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CASO COMPETENCIA ARBITRAJE CON EL ESTADO

1. VIAS INSTANTANEAS SA (en adelante VAS) es una empresa
especializada en la construccin de carreteras de gran envergadura, as
como otras construcciones destinadas a la infraestructura de transporte,
siendo uno de sus clientes principales el Estado. Cuenta con ms de 30
aos de experiencia en construccin en la zona norte del pas y es una de
las pocas empresas que no ha tenido problemas con los obreros que
contrata para ejecutar sus proyectos. En el 2008, se hizo merecedor al
premio El mejor Negociador del Pas por no haber sufrido ninguna
paralizacin de obra causada por un Sindicato.

2. PROCARRETERAS es la entidad encargada de licitar la construccin
rehabilitacin y mejoramiento de carreteras en la zona rural del pas.

3. El 2 de enero de 2009, PROCARRETERAS convoca a la Licitacin Pblica
N0001 para la ejecucin del proyecto Rehabilitacin y Mejoramiento de la
Carretera Ciudad de Dios Chumbivilca, Tramo: Yaipn Cerro Dormido,
ubicado en la zona sur del pas. Esta obra era un compromiso adquirido por
el Gobierno.

4. Las Bases de la Licitacin Pblica contena el modelo de contrato el cual,
entre otros puntos, sealaba en la Clusula Vigsimo Novena del Contrato
las circunstancias de caso fortuito o fuerza mayor aplicable a la ejecucin
de la Obra:

VIGSIMO NOVENA: CIRCUNSTANCIAS DE CASO
FORTUITO O FUERZA MAYOR

29.1 Las partes han convenido en considerar como
circunstancias de caso fortuito o fuerza mayor, a la causa no
imputable, consistente en un evento extraordinario,
imprevisible e irresistible tales como fenmenos
contratantes [sic] y que no pudieran ser evitadas, tales como
guerra, incendios, explosiones, disturbios, actos de
sabotaje, etc., que imposibiliten continuar la ejecucin de los
trabajos o determinan su cumplimiento parcial o tardo o
defectuoso (Art. 1315 del Cdigo Civil).

Tambin se considerarn las demoras por paralizaciones
dispuestas por PROCARRETERAS, o la imposibilidad de
PROCARRETERAS de seguir financiando los trabajos, como
consecuencia de las situaciones descritas en el prrafo
anterior.


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29.2 Si cualesquiera de las partes contratantes estuviera
temporalmente incapacitada debido a circunstancias de caso
fortuito o fuerza mayor para cumplir total o parcialmente las
obligaciones contradas, notificar a la otra parte por escrito
tal circunstancia, tan pronto como sea posible despus de
ocurrido el evento, proporcionando todos los detalles del
mismo.
29.2.1 Producido y notificado el evento determinante de
las circunstancias de caso fortuito o fuerza mayor, quedarn
suspendidas las obligaciones a cargo de la parte afectada
slo por el tiempo que dure la incapacidad causada,
debindose actuar en lo posible de modo que la causa o los
efectos sean solucionados con la mayor celeridad posible.
29.2.2 El mayor costo y los pagos adicionales
correspondientes que pudieran resultar de la paralizacin de
los trabajos, en razn de las circunstancias de caso fortuito
o fuerza mayor, sern determinados de comn acuerdo entre
las partes contratantes.

(.)


5. Johnny Za Gas, representante de VIAS, conociendo que en el 2008 se
presentaron un gran nmero de revueltas en el pas, efectu una consulta
en las Bases de la Licitacin, con el objeto que se le informe sobre la
seguridad en la zona de Yaipn, lugar al que se destinaba el proyecto,
como por ejemplo la existencia de comisara, cantidad de efectivos
policiales, as como el conocimiento de lderes sindicales que pudieran
entorpecer el normal desarrollo de la obra.

6. Al respecto, PROCARRETERAS absuelve la consulta manifestando que la
zona era bastante tranquila, y que contaba con una comisara de 20
policas, teniendo poblados cercanos a menos de 20 kilmetros. Agreg la
entidad que, en todo caso, PROCARRETERAS se comprometa a prestar
toda su colaboracin a fin de evitar daos en la obra, en los equipos y el
personal que el contratista destine a ese lugar.

