414 1688 1 PB

Revista Direito e Liberdade - ESMARN - v. 14, n. 2, p. 09 28 jul/dez 2012.
9
ISSN Impresso 1809-3280 | ISSN Eletrnico 2177-1758
www.esmarn.tjrn.jus.br/revistas

TEORIA DO MNIMO EXISTENCIAL COMO FUNDAMENTO DO ESTADO
DEMOCRTICO DE DIREITO UM DILOGO NA BUSCA DE UMA
EXISTNCIA DIGNA

THEORY OF EXISTENTIAL MINIMUM AS THE FOUNDATION OF A
DEMOCRATIC LAW STATE A DIALOGUE IN SEARCH OF A WORTHY LIFE

Caio Ramon Guimares de Oliveira
*

RESUMO: O presente artigo prope-se a discutir, sem pretender esgotar o tema, a Teoria do Mnimo
Existencial enquanto forma de interpretao dos direitos sociais consentnea com a realidade poltica e social
brasileira. Busca-se, com o presente trabalho, analisar o avano na interpretao dos direitos sociais ao longo
da histria, tendo como problema de pesquisa a investigao acerca do alcance da Teoria do Mnimo
Existencial e a demarcao dos direitos mnimos que podero ser exigidos judicialmente, objetivando oferecer
relevantes argumentos para esses pleitos. Para esse intento, vale-se de pesquisa bibliogrfica, arregimentando
os ensinamentos da mais especializada doutrina. Ao final, pretende-se demonstrar que a Teoria do Mnimo
Existencial fornece fundamentao suficiente para os pleitos judiciais pautados nos direitos sociais, sendo
capaz de romper os entraves fticos e jurdicos que impedem a efetivao desses direitos mnimos.
Palavras-chave: Direito Sociais. Mnimo Existencial. Dignidade da pessoa humana.

ABSTRACT: This article proposes to discuss, without claiming to exhaust the topic, the Theory of Minimum
Existential interpretation as a form of social rights in line with the political and social reality of Brazil.
Looking up, with this work, analyzing the progress in the interpretation of social rights throughout history, and
how to demonstrate the extent of the problem of Minimum Existential Theory and the demarcation of the
minimum rights that may be legally required. For this purpose, it is literature, mustering the teachings of the
more specialized doctrine. At the end, we intend to demonstrate that the theory of Minimum Existential
provides sufficient grounds for lawsuits guided social rights, being able to break factual and legal barriers that
prevent the realization of these minimum rights.
Keywords: Social Rights. Minimum Existential. Human dignity.

1 INTRODUO

O presente estudo objetiva demonstrar a compatibilidade da Teoria do Mnimo
Existencial, desenvolvida na Alemanha por Robert Alexy, com a realidade jurdico-social
brasileira, alm de delimitar o seu alcance, promovendo as devidas adequaes na Teoria,
quando necessrias, para que seja possvel adapt-la ao ordenamento jurdico ptrio e
realidade nacional, sem que desnature as premissas fixadas pelo seu mentor na origem.
Nesta linha de pensamento, alguns questionamentos se impem como problemas a serem
resolvidos, modestamente, nesta pesquisa: Quais os contornos jurdicos da Teoria do

*
Bacharel em Direito pela Universidade do Estado do Rio Grande do Norte UERN e Mestre em Direitos
Humanos pela Universidade do Estado do Rio Grande do Norte UERN. Advogado. Mossor Rio Grande
do Norte Brasil.
TEORIA DO MNIMO EXISTENCIAL COMO FUNDAMENTO
DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO UM DILOGO
NA BUSCA DE UMA EXISTNCIA DIGNA

10
CAIO RAMON GUIMARES DE OLIVEIRA
Mnimo Existencial e por que se mostra como a melhor forma de interpretao dos direitos
sociais? Sob o manto desta Teoria e da realidade ptria, quais seriam os direitos sociais
efetivamente mnimos para uma existncia digna?
Na tentativa de solucionar esses questionamentos, vale-se de pesquisa
bibliogrfica como metodologia, conjugando as preciosas lies dos maiores especialistas na
temtica, a exemplo de Ana Paula de Barcellos, Ingo Sarlet, Ricardo Lobo Torres, entre
outros, sem descurar de reflexes crticas oportunas.
De incio, imperioso destacar que a compreenso do estgio interpretativo
atual dos direitos sociais - objetivo a que se prope este artigo com a apresentao da Teoria
do Mnimo Existencial - pressupe uma breve digresso histrica acerca da evoluo na
interpretao dos direitos sociais at se chegar ao estgio atual, em que o ncleo de direitos
sociais mnimos ganha sobressalncia sob o manto da Teoria do Mnimo Existencial.
Aprioristicamente, o combate pobreza e a fixao dos direitos mnimos dos
cidados nunca ocuparam o cerne dos debates sociais e das aes estatais em nenhuma parte
do mundo. De incio, as aes cabiam famlia do indivduo, que cuidava do seu sustento
como uma obrigao moral. A posteriori, a assistncia voluntria passou a ser incentivada
quando pessoas estranhas ao seio familiar auxiliavam os necessitados, situao esta que
perdura at os dias atuais. A Igreja tambm exerceu importante papel assistencialista,
porquanto pregava a caridade, a renncia e a distribuio de riquezas queles que estavam
margem da sociedade.
Pode-se dizer que a primeira ao propriamente estatal surgiu na Inglaterra, em
1601, com a chamada Lei dos Pobres (poor relief act). Essa Lei estabeleceu uma
contribuio obrigatria arrecadada da sociedade e que teria como escopo a manuteno de
um sistema protetivo em favor dos necessitados e das pessoas carentes.
1
At o advento da
indigitada Lei, no h registros de nenhuma outra ao estatal voltada ao combate pobreza.
Incumbia Igreja e aos cristos ricos darem assistncia aos pobres, o que acabara por gerar
um estmulo mendicncia. O Estado era, at ento, essencialmente patrimonialista, de
modo que at mesmo os pobres eram tributados sem qualquer progressividade, o que
afrontava a dignidade da pessoa humana ao tolher a liberdade do indivduo na disposio do
seu patrimnio.
No Brasil, por exemplo, ante a ausncia quase total do Estado, a primeira
manifestao de proteo social foi em 1543 com as Santas Casas de Misericrdia mantidas

1
Cf. IBRAHIM, Fbio Zambitte. Curso de Direito Previdencirio. 16.ed. Niteri: Impetus, 2011. p. 10.

11
pela Igreja, consideradas a primeira manifestao assistencialista no Brasil, embora sem
participao do Estado.
2

