso de hecho, con lo que all se exprese y lo
expuesto en el recurso por el recurrente, el tribunal resolver si
es o no admisible el recurso de hecho. Pero como este recurso
debe resolverse previa vista de la causa, el informe del juez in-
ferior ser provedo "autos en relacin", luego se colocar la cau-
sa en tabla y se ver el da sealado.
Cuando existan serias discrepancias, entre lo afirmado por el
recurrente en su solicitud de hecho y lo informado por el juez
recurrido, el tribunal superior podr ordenar que se eleven los
autos originales a fin de examinarlos y de esta manera dictar una
resolucin acertada.
Orden de No Innovar
El tribunal superior puede ordenar que no se "innove" cuando
haya antecedentes que justifiquen esta medida. La orden de no in-
novar trae consigo la paralizacin del juicio en primera instancia.
Falso Recurso de Hecho
Ya hemos visto cundo procede este recurso, por lo que aho-
ra nos corresponde estudiar su tramitacin, la cual es anloga a
la que se observa en el recurso de hecho "verdadero o legtimo",
pero con algunas variantes, que se hace necesario estudiar.
509
Tramitacin
Existe al respecto una diferencia fundamental; en este caso
no hay necesidad de pedir informe al tribunal de primera instan-
cia, ya que los autos -por la concesin del recurso- estn en
poder del tribunal que debe conocer del recurso.
Si el tribunal incurre en alguna de las causales que hace pro-
cedente el "falso recurso de hecho", la parte agraviada, dentro del
plazo que es de 5 das, podr pedir al superior que desde luego
declare admitida la apelacin en ambos efectos; sin perjuicio de
que pueda solicitarse igual declaracin, por va de reposicin,
del tribunal que concedi el recurso.
Lo mismo se observar cuando se conceda apelacin en ambos
efectos, debiendo otorgarse nicamente en el devolutivo, y cuan-
do la apelacin concedida sea improcedente. En este ltimo caso
podr tambin de oficio el tribunal superior declarar sin lugar el
recurso.
De conformidad a lo expuesto, podemos concluir, que las
declaraciones que haga el tribunal superior, se comunicar al
inferior para que se abstenga, o siga conociendo del negocio segn
los casos.
Debemos tener presente que la ley no ha sealado plazo para
interponer el "falso recurso de hecho", pero no cabe duda que
debe ejercitarse a lo sumo, dentro del trmino para apelar.
Como el recurso en estudio, es una cuestin accesoria que se
suscita en el curso de una apelacin, somos de la opinin de que
el tribunal superior fallar de plano el recurso en cuestin o le
dar tramitacin incidental; y, en este ltimo caso, lo podr fallar
en cuenta o previa vista de la causa, segn lo estime conveniente.
DEL RECURSO DE CASACION
Definicin. Es un recurso procesal extraordinario que la ley
otorga a las partes para obtener la invalidacin de una sentencia
510
definitiva o interlocutoria cuando sta ha sido dictada en un
procedimiento vicioso o cuando el tribunal ha infringido la ley
decisoria del conflicto, al resolverlo.
Generalidades del Recurso de Casacin
Ya expresamos cul era la finalidad del recurso de casacin,
y dimos una definicin amplia de l, que abarca tanto el recurso
de casacin en la forma como en el fondo.
Surge, de la definicin transcrita, desde un primer momento,
una diferencia substancial entre la finalidad que persiguen los
recursos de apelacin y de casacin, distingo que se advierte con
mayor facilidad cuando se acoge el recurso. En efecto, cuando el
tribunal acoge la casacin, anula, destruye, casa la sentencia vi-
ciada de nulidad, a fin de que se dicte otra con arreglo a derecho,
lo que no ocurre cuando se acoge la apelacin ya que en este
ltimo evento no desaparece la sentencia, ella es modificada o
enmendada con arreglo a derecho.
La casacin "no constituye una nueva instancia" del juicio,
porque 10 que caracteriza a sta es que da al tribunal competen-
cia para conocer y revisar todas las cuestiones de hecho y de
derecho que se hayan producido en el juicio y sobre las cuales se
pronuncia el fallo. El tribunal que conoce de la casacin debe
limitarse, simplemente, a establecer si a los hechos tal cual estn
establecidos en el pleito se ha aplicado bien o no el derecho; el
tribunal de casacin no tiene esa aptitud jurdica de que goza el
tribunal de la instancia.
Por regla general, los recursos de casacin se interponen ante
el tribunal que dict la sentencia recurrida, y como es lgico,
deben ser fallados por el inmediatamente superior, una vez que
se les declare admisibles por el tribunal recurrido.
Cuando la Corte Suprema acoge un recurso de casacin en la
forma, dicta una sentencia por la cual invalida el fallo recurrido,
pero no pronuncia otra; corresponde al tribunal no inhabilitado
subrogar al que emiti el fallo recurrido dictar el nuevo fallo.
511
En cambio, cuando la Corte Suprema acoge una casacin en
el fondo, hace, ella misma, dos operaciones importantsimas: 1)
invalida el fallo; y 2) dicta un nuevo fallo, dndole la interpreta-
cin que, en su concepto, merecen los preceptos legales infringi-
dos en la sentencia recurrida.
Tales son, respectivamente, el fallo de casacin propiamente
tal y la sentencia de reemplazo.
La Corte Suprema, al conocer de la casacin en el fondo, sirve
su mxima funcin: mantener la unidad de la jurisprudencia por
medio de la interpretacin acertada de la ley.
DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA
Concepto. Es el medio de impugnacin que la ley concede a
las partes para obtener la invalidacin de una sentencia que ha
sido dictada con infraccin a los requisitos legales, o en un pro-
ceso que no se ha ajustado a las formas esenciales del procedi-
miento.
Caractersticas
1. Es un recurso de carcter extraordinario, ya que slo pro-
cede en contra de ciertas y determinadas resoluciones, y por
causales taxativamente enumeradas por el legislador.
2. Es un recurso de derecho estricto. En efecto, en su interpo-
sicin deben cumplirse ciertos requisitos; de lo contrario es de-
clarado inadmisible.
3. Es un recurso que se debe interponer por la parte agra-
viada.
4. Se interpone ante el mismo tribunal que dicta la sentencia
viciada; y
5. No constituye una instancia, como lo dijimos lneas
atrs.
512
Resoluciones Susceptibles de Casacin
- Las sentencias definitivas.
- Las sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio
o hacen imposible su continuacin; y
- Las sentencias interlocutorias que en segunda instancia se
dictan sin previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin
sealar da para la vista de la causa, contra estas sentencias el
recurso en estudio procede excepcionalmente.
- Las sentencias que se dicten en los juicios o reclamaciones
regidos por leyes especiales, con excepcin de aqullos que se
refieran a la constitucin de las juntas electorales y a las reclama-
ciones de los avalos que se practiquen en conformidad a la ley
N 17.235, sobre Impuesto Territorial y los dems que prescriban
las leyes.
La regla general es que slo se conceda el recurso de casacin
contra "las sentencias definitivas". Toda sentencia de esta clase es
susceptible de casacin en la forma, cualquiera que sea la instan-
cia en que haya sido pronunciada; cualquiera que sea el tribunal
que la dict; o el procedimiento empleado, salvo que la ley, ex-
presamente, haya denegado la procedencia de recurso, como
ocurre por ejemplo con la Ley N 12.927 sobre Seguridad del
Estado.
En cuanto a su procedencia respecto de las "sentencias
interlocutorias" ellas deben poner trmino al juicio o hacer impo-
sible su continuacin; son de este tipo las que acogen el desisti-
miento de la demanda y las que declaran abandonado el proce-
dimiento.
En cuanto a la procedencia de este recurso, respecto de las
sentencias interlocutorias dictadas en segunda instancia sin pre-
vio emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para
la vista de la causa, tenemos como ejemplo, la resolucin de la
Corte que no notifica a la parte el decreto "autos en relacin", o
bien no se coloc la causa en tabla y se procedi a su vista.
513
Causales por las que Procede este Recurso de Casacin en
la Forma
Los vicios de procedimiento por los cuales el legislador au-
toriza la interposicin del recurso de casacin en la forma pue-
den producirse en dos oportunidades.
1. Durante la tramitacin del juicio; art. 768 N 9 en relacin
con los arts. 788, 795 Y800 del c.r.c.; y
2. En la dictacin misma de la sentencia; art. 768 Ns 1 a 8
inclusives.
Procede ahora examinar, las causales de casacin en la forma
que contiene el arto 768 del c.P.c.
Primera Causal. Est contemplada en el N 1 del art. 768 y,
contempla dos situaciones: 1) haberse dictado la sentencia por
un tribunal incompetente; o 2) haberse pronunciado por un tri-
bunal integrado en contravencin a lo dispuesto por la ley.
- Incompetencia del Tribunal. La incompetencia a que se refiere
puede ser absoluta como relativa.
- Tribunal Integrado en Contravencin a la Ley. Esta causa slo
puede operar en los tribunales colegiados, y se producir cuan-
do: a) no se llama a los integrantes en el orden que la ley seala;
b) el Relator no pone en conocimiento de las partes, o de sus
abogados, el nombre de los integrantes, a fin de que aqullos
puedan ejercitar el derecho de recusar que la ley franquea.
Segunda Causal. Est contemplada en el N 2 del art. 768
del c.r.c., y se refiere a las siguientes situaciones:
- Haber sido dictada la sentencia por un Juez legalmente implicado.
Es decir, el juez que dict la sentencia se encontraba inhabilitado,
por lo que careca de la imparcialidad necesaria para dictar sen-
tencia.
- Haberse dictado In sentencia por un juez, o con In concurrencia
de un juez legalmente implicado, cuya recusacin est pendiente, oluzya
sido declarada por tribunal competente. Se entiende que la recusa-
514
cin est pendiente desde que interpuesto el artculo de recusa-
cin ella se declara bastante por el tribunal. En ese momento
entra a actuar el subrogante del recusado, quien no puede dictar
sentencia mientras no se resuelva el artculo de recusacin. Para
el caso de que se declare por sentencia firme la inhabilidad, co-
rresponde al subrogante, dictar la sentencia.
Tercera Causal. Est contemplada en el N 3 del art 768 del
CP.C, y constituye una infraccin a las reglas que seala la ley
para los acuerdos.
- Acordarse l sentencia por un nmero menor de votos que los
exigidos por l ley. Por regla general, en los tribunales colegiados
las sentencias deben acordarse por mayora absoluta de votos.
- Acordarse la sentencia por un nmero menor de jueces que los
exigidos por la ley. La regla general es la de que las sentencias en
los tribunales colegiados se dicten por tres jueces, a lo menos.
- Acordarse la sentencia con la concurrencia de jueces que no asis-
tieron a l vista. Causal que no requiere de un mayor comentario.