7. Con fecha 20 de enero de 2009, la contratista VIAS y PROCARRETERAS
suscribieron el Contrato de Ejecucin de Obra No. 006-2009
Rehabilitacin y Mejoramiento de la Carretera Ciudad de Dios
Chumbivilca, Tramo: Yaipn Cerro Dormido. El plazo de ejecucin fue
pactado en 540 das naturales por el monto de S/. 153150,870.60.

8. Mediante la Adenda No. 1, suscrita el 28 de enero de 2009, la fecha de
inicio del plazo contractual se posterg hasta el 2 de abril de 2009.


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9. Algunos meses despus, se suscribi la Adenda No. 2 el 31 de marzo de
2009, por la que la fecha de inicio del referido plazo fue postergada
nuevamente hasta el 3 de mayo de 2009, en la que se dio inicio a la
ejecucin de la Obra. Cabe anotar que la sede administrativa de VIAS para
efecto del proyecto se encontraba ubicado en el tranquilo pueblo de Yaipn

10. De acuerdo a las prcticas y usos del sector de la construccin, toda obra
debe contar con la participacin de 30% de obreros de la zona del total que
requiere para realizar el proyecto, a fin de contribuir con el desarrollo de las
comunidades beneficiadas con la obra.

11. Conociendo de ello, VIAS contrat a todos los obreros de la zona de
Yaipn, as como de las zonas aledaas que estuvieron capacitados para
estas labores. Sin embargo, a pesar de las continuas convocatorias, solo
logr cubrir el 25% del total de su planilla.

12. En el mes de junio de 2009, VIAS recibi la visita del Sindicato nico de
Trabajadores de Construccin de la zona de Yaipn autodenominado
Piedritas Unidas, cuyo lder sindical, Pedro Chanca, manifest que haban
recibido informacin confidencial que la obra no contaba con el mnimo de
obreros que establece los usos y prcticas.

13. En dicha oportunidad, el administrador de VIAS en la zona, le manifiesta
que efectivamente no se haba logrado la contratacin del 30% debido a
que los propios obreros de Yaipn y zonas aledaas no haban acudido a
las convocatorias realizadas. En un arrebato de clera, Pedro Chanca le
exige que deba contratar ya no solo el 30% sino que dada su poca
identificacin con las necesidades de la clase obrera, VIAS deba, en un
plazo mximo de un mes, lograr que su planilla tuviera el 80% de obreros
de la zona y, de no acudir stos, el mismo Pedro Chanca deba
proporcionarles el personal. Caso contrario, deban atenerse a las
consecuencias.

14. Ante esta amenaza, VIAS inform de este hecho a PROCARRETERAS,
quien indic que no conoca al mencionado lder sindical pero que
informaran de esta situacin a los efectivos policiales del poblado. La visita
del referido lder sindical no se volvi a repetir, por lo que VIAS no le dio
mayor importancia y sigui con la ejecucin de las obras de acuerdo con el
cronograma establecido.

15. Asimismo, desde el mes de mayo VIAS se encontraba en negociaciones
con los obreros contratados para la ejecucin del proyecto y que
pertenecan al sindicato Piedritas Unidas, por el reconocimiento y pago de
un bono alimenticio a cargo de sta. Lo cual preocupaba a VIAS pues
mantena ms de tres meses de negociaciones sin poder llegar a una
solucin.


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16. El 28 de agosto de 2009, el Sindicato nico de Construccin de Yaipn
Piedritas Unidas informa a la Autoridad de Trabajo que iniciar una
huelga indefinida debido a que VIAS no cumpli con el pago de los bonos
alimenticios que estaban siendo objeto de negociacin. El 1de setiembre
el Sindicato inicia una huelga indefinida.

17. El 2 de setiembre de 2009 una turba de personas, entre obreros de la
empresa y otras desconocidas, bloque el acceso de los obreros de VAS a
sus diferentes frentes de trabajo e impidi la salida de los trabajadores del
local administrativo de la contratista, ubicado en Yaipn.


