Derecho Penal Ambiental y su relacin con el dao ambiental.
Vctor Negrn Gonzlez 06/12/2013
PROFESORES: JUAN MOLINA TAPIA JUAN MANUEL FERNANDEZ. 2
INDICE.
Ttulo.. . Pgina 1 ndice Pgina 2 Introduccin al trabajo. Pgina 3 Derecho Penal Ambiental y su bien jurdico protegido... Pgina 4 Teora del riesgo ambiental. Pgina 4 Leyes penales en blanco. Pgina 6 Panorama internacional en la regulacin del delito ambiental a consecuencia del dao ambiental Pgina 6
La situacin normativa en Chile. Su insuficiencia adecuacin penal ambiental en paralelo a las caractersticas del dao ambiental, su concepto y las acciones que seala las Bases Generales del Medio Ambiente a su infraccin... Pgina 9
Normas particulares en el mbito penal y especial que tipifican conductas que atenten contra el medio ambiente. Pgina 20
Conclusin .. Pgina 31
Bibliografa. Pgina 32
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INTRODUCCION AL TRABAJO. Es cierto que con el paso de los aos y ante los ojos del ser humano, la naturaleza y el medio ambiente ha sufrido cambios y consecuencias que el hombre no ha podido explicarse cientficamente. Pero tambin es cierto, que durante muchos siglos, el hombre crea ser capaz de dominar las fuerzas naturales que lo colocaban a su disposicin. Tambin se ha credo que los recursos naturales que la tierra entregaba orgnicamente eran inagotables y que la industrializacin era per se un objeto deseable, sin que se evaluara cul podra ser el Impacto de la actividad econmica en el medio ambiente. Tomando en cuenta que la actitud del hombre de tener en la Tierra, una actitud de disposicin a lo que ella armnicamente le proporcionaba esos recursos; pasando luego, por el de la extraccin irracional basado en el nimo de lucro, y que su conducta no era para nada acorde al desarrollo sustentable; terminando por la conducta de concientizacin sobre el medio ambiente, basado en el conocimiento y educacin que a la poblacin se le ha realizado, pero todava siendo insuficiente un justo castigo a quien ha sido capaz de corromper ese dao al medio ambiente que lo ha llevado a la escasez crnica de esos recursos naturales. En el campo de derecho, en el seno de los pases ms desarrollados o ms bien industrializados, esto es Europa y Estados Unidos, el llamado tema ambiental en un primer momento slo se haba cerrado al mbito de una denominada clase intelectual, poltica, cientfica; pero en el que posteriormente contribuy inmensamente a este proceso la concientizacin ecolgica, y la posterior incorporacin de los pases menos desarrollados a dicho debate. La tendencia favorable que se refiera al derecho ambiental como un derecho de tercera generacin y que el rol del Estado que debiera ser el de preservacin y respeto por esos derechos, busca lentamente cmo hacerlos difundir, sin embargo, en nuestro ordenamiento jurdico nacional encontramos que es insuficiente el castigo corporal ante tal gravedad de dao de determinado bien para la sociedad en su conjunto. 4
DERECHO PENAL AMBIENTAL Y SU BIEN JURIDICO PROTEGIDO. La conducta en el campo del derecho penal al demostrarse cuatro elementos: la accin, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad; debe conllevar una sancin que muchas veces es corporal, pero tambin de multa. En normas ambientales contempla en algunas normas esas caractersticas cuyo fundamento es mayor porque se busca proteger un bien jurdico tanto desde el punto de vista tico como desde el punto de vista de su carcter instrumental. La palabra bien jurdico hace referencia a los valores sociales corporizados objetivamente. En tal sentido, segn la opinin mayoritaria, la misin del sistema de control penal es justamente la proteccin de tales bienes jurdicos por el derecho penal ecolgico que es el medio ambiente. TEORIA DEL RIESGO AMBIENTAL. Cotidianamente decimos que vivimos en una sociedad del riesgo, en la cual el rol de las normas ambientales corresponde fundamentalmente el establecimiento de niveles de seguridad, los que tienen por objeto evitar la exposicin del dao 1 . Riesgo es la probabilidad de que aparezcan efectos desfavorables o indeseables como resultado de una exposicin dada 2 . El mismo autor, contina en su obra con la exposicin donde el punto de adscripcin del principio relativo a la exposicin sin riesgo o exposicin cero, el cual se funda en la idea de que no existe ningn nivel de admisible de riesgo, y que normalmente se aplica a los riesgos derivados de presuntos carcingenos, lo que se contrapone explcitamente con las normas que se basan en el criterio del nivel del umbral que de por s entraa un anlisis de la ecuacin riesgo- beneficio. En la exposicin cero se da prioridad al componente de la ecuacin representado por el riesgo 3 .
Sin embargo, al contraponerse el riesgo cero, por uno de mayor complejidad pero ante todo conocido que trae aparejada una responsabilidad ms grave, suele comprometer ntegramente no slo la persona misma, sino tambin a ese entorno natural que afecta totalmente al medio ambiente. Se consta en una realidad donde la poblacin ha crecido de manera tan desmesurada que los recursos naturales, no siempre renovables, ya no son suficientes para garantizar las necesidades de la poblacin mundial al ritmo y de la forma en que histricamente se ha hecho. Es as que las relaciones entre el medio social y no social se han tornado conflictivas y en algunos casos peligrosas para la superviviencia humana. 4 De ah que, al tornarse conflictivas dichas relaciones, entre la accin del hombre y del medio ambiente, es al Estado a quien corresponde disear las respectivas polticas pblicas a objeto de proteger el inters colectivo y el bien comn sumando al armnico desarrollo del medio ambiente. Respecto a esta valoracin de la que se ha sealado, resaltamos que el derecho como proteccin a los bienes jurdicos (valores socialmente considerados), de acuerdo a la escala de valores de una determinada sociedad en un momento determinado de su historia, no es sino la representacin de la valoracin que la sociedad otorga a la proteccin de ese bien o valor. Parafraseando a Libster, es posible afirmar que las leyes penales representen el ms alto nivel de valores que se vinculen a intereses colectivos y el bien comn. Adems, es importante establecer que las normas penales no entran en colisin con ninguna otra del derecho, ya que no se ocupan de la naturaleza jurdica de stas. Se trata de un derecho auxiliar y funciona como ultima ratio del sistema jurdico. Afirmando que de cmo un Estado interprete el concepto de inters colectivo y bien comn, as como de qu valores considera que stos estn integrados y en qu orden coloque, depender el que legisle sobre ellos y con qu grado de severidad desea protegerlos. 5
Sin embargo, nunca podemos pensar que tanto el derecho en general, y sobre todo en el derecho penal particularmente, pueden llevar a las personas a adherir a la norma en virtud del carcter sancionatorio y obligatoriedad; nunca necesariamente es as. A pesar de la fijacin
constante de normas de conducta social y el derecho penal por el carcter de sus sanciones puede resultar desalentador de las conductas contrarias o atentatorias del bien jurdico tutelado. Es por eso que el derecho penal por s solo, no puede ser el nico instrumento jurdico que puede adecuar la poltica medioambiental ya que a l deben unirse necesariamente la educacin, la informacin y por sobre todo tomar conciencia del grupo social de la necesidad de proteger el bien jurdico tutelado. Pero tambin destacar que no todos los individuos tienen el mismo nivel de educacin, de satisfaccin y de necesidades y de conocimiento de las normas. 6 Es por ello que no es posible equiparar la conducta del simple ciudadano que arroja basura domiciliaria en un lugar prohibido y que representa escaso compromiso para la salud de toda la poblacin, con la conducta de un empresario que arroja al ro sustancia peligrosas que ponen en riesgo la salud y supervivencia de una determinada comunidad humana, animal e, incluso vegetal. Esa es la razn por la cual, puede haber posibilidades que otra norma de carcter auxiliar pueda sancionar las conductas atentatorias que comprometan el patrimonio ambiental, y de las cuales existen en nuestra legislacin, adems de las normas penales, normas especiales. Que tienen que ver con las normas penales en blanco. LEYES PENALES EN BLANCO. La ley penal en blanco es aquella que determina la sancin y la accin u omisin a la que bajo determinados presupuestos se impondr, pero abandona la precisin de estos ltimos a una norma distinta. 7
Podemos mencionar a modo de ejemplo la del art. 135 de la Ley General de Pesca y Acuicultura (N 18.892) que establece: el que capturare o extrajere recursos biolgicos utilizando elementos explosivos, txicos u otros cuya naturaleza provoque dao a esos recursos o a su medio, ser sancionado con multa de 50 a 300 unidades tributarias mensuales, y con la pena de presidio menor en su grado mnimo. PANORAMA INTERNACIONAL EN LA REGULACION DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL.
