4.

5 ADOPCION
4.5.1 ANTECEDENTES:
La adopcin es de origen muy antiguo, con diversos matices y variantes.
Fue utilizada en numerosos pueblos de la antigedad, tales como la India,
China, Egipto y otros, pero fue en Roma donde alcanz su mxima
importancia.
En el derecho Justiniano la datio in adoptione tena lugar mediante una
declaracin de voluntad del pater familias adoptante, del consentimiento
del adoptado y de quien le tena bajo su patria potestad: todo ello ante el
Magistrado, quien autorizaba la adopcin.
Fue Justiniano quien estableci dos tipos de adopcin radicalmente
distintos: la adoptio plena esto es, la adopcin tal como haba sido
conocida en el derecho romano antiguo: el adoptado de una manera
completa ingresaba como un nuevo miembro del grupo familiar con todos
los derechos y obligaciones.
La adoptio minus plena creada por Justiniano no desvincula al adoptado
de su propia familia, ni lo substrae de la potestad del pater familias del
grupo a que naturalmente pertenece.
El Cdigo Civil Napolen implanto en Francia esta institucin. Las
disposiciones que sobre la materia contena el Cdigo francs fueron
introducidas con al apoyo del Consejo de Estado y por el vivo inters que
manifest el Primer Cnsul, quien a travs de este artificio jurdico,
pretenda asegurar la sucesin de la dinasta imperial, tan
ambiciosamente deseada por el Gran Corso, a fin de asegurarse la
sucesin por va hereditaria, del imperio que haba de crear en breve.
El cdigo civil francs establece que solo podrn ser adoptados menores
de edad y en todo caso deja subsistente el vnculo de parentesco natural
del adoptado.




4.5.2 DEFINICION:
Del latn adopto, adopcin es la accin de adoptar. Este verbo hace
referencia a recibir como hijo al que no lo es biolgicamente, con el
cumplimiento de diversos requisitos y obligaciones que establece la ley.
La adopcin, en este sentido, es un acto jurdico que establece un vnculo
de parentesco entre dos personas con una relacin anloga a la
paternidad. La legislacin fija diversas condiciones para que la persona
est en condiciones de adoptar, como una edad mnima y/o mxima y la
necesidad de contar con plena capacidad para el ejercicio de los
derechos civiles.

Adopcion en el Cdigo Civil
Art. 377: Por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del
adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea

Adopcin Internacional:
Es la adopcin mediante la cual una pareja se convierte en portadora
legal y permanente de un nio nacido en otro pas. Suele ser el caso
de hombres y mujeres de pases desarrollados que viajan a naciones
del tercer mundo para adoptar un hijo.


4.5.3 CARACTERES DE LA ADOPCIN
Es un acto jurdico: La adopcin no es un contrato, porque la voluntad
coincidente de las parte no puede crear ni las condiciones de
realizacin, ni los efectos que producir la misma, estando todo ello
establecido por el orden pblico y sin que se permita a las partes
separarse lo ms mnimo de lo estatuido. Es pues un acto jurdico y se
encuentra entonces regido por la teora general de dicha clase de
actos.

Solemne: La adopcin es un acto solemne porque debe ser hecho
necesariamente en la forma que la ley prescribe, bajo pena de nulidad.
Las formalidades exteriores de que se reviste el acto son de las que se
llaman "ad solemnitatem" y no solamente "ad probationem".

Bilateral: El carcter de bilateral de la adopcin resulta del necesario
concurso de voluntades para que la misma se perfeccione. En el
derecho actual a la voluntad del adoptante, debe sumarse la de los
padres, tutores o guardadores si es menor y si es mayor, desde luego
la del adoptado.

Crea ciertos lazos de parentesco: semejantes a los que provienen de
la filiacin legitima. El efecto que produce la adopcin es la creacin de
un parentesco que es desde luego, de caracteres especiales y limitado
a los requerimientos de la institucin, no siendo tan amplio como el
parentesco real; por ese motivo decimos que son "lazos de parentesco
semejantes" porque vinculan solamente al adoptante con el adoptado y
sus descendientes no haciendo lo mismo con los parientes de ambas
partes, excepto los cnyuges.


