UNIVERSIDAD NACIONAL EXPERIMENTAL DE LOS LLANOS OCCIDENTALES EZEQUIEL ZAMORA BARINAS ESTADO BARINAS
L a norma Jusprivatista Internacional (Norma de colisin) como norma indirecta.
DOCENTE: Abog. Mara Madrid INTEGRANTES: Di Lorenzo Richard 23.010.115 Montilla Leslie 24.111.886 Romero Yessica 24.111.801 Vegas Mayer 20.517.910 Seccin: IV Ao de Derecho N-01 Barinas, Abril de 2013 2
ndice: Pg.
Introduccin(I) La teora de la Norma de Derecho Internacional Privado: su estructura y sus clases4 Anlisis Especial de los factores de conexin7 La norma jusprivatista internacional (o norma de colisin) como norma indirecta8 La estructura de la norma de colisin9 La funcin de la norma de colisin...10 Clasificacin de las normas indirectas....13 Problemas de la norma indirecta.14 Conclusin..16 Bibliografa..17
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Introduccin:
El Derecho internacional privado comprende un conglomerado de normas que rige las relaciones de las personas en el mbito internacional. Su objeto de estudio son las normas internas y determinar cual norma o derecho aplicable a una persona.
En este trabajo de estudio se profundizar todo lo relacionado a la norma Jusprivatista o norma de colisin, as como su estructura, sus clases, anlisis del factor de conexin, estructura de la norma de colisin, la funcin de la norma de colisin, clasificacin de las normas indirectas, y los problemas de las normas indirectas.
Cada uno de esto tpicos se han desarrollado de forma breve y /o especifica a fin de que sea de fcil compresin y entendimiento para los lectores.
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1. La teora de la Norma de Derecho Internacional Privado, Estructura y Clases:
Siendo el Derecho internacional privado un Derecho especial, es decir sui generis, su norma tiene que ser necesariamente de esta categora. Su diferencia con la norma del derecho materia est establecida en la naturaleza del derecho a que corresponda, o sea, que mientras la norma del derecho material es dispositiva, la del Derecho Internacional Privado, es formal, distributiva, y por tanto distribuye competencia u otro ordenamiento jurdico.
En cuanto a su estructura como se acaba de decir, la norma del Derecho Internacional Privado es una estructura formal, es decir que se opone a la norma del derecho material, que si da solucin al problema planteado en forma indirecta, ya que la consecuencia jurdica indica lo que debe aplicarse a la relacin del derecho planteado, por eso se ha llamado a la norma del Derecho Internacional Privado indirecta, porque en razn del factor de conexin que contiene, soluciona el problema jurdico indirectamente, es decir dndole competencia al ordenamiento jurdico que sea competente. Igualmente se ha llamado a esta norma distributiva en razn de que por su caracterstica especial distribuye competencia, pues siempre est referida a un conflicto de leyes. Estructura de la norma jurdica indirecta: La concepcin normolgica, parte del estudio y anlisis de la norma indirecta, a la que considera norma jurdica en general. 5
Para Goldschmidt, la norma indirecta reviste idntica estructura que la norma jurdica en general. Contiene un tipo legal (estas describen el sector social a reglamentar y le atae el mtodo analtico) y una consecuencia jurdica (la reglamentacin del sector social y le atae el mtodo indirecto), que a su vez se descomponen en caractersticas positivas y negativas. Las positivas del tipo legal describen un aspecto del caso iusprivatista con elementos extranjeros y son necesarias para que la norma exista. La caracterstica negativa del tipo legal contempla la inexistencia del fraude a la ley para que la norma pueda actuar, para que la norma se aplique. En cuanto a las consecuencias jurdicas, estas tienen caractersticas positivas y negativas. La consecuencia jurdica tiene caracterstica positiva, cuando existe conexin (que es la circunstancia del caso, gracias a la cual podemos identificar el derecho aplicable) y tambin se da lo conectado (que es el derecho aplicable, identificado por el punto de conexin). La consecuencia jurdica tiene caracterstica negativa, cuando la solucin que brinda al caso es atentatoria