- Acordarse la sentencl sin la concurrencia de los Ministros que
estuvieron presentes en la vista, y viceversa. No pueden tomar parte
en ningn acuerdo los que no hubieren concurrido como jueces
a la vista de la causa, y tampoco podr efectuarse acuerdo algu-
no sin que tomen parte todos los que como jueces hubieren con-
currido a la vista.
Cuarta Causal. En haber sido dada la sentencia ultra petita. Esto
es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o extendindola
a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de
la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos deter-
minados por la ley.
Quinta Causal. Est contemplada en el N 5 del art. 768 del
cr.c., y se funda en "haber sido pronunciada la sentencia con
omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el lft. 170
del cr.c". Como debe recordarse, en toda sentencia definitiva
se distinguen tres partes fundamentales: la expositiva, la con-
515
siderativa y la dispositiva o resolutiva. Ahora bien, cualquiera de
estas partes que falte o sea incompleta, autoriza la interposicin
del recurso en estudio.
Sexta Causal. Esta contemplada en el N 6 del art. 768 del
CP.C, y consiste en "haber sido dada contra otra pasada en autoridad
de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el
juicio". Esta causal consiste en que la sentencia anterior que pue-
de ser definitiva o interlocutoria, se encuentre firme, no siendo
indispensable que la sentencia anterior haya sido dictada en un
juicio diverso; puede haberse pronunciado en el mismo juicio.
Sptima Causal. Se encuentra contemplada en el art. 768 N
del cp.e, y consiste en "contener la sentencia decisiones contra-
dictorias". Invocando esta causal se puede atacar la sentencia por
la va del recurso de casacin en la forma, cuando las decisiones
del fallo se destruyan las unas a las otras. Corno es lgico, la regla
general es que sea la parte dispositiva la que pueda contener
decisiones contradictorias, sin perjuicios que tambin las haya en
los considerandos.
Octava Causal. Se contempla esta causa en el N 80 del art.
768 del CP.C, y consiste en "haber sido dada la sentencia en apela-
cin legalmente dec1Jlrada desierta, prescrita o desistida". Causal sta
que no merece comentario alguno por su meridiana claridad.
Novena Causal. Se encuentra contemplada en el N 90 del
art. 768 del CP.C, que establece que el recurso de casacin en la
forma puede fundarse en "haberse faltado aalgn trmite o diligen-
cias dec1Jlrados esenciales por la ley oacualquier otro requisito por Ctlyo
defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad ".
Respecto de esta causal hay que distinguir dos situaciones:
a) dictarse la sentencia con omisin de un trmite o diligencia
declarados esenciales por la ley; y b) dictarse la sentencia con
omisin de cualquier requisito por cuyo defecto las leyes preven-
gan expresamente que hay nulidad. Para una cabal comprensin
de esta causal, se hace necesario examinar cules son los trmites
declarados esenciales en los juicios de mayor y menor cuanta, en
516
primera o en nica instancia, los cuales estn referidas en el art.
795 del c.P.c.
1. El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la
ley. Trmite ste que ya fue estudiado, por lo que no habr de
analizarse.
2. El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que
corresponda conforme a la ley.
3. El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con
arreglo a la ley.
Segn sabemos, procede el recibimiento de la causa a prueba
cuando, a juicio del tribunal, hay en el proceso hechos subs-
tanciales y pertinentes controvertidos.
4. La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra
producir indefensin.
Tal ocurrira, por ejemplo, si el tribunal se niega a practicar
una inspeccin ocular o a recibir una prueba de testigos, dando
margen con su actitud a la indefensin de la parte.
5. La agregacin de los instrumentos presentados oportuna-
mente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal
que corresponda respecto de aqulla contra la cual se presenta.
Este trmite no requiere de una mayor explicacin, si tene-
mos en cuenta lo dicho a este respecto cuando estudiamos el
juicio ordinario.
6. La citacin para alguna diligencia de prueba.
Como es sabido, todas las diligencias probatorias deben
practicarse con citacin.
7. La citacin para or sentencia, salvo que la ley no establez-
ca este trmite.
Veamos, ahora, cules son los trmites declarados esenciales
en la segunda instancia de los juicios de mayor o menor cuanta
yen los juicios especiales (art. 800 cr.C).
517
1. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el
superior conozca del recurso.
El emplazamiento de la parte en segunda instancia compren-
de, tambin, dos elementos: a) notificacin por el estado de la
resolucin de primera instancia que concede el recurso de ape-
lacin; y b) transcurso del plazo que tienen las partes para com-
parecer ante el tribunal de segunda; 5 das que pueden aumen-
tarse de acuerdo con la tabla de emplazamiento.
2. La agregacin de los instrumentos presentados oportuna-
mente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal
que corresponda respecto de aqulla contra la cual se presentan.
3. La citacin para or sentencia definitiva.
4. La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tri-
bunales colegiados, en la forma establecida en el art. 163 del
cr.c; y
5. Los indicados en los nmeros 3, 4 Y6 del art. 795 del
cr.c, en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el art. 207 del
cr.c
Tambin el recurso de casacin en la forma procede en los
negocios a que se refiere el inciso segundo del art. 766 del cr.c,
y slo podr en estos juicios fundarse en alguna de las causales
indicadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 6, 7) Y8 del art. 768 y
tambin en el N 5 cuando se haya omitido en la sentencia la
decisin del asunto controvertido
No obstante lo dispuesto en este art. 768, el tribunal podr
desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antece-
dentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un
perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el
vicio no ha influido en 10 dispositivo de la sentencia.
El tribunal al que corresponde conocer de un recurso de ca-
sacin en la forma, podr limitarse a ordenar al de la causa que
complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso
518
sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin
que se haya hecho valer oportunamente en el juicio.
Requisitos para que Proceda el Recurso de Casacin en
la Forma
De conformidad a lo dispuesto en el cr.c para que proceda
el recurso en estudio es menester entonces que concurran, ade-
ms de la causal, alguna de las dos circunstancias siguientes:
1) que el recurrente haya sufrido un perjuicio reparable slo
con la invalidacin del fallo. As, por ejemplo, si al tribunal recu-
rrido se le olvida resolver una accin o excepcin interpuesta en
tiempo y forma, el perjuicio no es reparable slo con la invalida-
cin del fallo, porque el de segunda instancia puede remitir los
autos al de primera para que se pronuncie sobre la accin o
excepcin omitida en la sentencia; y
2) que el vicio que se advierta en la sentencia haya influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Tal sera el caso de
que se dictara sentencia de primera instancia sin ajustarse a lo
prescrito en el arto 170 del cr.c; como ser, sin contener la enun-
ciacin de las leyes con arreglo a las cuales se pronunci. Des-
pus se recurre de casacin en la forma en contra de esta senten-
cia y la Corte desestima el recurso, porque, no obstante ser efec-
tiva la falta de enunciacin de las leyes, con arreglo a las cuales
debi pronunciarse la sentencia recurrida, estima que esa falta
no influye, en absoluto, en la parte resolutiva.
Interposicin del Recurso de Casacin en la Forma
El recurso de casacin en la forma se interpone "ante" el mis-
mo tribunal que dict la sentencia recurrida, tribunal que torna
el nombre de tribunal "a quo", y para ante el tribunal inmediata-
mente superior jerrquico, el que torna el nombre de tribunal "ad
quem". As por ejemplo si la sentencia recurrida la pronunci la
Corte de Apelaciones, el recurso se interpone ante ella, pero debe
ser conocido y fallado por su superior jerrquico la Corte Supre-
ma en este caso.
519
De conformidad a lo preceptuado en el art. 771 del CP.C,
slo puede interponer el recurso la parte agraviada. De modo,
entonces, que el recurrente debe reunir dos condiciones: 1) ser
parte en el juicio; y 2) ser parte agraviada.
Al hablar de partes nos referimos a todas las que con ese
carcter intervienen en el juicio, esto es, a las principales -de-
mandante, demandado y litisconsortes-, y a las secundarias o
terceros, sean ellos coadyuvantes o excluyentes.
Pero no basta ser parte; es preciso, adems, ser parte agravia-
da. La parte es agraviada: a) cuando la sentencia le perjudica; y
b) cuando el vicio constitutivo de la causal de casacin que invo-
ca le afecte.
Una sentencia perjudica a la parte cuando no obtiene lo que
peda, o lo obtiene slo parcialmente. Pero el que la sentencia
perjudique a la parte, tampoco es causal suficiente; se requiere,
adems, que el vicio !o afecte. As, por ejemplo, el demandante
no puede recurrir de casacin por el hecho de que el demandado
no haya sido emplazado en conformidad a la ley.
Plazos para Interponer el Recurso de Casacin en la Forma
El recurso de casacin en la forma deber interponerse den-
tro de los 15 das siguientes a la fecha de la notificacin de la
sentencia contra la cual se recurre, sin perjuicio de lo establecido
en el art. 791 del CP.C En caso que se deduzca recurso de casa-
cin de forma y de fondo en contra de una misma resolucin,
ambos recursos debern interponerse simultneamente y en un
mismo escrito.
El recurso de casacin en la forma contra sentencia de prime-
ra instancia deber interponerse dentro del plazo concedido para
deducir el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este l-
timo recurso, conjuntamente con l. Adems, cabe tener presente
que interpuesto el recurso, no puede hacerse en l variacin de
ningn gnero, aunque en su progreso se descubra alguna nueva
causal en que haya podido fundarse. En consecuencia, la senten-
520
cia que resolver el recurso, recaer nicamente sobre la o las
causal (es) alegadas en tiempo y forma.
Patrocinio del Recurso
El recurso de casacin en la forma deber ser patrocinado por
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, no debe estar
suspendido de su ejercicio profesional y estar al da en el pago de
su patente, y por el hecho de patrocinar el recurso debe asumir
todas las consecuencias que acarrea su condicin de mandatario
judicial.
Fianza de Resultas
El recurso de casacin en la forma "no suspende la ejecucin
de la sentencia", salvo cuando su cumplimiento haga imposible
llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sera si
se tratara de una sentencia que declare la nulidad de un matri-
monio o permite el de un menor.
El recurrente que desee obtener la suspensin de la ejecucin
de la sentencia, deber ejercer este derecho conjuntamente con
interponer el recurso de casacin y en solicitud separada que se
agregar al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deber
remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del
fa110.
El tribunal aqua se pronunciar de plano y en nica instancia
a su respecto y fijar el monto de la caucin antes de remitir el
cuaderno respectivo a dicho tribunal. El citado tribunal conocer
tambin en nica instancia en todo lo relativo al otorgamiento y
subsistencia de la caucin; situacin por la cual no procede el
recurso de apelacin, y para el caso de estimarse abusiva la re-
solucin podra recurrirse de queja.