Com a assuno por parte do Estado de sua responsabilidade em relao aos
pobres, fato que ocorrera entre os Sculos XVII e XVIII, imbudo, sobretudo, pela ideologia
iluminista, o Estado Moderno passou a imunizar o mnimo existencial da incidncia de
tributos
3
, estabeleceu a progressividade tributria, bem como extirpou a incidncia tributria
daqueles que no tinham riqueza mnima para o seu sustento.
4

O liberalismo, posteriormente, concretizou a transferncia das medidas de
combate misria para o Estado. Com isso, a mendicncia passou progressivamente a ser
desestimulada pelo prprio Estado, que passou a criminalizar tal conduta, a exemplo do
Brasil (Art. 60 do Decreto-Lei n 3.688 de 3 de outubro de 1941).
5
O Welfare State
6

consolidou o Estado Social, figurando como uma evoluo do Estado Liberal, a partir dos
postulados da justia social, defendendo a interveno estatal para que se implementassem
polticas pblicas.
As Constituies brasileiras, desde a primeira, j tratavam do mnimo
existencial, ainda que implicitamente. A Constituio de 1824, por exemplo, previa os
socorros pblicos em seu artigo 179, uma espcie de benefcio assistencial, alm de
prescrever que a instruo primria gratuita a todos os cidados. Todavia, tais
disposies passaram por um ciclo de baixa normatividade e eficcia duvidosa, conforme
preleciona Andreas Krell.
7

Hodiernamente, no Estado Democrtico de Direito, nota-se um maior
aprofundamento das discusses acerca do mnimo existencial e das problemticas sociais,
buscando solv-las pela tica universalista permitida pelos Direitos Humanos.

2
Ibid., p. 11-20.
3
Assim acontece quando, por exemplo, no se cobram taxas de prestaes estatais positivas como educao,
assistncia mdica etc. Prtica esta que, no contexto brasileiro, se estende at os dias atuais.
4
TORRES, Ricardo Lobo. O direito ao Mnimo Existencial. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. p. 4.
5
Cumpre frisar que tal previso foi revogada pela Lei n 11.983, de 16 de julho de 2009.
6
Estado de bem-estar social (em ingls: Welfare State), tambm conhecido como Estado-providncia, um
tipo de organizao poltica e econmica que coloca o Estado como agente da promoo (protetor e
defensor) social e organizador da economia. Nesta orientao, o Estado o agente regulamentador de toda
vida e sade social, poltica e econmica do pas em parceria com sindicatos e empresas privadas, em nveis
diferentes, de acordo com o pas em questo. Cabe ao Estado do bem-estar social garantir servios pblicos e
proteo populao.
7
KRELL, Andreas Joachim. Realizao dos direitos fundamentais sociais mediante controle judicial da
prestao dos servios pblicos bsicos: (uma viso comparativa). Revista de informao legislativa, v. 36,
n. 144, p. 239-260, p.240, out./dez. 1999. Disponvel em: <http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/545>.
Acesso em: 23 nov. 2011.

12
2 TEORIA DO MNIMO EXISTENCIAL ENQUANTO MEIO DE
INTERPRETAO DOS DIREITOS SOCIAIS CONSENTNEO COM OS NOVOS
PARADIGMAS POLTICOS E SOCIAIS

A Teoria do Mnimo Existencial um subsistema da Teoria dos Direitos
Fundamentais. Busca respaldar, juridicamente, as lutas sociais contra a excluso social e a
misria, bem como fornecer teorizao suficiente para amparar os pleitos processuais em
face do poder pblico e elementos para fundamentao das decises judiciais e das escolhas
polticas. Mostra-se, pois, como uma verdadeira interseco entre os variados campos das
cincias humanas, como o Direito
8
, a Sociologia, a Economia e as Cincias Polticas
9
. Frise-
se que no se atm profundidades filosficas, pois se preocupa com aspectos prticos, sem
descurar das limitaes polticas e oramentrias que, corriqueiramente, afastam as teorias
do plano social concreto, tornando-as verdadeiros dogmas utpicos.
Embora Norberto Bobbio tenha proclamado que o problema fundamental em
relao aos direitos do homem hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los
10
,
no se pode escusar de um respaldo jurdico mnimo que ampare as lutas sociais e as
demandas processuais lhes conferindo legitimidade. Da a importncia de descortinar, no
ordenamento jurdico, a sua justificativa.
A legitimidade da Teoria do Mnimo Existencial retirada do Direito Natural,
sendo, portanto, de natureza pr-constitucional. Em nosso contexto, a Constituio Federal
de 1988, alm da robusta doutrina multidisciplinar, fornece amparo insero da Teoria em
mbito nacional. Dentro da Lex Legum de 1988, a prpria Teoria dos Direitos Fundamentais
legitima, em razo do positivismo que orienta a cultura jurdica interna.
11

8
As diversas ramificaes do Direito contribuem para a Teoria do Mnimo Existencial. No Direito Tributrio,
por exemplo, sua interseco com a Teoria do Mnimo Existencial transparece quando do estudo do status
negativus ante a ausncia de tributos sobre os direitos amparados pelo mnimo existencial. No direito
financeiro, a seu turno, verifica-se quando da anlise do status positivus que exige prestaes positivas
sujeitas disponibilidade oramentria.
9
A colaborao da Sociologia se d em razo de ser um campo da cincia humana responsvel pelo estudo
das relaes humanas e fenmenos sociais, onde a temtica da pobreza constitui um dos objetos de estudo. A
Economia contribui para a Teoria do Mnimo Existencial com os estudos sobre a origem da pobreza e da
misria. J as Cincias Polticas a colaborao se d, sobretudo, no campo das polticas pblicas e da
discusso que se trava acerca de sua judicializao.
10
BOBBIO, Noberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus,
1992. p. 24.
11
Ricardo Lobo Torres (2009, p. 36) informa que o mnimo existencial no tem dico constitucional
prpria. Deve-se procur-lo na idia de liberdade, nos princpios constitucionais da dignidade de liberdade,
nos princpios constitucionais da dignidade humana, da igualdade, do devido processo legal e da livre
iniciativa, na Declarao dos Direitos Humanos e nas imunidades e privilgios do cidado.

