Asignatura: Introduccin al Derecho

Tema 1: Nocin general del Derecho

Sesin 1: Generalidades del Derecho





Sesin 1

1. El Derecho en la Realidad

Pensemos en algunos ejemplos de nuestra vida diaria en la que aparecen hechos
relacionados, de alguna forma, con lo que entendemos por derecho: El semforo
en rojo que nos acaba de detener mientras venamos apurados del supermercado,
el ticket de pago del transporte urbano, la letra de cambio de la compra de la
lavadora que se nos vence el 30 de este mes, el formulario de retiro bancario que
tuve que rellenar antes de cobrar esta maana en el banco, etc. Todas estas
situaciones nos muestran la presencia de un tipo de obligatoriedad que
indiscutiblemente nos conducen directamente a la idea del derecho. La pregunta
siguiente es a qu derecho nos conduce? Y en todo caso qu es eso que
vemos implcito en todos los ejemplos y que sabemos, en un sentido muy simple, que
es llamado derecho.

La primera idea que debemos aclarar es la de que en cualquiera de los ejemplos
citados la idea de derecho se nos presenta como factor o como producto de un
fenmeno social, en la misma forma en que se nos presentan situaciones tan
diversas como: una fiesta, un baile, la fachada de un edificio, un discurso, etcy
vemos que ellos, todos ellos, son fenmenos culturales. As, por ejemplo, nos
detenemos frente a un semforo en rojo y la mayora de las veces no nos
percatamos que dicha accin es consecuencia de un orden superior que se nos
impone, que se conoce como trnsito o trfico peatonal y que nos conduce a
una manera social de comportarnos dentro de las ciudades. Pero lo mismo sucede
si quiero vender mi carro y de inmediato apelo por un documento donde se
establezca la fecha de la venta de forma clara, el monto por el cual hemos
convenido mi compadre y yo hacer el negocio y si nos apuramos, de seguida
pensamos en llevar el documento al registro para estar ms seguros tal vez mas
seguros de que aparezca el derecho y que no se quede en una cuestin de tipo
meramente social-. En este ltimo caso se nos aparece esa idea de derecho
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como factor social. Pero en el caso anterior, el del trfico peatonal, aparece esa
idea de derecho tambin como una consecuencia de tipo social. En todo caso, y
como una primera idea, siempre estamos frente a un fenmeno social. Pero
entonces: qu hace diferente al derecho de los dems fenmenos sociales?

Esta es la segunda idea que tenemos que clarificar: el derecho si bien aparece
como un fenmeno social siendo factor o producto -, en todos y en
absolutamente todos los casos tiene que estar condicionado por una constante
que lo delimita y lo define. Cul es esa constante? Cul es ese ncleo del
derecho sin el cual el derecho deja de ser derecho y es solamente un fenmeno
social ms?

Algunos autores, como Lawrence Friedman, nos hablan de la presencia de los
tribunales como la punta del iceberg en la cual se refleja o identifica la presencia
del derecho. Esto quiere decir que en aquellos casos donde est presente la
actuacin de los tribunales estaremos hablando de la presencia del Derecho. Pero,
por otra parte, es tambin verdad que los tribunales son slo una parte de la
historia. Son la parte superior del iceberg que vemos, porque est fuera del agua.
Hay muchos casos de fenmenos sociales que pueden ser indudablemente parte
actuante del derecho, aunque en ellos no se vea la accin de los tribunales. Para
Max Weber, ms concretamente, ese ncleo que hace al derecho un fenmeno
social especial y diferenciado est identificado antes bien, con la garanta del
ejercicio de la coaccin, sea fsica o psicolgica, a los fines de conseguir
determinados propsitos. No slo la actuacin de los tribunales diferencia y
especializa al derecho, tambin lo hace la coaccin, en tanto que obligacin. (Ver
diferencia con coercin. Hacer vnculo). Para Adamson Hoebel, en ese mismo
sentido, el ncleo del derecho est representado por la sancin que especifica esa
obligatoriedad. Pero ms bien por el hecho de que ese incumplimiento es
sancionado por individuos o grupos reconocidos como tal. Esto nos deja ver que el
ncleo del derecho, en todo caso, o bien es la posibilidad de exigir su
cumplimiento, su obligatoriedad, o bien las instituciones que aplican dicha
coaccin esto son los tribunales -.

A los fines de clarificar las dos ideas centrales de esta primera sesin, se hace
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interesante resumir la presencia del derecho en la sociedad a travs de la
comprensin de lo que es un sistema jurdico. Tal y como nos los explica Friedman,
cada acto de los que entendemos por jurdicos o con relacin al derecho, lo
podemos encajar en una de las tres categoras ideales de lo que es el sistema
jurdico: la sustancia, la estructura o la cultura. (Revisar la Lectura Obligatoria). Y es
que cuando pensamos en un sistema jurdico pensamos no tanto ni solamente en
un conjunto de normas, sino ms bien, nos caben en esa representacin de
Friedman, todas aquellas ideas de derecho que implcitamente se reflejan en un
proceso que funciona como una mquina viva y activa. Por ello, a travs de esta
idea de sistema jurdico, nos es ms fcil entender qu es el derecho. En
resumen, la idea conceptual de Friedman del Derecho en cuanto Sistema Jurdico
nos refiere una complejidad de: conducta, movimiento, estmulo y respuesta.

En palabras de ngel La Torre podramos decir que lo que hace jurdica a una
norma, o lo que vuelve derecho al derecho no supone el goce de ninguna
cualidad intrnseca y especial que le de ese carcter, sino simplemente porque son
respaldadas, en su cumplimiento, por el poder coercitivo del Estado, y el mismo
Estado ha de determinar qu normas han de gozar de esa proteccin, es decir, qu
normas son jurdicas (La Torre: 1999, 15). De all que nos debe quedar claro que la
nocin ms general del Derecho supone, por una parte, la idea metdica de
muchos ingredientes actuando en conjunto, esto es, un Sistema. Un Sistema J urdico.

Por otro lado, la garanta de la actuacin de ese sistema jurdico se sustenta en la
obligatoriedad de la sancin -en caso de incumplimiento de los acuerdos previos
de dicho sistema-. Esta es la segunda idea que nos determina la nocin del
Derecho: La idea de coaccin, de obligatoriedad o sancin.

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