Tramitacin del Recurso de Casacin en la Forma
Para estudiar la tramitacin del recurso de casacin en la
forma se hace necesario distinguir entre los trmites que se prac-
521
tican ante el tribunal a qua y los que se realizan ante el tribunal
ad quemo
Ante el Tribunal A Qua
Interpuesto el recurso, el tribunal a qua examinar: 1) si ha
sido interpuesto en tiempo; 2) si ha sido patrocinado por aboga-
do habilitado.
El examen referido se efecta en cuenta, si el recurso se ha
interpuesto ante un tribunal colegiado.
Si el recurso rene los requisitos que hemos mencionado, "se
concede" y el tribunal debe cumplir con el art. 197 del CP.C, es
decir, que debe determinar las piezas necesarias para que se
compulsen o se fotocopien y se enven al tribunal que debe dar
cumplimiento a la sentencia; los autos originales se elevarn al
tribunal superior.
Rige para el recurrente el inciso segundo del arto 197 del CP.C,
o sea, debe dejar dentro de quinto da la cantidad de dinero que
sea necesario para cubrir el valor de las copias, bajo apercibi-
miento de desistimiento del recurso. El citado art. 197, no se
aplica cuando contra la misma sentencia se hubiese interpuesto
y concedido apelacin en ambos efectos.
En esta situacin no hay cumplimiento del fallo; se suspende,
como puede suceder con una sentencia de juicio ordinario de
mayor cuanta recurrida de apelacin y de casacin de forma.
Inadmisibilidad del Recurso
Si el recurso no cumple con los dos requisitos l que prece-
dentemente hicimos referencia y que se encuentran establecidos
en el cr.c, el tribunal lo declarar "inadmisible" sin ms tr-
mite.
En contra del fallo que se dicte declarando "inadmisible" el
recurso de casacin en la forma, procede el recurso de reposi-
cin, el que reviste caractersticas extraordinarias, ya que proce-
522
de contra una sentencia interlocutoria, debe interponerse dentro
de tercero da, deber fundarse en un error de hecho, y debe ser
presentado por un Procurador del Nmero, o un abogado ha-
bilitado, o por la propia parte si se trata de una Corte de Ape-
laciones. Ante la Corte Suprema se puede comparecer por uno
de los dos profesionales ya nombrados. La resolucin que re-
suelva la reposicin es inapelable. Podra recurrirse de queja, si
es abusiva y ha sido dictada por un juez de letras o una Corte
de Apelaciones.
Remisin del Expediente
Si el recurrente no franquea la remisin del expediente, pue-
de pedirse al tribunal que se le requiera para ello, bajo apercibi-
miento de declararse no interpuesto el recurso. En consecuencia,
como la ley no determina la oportunidad en que deben remitirse
los autos cuando no procede sacar compulsas es obvio que es a
la parte vencedora, que se ve perjudicada por el no cumplimien-
to de la sentencia, a quien corresponde pedir al tribunal que
requiera al recurrente, para que franquee la remisin del expe-
diente.
Tramitacin del Recurso ante el Tribunal Ad Quem
Examen
En cuenta se examina si el recurso rene los requisitos del
art. 776 del e.r.e.
El escrito en que se deduzca el recurso mencionar expresa
y determinadamente el vicio o defecto en que se funda y la ley
que concede el recurso por la causal que se invoca.
En consecuencia, llegado el expediente a la secretara del tri-
bunal ad qllcm, se le estampa un certificado de ingreso, en la
misma forma que estudiamos en la apelacin, porque el art. 779
del c.r.c. se remite a los arts. 200, 201, 202 Y211 del citado texto
legal. El art. 201 slo ser aplicable en cuanto a la no comparecen-
cia del recurrente dentro de plazo.
523
Inadmisibilidad y Admisibilidad
del Recurso
Respecto de estos aspectos, preferimos ser reiterativos res-
pecto de ciertos puntos que ya estudiamos, y lo hacemos para
una mejor comprensin de la materia.
Elevado un proceso en casacin, el tribunal examinar en
cuenta si la sentencia objeto del recurso es de aqullas contra las
cuales lo concede la ley y si el recurso rene los requisitos que
establecen los artculos 776 inc. 1 Y772 inc. 2 del e.P.e.
Para que pueda ser admitido el recurso de casacin en la
forma, es indispensable que el que lo entabla haya reclamado de
la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los re-
cursos establecidos en la ley.
La reclamacin referida, no es necesaria cuando la ley no
admite recurso alguno contra la resolucin en que se haya come-
tido la falta, ni cuando sta haya tenido lugar en el pronuncia-
miento de la sentencia que se trata de casar, ni cuando dicha falta
haya llegado al conocimiento de la parte despus de pronuncia-
da la sentencia.
Es igualmente innecesario para interponer el recurso de ca-
sacin en la forma, contra sentencia de segunda instancia por las
causales 4
d
, 6
d
Y7
d
del art. 768, que se haya reclamado contra la
sentencia de primera instancia, aun cuando hayan afectado tam-
bin a sta los vicios que lo motivan.
La reclamacin a que se refiere el inc. 1 de este art. 769 de-
ber hacerse por la parte o su abogado antes de verse la causa,
en el caso del N 1 del art. 768 del C P.e.
Si el tribunal encuentra mrito para considerarlo "inadmisi-
ble", lo declarar sin lugar desde luego, por resolucin fundada.
Con todo, no ser motivo suficiente para declararlo inadmisible,
la apreciacin en cuenta de no haberse mencionado todas las
leyes que se suponen infringidas o haberse hecho esto con error,
lo que se resolver en la sentencia de casacin.
524
En caso de no declarar inadmisible desde luego el recurso,
ordenar traer los autos en relacin, sin ms trmite. Asimismo,
podr decretar autos en relacin, no obstante haber declarado la
inadmisibilidad del recurso, cuando estime posible una casacin
de oficio.
En aquellos casos en que el tribunal de oficio declare desde
luego la inadmisibilidad del recurso, la parte recurrente tendr
derecho a pedir reposicin de dicha resolucin, dentro de tercero
da, recurso que deber ser fundado e interponerse en el plazo
mencionado, el que se cuenta de la fecha en que se notifica la
resolucin.
Designacin de Abogado Patrocinante
El recurrente, hasta antes de la vista del recurso, podr desig-
nar un abogado para que lo defienda ante el tribunal ad quem,
que podr ser o no el mismo que patrocin el recurso.
Con la modificacin introducida por la Ley N 18.705, se ter-
mina con la exigencia de designar nuevo patrocinante y con la
sancin de desercin que contemplaba el antiguo art. 803 del
e.r.e.
Ahora es facultad de la parte designar un defensor. Este puede
ser el mismo que patrocina el recurso. Si no lo hace, simplemente
el recurso se ve sin patrocinante. No sirve el escrito que contiene
el patrocinio para ante el tribunal a quo.
Vista de la Causa
En la vista de la causa se observarn las reglas que vimos al
estudiar el recurso de lpelacin, por lo que nos remitimos en esta
materil a lo expuesto en dicho recurso.
La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar
a una hora, en los recursos de casacin en la forma, ya dos horas
en los de casacin en el fondo. En los dems asuntos que conozca
la Corte Suprema, las aleglciones solo podrn durar medil hora.
525
El tribunal podr, sin embargo, por unanimidad, prorrogar por
igual tiempo la duracin de las alegaciones.
Las partes podrn, hasta el momento de verse el recurso,
consignar en escrito firmado por un abogado, que no sea Procu-
rador del Nmero, las observaciones que estimen convenientes
para el fallo del recurso.
Si el recurso de casacin en la forma contra una sentencia de
primera instancia se ha interpuesto conjuntamente con el recurso
de apelacin, debe procederse al mismo tiempo a la vista de
ambos recursos. Si contra una misma sentencia pronunciada en
segunda instancia se interponen conjuntamente los recursos de
casacin en la forma yen el fondo, se tramitarn y fallarn tam-
bin conjuntamente.
Por su parte, el art. 798 del c.P.c., dispone que el recurso de
casacin en la forma contra sentencia de primera instancia --como
lo hemos dicho- se ver conjuntamente con la apelacin. Deber
dictarse una sola sentencia para fallar la apelacin y desechar la
Cuando se d lugar a este ultimo recurso, se tendr como no
interpuesto el recurso de aPelacin.
En cambio, si contra una misma sentencia se interponen re-
cursos de casacin en la forma yen el fondo, stos se tramitarn
y vern conjuntamente y se resolvern en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de casacin en la forma, se tendr como
no interpuesto el de fondo.
La Prueba en el Recurso de Casacin en la Forma
Hay veces en que la causal que se invoca como fundamento
del recurso de casacin en la forma, consta de los mismos autos,
de manera que en tal caso no necesita de prueba; pero hay otras,
en que la causal controvertida no consta en el proceso y, por lo
tanto, se hace necesario su prueba, para que el recurso pueda
prosperar y ser acogido en definitiva.
526
La prueba se rendir ante el tribunal ad quem; y, a falta de
disposiciones especiales, de conformidad a las reglas generales
sobre la prueba incidental, para lo cual el tribunal abrir un tr-
mino probatorio prudencial que no exceda de 30 das. El tribunal
ad quem decretar la prueba, a solicitud de parte interesada, y
fijar la duracin de este trmino especial de prueba, la que queda
restringida a la comprobacin de los hechos que sirven de fun-
damento a las causales invocadas por el recurrente.
Extincin del Recurso de Casacin en la Forma
El recurso de casacin en la forma puede terminar al igual
que el de apelacin, por el fallo que acoge o rechaza dicho recur-
so, el cual no cae dentro de ninguna de las clasificaciones que
hace el Cdigo de las resoluciones judiciales, es simplemente,
una sentencia de casacin
El tribunal ad quem debe fallar el recurso en el plazo de 20
das, contados desde aqul en que se termin la vista. Debe limi-
tarse a establecer si los hechos que se invocan como fundamento
de la causal existen o no. Si existen, debe precisar si constituyen
o no la causal de casacin invocada, sin perjuicio, naturalmente,
de la facultad que tiene para casar de oficio.
La competencia del tribunal ad quem queda determinada por
el contenido del escrito en que se interpuso el recurso.
El Recurso de Casacin en la Forma es Fallado
El tribunal ad quem debe acoger el recurso cuando concurran
las circunstancias siguientes:
1. Que existan los hechos invocados como fundamentos de la
causal y que hayan sido suficientemente acreditados.
2. Que esos hechos constituyan la causal alegada por el recu-
rrente como fundamento del recurso.
3. Que la causal sea legal, esto es, de aqullas que enumera
el art. 768 del e.r.e.