6 Mauricio Libster. Ob.Cit. Pgina 169. 7 Enrique Cury Urza. Derecho Penal. Parte General. Editorial Pontificia Universidad Catlica de Chile. Pg. 174. 2001. 7
En el campo del derecho internacional se ha sealado preocupacin progresiva donde la salud e integridad de las personas ha sido evolucionado a un riesgo mayor; entraando los fenmenos de degradacin ambiental propios del estado actual del desarrollo econmico y social de nuestra comunidad; es, naturalmente, esta preocupacin la que motiva la pregunta acerca de la necesidad de una regulacin penal de los graves atentados contra el medio ambiente y, consecuentemente, de la forma en que dicha regulacin debiera plantearse. 8
A partir de la dcada del 1950, con la celebracin del Convenio de Londres de 1954, para la prevencin de la Contaminacin del Mar por hidrocarburos y, con mayor fuerza, con posterioridad a la Declaracin adoptada en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano celebrada en Estocolmo del da 5 al 16 de junio de 1972, aqulla se ha visto reflejada en un impresionante corpus de Declaraciones, Resoluciones, Tratados multi y bilaterales, etc. 9 , en el cual aparece como idea fuerza la constante necesidad de sancionar penalmente y con independencia del rgimen administrativo, las graves infracciones a la regulacin ambiental de cada pas, idea recogida en el Principio 11 de la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, Ro de Janeiro, 3 al 14 de junio de 1992, donde insiste en la necesidad de que los Estados debern promulgarse leyes eficaces sobre el medio ambiente, que reflejan el contexto ambiental y de desarrollo al que se aplican. 10
Continuando con el extracto de este autor, la necesidad de adoptar un rgimen jurdicamente ms coercitivo para prevenir daos ambientales, aparece claramente en una serie de Tratados y Convenciones suscritos por Chile y que se encuentran vigentes, que abordan la proteccin del ambiente desde distintos puntos de vista, imponiendo obligaciones de diversa ndole en orden a la: a) Proteccin penal medio ambiente antrtico. El artculo 13.1 del Protocolo al Tratado Antrtico sobre proteccin del medio ambiente, Madrid, 4 de octubre de 1991, seala que cada Parte tomar medidas adecuadas en el
8 Jean Pierre Matus, Marcos Orellana Cruz, Marcelo Castillo Snchez y Mara Cecilia Ramrez Guzmn. Anlisis dogmtico del derecho penal ambiental chileno, a la luz del derecho comparado y las obligaciones contradas por Chile en el mbito del derecho internacional. Conclusiones y propuestas legislativa fundada para una nueva proteccin penal del medio ambiente en Chile. www.legalpublishing.com/doctrina/derechoambiental/arts.doc20034. 9 Ibid. 10 Ibid. 8
mbito de su competencia para asegurar el cumplimiento de este Protocolo, incluyendo la adopcin de leyes y reglamentos, actos administrativos y medidas coercitivas. b) Proteccin penal del medio ambiente frente a peligros de las armas de destruccin masiva. El artculo 7 de la Convencin sobre la Proteccin Fsica de los Materiales Nucleares , Viena/Nueva York, de 3 de marzo de 1980, establece que la comisin intencionada de los actos que se detallan, relacionados con el trfico ilcito de materiales nucleares (plutonio y uranio en su estado no mineral) (1) ser considerada como delito punible por cada Estado Parte em virtud de su legislacin nacional y que (2) cada Estado Parte deber considerar punibles los delitos descritos [] mediante la imposicin de penas apropiadas que tengan en cuenta la gravedad de su naturaleza. Tambin relacionado con los materiales nucleares, el artculo I del Tratado que prohbe las Pruebas de Armas Nucleares en la Atmsfera, en el Espacio Exterior y el Mar, Mosc 5 de agosto de 1963, obliga a los Estados a prohibir el desarrollo, la produccin, el almacenamiento, la adquisicin o la retencin de los agentes, toxinas, armas [biolgicas], equipos y vectores, por una parte; y realizar explosin de prueba de armas nucleares u otra explosin nuclear, por otra. Finalmente, similares obligaciones establece el Artculo IV de la Convencin sobre la Prohibicin del Desarrollo, la Produccin y el Almacenamiento de Armas Bacteriolgicas (Biolgicas) y Toxnicas y sobre su Destruccin, Londres/Mosc/Washington, 1972. c) Proteccin penal del medio ambiente, y particularmente de los suelos, frente al trfico ilcito de desechos peligrosos. La Convencin de Basilea sobre el Control de los Movimientos Transfronterizos de Desechos Peligrosos y su eliminacin, de 1959, establece en su artculo 4 que (3) las partes considerarn que el trfico ilcito de desechos peligrosos y otros desechos es delictivo, agregando, en consecuencia, como obligacin especfica en su artculo 9, que (5) cada Parte promulgar las disposiciones legislativas nacionales adecuadas para prevenir y castigar el trfico ilcito. d) Proteccin penal de las aguas y particularmente de las marinas. El artculo 4 del Convenio Internacional Para Prevenir La Contaminacin por los Buques (MARPOL 1973/1978), y particularmente la derivada de los derrames incontrolados de 9
hidrocarburos, seala que toda transgresin de las disposiciones del presente Convenio estar prohibida y ser sancionada por la legislacin de la Administracin del buque interesado, lo que el artculo 192 de la Convencin de las Naciones Unidas Sobre el Derecho del Mar de 1982, parece suponer casi sin lugar a dudas adoptar disposiciones legales en el orden interno de carcter penal, en orden a proteger y preservar el medio ambiente marino, y prevenir, reducir y controlar la contaminacin del medio martimo en sus diversas manifestaciones, obligaciones extensibles a las prohibiciones que dispone el artculo VII del Convenio Sobre Prevencin de la Contaminacin el Mar por Vertimientos de Desechos y otras materias de 1972. e) Proteccin penal de la biodiversidad y, en particular, de la fauna silvestre. La ms antigua disposicin al respecto es la Convencin Internacional para la Regulacin de la Caza de Ballenas y su Anexo, Washington, de 2 de diciembre de 1946, cuyo Artculo IX dispone que (1) cada Gobierno Contratante tomar las medidas apropiadas para asegurar la aplicacin de las disposiciones de la presente convencin y la sancin para las infracciones a tales disposiciones en las operaciones efectuadas por personas o por naves bajo su jurisdiccin, agregando (3) los juicios por infracciones o contravenciones a esta Convencin sern entablados por el Estado que tenga jurisdiccin sobre tales delitos. Actualmente, la Conferencia Sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre (CITES), Washington, 3 de marzo de 1973, entiende que dicho tratado obliga a aqullas a establecer estrictas medidas de control sobre el trfico ilcito de especmenes de especies en peligro y adoptar, en caso de violacin de esas medidas de control, las medidas apropiadas, en conformidad al artculo VIII, prrafo I de la Convencin, en orden de penalizar tales violaciones. DERECHO COMPARADO EN LA REGULACION DEL DELITO AMBIENTAL A CONSECUENCIA DEL DAO AMBIENTAL. Mirando las legislaciones de otros Estados, de manera breve y comparativa, existen claros avances sobre la materia del delito ambiental, de los cuales hemos rescatado a los siguientes pases. 10