4.5.4 LA ADOPCION EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El carcter de ficcin de la adopcin motiva grandes divergencias
legislativas. De ah que la disposicin del artculo 2087 establece con
cautela la conjuncin de las normas de los domicilios de adoptante y
adoptado para determinar si la misma est o no permitida. En cada caso
concreto deber entonces analizarse como primer paso, las leyes
domiciliarias de ambas partes permiten la adopcin.
Respecto de otros aspectos de la adopcin el artculo 2087 seala como
aplicable en unos casos la ley del adoptante y en otros la del adoptado
segn sea que se trate de uno u otro. Lo cierto es que los puntos 2 y 3 del
artculo 2087 slo se dirigen a establecer la ley referida a los requisitos de
una u otra de las personas que intervienes. Cabra preguntarse entonces
que ley rige los efectos de la adopcin que no estn vinculados a esos
requisitos. Entonces el efecto relativo a determinar la relacin de
parentesco entre adoptante y adoptado. De un lado no existe problema
pues el literal d) del punto 3 del artculo 2087 estipula que se rige por la
ley del adoptado la eventual ruptura del parentesco con la familia
sangunea. Pero no es claro si esto significa que la relacin de parentesco
con la nueva familia se rige tambin por esta ley. Estn adems todos los
aspectos relativos al contenido de la institucin Qu solucin debe darse
a este problema? En nuestra opinin existe un vaco que debe ser llenado
utilizando la integracin jurdica. Debemos suponer que si la adopcin
responde a los requisitos del artculo 2087 ser en consecuencia una
adopcin vlida que debiera asimilarse por analoga a la filiacin
1
. Sin
embargo, vemos que no existe posibilidad de utilizar la analoga para los
casos de adopcin pues de la lectura del artculo 2083 vemos que el
factor de conexin utilizado por ste no responde a la naturaleza del
problema. Deberemos en consecuencia acudir a los principios del
Derecho Internacional Privado y en especial del derecho peruano,
principios que como ya hemos dicho en varias oportunidades, no son
siempre de fcil determinacin y regir la relacin con la ley que en el caso
concreto resulte ms vinculada a la relacin jurdica.

LEY APLICABLE
En general, la ley aplicable a los derechos de familia es la que rige lo
referente a la adopcin, dado que ella tiene por objeto incorporar al menor
en las relaciones naturales ordinarias de la familia. Siguiendo este criterio,
la ley personal es declarada aplicable en los arts. 73 al 75 del Cdigo
Bustamante, debiendo sujetarse a la ley personal de cada uno de los
interesados, la capacidad para adoptar y ser adoptado, as como las

1
Ob.cit. Pg. 293-295
condiciones y limitaciones y la impugnacin de la adopcin; a la ley
personal del adoptante sus efectos, en cuanto a la sucesin de ste; a la
del adoptado en lo que se refiere al apellido y a los derechos y deberes
que conserve respecto de su familia natural, as como a la sucesin
respecto del adoptante. La admisin por el Cdigo Bustamante de la ley
del adoptado en los casos sealados, coincide en parte con la opinin
expresada por DESPAGNET, FIORE, NIBOYET, PILLET y VALERY, para
quienes es la ley del menor la que debe gobernar su situacin y estado
dentro de la familia, as como los derechos de sucesin recprocos.
El Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1,940, llenando el vaco
existente en el de 1,8890, legisla sobre la adopcin y la somete a las
leyes de los domicilio de las partes en cuanto sean concordantes, en lo
que atae a la capacidad de las personas y en lo que respecta a
condiciones, limitaciones y efectos, con tal de que el acto conste en
instrumento pblico (art. 23).
Bustamante y Rivero, Delegado del Per al II Congreso Sudamericano de
Derecho Internacional Privado, celebrado en Montevideo, explica la razn
de ser y los alcances del artculo citado, en la siguiente forma: "Teniendo
en cuenta que la adopcin es una institucin jurdica de carcter bilateral
y que compromete el orden pblico de cada Estado, la Comisin acept el
punto de vista argentino que aconseja consultar a las dos leyes de los
domicilios de cada una de las partes interesadas la posibilidad, validez y
alcances de la adopcin.
Esta ser, pues, factible en la medida en que lo permitan las
disposiciones concordantes de esas dos leyes. En el caso hipottico de
que tal concordancia no existiera, cuando un pas admite la adopcin y el
otro la prohibe, no ser posible realizar adopciones entre personas
domiciliadas es uno y otro, porque ello implicara violentar el rgimen de
orden pblico del Estado prohibicionista.
En la hiptesis de que la concordancia legislativa sea slo parcial, la
adopcin ser realizable nicamente dentro de los lmites que le asigne la
ley de menor amplitud. As, si una de las leyes reconoce al adoptado la
plenitud de los derechos hereditarios y la otra se los acuerda slo en
determinados casos, el vculo jurdico que se establezca entre adoptante
y adoptado sufrir las restricciones impuestas por esta segunda ley".
Es interesante sealar que determinados tratadistas, como NIBOYET Y
PILLET, por ejemplo, negndole control absoluto a la ley del adoptante,
han propiciado la aplicacin de la ley del adoptado para todos aquellos
requisitos que estn encaminados a la proteccin del menor, y dentro de
los cuales podra estimarse con esa finalidad, el de su consentimiento o el
de la persona bajo cuya guardia se encuentre. En el caso de Francia,
cuya jurisprudencia ha admitido alguna vez la aplicacin de la ley
personal del adoptado, es la ley del menor la que ha sido aplicada en
forma exclusiva en diversa oportunidades para gobernar las condiciones
de la adopcin.