527
4. Que el vicio haya causado al recurrente un perjuicio repa-
rable slo por medio de la invalidacin del fallo; y
5. Que el vicio haya influido en lo dispositivo del fallo.
Hay casos en que, pese a existir vicios de casacin en la for-
ma, el tribunal no est obligado a invalidar el fallo. En efecto, si
el vicio consiste en la falta de decisin de una accin, o excep-
cin, preterida por el tribunal de primera instancia, puede limi-
tarse a ordenar a ste que complete la sentencia.
Puede, en consecuencia, hacer dos cosas: 1) invalidar la sen-
tencia; o 2) devolver los autos al de primera instancia, para que
resuelva la accin o excepcin no resuelta. Lo nico que no pue-
de hacer es pronunciarse sobre la accin o excepcin no fallada
por el tribunal de la causa.
Cuando el tribunal de casacin acoge el recurso, en la misma
sentencia, debe anular el fallo recurrido e indicar el estado al cual
se repone el proceso para que ste sea tramitado y fallado, o
simplemente fallado, por el tribunal a quien le habra correspon-
dido conocer del pleito en caso de recusacin del juez o jueces
que pronunciaron la sentencia casada.
Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia
fuere alguno de los contemplados en las causales 4
a
, sa, 6
a
y 7
a
del
art. 768 del e.r.e. deber el mismo tribunal, acto continuo y sin
nueva vista, pero separadamente, dictar sentencia que corres-
ponda con arreglo a la ley, es decir, el tribunal ad quem dicta
sentencia de reemplazo.
Lo precedentemente expuesto, regir tambin en los casos
del inc. In del art. 775 si el tribunal respectivo invalida de oficio
la sentencia por alguna de las causales sealadas.
En cambio, la sentencia que rechace el recurso de casacin en
la forma, se limitar exclusivamente a hacer esta declaracin,
pues la validez de la sentencia recurrida queda implcitamente
reconocida con semejante declaracin; pero, en todo caso, deber
condenar solidariamente en las costas al litigante que lo haya
interpuesto y al abogado que lo haya firmado o que haya acep-
528
tado SU patrocinio, y de ellas responder personalmente el pro-
curador que comparezca en representacin del primero.
El Desistimiento
Desistirse de un recurso de casacin en la forma es manifes-
tar expresamente voluntad en orden a no desear continuar en su
tramitacin, una vez interpuesto.
El desistimiento podr plantearse ante el tribunal "a qua" o
ante el "ad quem", segn sea la ubicacin material del proceso; y,
en uno y otro caso, el tribunal se pronunciar sobre el desisti-
miento de plano, pues el legislador no ha establecido tramitacin
especial alguna al respecto.
La Desercin
Lo mismo que el desistimiento es una forma anormal de poner
trmino al recurso de casacin en la forma.
Se produce la desercin del recurso en estudio en los casos
siguientes:
1. Cuando el recurrente no saca las compulsas o fotocopias,
a objeto de dar curso progresivo a los autos.
2. Cuando no franquea la remisin del proceso al tribunal ad
quem; y
3. Cuando el recurrente no comparece a tramitar el recurso.
DE LA CA5ACION DE FORMA DE OfICIO
Definicin
"Casacin de oficio es I-l facuItad que tiene el tribunal para
invalidar, de propia iniciativa, una resolucin judicial de que
conocen, por va de apelacin, consulta, casacin o cualquiera
otra incidencia, cuando apMecen de manifiesto en ella vicios que
autoricen la interposicin de un recurso de casacin en la formd".
529
"Si el defecto que se advierte es la omisin del fallo sobre
alguna accin o excepcin que se haya hecho valer en el juicio,
el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la causa que
complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto omiti-
do, y entre tanto, suspender el fallo del recurso".
Caractersticas
1. La casacin de oficio constituye una excepcin al principio
general de que los jueces no pueden intervenir sino a requeri-
miento de las partes.
2. Los tribunales no estn obligados a casar de oficio; sta es
una facultad que les concede la ley; y
3. La casacin de oficio puede prosperar, aunque no se haya
preparado el recurso de casacin en la forma, es decir, no es
indispensable que el que entable el recurso haya reclamado de la
falta, ejerciendo oportunamente yen todos sus grados los recur-
sos establecidos por la ley. Yan cuando no pueda hacerse va-
riacin alguna en el recurso una vez interpuesto, el tribunal ad
quem puede casar de oficio el fallo.
Limitaciones a la Facultad de Casar de Oficio
1. La casacin de oficio no puede atentar contra el principio
de la autoridad de cosa juzgada; y
2. Debe or el tribunal a los abogados que concurran a alegar
en la vista de la causa, indicndoles los posibles vicios sobre los
cuales debern alegar.
Causales que Autorizan la Casacin en la Forma
de Oficio
La casacin de oficio procede por cualquiera de las causales
que seala la ley, an tratndose de los juicios o reclamaciones
regladas por leyes especiales. Nuestros tribunales exigen, ade-
ms, que la causal aparezca de manifiesto en el proceso.
530
Tramitacin
La casacin de oficio no se encuentra sujeta a ninguna trami-
tacin especial, puesto que no hay necesidad de pedirla.
Naturalmente que las partes pueden pedir, oralmente o por
escrito, que se case de oficio el fallo.
El tribunal no puede, a su arbitrio, casar de oficio; debe como
ya lo expresamos, or a los abogados e indicarles los posibles
vicios acerca de los. cuales debern alegar.
Efectos de la Casacin de Oficio
Los efectos de la casacin de oficio son los mismos que se
producen cuando se acoge el recurso de casacin en la forma.
Para determinar el tribunal que dictar el fallo de reemplazo,
si es casada la sentencia, es menester distinguir dos grupos de
causales:
1. Si la causal es de aqullas que se relacionan con un vicio
del procedimiento, ejemplo: causales 1,2,3,8 Y9 del art. 768
del CP.C, el tribunal ad quem debe, al casar la sentencia, deter-
minar el estado en que qued el proceso y remitir los autos al
tribunal que corresponda -el subrogante- para que siga trami-
tando el proceso y dicte una nueva sentencia; y
2. Cuando el tribunal procede a casar de oficio una sentencia
por alguna de las causales sealadas en los Ns 4, 5, 6 Y7) del
art. 768 CP.C, proceder a dictar la sentencia de reemplazo.
EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO
Definicin
"El recurso de casacin en el fondo es un recurso de carcter
extraordinario, que tiene por objeto invalidar determinadas sen-
tencias cuando se han pronunciado con infraccin de ley, influ-
531
yendo dicha infraccin substancialmente en lo dispositivo del
fallo".
Caractersticas
1. Es un recurso de carcter extraordinario, porque procede
en contra de ciertas y determinadas resoluciones judiciales y por
las causales que especficamente seala la ley.
2. Se concede para invalidar una sentencia pronunciada con
infraccin de ley, siempre que dicha infraccin influya subs-
tancialmente en lo dispositivo del fallo. Esto significa que la in-
fraccin debe ser de tal entidad, que el pleito se falle de manera
distinta a lo que habra sido de haberse interpretado y aplicado
correctamente la ley.
3. Es un recurso de derecho estricto, lo que equivale a decir
que en su interposicin deben observarse las formalidades y
exigencias prescritas por el legislador.
4. Se interpone ante el tribunal que dict la sentencia, para
ante la Corte Suprema representada por una sala.
5. Procede nica y exclusivamente contra sentencias de se-
gunda instancia pronunciada por determinados tribunales.
6. Se ha establecido en beneficio del inters particular de los
litigantes, y la mejor prueba de ello es que slo lo puede interpo-
ner la parte agraviada. Tiene, eso s, repercusiones de elevado
inters pblico, toda vez que mantiene la unidad de la jurispru-
dencia y da a la ley su genuina y correcta interpretacin; y
7. El recurso de casacin en el fondo no constituye "instan-
cia", porque la Corte Suprema debe limitarse a examinar las
cuestiones de derecho, para determinar si a los hechos, tal cual
estin establecidos en la sentencia recurrida, se les ha aplicado
correctamente el derecho o no.
Resoluciones Contra las que Procede
El recurso de casacin en el fondo procede en contra de las
532
sentencias definitivas inapelables y de las interlocutorias
inapelables que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
prosecucin, y que hayan sido pronunciadas en segunda instan-
cia por una Corte de Apelaciones o por un tribunal arbitral de
segunda instancia constituido por rbitros de derecho, que co-
nozca de materias propias de una Corte de Apelaciones, siempre
que se hayan pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin
haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Causales por las Cuales Procede el Recurso
En el recurso de casacin en el fondo se ha establecido una
causal genrica: la infraccin de ley que influya substancialmente
en la parte dispositiva del fallo.
Luego, para que sea procedente el recurso de casacin en el
fondo, deben concurrir dos requisitos: 1) que se haya producido
al sentenciar una infraccin de ley; y 2) que esta infraccin haya
influido substancialmente en la parte dispositiva del fallo.
Cundo debe Considerarse que hay Infraccin de Ley
En concepto de la doctrina, hay infraccin de ley cuando se
contraviene su texto formal, cuando se interpreta errneamente
la ley o cuando se hace una falsa aplicacin de ella.
Se contraviene su "texto formal" si la sentencia impugnada
est en oposicin directa al texto expreso de la ley. Tal ocurrira,
por ejemplo, si en una sentencia se da por establecida la existen-
cia de un contrato de compraventa de bienes races en un simple
instrumento privado.
Debe entenderse que "se interpreta errneamente la ley" cuan-
do el juez, al aplicarla al caso de que est conociendo, le da un
sentido o alcance diverso al que le haya sealado el legislador.
Hay "una falsa aplicacin de la ley" cuando el juez la aplica
a una situacin no prevista por el legislador, o bien, deja de
aplicarla a un caso reglado.
533
La infraccin de ley debe referirse al texto mismo de ella; los
errores o falsas apreciaciones en que incurra el tribunal respecto
de cuestiones de hecho no autorizan la interposicin de un recur-
so de casacin en el fondo, salvo que los hechos hayan sido es-
tablecidos en el pleito con infraccin de las reglas reguladoras de
la prueba.
Luego, los jueces del fondo o de la instancia, esto es, los de
primera y segunda instancia, son soberanos en cuanto a la apli-
cacin de los hechos y a la aplicacin del derecho; y la Corte
Suprema debe limitarse, simplemente, a determinar si a los he-
chos, tal cual estn establecidos en la sentencia recurrida, se les
ha aplicado correctamente el derecho o no.
Surge aqu un problema relativo a la necesidad de distinguir
en un negocio las cuestiones de hecho de las de derecho. Cul
es el lmite que las separa?
Digamos, en primer trmino, que son hechos del pleito los
acontecimientos materiales que constituyen el juicio.
En toda controversia jurdica el tribunal que examina la con-
tienda debe precisar tres cuestiones:
1. Debe establecer si existen o no los hechos invocados por las
partes como fundamentos de sus derechos.