18. El administrador de VAS asignado a este lugar se apersona
inmediatamente a la Comisara de la localidad e informa de lo sucedido. El
Comisario dej constancia del hecho segn la siguiente Nota Informativa:

Siendo las 5 am del da 2 de setiembre de 2009, un aproximado de 150
personas entre varones y mujeres obstaculizaron el acceso al Puente de
Yaipn, quienes han sido identificados como trabajadores del gremio de
construccin civil del distrito de Yaipn, de la faccin Piedrita al aire, as
como obreros de dicho gremio que trabajan en la obra de VIAS
INSTANTNEAS. Igualmente se identific a obreros de zonas aledaas
pertenecientes a otras facciones.
La turba gritaba lemas contra la empresa como Basta de abusos: S al
pago de bonos alimenticios, El Sindicato de Yaipn exige el pago de los
bonos a los obreros de VIAS, entre otros
Se deja constancia que la va por la que los obreros de la contratista VIAS
INSTANTNEAS deben desplazarse para llegar a sus lugares de labor toda
vez que se encuentran en plena ejecucin de la obra Rehabilitacin y
Mejoramiento de la Carretera Ciudad de Dios Chumbivilca, Tramo: Yaipn
Cerro Dormido.

19. No satisfechos con esta accin, parte de la turba de personas, se traslad
aproximadamente a las 7 am, a una de las instalaciones de la empresa, el
campamento en construccin del sector denominado Tiamora ubicado en
el Km 55+200, irrumpiendo en l violentamente tras romper el cerco
perimtrico, causndole heridas a uno de los vigilantes e impidiendo, a
travs de la colocacin de un camin con toneladas de piedras, que los
trabajadores que se embarcaban en dicho lugar pudieran ser trasladados a
sus frentes de trabajo.

20. Ante esta situacin y la amenaza de nuevos hechos de violencia como los
anteriormente mencionados, VIAS solicit la asistencia de la Polica
Nacional de la zona. No obstante, dado que a la medida de fuerza se uni
una muchedumbre de otras 300 personas llegadas a Yaipn desde otras
localidades, la comisara de este poblado tuvo que solicitar refuerzos de la
base policial de Cantay para poder contener a la turba renovada, proteger

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la integridad de los trabajadores y la propiedad de la contratista- adems
de la de los vecinos en general y retornar a la calma a la poblacin.

21. Paralelamente, en la ciudad de Lima, el sindicato de construccin civil
Piedras Limeas, liderado por Pablo Chanca, hermano de Pedro Chanca,
insta a sus bases a solidarizarse con los obreros del gremio Piedritas
Unidas, y, conociendo que la sede principal de VIAS, se encontraba
ubicada en una zona exclusiva de San isidro, el gremio realiza una marcha
en contra de dicha empresa y al llegar al frontis del edificio la turba
enardecida lanz piedras a las ventanas y puertas, ingresando
violentamente al local. Todo ello ocasiona lesiones al personal y cuantiosas
perdidas materiales. De todos estos hechos, existe una nota informativa en
la Comisara del distrito. Sin embargo, la polica no report detenidos por
estos actos.

22. En Yaipn, el mismo da 2 de setiembre, el Ingeniero Residente Mximo
Precca Vido detall en el asiento N 81 del Cuaderno de Obra, la
ocurrencia de los hechos antes mencionados, e hizo una relacin de los
equipos y del personal inmovilizados y precis lo siguiente:

Los hechos anteriormente mencionados han provocado la
paralizacin de todas las actividades de la ejecucin de la
Obra, provocando un atraso en el Calendario de Avance de la
Obra vigente, por lo que solicitaremos la ampliacin de plazo
correspondiente con el reconocimiento y pago de los
mayores gastos generales as como los mayores costos por
el equipo y mano de obra inmovilizados.

23. Los seis das siguientes, el Ingeniero Precca Vido dio cuenta de la
subsistencia de la medida de fuerza y de la incapacidad de VIAS de
reanudar la ejecucin de la Obra, a travs de sus anotaciones en los
asientos del Cuaderno de Obra N 82 a 87. En cada uno de los asientos
referidos se seal que al trmino de los eventos que haban motivado la
forzada inactividad del personal y de los equipos, la empresa solicitara la
ampliacin de plazo correspondiente, as como los respectivos gastos
generales y mayores costos por el equipo y mano de obra inmovilizada.

24. Mientras tanto, el 4 de setiembre de 2009, la Direccin Regional de Trabajo
de Contumaza declar ilegal la huelga general indefinida desarrollada por
el Sindicato a travs Resolucin SUBDIRECTORAL N 032-2009-REGION
CONTUMAZA. Parte de la Resolucin que declaraba ilegal la huelga
indicaba que:

Que, del acta inspectiva se desprende que los trabajadores
sindicalizados iniciaron su medida de fuerza a partir de las
07 horas del da 1 de setiembre del 2009; por lo que
encontrndose considerada la paralizacin intempestiva