a) Espaa. La propia Constitucin Espaola de 1978 es taxativa y contiene un mandato directo en su artculo 45 prrafo 3 que establece: Para quienes violen lo establecido en el apartado anterior, en trminos en que la ley fije, se establecern sanciones penales, o en su caso, administrativas, as como la obligacin de reparar el dao causado. La proteccin del medio ambiente mediante el derecho penal puede efectuarse a travs de dos mecanismos que sern: la incorporacin en el respectivo Cdigo Penal las correspondientes figuras delictivas o bien haciendo uso para ello de leyes especiales. En esta segunda alternativa, puede dictarse una ley especfica para todos los delitos que afecten al medio ambiente o bien adicionar los preceptos penales en las respectivas normas sectoriales reguladoras de medidas de proteccin ambiental. De entre las alternativas descritas, claramente la elegida por la ley espaola es la primera, tal como la adopt la legislacin alemana que se ver ms adelante. De esta forma, el ao 1995 la incorporacin al ordenamiento jurdico espaol del Cdigo Penal el Ttulo XVI del Libro II, dndose con ello un paso importantsimo en la proteccin del medio ambiente. Dicho Ttulo XVI est compuesto de cinco captulos que incluyen desde los artculos 319 a 340, ambos inclusive y se refieren a diversas materias. En este nuevo cdigo se revis y reestructur figuras penales ya conocidas, teniendo para ello presente, entre otras razones, el respeto a los valores reconocidos en la Constitucin Espaola mencionada; y, es as como, esta nueva regulacin del Cdigo Penal de 1995 incluye el medio ambiente y los recursos naturales como bienes jurdicos merecedores de tutela penal, incrementando su proteccin al ampliar las conductas objeto de sancin y acentuando, al mismo tiempo la gravedad de las mismas. Tambin, contempla la intervencin de nuevos mbitos sociales o econmicos, la proteccin de bienes jurdicos y objetos hasta esa fecha prcticamente carentes de regulacin penal. Es as que, uno de los aspectos ms novedosos del nuevo Cdigo Penal est constituido por un conglomerado de figuras delictivas dirigidas a la proteccin, desde diversos frentes, del hbitat en el que el ser humano se desenvuelve. Este hbitat humano, segn entendi el legislador espaol de 1995, no est restringido al medio ambiente natural. 11
Se menciona como adicin, el artculo 325 del Cdigo Penal Espaol que sanciona nicamente como delito ecolgico aquellas conductas que pueden perjudicar gravemente el equilibrio de los sistemas naturales. De tal manera, la gravedad del peligro constituye, por tanto, el elemento valorativo que ha de ser interpretado y ponderado por los Tribunales a la hora de determinar si nos encontramos ante un ilcito penal o un ilcito administrativo. En el asunto de delitos ambientales la tcnica ms utilizada dice relacin con los delitos de peligro concreto, en los cuales se contiene en el Cdigo Penal Espaol el ncleo central del injusto y se remite el elemento normativo del tipo a la legislacin administrativa, pues se entiende que as es posible mantener una proteccin permanentemente actualizada y, por lo tanto, ms efectiva que el listado de conductas descritas en una ley especial. Lo fundamental es que, en el caso del legislador espaol, la tutela penal se otorga al medio ambiente como bien jurdico autnomo, que ha de distinguirse de otros valores ya protegidos por tipos penales tradicionales como la vida o libertad. Esto ltimo toma su base la legislacin espaola y que pone de cabeza de las legislaciones ms avanzadas en la materia. b) Alemania. El ordenamiento penal ambiental alemn, situado en el contexto de un sistema sancionador con vocacin de uniformidad y de relativa concentracin, es uno de los que atiende a los planteamientos ms modernos. Mediante ley de 28 de marzo de 1980 se introdujo el Cdigo Penal Alemn con fecha 1 de julio del mismo ao, un nuevo ttulo denominado delitos contra el medio ambiente. Luego, el 27 de julio de 1994, se reform el Cdigo Penal nuevamente para hacer frente a los llamados delincuentes ambientales. Es as como la legislacin alemana castiga con pena de privacin de libertad de hasta cinco aos o multa a aqul que, sin hallarse autorizado, contamine las aguas o de cualquier otro modo altere perjudicialmente sus cualidades. 12
Se establece tambin, en referencia al supuesto anterior, la punibilidad de la tentativa y se castiga la comisin imprudente con pena privativa de libertad de hasta tres aos o multa. De tal forma y, a modo solo ejemplar, podemos citar que: 1.- Se castiga con pena privativa de libertad de hasta cinco aos o multa, a aqul que infringiendo deberes jurdico-administrativos contamine o de otra forma altere perjudicialmente el suelo, de modo que pueda resultar daada la salud de otra persona, la fauna, la flora, las aguas u otros bienes de considerable valor, o bien en considerable extensin. Se prev asimismo, para los supuestos sealados, la punibilidad de la tentativa, castigndose por su parte la comisin imprudente con pena privativa de libertad de hasta tres aos o multa. 2.- Se impone pena privativa de libertad de hasta cinco aos o multa aquel que en una explotacin, infringiendo deberes jurdico-administrativos, ocasione alteraciones en el aire que puedan, fuera del mbito de las correspondientes instalaciones, causar un perjuicio a la salud de otra persona, los animales, las paltazas u otros bienes de considerable valor, o bien de contaminar, o de otro modo alterar perjudicialmente las aguas, el aire o el suelo. En los mismos supuestos, se establece en caso de comisin imprudente una pena de hasta tres aos de privacin de libertad o multa. 3.- Con pena de privacin de libertad de hasta tres aos o multa, se sanciona al que con ocasin de una explotacin e infringiendo los deberes jurrido-administrativos, provocare ruidos que, fuera del mbito de las instalaciones propias de la explotacin, sean aptos para perjudicar la salud de otra persona. En caso de comisin culposa la pena es la privacin de libertad de hasta dos aos o multa. 4.- Se castiga con penas de hasta cinco aos de privacin de libertad o multa, siendo punible tambin la tentativa, a aquel que, sin hallarse autorizado, maneje, almacene, deposite, deje escapar o de otro modo se desprenda, fuera de las instalaciones destinadas al 13
efecto o infringiendo sustancialmente procedimientos al efecto establecidos, de desechos que renan algunas de las siguientes condiciones. a. Que contengan o puedan contener sustancias venenosas o nocivas que puedan ocasionar enfermedades contagiosas que constituyan un peligro para las personas o los animales. b. Que sean cancergenos, nocivos para la reproduccin o que alteren la gentica de las personas. c. Que presenten riesgo de explosin, sean inflamable o sustancialmente radioactivos. d. Que por su clase, calidad o cantidad sean aptos para contaminar o de otro modo alterar perjudicialmente las aguas, la atmsfera o el suelo, o bien poner en peligro la vida animal o vegetal. Queda legalmente excluida la punibilidad de los hechos cuando, al tenor de la pequea cantidad de los desechos vertido, puedan ser descartados efectos nocivos sobre el ambiente y, en especial sobre las personas, las aguas, el aire, el suelo y los animales y plantas considerados tiles. En suma, brevemente entre los aspectos novedosos que encontramos en el estudio de los nuevos tipos penales ambientales existentes en el Cdigo Penal Alemn, podemos sealar: a) Que se trata de tipo bien detallados, a pesar de que igual se acude a la tcnica de la norma penal en blanco o reenvo normativo. Especficamente, se remite a la normativa de aguas, emisiones, desechos, energa nuclear, entre otras. b) Que realiza una importantsima distincin entre comisin imprudente y comisin dolosa. c) Que se castiga tambin la comisin en grado de tentativa. 14