2. Si existen, el tribunal de casacin debe hacer una califica-
cin jurdica de ellos; y
3. Deben, por ltimo, determinar las consecuencias jurdicas
que se desprenden de esos hechos legalmente calificados.
Evidentemente que estas ltimas dos cuestiones son de dere-
cho, y debe apreciarlas el tribunal de casacin, vale decir la Corte
Suprema.
Significado o Alcance de la Palabra Ley*
Determinar el alcance o significado de la palabra "ley", em-
.. Espino/l S de O Alejandro. Ob. Cit.
534
pleada en el me. 1 del arto 767 del c.P.c., equivale a precisar
"campo de actuacin del recurso de casacin en el fondo".
De la historia fidedigna del establecimiento de este precepto
legal nos ensea que la palabra "ley", que el citado precepto legal
utiliza, (art. 767 c.P.C) ha sido empleada por el legislador en un
sentido amplio, o sea, que en ella se comprenden no solamente
las leyes constitucionales sino, adems, otros actos o hechos, que
se hallan estrechamente vinculados a tal concepto; entre las que
podernos citar; las leyes reguladoras de la prueba; la ley procesal;
la costumbre; la ley de] contrato; la doctrina y la jurisprudencia;
y la ley extranjera. Las infracciones a cada una de estas leyes,
actos y hechos, hacen procedente el recurso de casacin en el
fondo. Y a cuyo estudio en particular nos abocaremos.
Infraccin de las leyes Reguladoras de la Prueba
Cuando al darse por establecido un hecho, y ste se fija con
infraccin de las leyes reguladoras de la prueba, resulta evidente
la procedencia del recurso de casacin en el fondo, y, en tal caso,
la Corte Suprema puede llegar a discriminar sobre los hechos,
porque se trata aqu de una infraccin de ley que ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
Tal ocurrira, por ejemplo, si el tribunal da por establecido un
contrato de compraventa de bienes races sobre la base de depo-
siciones testimoniales.
Se infringen las leyes reguladoras de la prueba cuando el
tribunal, sea el de primera o segunda instancia, altera el peso de
la prueba, art. 1698 inc 1" del CC; cuando admite un medio
probatorio que no est autorizado por la ley para el caso preciso
de que se trata, o rechaza una probanza precisamente indicada
para una situacin concreta; cuando altera las leyes que regulan
el valor probatorio, absoluto o relativo de los medios de prueba.
Infraccin de la Ley Procesal
Cuando el cdigo habla de "infraccin de ley" se refiere tanto
535
a la ley procesal u "ordenatorio ltis" cuanto a la ley sustantiva o
"dedsorio litis".
Como ya lo advirtiramos, no cualquiera infraccin de una
ley "ordenatorio litis" autoriza la interposicin de un recurso de
casacin en el fondo. En efecto, la casacin en el fondo proceder
cuando se infringen leyes de procedimiento que se toman en
cuenta para la decisin del pleito. Tal ocurre, por ejemplo, si el
tribunal da por causa de pedir lo que es objeto pedido.
Por otra parte, la infraccin de ley procesal constitutiva de
causal de casacin en la forma no autoriza la interposicin del
recurso de casacin en el fondo.
Infraccin de la Costumbre
De acuerdo con el art. 'Z' del e.e. la costumbre no constituye
derecho, sino en los casos en que la ley se remite expresamente
a ella. Creemos que si la ley se refiere a la costumbre, es porque
est reconocindole una fuerza anloga a la suya y, en tal evento,
su infraccin, si influye substancialmente en lo dispositivo del
fallo, autorizara la interposicin del recurso en estudio.
La costumbre debern establecerla los jueces del fondo, con-
forme las reglas que prescribe el art. 5 del e. de e.
Infraccin de la Ley del Contrato
A este respecto, cabe sealarse que no slo debe admitirse el
recurso de casacin en el fondo por infraccin a la ley del contra-
to por violacin de las reglas de interpretacin de los contratos,
sino tambin en todos los otros casos en que puede infringirse
una ley general, porque la ley del contrato debe equipararse en
esta materia a la ley general.
Infraccin de la Doctrina y la Jurisprudencia
Segn consta de la historia fidedigna del establecimiento de
la ley, la infraccin de la doctrina o de la jurisprudencia no au-
536
toriza, en caso alguno, la interposicin del recurso de casacin en
el fondo.
Ello se explica porque la casacin en el fondo tiene por objeto
velar por la correcta y acertada interpretacin de la ley, mas no
de la doctrina y la jurisprudencia.
Infraccin de La Ley Extranjera
El tribunal nacional que aplica una ley extranjera por manda-
to expreso de la ley chilena, buen cuidado ha de tener de no
infringir aqulla. En otras palabras, aplicar la ley extranjera en
conformidad a su propio texto, interpretndola correctamente y
utilizndola al caso para el cual fue dictada.
En consecuencia, la aplicacin de la ley extranjera, puede
dar origen a una doble infraccin legal de parte del tribunal
sentenciador: en primer lugar, prescindiendo lisa y llanamente
de su aplicacin, con la cual, fuera de infringir esta ley extran-
jera, dejndola de aplicar, se infringe, adems, la ley nacional
que ordena aplicar aqulla; y en segundo lugar, si bien se pre-
tende aplicar la ley extranjera, esta labor se cumple defectuosa-
mente, interpretndola erradamente o haciendo una falsa apli-
cacin de ella.
En ambos casos, habr, pues, infraccin de ley y, por con-
siguiente, la posibilidad de deducir recursos de casacin en el
fondo.
Infraccin de los Decretos Leyes y de los Decretos con
Fuerza de Ley
En cambio, la infraccin de los Decretos Leyes y Decretos con
Fuerza de Ley hace procedente el recurso de casacin en el fondo
por cuanto estos actos, si bien no revisten el carcter formal de
leyes, en el hecho, se equiparan a stas, ya que, ll desconocerles
el cClfcter de normlS jurdicas, se alterara, an ms gravemente,
ll vida institucional del pas.
537
La Infraccin de Ley Debe Influir Substancialmente en lo
Dispositivo del Fallo
La infraccin de ley influye substancialmente en lo disposi-
tivo del fallo cuando ha sido de tal naturaleza que ha hecho que
el pleito se resuelva de una manera distinta a lo que lo habra
sido de aplicarse correctamente la ley.
No se trata, pues, de una infraccin cualquiera: ella debe
afectar la parte resolutiva del fallo. Luego, si una sentencia con-
tiene falsas interpretaciones de la ley en sus considerandos, pero
lo dispositivo est ajustado a derecho, no procede la casacin en
el fondo. Naturalmente que si los considerandos son partes fun-
damentales de lo dispositivo del fallo, la infraccin de ley en
ellos autoriza el recurso en estudio.
Interposicin del Recurso de Casacin en el Fondo
El recurso debe interponerse ante el tribunal que haya pro-
nunciado la sentencia que se trata de invalidar, sea una Corte de
Apelaciones o un tribunal arbitral de segunda instancia com-
puesto por rbitros de derecho que conocen de materias propias
de una Corte de Apelaciones.
El recurso se interpone para ante la Corte Suprema, porque
es el nico tribunal que tiene competencia para conocer de la
casacin en el fondo.
El recurso que estudiamos slo puede interponerlo la parte
agraviada con la sentencia de segunda instancia, pero el agravio
debe ser doble: 1) causado por la sentencia que se trata de inva-
lidar; y 2) causado por la infraccin legal que ha venido a influir
substancialmente en lo que ella ha resuelto.
Manera de Interponer el Recurso
Interpuesto el recurso, el tribunal examinar si ha sido inter-
puesto en tiempo, y si ha sido patrocinado por abogado habili-
tado. El examen en cuestin se realizar en cuenta. Reunidos por
el recurso los requisitos sealados, se dar cumplimiento a lo
538
establecido en el inciso primero del arto 197 del c.P.c. para los
efectos del cumplimiento de la sentencia y ordenar elevar los
autos originales al tribunal ad quem -Corte Suprema- para que
conozca del recurso y devolver las fotocopias o compulsas res-
pectivas al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo;
aplicndose al recurrente lo preceptuado en el inciso segundo
del citado arto 197.
Si el recurrente no franquea la remisin del proceso, podr
pedirse al tribunal que se le requiera para ello, bajo apercibi-
miento de declararse por no interpuesto el recurso.
Efectos de la Concesin del Recurso
Rige esta materia el arto 773 del c.P.c., el cual ya tratamos
cuando se estudi el recurso de casacin en la forma, y como el
citado precepto legal no hace distingo alguno entre ambos recur-
sos, resulta del todo aplicable al recurso de casacin en el fondo,
lo que dijimos a este respecto, al estudiar el recurso de casacin
en la forma.
Slo a manera de recuerdo diremos que la interposicin del
recurso de casacin en el fondo no suspende la ejecucin de la
sentencia, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar
a efecto la que se dicte si se acoge el recurso.
Tramitacin del Recurso
A este respecto, se hace necesario distinguir entre la tramita-
cin que se le da al recurso ante el tribunal aqua y la que se sigue
ante el tribunal ad quemo
10 Tramitacin ante el Tribunal a quo. Presentado el recurso
de casacin en el fondo, el tribunal a qua examinar si ha sido
interpuesto en tiempo, y si se encuentra patrocinado por aboga-
do habilitado para el ejercicio de la profesin, que no sea Procu-
rador del Nmero.
El escrito en que se deduzca el recurso de casacin en el
fondo deber cumplir con los siguientes requisitos: 1) Expresar
539
en qu consiste el o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida, y 2) Sealar de qu modo ese o esos errores
de derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Interpuesto el recurso en estudio, cualquiera de las partes
podr solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal
ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el pleno del
tribunal. Peticin sta que slo podr fundarse en el hecho de
que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas
interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso.
Interpuesto el recurso, no puede hacerse en l variacin de
ningn gnero.
Por consiguiente, an cuando en el progreso del recurso se
descubra alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la
sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en tiempo y
forma.
r Tramitacin ante el Tribunal ad quemo Una vez llegados
los autos originales al tribunal ad quem, el secretario de la Corte
Suprema cumple con dos importantes formalidades: a) anota la
llegada del proceso en el libro de ingreso, con todos los datos para
su debida y correcta individualizacin; y b) anota en el proceso
mismo la fecha de su llegada y le asigna un nmero de ingreso.
Practicadas las formalidades referidas, el tribunal de casa-
cin entra a pronunciarse sobre la admisibilidad del recurso,
examen que practica en cuenta, y el que versa sobre si la senten-
cia objeto del recurso es de aqullas contra la cual lo concede la
ley y si el recurso rene los requisitos que establecen los arts. 772
y 776 inc. l del e.P.e.