a nuestro orden pblico. (La consecuencia no debe actuar contra el orden pblico del derecho interno). No debe confundirse norma indirecta con el articulo legal, porque una norma puede edificarse mediante varios artculos (ej. normas sobre sucesiones); y un articulo puede contener varias normas. Goldschmidt: No es claro respecto a la estructura de la norma indirecta. En su anlisis encuentra un tipo legal y una consecuencia jurdica; pero en eldesarrollo del tema deja ver entre ambos el punto de conexin. Autores modernos como Balestra, reconocen una estructura tripartita de la norma indirecta (tipo legal, consecuencia, punto de conexin). Restriccin de la consecuencia jurdica por los hechos: Es fcil suponer que la consecuencia jurdica de la norma de colisin consiste en declarar 6
aplicable aquel ordenamiento jurdico que se determine por el punto de conexin. No obstante se plantean dificultades si nos damos cuenta de que aquel ordenamiento se aplica solo a determinadas cuestiones. Concretamente a los hechos del tipo legal. Esta tesis afirma que la norma de colisin declara aplicable en su consecuencia jurdica aquel ordenamiento jurdico que el punto de conexin determina, en otras palabras, se declara aplicable un ordenamiento jurdico en su totalidad a ciertos hechos, previamente incluido el tipo de la norma de colisin. La norma de colisin es segn este punto de vista una norma directa. Restriccin de la consecuencia jurdica por el tipo legal: En esta teora la funcin de la norma de colisin no consiste en hallar el ordenamiento jurdico aplicable a los hechos, sino en reglamentar estos hechos de determinados modos, aunque esta reglamentacin no es dada directamente como en la norma iusprivatista, sino que procede de manera indirecta. No declara aplicable un ordenamiento en su totalidad, sino parte del mismo. Se segregan del derecho aplicable aquellas normas cuyos tipos legales son tambin descriptos por el tipo legal de la norma de colisin. Goldschmidt: critica esta teora por considerar este desplazamiento inadmisible e ilgico. Por otro lado las clases de normas en el Derecho Internacional Privado han sido divididas por Werner Goldsshmitdt, atendiendo una distincin en cuanto al tipo legal y la consecuencia jurdica. En lo que se refiere a este ltimo elemento clasifica a dichas normas en ciertas y problemticas,. Las ciertas son aquellas que indican sin ninguna duda la aplicacin del derecho propio, y es problemtica cuando esta norma contiene u elemento extrao y por, lo tanto y por lo tanto un factor de conexin que hace posible la aplicacin del derecho extranjero. 7
Tambin las ha clasificado en normas de importacin y normas de exportacin. Las primeras han de referirse a normas que obligan a la aplicacin del derecho extranjero y las segundas que ordenan aplicar el derecho propio.
2. Anlisis Especial de los factores de conexin:
Los factores de conexin circunstancias que ayudan a determinar el derecho aplicable a una situacin determinada. El factor de conexin, genera conflictos de leyes, pues necesariamente determina la aplicacin de un ordenamiento jurdico de dos a mas potencialmente aplicables. Esto era lo que los estatutarios conocieron dentro de las relaciones con el nombre de cuestiones mixtas, o sea aquellos hechos en los cuales las personas, los bienes o un acto jurdico cualquiera, por estar involucrado uno de estos factores de conexin, plantea un caso de un conflicto de leyes, ya que el juez al ir a aplicar su propia ley se encuentra con un elemento extrao o jurisdiccin local que hace que escape de sus manos el derecho que usualmente aplica. Este elemento extrao dentro de esa relacin jurdica es el factor de conexin.
Existen diversos factores de conexiones conexin atendiendo al hecho de que la relacin jurdica verse sobre las personas, los bienes o un acto jurdico cualquiera. De all que los factores de conexin referidos a la persona, sean: 1) la nacionalidad o 2) el domicilio. El referente a los bienes, 3) la ubicacin de estos bienes muebles e inmuebles; y el que se refiere a los actos, o sea 4) la forma externa de los ismos y el referido a los contratos, es decir, 5) el principio de la autonoma de la voluntad.