d) Que establece los conceptos bsicos como agua, instalaciones nucleares, mercancas peligrosas o deberes jurdicos-administrativos. De tal forma se otorga, como es lgico, mayor seguridad y certeza jurdica a la regulacin. c) Argentina. El Cdigo Penal Argentino, vigente desde el ao 1921, en su ttulo VII, de los delitos contra la seguridad pblica, en su captulo IV subtitulado: delitos conta la salud pblica. Envenenar o adulterar aguas potables o alimentos o medicinas, da cuenta a lo largo de sus nueve artculos (200 a 208), de lo que podramos situar como el inicio del derecho penal ambiental argentino. Dichos artculos han sido modificados, en algunos casos, por reformas posteriores y han ido tomando su actual configuracin a travs de la interpretacin que la jurisprudencia de los tribunales ha hecho de los mismos. Sin embargo, debemos considerar que el Cdigo Penal Argentino de 1921, al que hacemos referencia, no tutela de forma autnoma el medio ambiente sino que slo lo hace de manera indirecta, a travs de la proteccin de bienes jurdicos adyacentes. Considerando dicho estado de cosas, el derecho a un medio ambiente sano fue incluido en la Constitucin Poltica Argentina mediante reforma constitucional en el ao 1994. El texto anterior no haca referencia al ambiente ni al desarrollo sostenible, pero sus redactores haban prestado especial atencin a las caractersticas del ambiente argentino para formular el sistema federal adoptado. Sin embargo hasta dicho ao an no se haban sancionado las normas complementarias. La mencionada reforma de 1994 incluy en el texto de la Constitucin Poltica de la Repblica Argentina un nuevo derecho individual, sealando en su artculo 41: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. 15
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales. Corresponder a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aqullas alteren las jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos. Con posterioridad a dicha reforma se han presentado en Argentina en los ltimos aos algunos proyectos de ley que tienen por objeto incorporar sanciones penales protectoras del medio ambiente en su articulado. As por ejemplo, en el ao 1995 se present el Proyecto de Ley Bsica de Proteccin Ambiental y Promocin del Desarrollo Sustentable que consideraba en su articulado las sanciones de carcter administrativo, las derivadas de la responsabilidad civil y contemplaba tambin, en su seccin XII, las sanciones de carcter netamente penal. Concretamente, se refera a las agravantes, al delito culposo, a las penas accesorias de inhabilitacin, a la responsabilidad de las personas jurdicas, atenuantes y eximentes, la responsabilidad penal de los funcionarios y empleados pblicos y las medidas cautelares (artculos 70 a 78). Concretamente, el actual Cdigo Penal Argentino incrimina especficamente: a) La usurpacin de agua y la rotura y alteracin de obras hidrulicas con ese fin (artculo 182); b) El dao que incluye implcitamente el dao al ambiente (arts. 183 y 184); c) El incendio, la explotacin y la inundacin (arts. 186 a 189); d) La fabricacin, suministro, adquisicin, sustraccin o tenencia de bombas, materiales o aparatos capaces de generar energa nuclear, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes o txicos (art. 189 bis); 16
e) El envenenamiento o adulteracin de agua potable (arts. 200 y 203), pero nada dice de las dems aguas, la no potable, lo que induce a los jueces a excluir el envenenamiento o contaminacin del agua que ha dejado serlo. f) La propagacin de una enfermedad contagiosa y peligrosa para las personas (art- 202). Advirtiendo la dificultad de acreditar la responsabilidad cuando se propaga una enfermedad el cdigo incrimina la mera propagacin. Pero dado que es difcil describir una conducta que ha de ser distinta segn las circunstancias sanitarias, el cdigo resguarda otras normas protectoras de la salud, y en tal sentido reprime: 1.- La trasgresin de las leyes de polica sanitaria ambiental (art. 206); 2.- La violacin de medidas que la autoridad adopte para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia (art. 205). En este caso la autoridad llena el vaco. d) Brasil. La historia legislativa brasilea en materia ambiental es riqusima y goza de ventaja de haber establecido un orden jurdico ambiental con mayor prontitud que otros pases de su continente. Entre las primeras normas del derecho ambiental brasileo (o de salud pblica bien dicho) cabe destacar la del antiguo Cdigo Penal de 1890, que tipificaba como delito envenenar fuentes pblicas y privadas, tanques o viveros de peces y alimentos destinados al consumo. Actualmente, debe tenerse presente la Ley 9.605 sancionada con fecha 12 de febrero de 1998 a la que se conoce tambin como Lei da natureza (Ley de la naturaleza). Dicha ley infunde mayor efectividad en la proteccin del medio ambiente cuya integridad es derecho constitucional de todos los ciudadanos del Brasil, lo hace entre otros aspectos, a travs de una actualizacin oportuna del abordaje penal de los delitos contra el medio ambiente que incluye aquellas contra el patrimonio histrico y artstico y la administracin ambiental-. 17
Esta ley dispone sobre sanciones penales y administrativas derivadas de conductas lesivas para el medio ambiente y de otras providencias y as, hace referencia a los instrumentos de infraccin penal (art. 25); al proceso penal (arts. 26 a 29); a los delitos contra el medio ambiente, ms concretamente, contra la fauna (arts. 19 a 37); contra la flora (arts. 38 a 53); contaminacin y otros delitos ambientales (arts. 54 a 61); y delitos contra la administracin ambiental (arts. 66 a 69). Asimismo dicha ley 9.605, regula especficamente, pero no de manera exclusiva, la responsabilidad de las personas jurdicas, que se transforma en uno de los temas ms relevantes, dado que es el mbito de la empresa o industria donde los daos al medio ambiente son ms daosos y graves. En tal sentido, segn la citada ley, las personas jurdicas sern responsables administrativa, civil y penalmente en los casos en que la infraccin sea cometida por su representante legal o contractual, o de rgano colegiado. Las responsabilidades de las personas jurdicas no excluyen a las personas fsicas autoras, coautoras o partcipes del mismo hecho. Tambin, se ha optado por la redaccin de una norma que contempla de forma puntual los diversos componentes del medio ambiente, como la flora, la fauna, contaminacin y otros delitos ambientales, sin utilizar el llamado reenvo normativo. Lamentablemente, no es esta la realidad de la mayora de los pases, ya que se han inclinado por legislar un tipo penal de delito ecolgico genrico. Cuando se llega a una conclusin, la legislacin brasilea es notoriamente ms avanzada en esta materia ambiental en comparacin con los otros pases de la regin, no slo por el hecho de contemplar normas que tipifiquen el delito ambiental en s mismo; sino que tambin la tcnica legislativa utilizada para estos efectos, donde se ha permitido evitar el reenvo normativo y de tal manera evitar la dictacin de leyes penales en blanco, muy criticadas por la doctrina de ese pas. e) Per. La legislacin ambiental peruana se caracteriza, al igual que la de otros pases de Amrica Latina, por la nutrida y variada coexistencia de normas jurdicas dictadas en distintas pocas, carentes de objetivos comunes, y sin obedecer, en la mayor parte de los casos a criterios comunes y coherentes de proteccin ambiental. 18