Admisibilidad o Inadmisibilidad del Recurso
Previo a examinar el recurso, el tribunal ad quem puede llegar
a dos conclusiones:
10 Que encuentre mrito para considerar inadmisible el re-
curso, ya sea porque en el escrito en que se interpuso no se hizo
540
mencin expresa de la ley o leyes que se suponen infringidas, de
la forma en que se ha producido la infraccin y de la manera
cmo esta influye en lo dispositivo del fallo, o bien, porque el
recurso no se interpuso en tiempo, o bien la resolucin recurrida
no es de aqullas casables en el fondo; ante tales situaciones el
tribunal ad quem lo declarar inadmisible desde luego, por reso-
lucin fundada.
En aquellos casos en que el tribunal de oficio declare desde
luego la inadmisibilidad del recurso, la parte recurrente tendr
derecho a pedir reposicin de dicha resolucin, dentro de tercero
da, recurso que deber ser fundado.
2
0
Si el tribunal ad quem encuentra mrito para considerarlo
admisible, porque el recurso rene los requisitos de los arts. 772
inc. 1 Y776 inc. 1 del CP.C, ordenar traer los autos en rela-
cin, sin ms trmite.
La misma sala, aun cuando se renan los requisitos estable-
cidos precedentemente (N 2), podr rechazarlo de inmediato si,
en opinin unnime de sus integrantes, adolece de manifiesta
falta de fundamento. La resolucin que as resuelva, deber a lo
menos, ser someramente fundada, y en contra de ella podr in-
terponerse el recurso de reposicin que establece el inciso final
del art. 781 del CP.C
En el mismo acto, el tribunal deber pronunciarse sobre la
peticin que se haya formulado, en cuanto a que el recurso sea
visto por el pleno de la Corte Suprema, de conformidad a lo
establecido en el art. 780 del texto legal citado. La resolucin que
deniegue esta peticin ser susceptible del recurso de reposicin
que establece el inciso final del art. 781 del c.P.c.
Cabe tener presente, que resulta aplicable al recurso de casa-
cin en el fondo 10 dispuesto en los incisos 2, 3 Y4" del art. 781.
Comparecencia de las Partes
Una vez que el tribunal ad qllem ha dictado el decreto "autos
en relacin", las partes estn en condiciones de comparecer ante
541
l a proseguir la tramitacin del recurso. De suerte que el recu-
rrente deber comparecer a proseguir el recurso en el trmino
legal, so pena de que el tribunal, a peticin del recurrido, lo
declare desierto; el recurrido tambin deber comparecer en idn-
tico trmino, bajo apercibimiento de proceder en su rebelda por
el slo ministerio de la ley.
Las partes debern comparecer ante el tribunal ad quem a
proseguir el recurso por medio de Procurador del Nmero o por
Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, en la forma
y dentro de los plazos que sealan los arts. 200, 201 Y202 del
c.P.c.
Designacin de Abogado Patrocinante
El recurrente, hasta antes de la vista del recurso, "deber"
designar un abogado para que lo defienda ante el tribunal ad
quem, que podr ser o no el mismo que patrocin el recurso, y si
no lo hace, simplemente, el recurso se ver sin patrocinante no
sirviendo el escrito en que se designo abogado patrocinante del
recurso.
Informes en Derecho
Los "informes en derecho" son defensas escritas que las par-
tes pueden presentar sobre cuestiones de derecho del juicio que
sean de difcil solucin.
En el recurso de casacin en el fondo, cada parte podr pre-
sentar por escrito, y an impreso, un informe en derecho hasta
el momento de la vista de la causa; pero no se podrn sacar los
autos de la secretara para estos informes.
La Prueba en el Recurso de Casacin en el Fondo
En materia de casacin en el fondo no se admite prueba de
ninguna especie, toda vez que este recurso procede por infrac-
cin de ley, por lo que la Corte Suprema debe sujetarse a los
hechos tal cual aparecen establecidos en el fallo que se recurre,
542
situacin por la cual no se podrn admitir ni decretar de oficio
para mejor proveer prueba de ninguna clase que tienda a estable-
cer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya
recado la sentencia recurrida.
Vista del Recurso
En la vista del recurso de casacin en el fondo se observarn
las reglas establecidas para las apelaciones, de manera que, una
vez notificadas las partes del decreto de "autos en relacin", la
causa queda en estado de tabla y se ver el recurso el da sea-
lado en dicha tabla, previa la relacin y los alegato de los aboga-
dos de las partes si lo estimasen conveniente.
En la vista de la causa no se podr hacer alegacin alguna
extraa a las cuestiones que sean objeto del recurso, ni se per-
mitir la lectura de escritos o piezas de los autos, salvo que el
presidente de la sala lo autorice para esclarecer la cuestin de-
batida.
Extincin del Recurso de Casacin en el Fondo
El recurso de casacin en el fondo puede terminar por el
fallo, la desercin y por el desistimiento. En cuanto a estas dos
ltimas formas de extincin del recurso, son idnticas a las que
vimos respecto del recurso de casacin en la forma, y para evitar
repeticiones intiles nos remitirnos a lo expuesto sobre el parti-
cular cuando estudiarnos el recurso de casacin en la forma.
Fallo del Recurso de Casacin en el Fondo
Lo normal y corriente es que el recurso de casacin en el
fondo termine por la sentencia que lo resuelve. Sin embargo,
debernos tener presente que si se han interpuesto y concedido
contra una misma sentencia los recursos de casacin en la forma
yen el fondo, ambos se resolvern en un mismo fallo y que, si en
este caso se acoge el de forma, se tendr por no interpuesto el de
fondo.
543
Competencia del Tribunal Ad Quem
Como el recurso de casacin en el fondo tiene por objeto
enmendar los errores de derecho y uniformar la jurisprudencia
en la aplicacin de las leyes, para conseguirlo no es necesario que
el tribunal de casacin se pronuncie de nuevo sobre hechos cuya
apreciacin corresponde nicamente al tribunal que dict la sen-
tencia materia del recurso. Esta regla, como ya lo hemos adver-
tido, no es absoluta, porque la Corte Suprema puede conocer de
las cuestiones de hecho cuando han sido establecidas con infrac-
cin a las leyes reguladoras de la prueba.
Pero el tribunal ad quem no es libre para pronunciarse sobre
cualquiera infraccin de ley en que haya incurrido la sentencia
impugnada. Sus facultades al respecto estn limitadas a la causal
o causales que en forma expresa y determinada haya menciona-
do el recurrente en el escrito en que interpuso el recurso.
Ahora bien, el fallo de casacin en el fondo podr acoger o
rechazar el correspondiente recurso que se ha interpuesto; y el
tribunal ad quem, para pronunciar sentencia en uno u otro senti-
do, tendr que analizar el contenido del escrito en que se inter-
puso el recurso de casacin en el fondo en funcin del mrito de
autos y ver si concurren o no las siguientes circunstancias: 1) si
en la sentencia recurrida se han cometido las infracciones legales
que se indican; 2) la manera en que tales infracciones legales se
han producido; y 3) si dichas infracciones legales influyen subs-
tancialmente en lo dispositivo del fallo recurrido.
Sentencia que Rechaza el Recurso
Si el tribunal ad quem rechaza el recurso de casacin en el
fondo interpuesto, deben remitirse los antecedentes a la Corte de
Apelaciones o al tribunal arbitral de segunda instancia, segn
corresponda, para que le coloque el "cmplase" a la sentencia
impugnada. Los citados tribunales remitirn los autos a su vez
al tribunal de primera instancia para el cumplimiento de la sen-
tencia.
544
Cuando el recurso de casacin en el fondo ha sido rechazado,
ser condenado al pago de las costas del recurso.
Sentencia que Acoge el Recurso
Si el tribunal ad quem acoge el recurso, debe dictar dos reso-
luciones; una invalidando la resolucin recurrida (sentencia de
casacin), y otra, resolviendo la cuestin materia del juicio que
haya sido objeto del recurso (Sentencia de reemplazo).
Ambas sentencias deben dictarse en un mismo acto, es decir,
sin que medie entre ellas tiempo alguno, porque conocida la
opinin del tribunal sobre el fondo del negocio no se divisa la
ventaja en retardar el pronunciamiento de su sentencia. Pero
deben ser ellas dictadas separadamente, porque conviene que
haya dos sentencias, aunque la una reproduzca parte de la otra,
a fin de que la pronunciada en el recurso presente ms de mani-
fiesto su importancia cientfica o doctrinal.
La primera sentencia, esto es, la que invalida la sentencia
recurrida, debe contener las razones por las cuales acogi el re-
curso, es decir, debe contener la doctrina que sienta el tribunal
respecto de la contravencin, en la interpretacin o aplicacin de
la ley.
La segunda sentencia llamada de "reemplazo", porque se dicta
en lugar de la de segunda instancia, que ha sido anulada, se
pronuncia sobre el fondo mismo del pleito.
La sentencia de "reemplazo", sin embargo, se dicta por la
Corte Suprema, cuando sta invalida una sentencia por casacin
de fondo, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente
del fallo de casacin.
La sentencia de "reemplazo" en su materialidad es un extenso
fallo, que consta de dos partes: la primera, que constituye el fallo
de casacin en el fondo propiamente tal; y la segunda, que es la
sentencia que viene a sustituir a la anulada, llamada por eso
sentencia de "reemplazo".
545
La sentencia de "reemplazo" en cuestin, se pronuncia me-
diante dos reproducciones y dos conformidades: o sea, reprodu-
ciendo los fundamentos de derecho de la resolucin casada que
no se refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y
a la parte del fallo no afectada por ste; y conforme a la ley y al
mrito de los hechos tales como se han dado por establecidos en
el fallo recurrido.
Acogido el recurso de casacin en el fondo se devolvern los
autos al tribunal de alzada, quien pondr el "cmplase" a la sen-
tencia de "reemplazo" y, a su vez, los remitir al de primera
instancia para su ejecucin, tambin previa dictacin y notifica-
cin del correspondiente "cmplase".
Casacin de Fondo de Oficio
De conformidad a lo preceptuado enel inciso segundo del art.
785 del e.r.e. asiste a la Corte Suprema la facultad para invalidar
de oficio una sentencia cuando, conociendo de un recurso de ca-
sacin en el fondo que deba ser rechazado por defectos en su
formalizacin, parezca de los antecedentes que la sentencia recu-
rrida adolece de infraccinde ley que ha influidosubstancialmente
en lo dispositivo del fallo. La Corte Suprema deber hacer constar
en su fallo de casacin esta circunstancia y los motivos que la
determinan y dictar sentencia de "reemplazo" en conformidad a
lo dispuesto en el inc. 1 del art. 785 del c.r.e.