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como modalidad irregular de acuerdo a lo contemplado en el
Art. 81 del T.U.O. de la Ley de Relaciones Colectivas del
Trabajo aprobada por D.S. N 010-20003-TR, y a lo regulado
en el artculo 84, inciso c) del acotado dispositivo legal,
procede declarar ilegal la huelga General Indefinida; ()


25. VIAS remiti la Carta No. 063-2009 el 8 de setiembre de 2009 directamente
a PROCARRETERAS informndole sobre la situacin acontecida durante
los das que ocurri la paralizacin, manifestndole que lo que buscaba el
Sindicato Piedritas Unidas, liderado por Pedro Chanca, era el otorgamiento
de cupos a personas desempleadas de este gremio, lo que a su parecer
era una extorsin.

26. A travs de esta comunicacin, VIAS ya haba incidido en las
consecuencias que la violenta manifestacin que se ha descrito
precedentemente haba tenido en el desarrollo regular de la Obra al sealar
al final de esta carta:

[] a la fecha an continan los eventos antes
mencionados, lo cual impide la ejecucin de la obra, por lo
que esto se encuentra afectando el calendario de avance
programado, ello sin perjuicio del equipo y la mano de obra
inmovilizada como consecuencia de dichos eventos,
independientemente del costo que hemos tenido que asumir
para la reconstruccin de la oficina de Lima.


Frente a lo sealado por VIAS en su Carta No. 063-2009,
PROCARRETERAS ni neg ni contradijo alguno de sus alcances.

27. Por su parte, el 9 de setiembre, la propia Supervisin dio cuenta de estos
hechos de violencia, al dejar constancia en el asiento N 88 de que el
Cuaderno de Obra haba sido inaccesible para ella desde el 2 al 8 de
setiembre en que persisti esta situacin:

Por el presente asiento, dejamos constancia de la
inaccesibilidad de la Supervisin al Cuaderno de Obra
durante los das de la paralizacin de los trabajos, debido a
que ste, se encuentra en las oficinas del Contratista bajo su
custodia, donde el ingreso estaba bloqueado por los
huelguistas con las amenazas fsicas, represalias y/o intento
de tomar rehenes.

28. Finalmente, el 10 de setiembre de 2009, las labores en los distintos frentes
de la Obra pudieron reiniciarse al haberse cesado la medida de fuerza que
dur hasta el da anterior.

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29. Mediante la Carta No. 79-2009, VIAS present a la Supervisin la solicitud
sustentada de la Ampliacin de Plazo No. 1 y del reconocimiento de los
gastos generales variables correspondientes, manifestando que la
paralizacin haba afectado la ruta crtica de la obra en las partidas de
mantenimiento de trnsito y seguridad vial, corte en material suelto,
corte en roca suelta, corte en roca fija y transporte de material
excedente.

30. Lo mismo se hizo respecto a los mayores costos por equipo inmovilizado a
travs de la Carta No. 083-2009, presentada el 23 de setiembre de 2009,
indicndose que VIAS incurri en una serie de mayores costos derivados
de la inactividad de sus equipos entre el 2 y el 9 de setiembre de 2009, los
que ascendieron a treinta (30), ascendiendo el monto a S/. 127,937.30
(Ciento veintisiete mil novecientos treinta y siete y 30/100 Nuevos Soles).

31. El 26 de setiembre de 2009, la Supervisin, mediante Carta No. 104-2009,
le hizo llegar a PROCARRETERAS el Informe de pronunciamiento sobre la
Ampliacin de Plazo No. 1, a travs del cual opinaba que a VIAS le
corresponda el reconocimiento de la ampliacin de 8 das naturales
debiendo prorrogarse el trmino del plazo de ejecucin de la Obra y
reconocerse a favor de VIAS los mayores gastos generales respectivos.