13
Nota-se que, em verdade, o mnimo existencial encontra-se positivado,
implicitamente, em diversos postulados constitucionais, mxime nas disposies atinentes
aos direitos fundamentais. Estes, em razo do contedo fluido, so influenciados pelas
variaes culturais e polticas por que passa o Estado de Direito nas diversas formas que este
assume: no Estado Liberal de Direito prevalecia uma exacerbao da liberdade, prevendo a
quase completa iseno do Estado na vida dos indivduos, que deveriam buscar per si os
meios de subsistncia; no Estado Social de Direito preponderava posies intervencionistas
de simbiose entre Estado e Sociedade e entre os direitos fundamentais e direitos sociais,
havendo uma acentuada interveno estatal na vida dos cidados e uma forte influncia da
justia social, uma vez que previa a concesso de prestaes alm da disponibilidade
financeira do Estado, acarretando em um endividamento pblico, fato que contribuiu para a
sua runa.
12

Atualmente, no Estado Democrtico de Direito, afirma-se os direitos mnimos e
a democracia deliberativa como pilares da ordem jurdica e social, ao centralizar da
dignidade da pessoa humana sem, contudo, retirar as conquistas sociais alcanadas pela via
democrtica.
Desse modo, calha acentuar as trs teorias que tratavam os direitos sociais sob
diferentes perspectivas polticas, a saber:

(i) A tese da superioridade dos direitos sociais, de feio nitidamente
socialista, vingou entre o fim do Sculo XVII e incio do Sculo XVIII, momentos
em que as ideias socialistas estiveram em alta, imbudas, sobretudo, pelos ideais
que nortearam a Revoluo Industrial. Seus defensores ressaltavam os direitos
sociais sobre os direitos fundamentais individuais, atribuindo aos direitos sociais a
nomenclatura de direitos fundamentais sociais, plenamente justiciveis, isto ,
podendo ser exigidos judicialmente independente da atuao legislativa. Vigorava
a mxima efetividade dos direitos constitucionais, os quais constavam de clusulas
genricas.
13

(ii) A tese da indivisibilidade dos direitos humanos compreendia o
intervencionismo estatal na qualidade de vida dos indivduos a partir da fuso, no
mesmo plano, entre os direitos fundamentais individuais e os direitos sociais sob
um mesmo prisma ideolgico e valorativo. Reconheciam que tais direitos no
eram plenamente eficazes, bem como no eram plenamente justiciveis, exceto
quando apresentar clara contradio ao disposto na Constituio. Teve como
defensor, alm dos internacionalistas, o jusfilsofo Norberto Bobbio, que fundia
ambos e atribuiu a mesma retrica dos direitos humanos;

12
TORRES, Ricardo Lobo. O direito ao mnimo existencial. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. p. 32.
13
Conforme ressalta Ricardo Lobo Torres (2009, p. 46), a doutrina brasileira j teve defensores da referida
tese, como o professor Paulo Lopo Saraiva que falou em mandado de segurana dos direitos sociais,
considerando-os direitos plenamente sindicveis, verdadeiros direitos subjetivos na acepo mais ampla da
palavra.

14

(iii) A tese da reduo dos direitos sociais ao mnimo existencial emergiu com
a queda do socialismo, cujas concepes destoavam da realidade ftica, na medida
em que o Estado no dispunha dos recursos suficientes para concretizao de
todos os direitos sociais, bem como com o descrdito da tese da indivisibilidade
dos direitos humanos, que no disps claramente a forma de efetivao de suas
teorias. A tese do mnimo existencial ganha contornos jurdicos a partir desta
pilastra: reduo dos direitos sociais ao mnimo existencial, o que permitiria uma
otimizao no uso dos recursos da parte que excede o mnimo social.
14
De forma
sinttica, a Teoria do Mnimo Existencial prope a maximizao dos direitos
sociais abarcados pelo mnimo existencial e minimizao dos direitos sociais em
sua extenso, os quais seriam assegurados aps a garantia dos direitos mnimos
pela via democrtica.

Nos dias atuais, o modelo de Estado-providncia tal como proposto pelo Welfare
State o qual defendia a tese da superioridade dos direitos sociais, ao prever que o Estado
deveria ofertar a toda populao todos os bens sociais mostrou-se insustentvel. A
despeito de ser um modelo ideal, ocasionou um alto endividamento pblico e sequer
consegui atender aos direitos bsicos dos cidados, o que culminou em sua runa juntamente
com a queda do socialismo no final do Sculo XX.
A ideologia socialista presente durante o Welfare State, que colocava o Estado
como provedor de todos os direitos sociais a serem ofertados a toda a populao, mostrou-se
trgica e falha em razo da alta demanda de recursos financeiros necessrios para a
efetivao de todos os direitos prestacionais. Jos Joaquim Gomes Canotilho um dos
respeitveis crticos ao modelo jurdico que pretende colocar na Constituio uma srie de
tarefas impossveis de serem cumpridas pelo Estado, tal como proposto pela ideologia
socialista, fato que o constitucionalista portugus denomina de omnicompreenso
constitucional.
15
O renomado constitucionalista portugus amenizou o discurso do
constitucionalismo dirigente para defender um constitucionalismo moralmente reflexivo
em virtude do descrdito de utopias e da falncia dos cdigos dirigentes, que causariam a
preferncia de modelos regulativos tpicos da subsidiariedade, de autodireo social
estatalmente garantida.
16

Com isto, emergiu a Teoria do Mnimo Existencial buscando equilibrar as
necessidades mnimas da sociedade com a disponibilidade limitada de receitas,

14
15
Prefcio da obra: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Constituio dirigente e vinculao do legislador.
2. ed. Coimbra: Almedina, 2001. p. 10-15.
16
prestao dos servios pblicos bsicos: uma viso comparativa. Revista de informao legislativa, v. 36,
n. 144, p. 239-260, p. 248, out./dez. 1999. Disponvel em: <http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/545>.
Acesso em: 23 nov. 2011.

15
aproximando-se do pragmatismo, fugindo do plano ideal-abstrato. Assim, a Teoria do
Mnimo Existencial busca selecionar quais dentro do extenso rol de direitos sociais
cristalizados no Art. 6 da Carta Poltica possuem maior relevncia para lhes atribuir uma
maior proteo sobre os demais, conferindo a este ncleo de direitos mninos contornos de
direitos subjetivos, enquanto que a parte remanescente (chamada de mximo social) seria
obtida atravs do processo democrtico de escolhas polticas e lutas sociais.
A definio do contedo prestacional de direitos sociais mnimos para a
existncia humana desafio sobre o qual se debruam os principais tericos do mnimo
existencial que se valem, para alcanar tal contedo, da ponderao dos princpios e valores
jurdicos de maior relevo, alm de elementos incutidos na conscincia coletiva daquilo que
minimamente necessrio para garantir a subsistncia humana e as condies iniciais de
liberdade.
Atualmente, luz da Teoria do Mnimo Existencial, busca-se um equilbrio entre
as reservas financeiras finitas estatais e as necessidades infinitas da populao,
considerando-se que, no af de oferecer todos os direitos sociais a todos os indivduos, acabe
por no oferec-los ou fornec-los de forma precria, como ora ocorre.