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3. La norma jusprivatista internacional (o norma de colisin) como norma indirecta:
En el Derecho Internacional privado existen dos tipos de normas: las reglas indirectas o normas caractersticas de derecho internacional privado y las normas o reglas directas. Toda norma jurdica tiene dos segmentos: en uno describe el hecho, en el otro lo reglamenta. La norma jurdica en general est dividida en tipo legal y consecuencia jurdica. Toda norma tiene como finalidad regular un sector social. Este puede ser real (ordenes en una instruccin militar); descripto (considerandos de una sentencia) o supuesto (juicio hipottico y abstracto), es decir, en la elaboracin de la norma jurdica en general. Para cumplir con su objetivo, el derecho internacional privado utiliza normas de colisin o indirectas. La norma de colisin, como cualquier norma jurdica, comprende un tipo legal y una consecuencia jurdica. Si hacemos un paralelo entre norma de colisin de derecho internacional privado y una norma de derecho privado interno, se deduce que en el tipo legal hay similitud entre ambas, puesto que en las dos se plantean casos iusprivatistas. Claro est, que las normas de derecho internacional privado siempre contienen elementos extranjeros, enfocando casos relativa o absolutamente internacionales. La diferencia entre una norma directa y una norma indirecta radica en que esta ltima no soluciona el caso sino que nicamente nos remite al ordenamiento jurdico aplicable al caso el que a su vez, en su norma directa, nos indicar la solucin. 9
La norma jurdica directa nos indica que cuando se produce un hecho se da una consecuencia. Si A es, debe ser B en la terminologa kelseniana. La apreciacin de la realizacin de la condicin y la consecuencia pertenecen al mismo ordenamiento jurdico. En la norma indirecta, la condicin alude a un conflicto posible de leyes y la consecuencia, a la ley aplicable.
4. La estructura de la norma de colisin:
Goldschmidt sostiene que la norma indirecta reviste idntica estructura que la norma jurdica en general, es decir, reconoce una estructura bipartita de la norma indirecta: tipo legal y consecuencia jurdica. La norma indirecta contiene un tipo legal que describe el sector social a reglamentar y una consecuencia jurdica que reglamenta ese sector social. Ambas partes, a su vez, han de descomponerse en caractersticas positivas y negativas. Las caractersticas positivas del tipo legal describen un aspecto de un caso iusprivatista con elementos extranjeros; y ellas se llaman positivas porque su existencia es necesaria para que la norma se aplique. La caracterstica negativa del tipo legal contempla el llamado fraude a la ley; y se denomina negativa por ser imprescindible la inexistencia del fraude para que la norma pueda actuar normalmente. Las caractersticas positivas de la consecuencia jurdica, y que son llamadas positivas por razones anlogas a las homnimas del tipo legal, son dos: la conexin y lo conectado. La conexin contiene la circunstancia del caso gracias a la cual podemos identificar el derecho aplicable, por ejemplo, el domicilio ltimo del causante o la situacin del inmueble. Por su parte, lo conectado es el derecho aplicable identificado con la ayuda del punto de 10
conexin. La consecuencia jurdica tiene caracterstica negativa, cuando la solucin que nos brinda el caso es atentatoria a nuestro orden pblico, en cuyo caso, rechazaremos el derecho extranjero en s aplicable. Conviene poner de relieve que el mtodo analtico atae al tipo legal; el mtodo indirecto, en cambio, concierne a la consecuencia jurdica. Goldschmidt no es claro respecto a la estructura de la norma indirecta. Al realizar su anlisis encuentra un tipo legal y una consecuencia jurdica; pero en el desarrollo del tema, deja ver entre ambos el punto de conexin. Por ello, Balestra[2] al hablar de la estructura de la norma indirecta, afirma que la caracterstica de este tipo de normas reside en que se hallan formadas de tres partes o segmentos, a diferencia de los dos que comprende la norma directa, ms propia del derecho interno. En su concepcin tripartita, la norma indirecta se encuentra formada por: tipo legal, consecuencia jurdica y punto de conexin. Tanto las normas directas, como las