Desde el punto de las garantas fundamentales, la Constitucin Poltica del Per asegura que toda persona tiene derecho a la paz, tranquilidad, al disfrute del tiempo y al descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida. A partir de este derecho fundamental, el Captulo II se refiere al Ambiente y los recursos naturales. A tal efecto, se declara que: Los recursos naturales renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Mediante Ley Orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento los particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal. Esta verdadera declaracin de dominio que se efecta a favor del Estado, refleja el grado de relevancia que tiene para el contribuyente peruano la proteccin del ambiente; dentro de lo cual juega un fuerte rol de inters pblico que reviste esta materia. Coherentemente con lo anterior, la Constitucin entrega al Estado la funcin de determinar la poltica nacional del ambiente y de promover el uso sostenible de sus recursos naturales; imponindole tambin el deber de conservar la diversidad biolgica y las reas naturales protegidas, como asimismo, promover el desarrollo sostenible de la Amazona mediante una adecuada legislacin. Las citadas disposiciones constituyen una slida base jurdica de rango constitucional que permiten y facilitan emprender acciones tendientes a la implementacin y desarrollo del Sistema de Gestin Ambiental Peruano. Una de las normas fundamentales en defensa del medio ambiente dentro de la legislacin peruana es el Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales, el cual tuvo como finalidad fijar una reglamentacin de carcter orgnico en los distintos temas que constituyen lo ambiental, y que resultan relevantes para el desarrollo de la gestin pblica del ambiente. Dicho Cdigo fue aprobado mediante ley 25.328 de fecha 7 de septiembre de 1990. Tal Cdigo declara en su ttulo preliminar denominado Derecho a un Ambiente Saludable que: Toda persona tiene el derecho irrenunciable a gozar de un ambiente saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida, y asimismo, a la preservacin del paisaje y la naturaleza. Todos tienen el deber de conservar dicho ambiente. 19
Seguidamente declara, bajo el epgrafe: Deber de proteger el Ambiente que: Es obligacin del Estado mantener la calidad de vida de las personas a un nivel compatible con la dignidad humana. Le corresponde prevenir y controlar la contaminacin ambiental y cualquier proceso de deterioro o depredacin de los recursos naturales que puedan inferir en el normal desarrollo de toda forma de vida y de la sociedad. Las personas estn obligadas a contribuir y colaborar inexcusablemente con estos propsitos. En tal contexto a continuacin y, teniendo en cuenta la relevancia que jurdicamente la Constitucin le asigna al tema ambiental, el Cdigo reconoce en forma expresa que el medio ambiente y los recursos naturales constituyen patrimonio comn de la Nacin y as prescribe que Su proteccin y conservacin son de inters social y pueden ser invocados como causa de necesidad y utilidad pblicas. Tal declaracin de necesidad o utilidad pblica permite a la Administracin del Estado dictar normas de carcter ambiental que regulen o restrinjan otros derechos fundamentales y por ello diversos textos legales, a partir de la Constitucin recogen este principio. De manera inicial, el Cdigo Penal Peruano promulgado con fecha 3 de abril de 1991 denominaba desde la tutela penal del Captulo XXI De los delitos y las penas, bajo el ttulo Delitos contra la Ecologa, Captulo nico: Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente seala: Art. 304: Contaminacin del Medio Ambiente: El que, infringiendo las normas de proteccin del medio ambiente, lo contamina vertiendo residuos slidos, lquidos, gaseosos o de cualquiera otra naturaleza por encima de los lmites establecidos, y que causen o puedan causar perjuicio o alteraciones en la flora, fauna y recursos hidrobiolgicos, ser reprimido con pena privativa de libertad, de no menor de uno ni mayor de tres aos o con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa (sic). Si el agente acto por culpa, la pena ser privativa de libertad no mayor de un ao o prestacin de servicios comunitario de diez a treinta jornadas. Consecutivamente, el artculo 305 se refiere a las formas agravadas de comisin disponiendo: 20
La pena ser privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de cuatro aos y con sesenticinco (sic) a setencientos treinta das-multa (sic) cuando: 1.- Los actos previstos en el artculo 304 ocasionan peligro para la salud de las personas o para sus bienes. 2.- El perjuicio o alteracin adquieren un carcter catastrfico. 3.- El agente actu clandestinamente en el ejercicio de su actividad. 4. Los actos contaminantes afectan gravemente los recursos naturales que constituyen la base de la actividad econmica. S, como efecto de la actividad contaminante, se producen lesiones graves o muerte, la pena ser. Y contina luego el Cdigo Penal Peruano en la descripcin de una serie de conductas tipificadas contra el medio ambiente, donde la eficacia de su normativa ha contribuido en la mejor proteccin del mismo. LA SITUACION NORMATIVA EN CHILE. Su insuficiente adecuacin penal ambiental en paralelo a las caractersticas del dao ambiental, su concepto; y las acciones que seala las Bases Generales del Medio Ambiente a su infraccin. Como lo recalca Jean Pierre Matus y compaa 11 , donde revisando el actual estado de la legislacin nacional sobre esta materia, es que no existe una proteccin penal especfica que vaya dirigida al medio ambiente o sus elementos, dejando en entre dicho el nivel de cumplimiento de las sugerencias que en esta materia se han realizado en el mbito del Derecho Internacional. El artculo 2, en la letra e) de la ley 19.300 define el dao ambiental como toda prdida o disminucin o detrimento significativo inferido al medio ambiente o a uno o ms de sus componentes. Norma que incorpor por primera vez un nuevo tipo de responsabilidad civil extracontractual, denominada responsabilidad por dao ambiental, lo cual establece en esencia
11 Jean Pierre Matus, Marcos Orellana Cruz, Marcelo Castillo Snchez y Mara Cecilia Ramrez Guzmn. Ob. Cit. 21
que quien cause dao ambiental debe responder en conformidad a la ley, lo cual en trminos del derecho civil corresponde a una obligacin de hacer. 12