3 MNIMO EXISTENCIAL: UMA PROPOSTA DE CONCEITUAO

A noo de mnimo existencial encontra razes no direito alemo. Como a
Constituio alem no possui um rol extenso de direitos sociais, os constitucionalistas, ao
lado do Tribunal Constitucional alemo, debruaram-se na construo de quais seriam os
direitos mnimos a serem assegurados pelo Estado alemo aos seus cidados, afirmando
existir ao menos um direito fundamental social no-escrito, ao sustentar a existncia de
um direito subjetivo ao mnimo existencial.
17

Ingo Sarlet
18
conceitua direitos fundamentais como sendo:

[...] posies jurdicas concernentes s pessoas, que, do ponto de vista do direito
constitucional positivo, foram, por seu contedo e importncia (fundamentalidade
em sentido material), integradas ao texto da Constituio e, portanto, retiradas da
esfera de disponibilidade dos poderes constitudos (fundamentalidade formal),
bem como as que, por seu contedo e significado, possam lhes ser equiparados,

17
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Traduo de Virgilio Afonso da Silva. So Paulo:
Malheiros Editores, 2008. p. 437.
18
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos
fundamentais na perspectiva constitucional. 10.ed. rev. atual. ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2009. p. 77.

16
agregando-se Constituio material, tendo, ou no, assento na Constituio
formal.

A importncia de conceituar direitos fundamentais neste trabalho se d devido
ntima relao que h com o mnimo existencial, que encontra na Teoria dos Direitos
Fundamentais sua legitimidade na ordem jurdica interna. Acresa-se a tanto que as
caractersticas da Teoria do Mnimo Existencial assemelham-se com os atributos da Teoria
dos Direitos Fundamentais, a saber: normatividade, na medida em que se preocupa com a
concretizao e a eficcia dos direitos, escusando-se de grandes discusses filosficas;
interpretativa, posto que figura como uma forma de interpretao dos direitos
fundamentais
19
; dogmtica, j que busca a concretizao dos direitos mnimos a partir de
uma construo terica e jurisprudencial
20
, mesmo que no esteja amparada em fonte
legislativa, uma vez que o mnimo existencial no necessita de positivao para ser
implementado, encontrando substrato na Lex Legum, ainda que implicitamente.
De forma sumria, poder-se-ia sintetizar o conceito de mnimo existencial
(tambm chamado de mnimo social) como o direito s condies mnimas de existncia
humana digna que no pode ser objeto de interveno do Estado na via dos tributos
(=imunidade) e que ainda exige prestaes estatais positivas. o contedo essencial dos
direitos fundamentais, em apertada sntese.
O mnimo existencial constitui o ncleo dos direitos fundamentais. Tal
delimitao visa adaptar a Teoria do Mnimo Existencial ao ordenamento jurdico e
realidade poltico-social interna, conferindo ao mnimo existencial a coercibilidade e a
segurana jurdica que a positivao lhe permite em maior grau.
A natureza jurdica do mnimo existencial de regra jurdica, no obstante
possua princpios e valores jurdicos como elementos justificantes do seu contedo, como
ser demonstrado. No poder ser considerado princpio, pois este no absoluto, conforme
enuncia Robert Alexy ao acentuar que os princpios podem ser ponderados.
21

O contedo do mnimo existencial, destarte, no pode ser ponderado, posto que
j se constitui dos direitos mnimos para a sobrevivncia humana e para a garantia das
condies iniciais de liberdade. Tais direitos mnimos j so frutos de ponderao de

19
Ricardo Lobo Torres (2009, p. 26) ressalta que a Teoria do Mnimo Existencial mais uma forma de
interpretar os direitos fundamentais e sociais.
20
TORRES, Ricardo Lobo. O Direito ao Mnimo Existencial. So Paulo: Renovar, 2009. p. 27.
21
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. So Paulo:

17
princpios e valores jurdicos mais relevantes. Portanto, o mnimo existencial regra jurdica
e imperativa (e no princpio), j que comporta direitos definitivos e imponderveis, situado
na seara dos direitos fundamentais.
Nas Constituies contemporneas, mxime ps-segunda guerra, comum
deparar-nos com um conjunto de preceitos genricos, aos quais, a doutrina tradicional, com
a devida vnia, de forma equivocada negava qualquer efeito vinculante, ao considerar que se
tratavam de valores e no propriamente imposies.
Contudo, Ana Paula de Barcellos disserta que a insero destes preceitos
genricos veio como resposta ao contexto poltico opressor e autoritrio vivido na maior
parte do mundo durante o sculo XX, razo pela qual no h como excluir o carter
impositivo destes preceitos, como se pretendia. Tais disposies, ao serem positivadas,
objetivavam que formassem um consenso mnimo a ser observado pelas maiorias, e
prossegue mais frente, Essa esperana era reforada e continua a ser, pelo fato de tais
elementos gozarem do status de norma jurdica dotada de superioridade hierrquica sobre as
demais iniciativas do Poder Pblico.
22

Ana Paula de Barcellos prossegue discorrendo que por esse mecanismo, ento,
o consenso mnimo a que se acaba de se referir passa a estar fora da discricionariedade da
poltica ordinria, de tal modo que qualquer grupo poltico deve estar a ele vinculado.
23

Ora, se o legislador constituinte quis utilizar de tais preceitos genricos a
exemplo da dignidade da pessoa humana positivada no Art. 1, III da Lex Legum de 1988 ,
como instrumentos que evitassem a ocorrncia de arbitrariedades, pretendeu, ento, que tais
princpios e regras fossem compreendidos como normas jurdicas e no puramente
valoraes ou decises polticas, quando estariam sujeitos discricionariedade e sem efeito
vinculante, permitindo que os mesmos desmandos que motivaram a sua positivao
voltassem a ocorrer.
Alis, no de outra ordem a manifestao macia da doutrina constitucional
moderna, a exemplo da prpria Ana Paula de Barcellos
24
, que refora o fato de estarmos
atravessando uma fase do neoconstitucionalismo
25
, onde deve ser dado s normas

22
BARCELLOS, Ana Paula de. Neoconstitucionalismo, direitos fundamentais e controle das polticas
pblicas. Revista Dilogo Jurdico, Salvador, n. 15, p. 5, jan./mar. 2007. Disponvel em:
<http://www.direitopublico.com.br>. Acesso em: 3 set. 2011.
23
Ibid., p. 05.
24
Ibid., p. 02.
25
Nas lies de Dirley da Cunha Jnior (2011, p. 40-45) o neoconstitucionalismo marcou a transio do
Estado Legislativo de Direito para o Estado Constitucional de Direito. Naquele, havia prevalncia do

18
constitucionais tratamento de norma jurdica tal qual as demais, dotada de imperatividade e,
assim, capaz de ser efetivada pela via coercitiva caso seja descumprida, fulminando de vez a
vetusta concepo de que a Carta Magna representava to-somente a vontade da classe
dominante e em que pese o ordenamento t-la como referencial, suas prescries no tinha
carter normativo.
26

Se o mnimo existencial o contedo essencial dos direitos fundamentais, de
se indagar: e qual este contedo? A resposta desta indagao fundamental para a
compreenso do prprio conceito de mnimo existencial, j que o mnimo existencial no
prescinde sem tal definio.