indirectas vinculan una relacin jurdica (o tipo legal) a un correlativo y determinado derecho aplicable (o consecuencia jurdica). Ocurre que mientras la primera clase de normas lo hace en forma directa, las segundas o indirectas se valen de un medio tcnico vinculatorio o "punto de conexin". Estos ltimos son los medios tcnicos adecuados para resolver qu derecho se aplica a una determinada relacin jurdica. La norma de colisin, como cualquier norma jurdica, comprende: un tipo legal y una consecuencia jurdica., y ambas partes, a su vez, se descomponen en caractersticas positivas y negativas. - TIPO LEGAL: Describe el sector social a reglamentar. Caracterstica positiva: -Describe un aspecto de un caso jusprivatista con elementos extranjeros (en virtud del mtodo analtico). 11
-Se llama positiva porque su existencia es necesaria para que la norma se aplique. Caracterstica negativa: -Contempla el llamado fraude a la ley. Habiendo fraude, por ejemplo, no se aplicara el Derecho del ltimo sino del penltimo domicilio del causante. -Se llama negativa por ser imprescindible la inexistencia del fraude para que la norma pueda actuar normalmente. -CONSECUENCIA JURDICA: Describe la reglamentacin del tipo legal. Expresa los efectos jurdicos que los hechos o conductas descriptos en el tipo legal desencadenan. No reglamenta directamente la situacin respectiva sino que remite a un ordenamiento, que es el que habr de regularla. Caracterstica positiva: -Se llama positiva porque su existencia es necesaria para que la norma se aplique. - Son 2: la conexin y lo conectado. 1) La conexin o tambin llamada puntos de conexin: contiene la circunstancia del caso que permite determinar el Derecho aplicable. Por ejemplo, el ltimo domicilio del causante, el lugar donde estn situados los bienes, etc. 2) Lo conectado: es el Derecho aplicable identificado con la ayuda del punto de conexin. Caracterstica negativa: El Derecho Extranjero en s aplicable debe dejarse de lado si la solucin que brinda el caso resulta atentatoria a nuestro orden pblico. El mtodo analtico atae al tipo legal, mientras que el mtodo indirecto concierne a la consecuencia jurdica.
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5. La funcin de la norma de colisin:
El Derecho Internacional Privado tiene por objeto solucionar los casos jusprivatistas con elementos extranjeros. Su funcin es, por consiguiente, igual a la del Derecho Privado, el cual tambin tiene por objeto brindar las soluciones a los casos jusprivatistas en general. El Derecho Internacional Privado, como su nombre lo indica, es un derecho privado especial, o sea aquella parte del Derecho privado que contempla los casos con elementos extranjeros. Como tal, mantiene una estrecha vinculacin con el Derecho Privado en general ya que ambos tienen la misma funcin (buscar soluciones a los casos jusprivatistas), no obstante tener su propia metodologa. Entonces, el problema planteado en el tipo legal de c/u de las normas de El Derecho Internacional Privado es igual a cualquiera de los problemas planteados en los tipos legales de las normas de Derecho Privado interno, con la nica diferencia de que las normas del Derecho Internacional Privado contienen siempre elementos extranjeros. En el tipo legal coinciden, pero se diferencian en la consecuencia jurdica, ya que la de la norma del Derecho Internacional Privado resulta indirecta y no directa como la de Derecho interno. La consecuencia jurdica de la norma de DIPR no da la solucin al caso sino que indica el Derecho que se debe aplicar (por aplicacin del mtodo indirecto). Sera lcito afirmar, por consiguiente, una concepcin jusprivatista de la norma de colisin, por atribuirle como funcin la de solucionar el caso (o un aspecto del caso) jusprivatista. A pesar de ello, Goldschmidt rechaza las soluciones jusprivatistas directas de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros porque: 13
conculcan el respeto debido a la particularidad del elemento extranjero (sea que ignoran la extranjera del elemento, sea que slo tengan en consideracin la extranjera como tal, sin distinguir entre el elemento ingls, francs, ruso, etc); o porque al unificar totalmente el Derecho Privado eliminan el problema del Derecho Internacional Privado , en lugar de resolverlo.