32. En este informe se concluy lo siguiente:

a) del Anlisis se concluye que la paralizacin de los trabajos
ha sido organizada por el Sindicato de Construccin Civil de
Yaipen y Anexos, la que por no cumplir con los
procedimientos legales correspondientes ha sido declarada
ILEGAL por la Resolucin SUBDIRECTORAL N 032-2009-
REGION CONTUMAZA de la Direccin Regional de Contumaza
del Ministerio de Trabajo, obra a folios 069 del Expediente; b)
EL CONTRATISTA, centraliza su sustento en el hecho de la
improcedencia del paro realizado por el Sindicato de
Construccin Civil de Yaipen y Anexos, decretado en la
Resolucin Sub Directoral, antes mencionado; c) se determina
que la paralizacin forzada, afecta la Ruta Crtica, generando
un atraso de 08 das naturales en el Calendario de Avance de
Obra Vigente; d) por lo descrito y los sustentos
correspondientes concluye que la causal corresponde a CASO
FORTUITO o FUERZA MAYOR, tipificado en el Numeral 29.1 de
la Clusula Vigsimo Novena del Contrato de Ejecucin de
Obra aludido; y e) por lo tanto en virtud del prrafo
precedente, le corresponde a VIAS INSTANTNEAS una
Ampliacin de Plazo de ocho (08) das naturales, con el
reconocimiento de mayores gastos generales variables,

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recomendando a PROCARRETERAS, la expedicin del
resolutivo respectivo en el trmino legal establecido.

33. No obstante el criterio de la Supervisin, PROCARRETERAS declar
improcedente las solicitudes a travs de la Resolucin Directoral No. 1228-
2009 del 7 de octubre de 2009.

34. Con fecha 12 de octubre del 2009, VAS remiti a PROCARRETERAS una
carta notarial solicitando el inicio del proceso arbitral con las siguientes
pretensiones


PRIMERA PRETENSIN PRINCIPAL

A) Que se declare el derecho de VIAS a una ampliacin del plazo contractual
de la obra Rehabilitacin y Mejoramiento de la Carretera Ciudad de Dios
Chumbivilca, Tramo: Yaipn Cerro Dormido por un total de ocho (8)
das naturales, a raz de la violenta paralizacin de la Obra que se
desarrollara entre los das 2 y 9 de setiembre del 2009, la cual configura
un supuesto de caso fortuito o fuerza mayor de acuerdo al texto del
numeral 29.1 de la Clusula Vigsimo Novena del Contrato.

B) Que se ordene a PROCARRETERAS el pago a favor de VIAS
INSTANTNEAS del monto ascendente a S/. 268,527.37 (Doscientos
sesenta y ocho mil quinientos veintisiete con 37/100 Nuevos Soles) ms
IGV, intereses y los respectivos reajuste, por concepto de gastos
generales correspondientes a los das de la ampliacin de plazo
solicitada.


SEGUNDA PRETENSIN PRINCIPAL

Que se reconozca y se ordene a PROCARRETERAS el pago a favor de
VIAS del monto ascendente a S/. 127,937.30 (Ciento veintisiete mil
novecientos treinta y siete y 30/100 Nuevos Soles) ms IGV, intereses y
los respectivos reajustes, por concepto de mayor costo y pagos
adicionales resultantes de la paralizacin de los equipos y maquinarias.

TERCERA PRETENSIN PRINCIPAL

Que PROCARRETERAS indemnice a VIAS por concepto de daos y
perjuicios a causa de los destrozos en su local de la ciudad de Lima, al no
haber cumplido con el compromiso de colaborar con el resguardo de la
seguridad tal como manifest que lo hara.

35. PROCARRETERAS responde la carta notarial manifestando que no
corresponde atender ninguna de las pretensiones requeridas por VIAS.

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36. Segn refiere PROCARRETERAS, la Ampliacin de Plazo N 1 es
improcedente toda vez que la causal alegada de caso fortuito o fuerza
mayor no ha existido. Manifiesta que las acciones que realiz VIAS antes
del inicio de la huelga (al no pagar el bono alimenticio), motivaron la
paralizacin de los trabajadores ya que llevaban en negociaciones por ms
de tres meses y no se llegaba a una solucin.

37. En ese sentido, habiendo podido evitar la situacin, sta no es un caso de
fuerza mayor ya que era previsible que el Sindicato Piedritas Unidas inicie
la huelga indefinida y realice actos contra VIAS.

38. Con igual sustento, PROCARRETERAS seala que no corresponde el
pago a favor de VIAS por mayor costo y pagos adicionales por la
paralizacin de los equipos y maquinarias, sealados en su segunda
pretensin.

39. Con relacin a la tercera pretensin, PROCARRETERAS seala que este
pedido se encuentra fuera del mbito del convenio arbitral por lo que no
corresponde solicitar una indemnizacin por los daos ocasionados por el
Sindicato Piedritas Limeas, al local de VIAS en la ciudad de Lima.

40. El Tribunal se encuentra constituido e instalado, por lo que cada parte
deber presentar su demanda y contestacin, as como sustentar su
posicin en la audiencia correspondiente.