4.5.5 ADOPCIN DE MENORES EN PER SEGN EL ORGANISMO
COMPETENTE: SECRETARA NACIONAL DE ADOPCIONES (SNA) -
MINISTERIO DE LA MUJER Y DESARROLLO SOCIAL

Requisitos para Parejas Peruanas, Mixtas o Extranjeras residentes
en el Extranjero
Slo pueden adoptar en el Per los ciudadanos extranjeros cuyo pas de
residencia o los Organismos Acreditados y autorizados, hayan suscrito
Tratado o convenio en la materia con el Per o con la Secretara Nacional
de Adopciones, y se encuentren vigentes
2
. El proceso de Adopcin es el
siguiente:

INICIO Y CONCLUSION DE LA EVALUACION: El proceso de evaluacin
del Procedimiento Administrativo de adopcin se inicia con la
presentacin de la solicitud de adopcin de los cnyuges o persona
natural mayor de edad a la Secretaria Nacional de Adopciones que la

2
http://www.mimp.gob.pe/
evaluara en los quince (15) das hbiles siguientes y culmina con la
declaracin de aptitud e inclusin en la lista de adoptantes aptos. La
evaluacin comprender los aspectos psicolgicos, moral, social y legal
de los adoptantes.

INFORME PSICOLOGICO Y SOCIAL DE LOS ADOPTANTES: Tanto el
informe psicolgico como el informe social de los adoptantes evaluados
debern ser presentados por escrito y firmados por el psiclogo y la
trabajadora social del equipo tcnico de la Secretara de adopciones o por
los profesionales que esta instancia autorice de ser necesario.

REQUISITOS PARA ADOPTANTES RESIDENTES EN EL
EXTRANJERO: los adoptantes residentes en el extranjero debern
presentar su solicitud de adopcin a los centros o instituciones
autorizados por su pas de residencia para tramitar adopciones
internacionales, de conformidad con los convenios internacionales
vigentes. Asimismo, debern presentar los siguientes documentos:

a) Solicitud dirigida a la Secretaria Nacional De Adopciones en la que se
presenta el o los solicitantes exponiendo su motivo para adoptar una nia,
nio o adolescente.
b) Copia legalizada del pasaporte o del documentos de identidad de los
adoptantes.
c) Autorizacin oficial de su pas para adoptar una nia, nio o
adolescente peruano en estado de abandono judicialmente declarado.
d) Partida de nacimiento de los adoptantes.
e) Copia fedatada de la partida de matrimonio civil.
f) En caso ser divorciado o divorciada, copia certificada de la sentencia de
divorcio o documento equivalente.
g) Partida de nacimiento del hijo o hijos biolgicos, de ser el caso.
h) En caso de viudez, partida de defuncin correspondiente.
i) De ser el caso partida de nacimiento del hijo o hijos adoptados y
reportes de seguimiento post adoptivo, en aquellas adopciones que no
hayan sido tramitadas a travs de la Secretara Nacional de Adopciones.
j) Certificados de antecedentes policiales y penales
k) Certificado domiciliario
l) Certificados mdicos de salud fsica y mental, con una antigedad no
mayor de tres (03) meses, expedidos por un centro de salud o institucin
autorizada, incluyendo los resultados de los exmenes de HIV Hepatitis B,
otras enfermedades infecto-contagiosas y rayos X de pulmones del o los
adoptantes y de las personas que convivan con ellos.
m) Certificados de trabajo, constancia de ingresos, declaracin jurada del
impuesto a la renta y dems documentos que acrediten ingresos estable y
capacidad econmica
n) Fotografa de los adoptantes, de los interiores, exteriores del hogar y
de sus familiares en hoja A-4 Bond.
o) Informe Psico-Social de los adoptantes, el que deber contener la
motivacin para adoptar, relaciones interfamiliares, relaciones sociales y
relaciones interpersonales, evaluacin de su situacin econmica, as
como cualquier otro aspecto que permita una mayor aproximacin a su
entorno socio-familiar.