6. Clasificacin de las normas indirectas: En consideracin a su tipo legal: 1) Normas cuyo tipo legal enfoca el efecto jurdico de una institucin (ej: efectos personales del matrimonio). 2) Normas cuyo tipo legal enfoca las condiciones para que se produzcan tales efectos (ej: capacidad de derecho, la forma del negocio jurdico, etc). 3) Normas cuyo tipo legal enfoca tanto los efectos como sus condiciones (ej: incluir en un solo tipo legal la capacidad de delinquir y los requisitos y efectos del delito o los requisitos de la validez intrnseca del contrato y sus efectos). En consideracin a la consecuencia jurdica: Hay varias clasificaciones. 1) Segn el examen de las normas indirectas en relacin con los casos prcticos (si los hechos contienen o no un elemento extranjero): Norma Cierta: si los hechos no contienen un elemento extranjero, la norma indirecta nos indica como indudablemente aplicable el derecho propio. Norma Problemtica: si los hechos contienen un elemento extranjero, la aplicacin del Derecho extranjero entra en el mbito de las posibilidades. Todos los problemas de DIPr se relacionan con la norma problemtica. 14
2) Normas de Importacin: mandan aplicar el Derecho extranjero. Tambin se llaman independientes, por su desvinculacin con el derecho material propio. Traducen la extraterritorialidad pasiva. Normas de Exportacin: ordenan la aplicacin del Derecho propio, exportndolo al elemento extranjero del caso controvertido. Tambin se llaman dependientes por su dependencia del derecho material propio. Traducen la extraterritorialidad activa. 3) Esta distincin se refiere a normas codificadas: Normas Unilaterales: determinan slo la aplicacin del derecho propio Normas Incompletas: ordenan tambin la aplicacin del Derecho extranjero, pero sin agotar las diversas posibilidades. Normas Omnilaterales: son exhaustivas. Ej: las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico son regidas por las leyes del pas donde se otorgaron.
7. Problemas de la norma indirecta.
La norma indirecta plantea numerosos interrogantes: 1) PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES: consiste en saber de qu ordenamiento jurdico debemos desprender las definiciones de los trminos que la norma indirecta emplea. 2) PROBLEMA DE LA CUESTIN PREVIA: debemos explicar el tipo legal de la norma indirecta. Es menester precisar con toda claridad a qu sector social hace referencia. Pero, adems de las caractersticas positivas del tipo legal de la norma indirecta, debemos hacer el examen de su caracterstica negativa. As, llegamos al fraude a la ley como caracterstica negativa general del tipo legal. 15
3) PROBLEMAS DE LA CONEXIN (puntos de conexin) Y DE LO CONECTADO (reenvo, aplicacin del Derecho Extranjero): aqu exploramos la consecuencia jurdica de la norma. El anlisis de la caracterstica negativa general De la consecuencia jurdica nos adentra en el estudio del orden pblico.
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Conclusin:
Las normas del Derecho Internacional Privado, son normas formales que establecen la forma de la actividad jurisdiccional cuya finalidad es la realizacin de los derechos consagrados en las normas del derecho material. Dicho de otra forma son normas que se encargan de distribuir la competencia a un ordenamiento jurdico. Estas normas versan sobre relaciones jurdicas internacionales de carcter privado, siendo sujetos de esas relaciones las personas, los bienes, los actos. En cuanto a su estructura sabemos que son normas formales, indirectas, ya que no soluciona el problema jurdico directamente sino que da competencia al ordenamiento jurdico que sea competente. Estas normas se clasifican de diversas formas segn el punto de vista de autores; partiendo de ello, se pueden clasificar como normas de importacin o normas de exportacin, normas ciertas, normas problemticas. Finalmente se pueden precisar que un factor de conexin es una circunstancia que ayuda a determinar el ordenamiento jurdico aplicable a una situacin que pueda estar sujeto a mas de una legislacin; estos estn divididos en cinco dependiendo sobre la relacin jurdica sobre los cuales versen; bien sobre personas, bienes o acto jurdico cualquiera.
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Bibliografa: Guerra Iiguez, Daniel. Derecho Internacional Privado. Novena Edicin. Ediciones AMON C.A. Caracas Venezuela 1985. http://www.monografias.com http://html.rincondelvago.com Www.Buenastareas.com