EL RECURSO DE REVISION
Concepto
"Es el recurso extraordinario que se concede para invalidar
las sentencias firmes ganadas injustamente en los casos expresa-
mente sealados por la ley".
Fundamento del Recurso
La cosa juzgada es un principio fundamental de derecho
procesal que, a la vez de importante, puede revestir suma grave-
546
dad si en su virtud se consagra una justicia. Por eso, el legislador,
al mismo tiempo de establecer el principio de la cosa juzgada, ha
tratado de prestigiarlo y rodearlo de toda solvencia moral, per-
mitiendo la revisin de las sentencias ganadas injustamente. Tal
el fundamento del recurso de revisin.
Objeto del Recurso
Al igual que los recursos. de casacin el objeto del recurso
de revisin es el de obtener la invalidacin de sentencias judi-
ciales pasadas en autoridad de cosa juzgada, que han sido ga-
nadas injustamente en los casos taxativamente enumerados por
la ley.
Caractersticas del Recurso
1. Es un recurso extraordinario.
2. Es de derecho estricto.
3. Se interpone directamente ante la Corte Suprema, quien lo
falla.
4. Procede en contra de una sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada, en los casos especficamente previstos por ellegis-
lador.
5. El recurso de revisin necesita, para poderse interponer,
que exista una sentencia previa, debidamente ejecutoriada, de la
cual se desprenda el fundamento mismo de dicho recurso; y
6. El recurso de revisin no es una instancia.
Resoluciones Contra las Cuales Procede
Cualquiera sentencia que se encuentre firme, esto es, pasada
en autoridad de cosa juzgada, es susceptible del recurso de revi-
sin. Es condicin esencial del recurso que la sentencia est fir-
me, cualquiera sea el tribunal que la haya pronunciado, la cuan-
ta del pleito en que incide o la instancia en que se dict.
547
Excepcionalmente, el recurso en estudio no procede respecto
de las sentencias pronunciadas por la Corte Suprema, conocien-
do de los recursos de casacin o revisin.
Causales del Recurso de Revisin
Las causales del recurso de revisin se encuentran especfica
y taxativamente enumeradas en el arto 810 del c.P.c., y ellas son:
1Si se ha fundado en documentos declarados falsos por
sentencia ejecutoriada, dictada con posterioridad a la sentencia
que se trata de rever. Es de advertir que la ley no exige que la
sentencia se haya fundado, exclusivamente, en documentos fal-
sos basta con que haya estimado, entre otros medios, documen-
tos faltos de autenticidad.
2 Si pronunciada en virtud de prueba de testigos, han sido
stos condenados por falso testimonio dado especialmente en las
declaraciones que sirvieron de nico fundamento a la sentencia.
De esta causal, se desprende inequvocamente que, si la sen-
tencia ha tenido otros fundamentos, no procede la revisin.
3 Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud
de cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta, cuya exis-
tencia haya sido declarada por sentencia de trmino (sta pone
fin a la ltima instancia).
4 Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de
cosa juzgada y que no se aleg en el juicio en que la sentencia
firme recay.
Interposicin del Recurso
El recurso de revisin se interpone directamente ante la Cor-
te Suprema. La ley no ha dicho quin puede interponerlo, pero
se comprende que slo podr hacerlo la parte agraviada por lel
sentencia.
Mientras en materia criminal no hay plazo plra la interposi-
cin del recurso dt' revisin, en asuntos ci\'iles slo puede t'jt'r-
548
citarse en el trmino de un ao, contado desde al fecha de la
ltima notificacin de la sentencia objeto del recurso.
Si se presenta pasado este plazo, el recurso de revisin ser
rechazado de plano.
Sin embargo, si al terminar el ao no se ha fallado an el
juicio dirigido a comprobar la falsedad de los documentos, el
perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra maquina-
cin fraudulenta, basta con que el recurso se interponga dentro
de aquel plazo, hacindose presente en l esta circunstancia y
debiendo proseguirse inmediatamente despus de obtenerse
sentencia firme en dicho juicio.
Formalidad del Escrito en que se Interpone el Recurso
El recurso de revisin se interpone en un solo escrito que,
prcticamente, no debe cumplir con ninguna exigencia especial.
Tramitacin del Recurso de Revisin
Este recurso es de conocimiento de una de las salas de la
Corte Suprema.
Presentado el recurso, el tribunal ordena que se traigan a la
vista todos los antecedentes del juicio en que recay la sentencia
impugnada, y cita a las partes a quienes afecta dicha sentencia
para que comparezcan en el trmino de emplazamiento a hacer
valer su derecho.
Los trmites posteriores al vencimiento de este trmino se
siguen conforme a lo establecido para la substanciacin de los
incidentes, y oyndose al Ministerio Pblico antes de la vista de
la causa.
Si el tribunal estima procedente la revisin por haberse com-
prob,llio, con arreglo a la ley, los hechos en que se fllndl, debe
declararlo ds, y emularc1 en todo o parte 1,1 sentencid reclIrridd de
revisin.
549
En la misma sentencia en que se acepte el recurso de revisin,
el tribunal debe declarar si ha de seguirse o no nuevo juicio. En
el primer caso, determinar adems, el estado en que queda el
proceso, el cual debe remitirse para su conocimiento al tribunal
que resulte competente.
Sirven de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan
hecho en el recurso de revisin, las cuales no pueden ser ya
discutidas.
Como puede advertirse, la ley no ha dicho cundo debe se-
guirse un nuevo juicio; pero no cabe duda que si la sentencia se
fund en documentos falsos o hubo cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta, podr seguirseuna nueva contienda.
En cambio, cuando la resolucin se pronuncia en contra de
otra pasada en autoridad de cosa juzgada, no se ordenar la
iniciacin de un nuevo juicio.
Cuando el recurso de revisin se declare improcedente, se
condena en las costas del juicio al que lo haya promovido, orde-
nndose que sean devueltos al tribunal que corresponda los autos
mandados traer a la vista.
Efectos de la Interposicin del Recurso de Revisin
Por la interposicin del recurso en estudio no se suspende la
ejecucin de la sentencia impugnada.
Se sigue, en esta materia, un criterio anlogo al que vimos en
los efectos de la casacin.
Pero, como en muchos casos puede ser de suma conveniencia
obtener que se suspenda la ejecucin del fallo, la ley permite que
se solicite dicha suspensin, en vista de las circunstancias invo-
cadas por el recurrente, y odo el Ministerio Pblico, siempre que
aqul d fianza bastante para satisfacer el valor de lo litigado y
los perjuicios que se causen con la inejecucin de la sentencia,
para el caso de que el recurso sea desechado.
550
BIBLIOGRAFIA
Alessandri R., Fernando: Curso de Derecho Procesal. Reglas
Comunes a Todo Procedimiento y Juicio Ordinario. Los
Recursos Procesales.
Anabaln S., Carlos: Reglas Comunes a Todo Procedimiento. El
Juicio Ordinario.
Aylwin A, Patricio: El Juicio Arbitral.
Benavente G., Daro: El Juicio Ordinario y los Recursos Proce-
sales.
Benavente G., Daro: Reglas Comunes a Todo Procedimiento.
Benavente G., Daro: El Juicio Ejecutivo.
Casarino V., Mario: Manual de Derecho Procesal. Tomos 3, 4
Y 5.
Ducci c., Carlos: El Arrendamiento de Bienes Races Urbanos.
Espinoza F., Ral: El Juicio Ejecutivo.
Espinoza S., Alejandro: De los Recursos Procesales en el Cdigo
de Procedimiento Civil.
Quezada M., Jos: Reformas Procesales.
551
Bibliografa
Rodrguez P., Ignacio: Juicio Ordinario de Mayor Cuanta.
Rojas A., Oscar y Venegas C, Raquel: El Proceso Sumario de
Cognicin.
Salas V., Julio: Los Incidentes y en especial de la Nulidad Pro-
cesal.
Stoehrel M., Carlos: Reglas Comunes a Todo Procedimiento.
Stoehrel M., Carlos y Muoz S., Mario: Procedimiento Civil.
Guidos Especiales).
Diversos Autores: Separatas sobre Temas de Derecho Procesal.
(Entre las que se incluyen las del autor de esta sntesis).
552
INDICE GENERAL
Pg.