Toda la documentacin presentada por los adoptantes residentes en el
exterior deber estar traducida al espaol por traductor pblico y
legalizada las firmas por las autoridades oficiales del pas extranjero, por
el Consulado Peruano y por el Ministerio de Relaciones Exteriores del
Per. Toda la documentacin no puede tener una antigedad mayor de
0cho (08) meses.

ADOPTANTES PERUANOS RESIDENTES EN EL EXTERIOR:
Tratndose de peruanos residentes en el extranjero estos no se
encontraran sujetos a la obligatoriedad de presentar su solicitud y
documentacin a travs de las instituciones autorizadas para el trmite de
adopciones internacionales, pudiendo hacerlo directamente ante la
Secretaria Nacional de Adopciones, quien dispondr su evaluacin. Para
que proceda la adopcin deber sujetarse a las disposiciones respecto a
la obligatoriedad del seguimiento post adoptivo.
Lo dispuesto en el prrafo precedente ser tambin de aplicacin a los
peruanos residentes en el extranjero que hayan contrado matrimonio con
ciudadanos de distinta nacionalidad.


CAPITULO V

INSTITUCIONES DE PROTECCION DEL INCAPAZ
Las instituciones de proteccin del incapaz estn reguladas en el artculo
2071 del Cdigo. La norma no est ubicada entre los artculos que se
refieren al derecho de familia sino ms bien entre los dispositivos de
personas y capacidad. Teniendo en cuenta que la calificacin e
interpretacin de las categoras de nuestro libro de Derecho Internacional
Privado debe hacerse de acuerdo con los conceptos de la ley peruana,
nos paree ms propio tratarlas con los asuntos relativos a la familia pues
es as como lo ubica nuestro derecho. A ese respecto el jurista peruano
Hctor Cornejo Chvez seala:

Esta atingencia es tambin valedera frente a nuestro Cdigo. Si bien
esta materia podra ser ubicada tanto en el libro de las Personas, como lo
fue en el Derecho Romano, porque en l se legisla acerca de la
capacidad y la incapacidad, como en el Libro de Familia, porque, dentro
de nuestro sistema, es la familia a quien la ley encarga la defensa de los
incapaces de modo que, casi sin excepcin, son parientes de incapaz
quienes han de protegerle; mas lgico es ubicarla en ste ltimo por la
razn indicada, porque ms inslito resultara tratar en el Libro de
Personas una figura como en consejo de familia, y porque, adems as se
pone en relieve una circunstancia que concierne a la naturaleza jurdica
de la institucin amparadora de incapaces
3

Si bien artculo 2071 se refiere en primera instancia a la tutela y luego a
las dems instituciones de proteccin del incapaz, debemos sealar como
importante, que la figura de proteccin jurdica del incapaz por excelencia
es la patria potestad. sta figura jurdica tiene como objeto normar la
cautela del ser humano durante una etapa de la vida en la que no est en
aptitud de proveer a su subsistencia, cautelar sus intereses personales y
patrimoniales y formar su personalidad. Es la figura central de las
instituciones de proteccin del incapaz. De acuerdo con el artculo 2071
la ley aplicable es la del domicilio del incapaz lo que est en armona con
los artculos sobre la filiacin.

Todas las otras figuras que estn destinadas a la proteccin de incapaz
deben de incluirse en esta categora. Valga aqu sealar, que no estando
expresamente regulado el derecho alimentario debe de ubicarse en esta
categora cuando sea un incapaz quien lo requiera. En otros casos el
derecho alimentario se regir por lo dispuesto en el artculo 2098.


3
Cornejo Chvez Hctor; citado por Maria del Carmen y Javier Tovar Gil; Derecho Internacional
Privado