Se trata de un rgimen de responsabilidad subjetiva a diferencia de otros modelos ms desarrollados as como el norteamericano asociado al superfound, que contempla para efectos ambientales un rgimen de responsabilidad objetiva 13 . Del sealado concepto de dao ambiental en la Ley 19.300, cabe convocar adems que el trmino contaminacin y contaminante, generalmente suelen asociarse; en las letras c) y d) respectivamente, podra definirse el primer trmino como: la presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energa o combinacin de ellos, en concentraciones o concentraciones y permanencia superiores o inferiores, segn corresponda, a las establecidas en la legislacin vigente. Mientras que el segundo trmino lo define como: todo elemento, compuesto, sustancia, derivado qumico o biolgico, energa, radiacin, vibracin, ruido, o una combinacin de ellos, cuya presencia en el ambiente, en ciertos niveles, concentraciones o perodos de tiempo, pueda constituir un riesgo a la salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la preservacin de la naturaleza o a la conservacin del patrimonio ambiental. Pedro Fernadez Bitterich recalca la importancia de este concepto a fin de entender la importancia del alcance que el art. 19 N 8 de la Constitucin seala la consagracin constitucional a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin 14 . Lo es tambin, uno de los elementos de deterioro ambiental importantes en el pas y puede referirse al aire, agua o suelo. Tambin existiendo el deterioro en el paisaje urbano y rural. 15
El autor agrega adems que de esta definicin dada por la Ley Ambiental, para que haya contaminacin debe existir previamente una norma que fije el nivel de contaminacin y permanencia en el ambiente de sustancia y elementos contaminantes, de lo que desprende que si no hay una norma que fije ese nivel, no habra contaminacin, aunque haya dao ambiental; en otras palabras, si se est dentro de la norma, no hay contaminacin aunque haya dao o riesgo que se produzca. 16
12 Eduardo Astorga Jorquera. Derecho Ambiental Chileno. Pgina 345 y siguientes. Editorial Abeledo-Perrot. 2012. 13 Ibid. 14 Pedro Fernndez Bitterich, Manual de Derecho Ambiental., supra 7.2. Pg. 155. Editorial Jurdica de Chile. 2011 15 Ibid. 16 Ibid. Pg. 156. 22
El autor critica esta definicin por contar con serias deficiencias, ya que bastara que el legislador dicte normas laxas o no existan ellas, para que no haya contaminacin, sin importar que haya o no deterioro al medio ambiente. Sin embargo, lo contrario dice sobre el concepto de contaminante que es mucho ms atinada, ya que lo que caracteriza al contaminante es la sustancia o derivado, en determinadas condiciones, puede constituir un riesgo a la salud de las personas, o la calidad de vida, la preservacin de la naturaleza o la conservacin del patrimonio ambiental, es decir, producir un dao. 17
Las caractersticas del dao ambiental siguiendo al autor citado se colocan las siguientes: la velocidad, imperceptibilidad, irreversibilidad y universalidad. La velocidad con que se produce el dao se refiere a la rapidez con que ste ha causado en la mayora de los casos, generando a causa principalmente de la tecnologa empleada, la cual cada vez es ms agresiva en contra de los factores naturales, acrecentado por la frmula costo-beneficio. Tales ejemplos como la motosierra que reemplaz a la hacha en la tala de arbustos, o el uso de ciertos instrumentos en el arte de la pesca para la limpieza del fondo marino nos podemos dar cuenta de la velocidad con que se puede deteriorar el ecosistema. Otra caracterstica es su imperceptibilidad, en que el dao al ecosistema es producido en forma inadvertida por la comunidad, tal es el caso de la contaminacin de los suelos por pesticidas. Otro caso es la irreversibilidad, esto es, una vez producido el dao al ecosistema o a alguno de sus componentes, no es posible que vuelva a recuperarse, a escala humana, o bien, el costo tiene su recuperacin hace rechazar la idea de intentarlo. De all la necesidad de la prevencin, evitando por todos los medios que el dao se produzca. Finalmente, otra caracterstica del dao que debe tomarse en cuenta en la confeccin y aplicacin de las normas jurdicas, es su universalidad, ya que no slo afecta al patrimonio de una persona,
17 Ibid. 23
comunidad o pas, sino tambin a una regin, e incluso a un pas, tal como ocurri el desastre nuclear de Chernobyl en 1986. 18
En cuanto a las acciones procedentes es sorprendente que las siguientes acciones que conlleven a la responsabilidad civil (patrimonial), donde se encabeza a partir del art. 51: Todo el que culposa o dolosamente cause dao ambiental responder del mismo en conformidad a la presente ley. No obstante, las normas sobre responsabilidad por dao al medio ambiente contenidas en leyes especiales prevalecern sobre las de la presente ley. Sin perjuicio de lo anterior, en lo no previsto por esta ley o por leyes especiales, se aplicarn las disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil. Los elementos de la responsabilidad por dao ambiental son los similares a las civiles, tales son: la capacidad de la persona para cometer la infraccin, el nexo causal de la infraccin, el elemento subjetivo que el infractor haya obrado con dolo o culpa, y que esa infraccin sea objeto a reparacin o indemnizacin no exento de responsabilidad alguna. Lo cual, es a travs del slo patrimonio o peculio lo cual puede hacer frente a esa responsabilidad, cuyas acciones procedentes sern: las de reparacin e indemnizacin.
Acciones de reparacin. Producido dao ambiental, se concede accin para obtener la reparacin del medio ambiente daado, lo que no obsta al ejercicio de la accin indemnizatoria ordinaria por el directamente afectado. No proceder la accin para obtener la reparacin del medio ambiente daado cuando quien cometi el dao ejecut satisfactoriamente un plan de reparacin aprobado por la Superintendencia del Medio Ambiente. (Art. 53. Ley 19.300) Esta accin ambiental tiene por objeto, reparar el ambiente daado, entendindola como la accin de reponer el ambiente o a uno o ms de sus componentes a una calidad similar a las que tenan con anterioridad al dao causado, o en otro caso de no ser posible, restablecer sus propiedades bsicas.
18 Pedro Fernndez Bitterich. Ob.Cit. Ver supra 6.7. Pags. 140-141. 24
En cuanto a sus titulares: de pasar a ser una accin popular sealada en el art. 54 y con el solo objeto de obtener la reparacin del medio ambiente daado podrn deducirlas: las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas, que hayan sufrido el dao o perjuicio, las municipalidades, por los hechos acaecidos en sus respectivas comunas, y el Estado, por intermedio del Consejo de Defensa del Estado.
Accin de indemnizacin. Producido dao ambiental, se concede accin para obtener la reparacin del medio ambiente daado, lo que no obsta al ejercicio de la accin indemnizatoria ordinaria por el directamente afectado.
No proceder la accin para obtener la reparacin del medio ambiente daado cuando quien cometi el dao ejecut satisfactoriamente un plan de reparacin aprobado por la Superintendencia del Medio Ambiente. (Art. 53 Ley 19.300) Reparar el dao producido es el objeto de esta accin, donde debido a la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho o en el cumplimiento de una obligacin. La culpa extracontractual no admite grados sealados en el art. 44 del Cdigo Civil como la contractual.