4 O CONTEDO ESSENCIAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: BREVES
APONTAMENTOS PARA UMA DEMARCAO DOS DIREITOS MNIMOS

Perscrutar o contedo essencial dos direitos fundamentais perquirir qual o
ncleo destes direitos, sem os quais a vivncia humana livre se impossibilitaria. Isto , o
contedo essencial dos direitos fundamentais o seu cerne, aquilo que, se extrado, lhe
desnaturaria, retiraria sua razo de existir.
Na esteira de Andreas Krell, a Carta Magna traz no Art. 6 um elenco de direitos
sociais e, bem distanciado dessa norma, o texto da Carta traz um captulo especial sobre a
Ordem Social (ttulo VIII), fazendo com que o jurista deva extrair, daqui e de l, aquilo que
constitua o contedo dos direitos relativos a cada um daqueles objetos sociais.
27

O contedo essencial dos direitos fundamentais constitui o limite para a atuao
do Estado. Limite este, diga-se, compreendido em duplo sentido: de no ofender a esfera
individual e no denegar algumas prestaes. Ou, em outras palavras, fornecer (status
positivus) e no ofender (status negativus).

princpio da legalidade, porquanto as imposies legais, ainda que injustas, seriam vlidas. Sob este manto,
praticou-se atrocidades como o holocausto, que culminou com o novo pensamento terico acerca do
ordenamento jurdico, denominado de neoconstitucionalismo, inaugurando o Estado Constitucional de
Direito, no qual a Constituio Federal ocupa o centro do ordenamento jurdico, irradiando sua fora
normativo-vinculante para todo o sistema.
26
SAMPAIO JNIOR. Jos Herval. Processo Constitucional: nova concepo de jurisdio. Rio de Janeiro:
Forense, 2008. p. 44.
27
prestao dos servios pblicos bsicos: (uma viso comparativa). Revista de informao legislativa, v. 36,
n. 144, p. 239-260, out./dez. de 1999. p. 241. Disponvel em:
<http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/545>. Acesso em: 23 nov. 2011.

19
Pode-se, ento, compreender que o contedo essencial dos direitos fundamentais
so limites atuao do Estado. Deste modo, medida que se demarca este contedo
essencial, limita-se a atuao estatal, posto que impede que o Estado tenha liberdade na
disposio deste contedo (se fornece ou no, no caso do status positivus; ou se ofende ou
no, no caso do status negativus). Entretanto, existem teorias que tratam da possibilidade de
restries a tais limites. Ou seja, o contedo essencial dos direitos fundamentais o limite
para a atuao estatal, acerca do qual se discute se este limite pode ou no ser restringido.
A teoria interna no Brasil defendida por Virglio Afonso da Silva e na
Alemanha por Robert Alexy
28
possui feio nitidamente intervencionista e admite a
restrio do ncleo essencial dos direitos fundamentais, seja quando a prpria Constituio
restringe (restrio diretamente constitucional) ou quando a Constituio autoriza a restrio
(restrio indiretamente constitucional). A teoria externa, a seu turno, no admite restrio
ao contedo essencial dos direitos fundamentais.
Exemplificando. Um dispositivo constitucional diz: assegura-se o direito
liberdade, nos termos da Lei. Com a leitura permitida pela teoria interna, h, neste
dispositivo, um permissivo para a limitao do direito liberdade por parte do Estado, mas
tambm h um ncleo que indisponvel, pois no poderia uma Lei, a pretexto de
regulament-lo, aniquil-lo, devendo a Lei manter, ainda que minimamente, disposies
liberalizantes, sob pena de inconstitucionalidade.
Portanto, ter-se-ia neste mnimo liberalizante o contedo essencial do direito
fundamental, que seria definido, no que tange ao direito liberdade exemplificado, pelo
estgio de evoluo da sociedade universal.
29
Um legtimo dispositivo de eficcia
restringvel. Com o entendimento da teoria externa, o mesmo dispositivo teria a seguinte
leitura: no poder haver qualquer restrio. A Lei apenas viria a regulamentar como a
liberdade ser exercida, sem comportar qualquer contedo restringvel, sob pena de
inconstitucionalidade. Tal disposio constitucional j seria o prprio contedo essencial do
direito fundamental, luz da teoria externa. Deste modo, para esta teoria no h razo para
se falar em mnimo existencial, pois j trabalharia com o mximo social, conferindo
dimenses quase absolutas aos direitos.

28
29
Se o contedo da restrio estiver fundado apenas em critrios polticos restritos quele povo, no se ter
mnimo existencial, caso estes critrios ofendam os fundamentos jusnaturais da dignidade da pessoa humana.
Entretanto, alguns respeitveis autores, a exemplo de Fernando Faccury Scaff (2005), defendem que o
mnimo existencial no universal, variando de acordo com cada nao.

20
Pelo exposto, percebe-se que at mesmo para os adeptos da teoria interna (que
admitem restries aos direitos fundamentais) h um ltimo contedo essencial,
irrestringvel, intocvel. Portanto, este o contedo essencial dos direitos fundamentais, isto
, o mnimo existencial.
A definio deste contedo ltimo, por sua vez, deve ser orientada por razes
universais, pela conscincia universal do que minimamente necessrio para a vivncia
humana livre, fulcrado nos fundamentos jusnaturais da dignidade da pessoa humana.
Entretanto, h aqueles que entendem que o mnimo existencial no uma categoria
universal, variando de lugar para lugar e at dentro do mesmo pas.
30