Presentacin.......... 7
PRIMERA PARTE
REGLAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO
Concepto de Derecho Procesal.... 13
Aplicacin del Cdigo de Procedimiento Civil 13
Estructura del Cdigo de Procedimiento Civil..................... 14
De las partes 15
Capacidad de las partes 15
Pluralidad de partes litigantes 16
De los terceros y de las terceras 18
De la comparecenci<l en juicio. Cap<lcidad para ser parte .. 21
El patrocinio ". 24
El mandato judicial 26
Situaciones especiales con relacin <l la representacin 29
Representaciones especiales 31
Las acciones y excepciones 33
La accin 34
De la demanda; de su notifiCclCin y del emplazamiento... 41
553
Indice General _
Efectos procesales de la notificacin de la demanda........... 41
Efectos Civiles de la notificacin de la demanda.. 43
De la relacin procesal y de los presupuestos procesales .. 43
La excepcin.......... 44
Clasificacin de las excepciones en nuestra legislacin 46
De la formacin del proceso; de su custodia y de su co-
municacin a las partes.......... 49
Los escritos 50
De las actuaciones judiciales 53
Cmo se decreta una actuacin judiciaL.. 54
Los exhortos 56
De los plazos y de las rebeldas 57
Clasificacin de los plazos 58
Las rebeldas 60
De las notificaciones y de su clasificacin 61
Las resoluciones judiciales 75
Requisitos de las resoluciones judiciales 78
Efectos de las resoluciones judiciales 83
El desasimiento del tribunal........ 84
La cosa juzgada; accin y excepcin de cosa juzgada 87
Requisitos de procedencia de la excepcin de cosa juzgada 90
Maneras de hacer valer la excepcin de cosa juzgada 93
De la ejecucin de las resoluciones pronunciadas por los
tribunales chilenos .. 94
Resoluciones dictadas por los tribunales extranjeros 99
Efectos de las sentencias criminales en juicio civiles........... 102
Efectos de las sentencias civiles en los juicios criminales... 105
Los incidentes y su clasificacin 106
Tramitacin de los incidentes 108
De la nulidad procesal.............................................................. 112
De los incidentes especiclles 118
De las medidas prejudicilles.................................................... 142
De lls medidas prejudiciales en particullT 145
De las medidas preclutorias 149
554
Indice General
De las medidas prejudiciales-precautorias 153
De las medidas precautorias en particular del secuestro 154
Nombramiento de Interventor 155
Retencin de Bienes determinados 156
La prohibicin de celebrar actos o contratos 157
De la oposicin, caducidad y alzamiento de las precau-
torias 158
SEGUNDA PARTE
DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA
Del juicio ordinario civil de mayor cuanta 163
De la demanda, requisitos 165
Emplazamiento del demandado, elementos 169
Actitudes del demandado emplazado 171
Defensas del demandado; excepciones dilatorias 173
Excepciones mixtas 178
Excepciones perentorias..................... 179
La contestacin de la demanda; sus clases y requisitos...... 180
De la reconvencin..................................................................... 182
De los escritos de rplica y dplica 184
Perodo de prueba; apertura de la causa a prueba 188
Ampliacin de la prueba 191
Trmino probatorio 193
Caractersticas y clasificacin del trmino probatorio 194
La prueba en general................................................................. 198
Sistema probatorio chileno 201
Medios probatorios en nuestro derecho 203
De la prueba instrumental o documental.............................. 203
De los instrumentos pblicos 206
De los instrumentos privados 214
Del cotejo de instrumentos y del cotejo de letras 219
De la prueba testimonial........................................................... 221
De las tachas 231
555
Indlce General _
De la prueba confesional 237
De la confesin extrajudicial.. 248
Divisibilidad de la confesin........ 253
Inspeccin personal del tribunal 256
De la prueba pericial 259
La prueba por presunciones............. 266
De la apreciacin comparativa de los medios de prueba 272
Procedimientos posteriores a la prueba 274
Citacin para or sentencia 274
Medidas para mejor resolver 277
Tnnino del juicio ordinario en primera instancia 280
TERCERA PARTE
DE LOS JUICIOS ESPECIALES
Del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar 285
Requisitos para que proceda la accin ejecutiva 287
Estudio particular de los ttulos ejecutivos 288
Gestiones preparatorias de la va ejecutiva 292
La demanda ejecutiva y el mandamiento de ejecucin y
embargo 303
El requerimiento de pago 307
La oposicin a la ejecucin, plazo para oponer excepciones 309
Diferencias entre las excepciones del juicio ejecutivo y del
juicio ordinario 311
Estudio particular de las excepciones..................................... 312
Respuesta a la excepciones, admisibilidad e inadmisibi-
lidad 319
La prueba y el trmino probatorio.......................................... 321
La sentencia ejecutiva y los recursos que proceden en su
contra 323
Caso en que se omite la sentencia 324
La cosa juzgada, la renovacin de la accin ejecutiva y la
reserva de acciones y excepciones 328
556
Indice General
Tramitacin del cuaderno de apremio. El embargo 332
Bienes embargables y bienes inembargables 333
Manera de efectuar el embargo; efectos. El reembargo 339
Ampliacin del embargo........................................................... 342
Reduccin, cesacin y substitucin del embargo 343
El cumplimiento de la sentencia ejecutiva 345
Cumplimiento de la sentencia de pago y de la sentencia
de remate 345
Tasacin de los bienes 348
Situacin que se produce cuando hay otros embargos so-
bre el bien que se va a rematar 350
Casos en que existen hipotecas sobre el bien que va a re-
matarse. Extincin de las hipotecas 350
Sealamiento de fecha para el remate y publicacin de
avisos 354
El remate pblico 356
El acta de remate 358
La escritura pblica de remate 359
Nulidad del remate 360
Nuevos remates y adjudicacin al ejecutante 361
La prenda pretoria 362
Liquidacin del crdito y pago al ejecutante 364
Remuneracin del depositario 365
Las terceras...... 366
La tercera de dominio 367
La tercera de posesin 370
La tercera de prelacin 374
La tercera de pago .. 376
Otros derechos que puede hacer valer un tercero 377
Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer; campo de
aplicacin 380
Juicio ejecutivo en las obligaciones de no hacer 386
Tramitacin 387
El juicio ejecutivo de mnima cuanta; campo de aplicacin 388
557
Indice General _
El juicio ordinario de menor cuanta; campo de aplicacin 390
Caractersticas y tramitacin....................... 391
La apelacin 392
El recurso de casacin.......... 292
De los juicios de mnima cuanta; caractersticas 394
Modificaciones introducidas a las reglas generales del
Libro 1del C.P.C. 395
Tramitacin.. 397
Del juicio sumario; caractersticas e importancia 404
Casos en que tiene aplicacin el procedimiento sumario... 406
Tramitacin del juicio sumario.. 408
De la audiencia. Su objetivo y quines deben o pueden
concurrir...... .. .. .. 409
De los incidentes en el procedimiento sumario 413
De la substitucin o conversin del procedimiento 414
Recursos contra la sentencia 417
Efectos del derecho legal de retencin 419
De los interdictos........................................................................ 423
De la querella de amparo 424
De la querella de restitucin 427
De la querella de restablecimiento 428
De la denuncia de obra nueva 429
De la denuncia de obra ruinosa 432
De los interdictos especiales 434
El juicio de hacienda 435
La consulta; tramitacin 437
Ejecucin de la sentencia condenatoria 438
De los juicios de nulidad de matrimonio y de divorcio 439
De los juicios sobre cuentas...................................................... 440
De los juicios de pago de ciertos honorarios 443
De la citacin de eviccin 444
De la accin de desposeimiento contra terceros poseedores
de la finca hipoteGlda o acensuada 446
De los juicios especiales seguidos ante rbitros 448
558
Indice General
De los jueces rbitros, definicin, clasificacin 448
Del juicio seguido ante rbitros de derecho 449
Del juicio seguido ante rbitros arbitradores 451
De la particin de bienes en general, objeto, medios de
realizar la particin.... 453
Aplicacin de las reglas de la particin de bienes 453
De la particin hecha por un partidor 454
Tramitacin propiamente tal.................................................... 457
Liquidacin de los bienes comunes 459
El remate, adjudicaciones 460
Laudo y ordenata 463
Aprobacin judicial de la particin 465
De la nulidad de la particin 466
CUARTA PARTE
De los actos judiciales no contenciosos 469
Tramitacin 470
Reglas aplicables 471
De las caractersticas de los actos judiciales no conten-
ciosos 472
QUINTA PARTE
DE LOS RECURSOS PROCESALES
Clasi ficacin 479
Estudio particular de los recursos procesales 480
Procedencia 481
Recurso de reposicin. Resoluciones contra las que pro-
cede 482
559
Indice General _
El recurso de apelacin; definicin y caractersticas 484
Objeto de la apelacin. Resoluciones contra las que pro-
cede 485
Caractersticas, forma de interponer el recurso 486
Efectos de la apelacin............... 487
Manera de conceder la apelacin........ 489
Tramitacin del recurso en primera instancia 491
Comparecencia de las partes al tribunal de segunda ins-
tancia............................................................................................. 493
Formalidades de la comparecencia; sanciones.... 495
De la adhesin a la apelacin...... 497
Prueba; incidentes y notificaciones en segunda instancia.. 497
De la vista de la causa 501
Extincin del recurso de apelacin .. 504
El recurso de hecho; objeto y fundamento 506
Caractersticas. Clases de recurso de hecho 507
Tramitacin 509
Falso recurso de hecho. Tramitacin 509
Del recurso de casacin. Definicin. Generalidades 510
Del recurso de casacin en la forma. Concepto. Caracte-
rsticas 512
Causales 514
Requisitos de procedencia 519
Interposicin del recurso 519
Tramitacin del recurso ante el tribunal a qua 522
Tramitacin del recurso ante el tribunal ad quem 523
Inadmisibilidad y admisibilidad del recurso 524
Vista de la causa 525
La prueba..................................................................................... 526
Extincin del recurso de casacin en la forma. Fallo 527
El desistimiento; la desercin 529
De la casacin en la forma de oficio 529
Tramitacin. Efectos de la casacin de oficio........................ 531
Del recurso de casacin en el fondo. Definicin 531
560
Indice General
Caractersticas. Resoluciones contra las que procede 532
Causales por las cuales procede el recurso. Cundo debe
considerarse que hay infraccin de ley.......... 533
Significado o alcance de la palabra ley.................................. 534
La infraccin de ley debe influir substancialmente en lo
dispositivo del fallo 535
Interposicin del recurso 538
Manera de interponer el recurso. 538
Efectos de la concesin del recurso 539
Tramitacin del recurso. Tribunal a qua y tribunal ad
quenz 539
Admisibilidad e inadmisibilidad. Comparecencia de las
partes 540
Vista del recurso. Designacin de abogado patrocinante 543
Extincin del recurso; fallo 543
Sentencia que rechaza el recurso. Sentencia que acoge el
recurso 544
Casacin de fondo de oficio.... 546
El recurso de revisin; concepto y objeto 546
Resoluciones contra las que procede. Causales del recurso 547
Interposicin del recurso. Tramitacin 548
Efectos de la interposicin del recurso................................... 550
Bibliografa 551
Indice General............................................................................. 553
561
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LOS MANDAMIENTOS
DEL ABOGADO
l.. "Estudia: El Derecho se transforma constantemente. Si no sigues
sus pasos sers cada da un poco menos Abogado".
11.- "Piensa: El Derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pen-
sando".
111.- "Trabaja: La Abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio de
la Justicia".
IV.- "Lucha: Tu deber es luchar por el Derecho; pero el da que
encuentres en conflicto el Derecho con la Justicia, lucha por la
Justicia".
V.- "S leal: Leal para con tu cliente, al que no debes abandonar
hasta que comprendas que es indigno de ti. Leal para con el
adversario, aun cuando l sea desleal contigo. Leal para con el
Juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que t dices; y
que en cuanto al Derecho alguna que otra vez, debe confiar en el
que t le invocas".
VI.- "Tolera: Tolera la verdad ajena en la misma medida en que
quieras que sea tolerada la tuya".
VII.- "Ten paciencia: El tiempo se venga de las cosas que se hacen
sin colaboracin".
VIlI.- "Ten fe: Ten fe en el Derecho, como el mejor instrumento para la
convivencia humana; en la Justicia, como destino normal de De-
recho; en la Paz, como sustitutivo bondadoso de la Justicia; y
sobre todo, ten fe en la libertad, sin la cual no hay Derecho, ni
Justicia. ni Paz".
IX.- "Olvida: La Abogaca es una lucha de pasiones. Si bien en cada
batalla fueras cargando tu alma de rencor. llegar un da en que
la vida ser imposible para ti. Concluido el combate, olvida tan
pronto tu victoria como tu derrota".
X.- "Ama a tu profesin: Trata de considerar la Abogaca de tal
manera que el da en que tu hijo te pida consejo sobre su destino,
consideres un honor para ti proponerle que se haga Abogado".
Eduardo J. Couture

Sintesis de Derecho Procesal Civil - Rene Jorquera Lorca

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Profesor de Derecho Procesal

Una vez ejecutoriadas, o que causen ejecutoria, deben cum-

Condiciones que deben Reunir los Testigos. Los testigos

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