Presuncin legal en la infraccin. Se presume legalmente la responsabilidad del autor del dao ambiental, si existe infraccin a las normas de calidad ambiental, a las normas de emisiones, a los planes de prevencin o de descontaminacin, a las regulaciones especiales para los casos de emergencia ambiental o a las normas sobre proteccin, preservacin o conservacin ambientales, establecidas en la presente ley o en otras disposiciones legales o reglamentarias. Con todo, slo habr lugar a la indemnizacin, en este evento, si se acreditare relacin de causa a efecto entre la infraccin y el dao producido. (Art. 52 Ley 19.300)
NORMAS PARTICULARES EN EL AMBITO PENAL Y ESPECIAL QUE TIPIFICAN CONDUCTAS QUE ATENTEN CONTRA EL MEDIO AMBIENTE. 25
Es con ello, que en el mbito de la responsabilidad penal ambiental, es preciso constatar que en Chile no se encuentra an tipificado el delito ambiental. 19 Pero dada la alarma que han producido los delitos ambientales en el mundo, la Organizacin Internacional de Polica Criminal, INTERPOL, en su XIII Conferencia Regional Americana, realizada en Santiago en el mes de marzo de 1993, aprob la necesidad de recomendar a todos los pases miembros de ella la dictacin de leyes penales ambientales en sus respectivos pases, en especial sancionando como conductas penalmente ilcitas, el transporte, el transporte ilegal fronterizo de desechos nucleares y el comercio ilegal de especies silvestres de la flora y fauna en peligro de extincin, raras o vulnerables. 20
Toda esta clase de conductas y sanciones penales, a pesar que nuestro Cdigo Penal se seala como delitos que atentan contra la salud animal o vegetal, cuyos castigos son penas de presidio; sin embargo, las normas especiales contemplan otra sancin no prevista en este cdigo, sealado en el siguiente tpico. Cdigo Penal chileno. Cuya data de vigencia es del 12 de noviembre de 1874. En cuanto a la proteccin de los suelos, no existe a este respecto un delito penal que se castigue la grave contaminacin; slo de forma muy indirecta a va del delito de usurpacin contemplado en el art. 462 del Cdigo Penal, siempre que sea dolosa y tenga por finalidad alterar o destruir lmites de una propiedad. En la proteccin de las aguas, dentro del Ttulo VI del Libro II, refirindose a crmenes y simples delitos contra la salud pblica, principalmente en los arts. 314, 315 y 316. Donde se regulan algunos delitos relacionados con la contaminacin del agua con presuncin que estas normas estn destinados al consumo pblico los comestibles, aguas u otras bebidas elaboradas para su consumo a un grupo de personas indeterminadas. Y el bien jurdico protegido es la salud pblica. Art. 314: El que, a cualquier ttulo expendiere otras sustancias peligrosas para la salud, distintas de las sealadas en el artculo anterior, contraviniendo las disposiciones legales o
reglamentarias establecidas en consideracin a la peligrosidad de dichas sustancias, ser penado con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. Art. 315: El que envenenare o infectare comestibles, aguas u otras bebidas destinados al consumo pblico, en trminos de poder provocar la muerte o grave dao para la salud, y el que a sabiendas los vendiere o distribuyere, sern penados con presidio mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a cincuenta unidades tributarias mensuales. El que efectuare otras adulteraciones en dichas sustancias destinadas al consumo pblico, de modo que sean peligrosas para la salud por su nocividad o por el menoscabo apreciable de sus propiedades alimenticias, y el que a sabiendas las vendiere o distribuyere, sern penados con presidio menor en su grado mximo y multa de seis a cincuenta unidades tributarias mensuales. La clandestinidad en la venta o distribucin y la publicidad de alguno de estos productos constituyen agravantes. Art. 316: El que diseminare grmenes patgenos con el propsito de producir una enfermedad, ser penado con presidio mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. Una segunda norma de referencia es la del art. 459 del Cdigo Penal que dispone: Sufrirn las penas de presidio menor en su grado mnimo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, los que sin ttulo legtimo e invadiendo derechos ajenos: 1 Sacaren aguas de represas, estanques u otros depsitos; de ros, arroyos o fuentes; de canales o acueductos, redes de agua potable e instalaciones domiciliarias de stas, y se las apropiaren para hacer de ellas un uso cualquiera. 2 Rompieren o alteraren con igual fin diques, esclusas, compuertas, marcos u otras obras semejantes existentes en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos. 3 Pusieren embarazo al ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas. 4 Usurparen un derecho cualquiera referente al curso de ellas o turbaren a alguno en su legtima posesin. Y en ltimo trmino, el artculo 480 del Cdigo Penal seala: 27
Incurrirn respectivamente en las penas de este prrafo los que causen estragos por medio de sumersin o varamiento de nave, inundacin, destruccin de puentes, explosin de minas o mquinas de vapor, y en general por la aplicacin de cualquier otro agente o medio de destruccin tan poderoso como los expresados. Ahora, en cuanto a los delitos denominados contra la salud animal y vegetal, indirectamente protege la biodiversidad y de tal manera castiga penalmente las conductas que atenten contra sta en su art. 289 del Cdigo Penal, sealando que: El que de propsito y sin permiso de la autoridad competente propagare una enfermedad animal o una plaga vegetal, ser penado con presidio menor en su grado medio a mximo. Si la propagacin se produjere por negligencia inexcusable del tenedor o encargado de las especies animales o vegetales afectadas por la enfermedad o plaga o del funcionario a cargo del respectivo control sanitario, la pena ser de presidio menor en su grado mnimo a medio. Si la enfermedad o plaga propagada fuere de aquellas declaradas susceptibles de causar grave dao a la economa nacional, se aplicar la pena asignada al delito correspondiente en su grado mximo. El reglamento determinar las enfermedades y plagas a que se refiere el inciso anterior. Tambin el art. 476 seala: Se castigar con presidio mayor en cualquiera de sus grados: 3 El que incendiare bosques, mieses, pastos, montes, cierros o plantos. Ahora, yendo a las normas especiales (fuera del Cdigo Penal) hemos de mencionar algunas tales como:
a) Ley General de Pesca y Acuicultura. La ley 18.892 de Pesca y Acuicultura reformada contiene una serie de tipos penales en su articulado que, de una u otra manera, protegen el medio ambiente, lo que la diferencia de la gran mayora de la normativa ambiental nacional, que como hemos visto hasta ahora, rara vez sanciona penalmente las conductas daosas al medio natural. En el Ttulo X denominado: Delitos especiales y penalidades, artculos 101 a 104 establece: 28
Art. 101: El que capturare o extrajere recursos hidrobiolgicos utilizando elementos explosivos, txicos u otros cuya naturaleza provoque dao a estos recursos o a su medio, ser sancionado con multa de 50 a 300 unidades tributarias mensuales, y con la pena de presidio menor en su grado mnimo. Art. 102: El que introdujere o mandare introducir en el mar, ros, lagos o cualquier otro cuerpo de agua, agentes contaminantes qumicos, biolgicos o fsicos que causen dao a los recursos hidrobiolgicos, sin que previamente hayan sido neutralizados para evitar tales daos, ser sancionado con multa de 50 a 3.000 unidades tributarias mensuales. Si procediere con dolo, adems de la multa, la pena a aplicar ser la de presidio menor en su grado mnimo. Si el reo ejecuta medidas destinadas a reparar el dao causado y con ello se recupera el medio ambiente, el tribunal rebajar la multa hasta en un cincuenta por ciento, sin perjuicio de las indemnizaciones que corresponda. Art. 103: El que internare especies hidrobiolgicas sin obtener la autorizacin previa a que se refiere el prrafo 2 del ttulo II de la presente ley, ser sancionada con multa de 3 a 300 unidades tributarias mensuales, y con la pena de prisin en su grado mximo. Si adems la especie internada causare dao a otras existentes, o al medio ambiente, se aplicar la pena aumentada en un grado. El que internare carnada en contravencin a lo dispuesto en el artculo 92, letra b), de la presente ley, ser sancionado con las mismas penas y multas sealadas en los incisos precedentes. Las especies y la carnada ilegalmente internadas caern siempre en comiso. Art. 104: El capitn o patrn de la nave o embarcacin pesquera con que se hubiesen cometido los delitos referidos en este ttulo, sufrir la pena accesoria de cancelacin de su matrcula o ttulo otorgado por la Direccin General del Territorio Martimo y Marina Mercante. Art. 104 a): El procesamiento, el apozamiento, la elaboracin, la transformacin y el almacenamiento de recursos hidrobiolgicos vedados, as como tambin el almacenamiento de productos derivados de stos, sern sancionados con multa de 3 a 4 veces el resultado de la multiplicacin del valor de sancin de la especie respectiva, vigente a la fecha de la denuncia o querella, por la cantidad de producto o recurso hidrobiolgico objeto de la infraccin, reducida a toneladas de peso fsico de recurso, y adems con la clausura del establecimiento o local en que se hubiere cometido la infraccin, hasta por un plazo de 30 das. 29
El gerente y el administrador del establecimiento industrial sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mnimo, y personalmente con una multa de 3 a 150 unidades tributarias mensuales. En caso de reincidencia en las infracciones de este artculo, las sanciones pecuniarias se duplicarn. Art. 104 b): En el caso de reincidencia en las infracciones a que se refiere el artculo 89 de la presente ley, las personas que resulten responsables sern sancionadas con la pena de presidio menor en su grado mnimo y las sanciones pecuniarias se duplicarn.