Na busca pelo contedo essencial dos direitos fundamentais, Alexy prope uma
distino a partir do grau de ponderao: direitos mnimos jusfundamentais sociais (ou
mnimo existencial) versus direitos fundamentais sociais. Para tanto, atribui-se uma escala
de 1 (um) a 8 (oito), em que o grau 1 (um) seria o direito subjetivo ao mnimo existencial em
que caberia o controle jurisdicional e o grau 8 (oito) que seria o grau mximo que no
caberia qualquer controle judicial (os direitos fundamentais sociais, na denominao do
autor)
31
. Para este autor, a ponderao que definir o que ser mnimo existencial. Tal
ponderao consistir em uma delimitao do contedo do direito e da eliminao de
excessos.
32
Por tal razo, que foi dito que o mnimo existencial impondervel, pois j
fruto de ponderao, j que os excessos foram suprimidos.
Existem, advirta-se, direitos compreendidos no contedo essencial dos direitos
fundamentais que no integraro o mnimo existencial. O raciocnio, de forma simplria, o
seguinte: todos os direitos fundamentais tm um contedo essencial, mas nem todos os
direitos fundamentais pertencem ao mnimo existencial. Logo, o contedo essencial dos
direitos fundamentais mais amplo que o do mnimo existencial. Assim dispe Ingo Sarlet
ao expor que todos os direitos fundamentais possuem, como elemento comum, pelo menos

30
SCAFF, Fernando Facury. Reserva do possvel, mnimo existencial e direitos humanos. In: SILVA,
Sandoval Alves. Direitos Sociais: Leis Oramentrias como instrumento de implementao. Curitiba: Juru,
2007. p. 184. Revista de Interesse Pblico, Porto Alegre, a. 6, n. 32, 2005.
31
Para Ricardo Lobo Torres, Ana Paula de Barcellos entre outros, direitos fundamentais sociais so os direitos
abarcados pelo Mnimo Existencial passveis de controle judicial, caso haja alguma ofensa. Para Alexy, os
direitos protegidos pelo mnimo existencial so chamados de direitos mnimos jusfundamentais sociais.
32
Malheiros Editores, 2008. p. 501-502.

21
um contedo mnimo em dignidade que, para alm disso, poder, ou no, coincidir com
ncleo essencial do direito fundamental.
33

Discute-se se o contedo essencial dos direitos fundamentais teria carter
relativo ou absoluto. Pela teoria relativa, o contedo essencial poderia ser objeto de
ponderao. A aplicao do princpio da proporcionalidade no ofenderia o contedo
essencial. Ou seja, encararia o contedo essencial dos direitos fundamentais como princpio,
razo pela qual se admitia ponderao. Para os adeptos da teoria absoluta, o ncleo dos
direitos fundamentais seria insuscetvel de ponderao. Se no podem ser ponderados,
porque se constituem em verdadeiras normas jurdicas. A teoria mista, por sua vez, mescla
ambas as teorias ao prever que, em situaes normais, deve haver uma proteo absoluta,
porm em razo da existncia de direitos que nunca so desprezados, nem em
circunstncias mais extremas e apenas estes so direitos absolutos genunos pode ser
considerada vinculantes para um indivduo que tem a liberdade de se sacrificar por
determinados princpios.
34
Ou seja, em princpio, o ncleo dos direitos fundamentais seria
absoluto (impondervel), porm em circunstncias excepcionais poderia ter caractersticas
de direito relativo (pondervel).
Os adeptos da teoria moderada ou mista, como Alexy, sustentam que a liberdade
estatal na disposio dos direitos mnimos no ilimitada, pois encontra limites na
necessidade, no confronto com outros direitos e nas caractersticas essenciais do ser
humano.
35
At porque uma liberdade absoluta acarretaria na ofensa ao mnimo existencial,
ao permitir, por exemplo, que o Estado institua tributos sobre as prestaes compreendidas
nos direitos mnimos e sem admitir qualquer progressividade.
Mostra-se importante salientar que, ao se considerar o mnimo existencial como
direito absoluto, no se est dizendo que direito ilimitado. Os direitos absolutos so
aqueles protegidos nos limites da Constituio que fixam vrios limites em seu conjunto
normativo, como as regras atinentes separao dos poderes e das limitaes absolutas
que no so limites propriamente jurdicos, mas sim limitaes que as exigncias da vida
social impem a todos, e em todas as circunstncias. Isto , so limites exigidos pela prpria
vivncia em sociedade, na qual a liberdade de um indivduo no pode afrontar a liberdade do
outro. O fato de o direito ser absoluto no o impede de ter limites, insista-se. Ou seja, direito

33
SARLET, Ingo Wolfgang.Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988. 5.ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. p.128.
34
35
SARLET, 2007, p. 134.

22
absoluto aquele que impondervel (e no ilimitado), pertencente categoria das regras
jurdicas, e no dos princpios. Deste modo, o mnimo existencial no ilimitado, embora
seja um direito absoluto, uma vez que resguardado pela Constituio Federal de qualquer
desmando, sendo insuscetvel de ponderao, luz da teoria absoluta.
Por outra via, Ingo Sarlet ressalta que a dignidade da pessoa humana e,
portanto, o mnimo existencial tem cunho relativo devido sua violabilidade. O discurso
da intangibilidade da dignidade da pessoa humana e do mnimo existencial vai runa diante
da possibilidade de sua violao. O Estado, por vezes, viola os direitos mnimos quando no
oferecem servios pblicos essenciais, como sade e educao bsicas. Os prprios
indivduos podem violar os direitos mnimos alheios quando, por exemplo, cometem delitos
contra a vida. Diante da violabilidade destes direitos mnimos, compreende-se que os
mesmos so passveis de limitao. Veja: Se o indivduo cometer homicdio, o prprio
Estado poder retirar-lhe a liberdade compreendida dentro do mnimo existencial, em seu
status negativus.
36
Logo, o mnimo existencial seria relativo em razo da possibilidade de
imposio de limites aos direitos mnimos dos cidados. No caso da limitao liberdade,
por exemplo, percebe-se que a priso no ofensiva dignidade, mas apenas restrio
intensa da liberdade, que, no entanto, preserva ntegro o contedo em dignidade
inquestionavelmente nsito aos direitos de liberdade.
37
Se todos os indivduos so dignos
por serem pessoas humanas e, portanto, merecedoras de igual tratamento, as suas aes
indignas podem colocar-lhe em situao desigual, mitigando a dignidade que lhes protege.
38

O indigitado jurista conclui que, no obstante o seu cunho elementar, a
dignidade da pessoa humana incluindo-se o mnimo existencial est sujeita a uma
relativizao, no sentido de que algum (legislador, administrador ou particular) definir
qual o seu contedo e se houve ou no uma violao no caso concreto. O autor exemplifica
os casos de pena de morte, mutilaes e prtica da tortura existentes e legitimadas em outras
ordens jurdicas, de modo que a dignidade ser o que o Estado diz ser.
39

Nesta senda, pode-se enquadrar perfeitamente o mnimo existencial em
quaisquer das trs teorias (absoluta, relativa ou mista). A teoria relativa admite a ponderao
do mnimo existencial, excepcionalmente. Ora, se o mnimo existencial j fruto de
ponderao, a relativizao deste contedo mnimo poderia significar o seu sacrifcio ou

36
SARLET, 2007. p. 130.
37
Ibid., p. 131.
38
Ibid., p. 135.
39
Ibid., p. 132.

23
aniquilao, razo pela qual demanda prudncia dos intrpretes quando de sua ponderao.
Ademais, a natureza jurdica do mnimo existencial de regra jurdica, e no de princpio, o
que tambm lhe livra de ponderaes desarrazoadas. Na viso de Ingo Sarlet, a dignidade da
pessoa humana e, neste cenrio, o mnimo existencial enquadra-se na teoria relativa em
razo de sua violabilidade, mxime diante da coliso entre direitos mnimos de indivduos,
na qual se faz necessria a formulao de um juzo de valor (e, portanto, de uma
ponderao), a respeito da existncia ou no de uma violao dignidade.
40

As teorias absoluta e moderada tambm se mostram razoveis. A diferena
bsica entre ambas reside no fato de que a teoria moderada (ou mista) no admite uma
liberdade total e ilimitada dentro do mnimo existencial, pois a liberdade, para os adeptos
desta teoria, necessita de uma delimitao sob pena de afrontar a liberdade dos outros
indivduos. A teoria absoluta no admite ponderao do contedo dos direitos mnimos,
porm, na viso de Winfried Brugger, esta teoria s seria possvel de se aplicar aos casos em
que a dignidade referir-se capacidade de autodeterminao de cada indivduo, pois no
plano das relaes interpessoais concretas, no haveria como evitar a necessidade de
estabelecer limites.
41
Os adeptos da teoria absoluta, que majoritria, partem de uma noo
restrita de dignidade, no sentido de que apenas uma grave violao da condio de pessoa,
de seu valo intrnseco como ser humano que se efetivaria a violao da dignidade.
42

Ingo Sarlet, a seu turno, ressalta a relativizao da dignidade da pessoa humana
argumentando que, normalmente, coloca-se a vida sobre a dignidade, ao exemplificar a
vedao a eutansia, quando se opta por proteger a vida em detrimento da dignidade, uma
vez que uma vida vegetativa no digna. Assim, ao fazer tal opo j se est relativizando e
admitindo uma ponderao da dignidade ao colocar a vida em supremacia axiolgica sobre a
dignidade.
43

Obviamente, haver um contedo ltimo da dignidade da pessoa humana que
no poder ser restringido sob pena de causar a instrumentalizao ou coisificao do ser
humano. Tal contedo, em nosso entendimento, consistir no prprio mnimo existencial,
seguindo a linha de pensamento de Ana Paula de Barcellos, para quem o mnimo
existencial corresponde a uma frao nuclear da dignidade da pessoa humana.
44
Ou seja, a

40
SARLET, 2007, p. 130-134.
41
Ibid., p. 136.
42
Ibid., p. 139.
43
Ibid., p. 133.
44
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade
da pessoa humana. 2.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 216.

24
autora compreende que o mnimo existencial o ncleo da dignidade da pessoa humana. A
seu turno, Ingo Sarlet salienta que no se est a sustentar a inviabilidade de impor certas
restries aos direitos fundamentais, ainda que diretamente fundadas na proteo da
dignidade da pessoa humana, desde que, evidncia, reste intacto o ncleo em dignidade
destes direitos.
45
O referido ncleo da dignidade da pessoa humana no qual Sarlet se
reporta, e seguindo a orientao de Ana Paula de Barcellos supra destacada, ser o mnimo
existencial.
Deste modo, poder-se-ia concluir que o mnimo existencial no poder ser
restringido. Entretanto, o tema merece ser analisado sob a perspectiva dos limites a que est
submetido o mnimo existencial. Analisemos atravs de um exemplo. Imagine-se a seguinte
situao: o administrador pblico defronta-se com receitas extremamente limitadas para
garantir o funcionamento de toda a mquina administrativa e dos servios bsicos. Diante
deste cenrio, o administrador, fatalmente, ter que fazer as chamadas escolhas trgicas
(do ingls tragic choices), na qual ter que privilegiar umas prestaes bsicas em
detrimento de outras tambm bsicas, compreendidas dentro do mnimo existencial.
Portanto, concluir que o mnimo existencial inatingvel ou que no poder ser restringido,
no parece ser uma concluso totalmente correta, uma vez que diante de certas situaes
mormente diante de limitaes fticas pode-se afetar o mnimo existencial, restringindo-o,
por mais sensvel e cauteloso que o administrador pblico seja s causas sociais.
A partir de tais ensinamentos e para fins de concluso deste ponto longe de
pretender finalizar a complexa discusso, mas apenas manifestar opinio prpria e adeso a
uma linha de pensamento , calha compreender que o mnimo existencial direito relativo
46

no sentido de que, apenas excepcionalmente, poder ser restringido mxime com os
limites fticos que lhes so impostos, como a limitao de receitas , eis que j se constitui
de um mnimo, de modo que qualquer interferncia indevida ou desarrazoada por parte do
Estado ou de particular deve ser rechaada. A prpria Carta Magna de 1988, ao fixar as
clusulas ptreas, admitiu a ponderao dos direitos fundamentais e demais preceitos
supremos da Repblica por Emenda Constitucional, desde que no pretendam abolir tais
matrias. Deste modo, qualquer ponderao desnecessria do contedo do mnimo
existencial, sem que tenha baliza na razoabilidade, como as limitaes a que esto
submetidos, acarretar a aniquilao do seu contedo, que j mnimo.

45
SARLET, 2007, p. 141.
46
Vale registrar que Ingo Sarlet (2007, p. 137) reconhece que, majoritariamente, entende-se que a dignidade
no passvel de restrio, sob pena de sua violao.