b) Ley de Caza. La ley 19.473 de septiembre de 1996, actualiza la Ley N 4.601 que incorpora una serie de conceptos nuevos en materia de regulaciones a la conservacin y utilizacin sustentable de las especies de fauna silvestre que habitan en nuestro pas. Por sobre todo un castigo ms severo la caza ilegal que seala el artculo 30 como conocedor los Tribunales en materia penal. Art. 30: Se sancionar con prisin en su grado medio a mximo, con multa de tres a cincuenta unidades tributarias mensuales y con el comiso de las armas o instrumentos de caza o captura, a quienes: a. Cazaren, capturen o comerciaren especies de la fauna silvestre cuya caza o captura se encuentre prohibida; b. Comerciaren indebidamente con especies de las sealadas en el inciso segundo del Artculo 22; c. Infringieren lo dispuesto en el inciso primero del Artculo 25; d. Se valieren de mtodos de atraccin o captura, o de terceros, para proveerse de animales a que se refiere la letra a), provenientes del medio natural, vivos o muertos, o de partes o productos de los mismos; e. Se valieren de mtodos de atraccin o captura, o de terceros, para proveerse de animales provenientes de cotos, criaderos, centros de reproduccin, de rehabilitacin o de exhibicin, a menos que ello constituya otro delito que tenga una pena superior; f. Fueren sorprendidos en actividades de caza o de captura encontrndose suspendido o cancelado el permiso correspondiente, y 30
g. Fueren sorprendidos cazando fuera de coto con arma de caza mayor, sin estar en posesin de la autorizacin correspondiente.
Se presumir como autor de los delitos descritos en el inciso anterior a quien, con fines comerciales o industriales, tenga en su poder, transporte, faene o procese animales pertenecientes a las especies indicadas en las letras a) y b) del referido inciso, o partes o productos de los mismos y no pueda acreditar que su tenencia deriva de alguna de las formas que autoriza esta ley. Las pieles transformadas en prendas de vestir terminadas no se considerarn productos o partes del animal, salvo cuando tales prendas se encuentren en curtiembres, locales de transformacin, confeccin o venta de las mismas. Para Fernndez Bitterich expresa que tanto en la ley de Pesca y Acuicultura, como en la Ley de Caza, el legislador sanciona como delito los daos ocasionados al medio ambiente y a la biodiversidad, situacin que es necesario destacar, a pesar de la escasa pena y a poca efectividad en su aplicacin. 21
21 Pedro Fernandez Bitterich. Ob.Cit. Pg. 288. 31
CONCLUSION.
Ante la insuficiente normativa que recalca Matus y compaa, tales como atendiendo al grado de cumplimiento de las obligaciones internacionales, como el pleno grado de cumplimiento de proteger penalmente el ambiente frente a los peligros de las armas de destruccin masiva, con las figuras penales contempladas en la leyes 18.314, sobre Control de Armas, y 18.302 sobre Seguridad Nuclear. Como tambin la insuficiente labor del Estado y su escassima presencia en el control del bien jurdico medio ambiental cuya importancia ha ido a pasos agigantados.
Resaltamos en esta parte solamente, el proyecto de ley en trmite sin urgencia presentado con fecha 3 de junio de 1998 a travs de una mocin de los diputados Anbal Prez Lobos, Juan Bustos Ramrez, Zarko Luksic Sandoval, Leopoldo Snchez Grunert, Sergio Elgueta Barrientos, Jos Prez Arraigada, Sergio Ojeda Uribe, Ricardo Rincn Gonzlez, Francisco Encina Moriamez y Waldo Mora Longa y, cuya finalidad es tipificar el delito ambiental dentro de la legislacin nacional. Donde su avance en su tramitacin no ha sido tal, cosa que de existir ese hecho, tendra notable impacto tanto a nivel de prensa como en la legislacin penal ambiental.
Sumamos tambin en el ordenamiento jurdico que debemos reflexionar sobre la conciente conducta en que el Estado debe seguir asumiendo el rol de educar a la comunidad toda sobre las consecuencias devastadoras posibles si no hay cuidado sobre el medio ambiente que es un futuro bien jurdico primordial, asunto que en los derechos humanos de tercera generacin, debe progresivamente respetar, tanto a que comunidades determinadas sigan viviendo en su entorno que puede ser perturbado, como la del empresario acatar la resolucin judicial como sus consecuencias si hay mayor gravedad de estos bienes ambientales.
Mauricio Libster, Delitos Ecolgicos. Editorial Depalma, Buenos Aires, ao 2000 Segunda Edicin
Jean Pierre Matus, Marcos Orellana Cruz, Marcelo Castillo Snchez y Mara Cecilia Ramrez Guzmn. Anlisis dogmtico del derecho penal ambiental chileno, a la luz del derecho comparado y las obligaciones contradas por Chile en el mbito del derecho internacional. Conclusiones y propuestas legislativa fundada para una nueva proteccin penal del medio ambiente en Chile. www.legalpublishing.com/doctrina/derechoambiental/arts.doc20034.
Pedro Fernndez Bitterich, Manual de Derecho Ambiental., Editorial Jurdica de Chile, 2011.
Enrique Cury Urza. Derecho Penal. Parte General. Editorial Pontificia Universidad Catlica de Chile, 2001.