25
5 O CONTEDO JURDICO PRESTACIONAL DO MNIMO EXISTENCIAL

O mnimo existencial reveste-se dos direitos mnimos para uma existncia digna,
sem os quais no se teria um homem livre e com possibilidades de sobrevivncia. Em que
pese haver uma interseco com os direitos fundamentais, no h uma total coincidncia
entre o mbito protetivo da Teoria do Mnimo Existencial e os direitos fundamentais, posto
que estes protegem tambm as pessoas jurdicas e o Estado, ao passo que apenas os direitos
da pessoa humana esto abarcados pelo mnimo existencial.
47

Configura-se, destarte, uma forma de declarao dos direitos fundamentais, uma
nova roupagem sem descurar de outras eventuais teorias que tambm busquem sua proteo
jurdica. Entretanto, no se pode esquecer que o mnimo existencial pr-constitucional, eis
que fundado em razes jusnaturalistas, no lhe sendo prejudicial o fato de o direito no
encontrar previso expressa no texto constitucional.
48

Definir o contedo mnimo de direitos que devem ser assegurados a todas as
pessoas perpassa por uma ponderao de valores e princpios jurdicos alm de elementos
metajurdicos incutidos na conscincia coletiva. Tal como fora proposto por Robert Alexy
49
,
nas ponderaes em busca do contedo do mnimo existencial, deve-se considerar carncias
e interesses cujas violaes ou no-satisfao significa a morte, o sofrimento ou diminua a
autonomia do indivduo.
Ainda na esteira de Alexy, deve-se ponderar para descortinar o conjunto de
direitos mnimos: o princpio da liberdade ftica; o princpio da separao de poderes e o
princpio democrtico (que inclui a competncia oramentria do parlamento), bem como os
princpios materiais colidentes (especialmente aqueles que dizem respeito liberdade
jurdica de outrem).
50

Para se chegar ao contedo do mnimo existencial se faz necessrio ponderar
valores e princpios. Pode-se dizer que tal ponderao leva jusfundamentao, isto , a
fundamentao dos direitos que sero abarcados pelo mnimo existencial, o que gera um
atributo denominado de jusfundamentalidade.

47
H na doutrina entendimentos que o direito de requisio seria um direito fundamental do Estado.
48
49
ALEXY, Robert. Direitos Fundamentais no Estado Constitucional Democrtico. Revista de Direito
Administrativo, v. 217, p. 61, 1999.
50

26
O mnimo existencial, objeto do presente trabalho, estabelece-se em duas
espcies: os direitos fundamentais de liberdade (de primeira dimenso) e os direitos
fundamentais sociais (de segunda dimenso)
51
. Entretanto, no abarca tais direitos em sua
totalidade, mas apenas o seu ncleo intangvel, que capaz de garantir uma existncia
digna
52
, podendo ser, de acordo com a prestao a ser conferida, em status positivus
(destacadamente, os direitos de segunda dimenso) ou status negativus (sobretudo, os
direitos de primeira dimenso). Possui faceta de direito subjetivo, conferindo aos cidados o
poder de invocar os meios jurdico-processuais em sua defesa (status positivus
processualis).
Os elementos que compem as prestaes positivas do mnimo existencial, na
esteira de Ana Paula de Barcellos, aps considerar os princpios e valores jurdicos mais
relevantes anteriormente esboados, alm de elementos metajurdicos contidos na
conscincia coletiva, constituem-se de um elemento instrumental e trs elementos materiais,
a saber: educao fundamental, sade bsica, assistncia aos desamparados e o acesso
Justia. Este, por sua vez, o elemento instrumental e indispensvel eficcia simtrica ou
positiva dos elementos materiais do mnimo existencial.
53

Uma vez integrando o rol de direitos mnimos, tais prestaes recebem a
proteo que a Teoria do Mnimo Existencial lhes permite: tornam-se legtimos direitos
subjetivos plenamente sindicveis, afastando-se quaisquer recursos hermenuticos e tericos
que venham a tolher a efetivao.

6 CONCLUSO

Feitas estas ponderaes, evidenciou-se que a Teoria do Mnimo Existencial
mostra-se afinada com o novo contexto poltico e social por que passa o Estado brasileiro,
na medida em que abandona a utpica pretenso de conferir contornos de direito subjetivo
ao extenso rol de direitos sociais plasmados no Art. 6 da Lex Legum de 1988, tal como
propunha o modelo socialista do Walfare State. A Teoria do Mnimo Existencial reconhece
o contexto social atual, pois evidente as limitaes financeiras do Estado frente aos direitos

51
52
A sade est compreendida dentro do mnimo existencial. Mas, contudo, no so todas as prestaes
relacionadas sade que estaro compreendidas no ncleo dos direitos fundamentais, isto , no mnimo
existencial. Este assunto ser melhor abordado seguidamente.
53
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: O principio da dignidade
da pessoa humana. 2.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 289.

27
mnimos dos indivduos perscrutando quais, dentro daquele extenso rol de direitos sociais,
seriam efetivamente os direitos mnimos necessrios para a existncia humana e garantia das
condies iniciais de liberdade.
Nesta investigao, ponderou-se, com esclio em abalizada doutrina, os
princpios e valores jurdicos de maior relevncia, alm de elementos metajurdicos
incutidos na conscincia coletiva para encontrar quais os direitos mnimos necessrios para a
subsistncia e autonomia dos seres humanos, os quais devero ser ofertados pelo Estado
com absoluta primazia, descabendo quaisquer subterfgios para livrar-se deste encargo
constitucional, sob pena de serem formuladas pretenses judiciais individuais ou coletivas.
Espera-se, com este estudo, ter promovido reflexes e despertado interesse na
utilizao dos argumentos ofertados pela Teoria do Mnimo Existencial no embasamento
dos pleitos judiciais, eis que fortalece a carga normativo-imperativa do ncleo dos direitos
sociais: educao fundamental, sade bsica, assistncia aos desamparados e o acesso
Justia.

REFERNCIAS

ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da
Silva. So Paulo: Malheiros Editores, 2008.

BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais. O
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Revista Dilogo Jurdico, Salvador, n. 15, p. 05, jan./mar. 2007. Disponvel em:
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SAMPAIO JNIOR. Jos Herval. Processo Constitucional: nova concepo de jurisdio.
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SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
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SCAFF, Fernando Faccury. Reserva do possvel, mnimo existencial e direitos humanos. In:
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SILVA, Sandoval Alves. Direitos Sociais: Leis Oramentrias como instrumento de
implementao. Curitiba: Juru, 2007.

TORRES, Ricardo Lobo. O direito ao mnimo existencial. Rio de Janeiro: Renovar, 2009.

Correspondncia | Correspondence:

Caio Ramon Guimares de Oliveira
Universidade do Estado do Rio Grande do Norte UERN, Campus Universitrio Central,
Rua Professor Antnio Campos, s/n, BR 110, Km 48, Bairro Costa e Silva, CEP 59.600-
000. Mossor, RN, Brasil.
Fone: (84) 3315-2207.
Email: caioramom@hotmail.com

Recebido: 19/12/2011.
Aprovado: 02/02/2013.

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Revista Direito e Liberdade - ESMARN - v. 14, n. 2, p. 09 28 jul/dez 2012.

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