DOCTRI NA

Mientras queenrelacin con los consumidores, protegiendo y ga-

rantizando laplenavigenciadesus derechos econmicos y extraeco-
nmicos, arbitrando los mecanismos para el pleno cumplimiento de
las directivas impuestas por nuestra normamxima.
Estos mecanismos tienden alaimplementacin decriterios dean-
ticipacin y prevencin cumpliendo adecuaday eficientemente con su
obligacin decontralor, es decir, ejercer plenamentesu poder depolica
queno es delegable.
Estableciendo marcos regulatorios adecuados, supervisando los sis-
temas apartir delos cuales son introducidos los productos y servicios
en el mercado y en lasociedad toda, abordando los riesgos alos cuales
seencuentran expuestos los consumidores y usuarios desdeun enfoque
multicausal, integral einterrelacionado, yaque el riesgo, como reali-
zacin de laactividad humana, es previsible, pero al mismo tiempo
es prevenible y controlable dentro delos mrgenes deseguridad que
debeimponer una regulacin normativadecarcter precautorio, pla-
nificada racionalmente, tendiente al resguardo equitativo de los inte-
reseseconmicos y extraeconmicos del conjunto social18.
Las asociaciones deconsumidores pueden constituirse, y dehecho
sta es larazn de su existencia, en interlocutores vlidos entre las
empresas y los consumidores y con el propio Estado, pero no pueden
suplir las funciones bsicas que al leincumben; slo son un com-
plemento de sumaimportancia.
18 LO VECE, Graciela, Riesgo y limitacin de responsabilidad. El incremento del
riesgo social y su transferencia. La asuncin individual del riesgo, en Revista de
Derecho de Daos, N 2006-3, Creacin de riesgo - I, Rubinzal-Culzoni, SantaFe,
p. 209.
256
C M O L O G R A R M A Y O R E F I C A C I A ,
C U M P L I M I E N T O Y R E S P E T O D E L A
L E Y 24.240: L A A C C I N D E L E S T A DO
por ALE J ANDRO DALMACI O ANDRADA
SU MARI O: I . Laeficaciadel Derecho del Consumidor dependedetodos. I I . Funcin del
Estado. Lalegislacin. Eficacia del Derecho vigente. 1. Dao punitivo. 2. Dao
directo. I I I . El rol del Estado con relacin a la educacin de consumidores y
proveedores. I V. Autoridad deaplicacin y clusulas abusivas. V. Operaciones de
ventadecrditos y funcin del Banco Central. VI . Serviciospblicos domiciliarios.
Tarifas. Su revisin judicial. VI I . Audienciaspblicas. VI I I . Entes reguladores.
LX. Conclusiones.
I . L a eficacia del Derecho del Consumidor depende de todos
Celebro el tema de la presenteentrega delaRevista, centrado en
la "eficacia del Derecho del Consumidor", que nos hacevolver la
mirada sobreel grado desu real concrecin y utilidad.
Es que, en ocasiones, inconscientemente, los operadores del Dere-
cho sublimamos el Derecho objetivo, enalteciendo las normas y los
textos, desentendindonos desuutilidad prctica, desu vigenciaefec-
tiva, de latutelaconcreta delos consumidores de carney hueso.
En lahora presente, el gozne sobreel que debegirar todagenuina
preocupacin del hombredel Derecho, debe asentarsems en el De-
recho subjetivo -de los consumidores y usuarios- que en el Derecho
objetivo.
Debemos escudriar no solamente si los mecanismos diseados
por las normas delaley 24.240 sonidneos afin delograr los objetivos
anhelados por el legislador, sino tambin si las mismas figuras con-
257
DOCTRI NA
sagradaspor lanorma-dao punitivo, dao directo, por caso- son
instrumentos idneos paralograr unaefectivay real tuteladelosde-
rechos deconsumidores y usuarios.
Puesbien, laefectividaddeesatutela, su fuerzay potencia, depende
detodos.
Depende del legislador, quien debecomenzar por establecer un
marco normativo apto paralaefectivaproteccin de los usuariosy
consumidores, debesuperar lasdeficienciasy lagunasquehoy acusan
diversostextosqueresultan perfectibles, y aun derogar aquellas otras
prescripcionesquehan resultado o resultan ineficacesoinidneas para
alcanzar laprecipuatutela.
Si bien laprimeramisin puedeconsiderarse alcanzadaen laAr-
gentinaactual, en nuestraopinin, restabastantepor hacer en orden
alareformaosupresin dediversostextos.
Depende tambin de losmiembrosdelaautoridadde aplicacin,
de los funcionariospblicos especializados, de losmiembrosdelos
entesreguladores.
Y, fundamentalmente, dependedeconsumidoresinformadosy edu-
cadosquereclamen y accionen todavez quesus derechos eintereses
sevean efectivamentemancillados. Lasasociaciones deconsumidores,
junto al Estado, han dellenar aqu un rol deinestimablevalor, como
habremos dever.
Dependetambin delosjueces, con loslmites desuspropiascom-
petencias.
I I . Funcin del Estado. La legislacin.
Eficacia del Derecho vigente
El rol del Estado en losdiversospases esbien vasto. No selimita
al carcter de "obligado al cumplimiento de laley", "autoridadde
aplicacin", o al carcter desuministrador o productor. A losEstados
incumben muy variados cometidos desdeel dictado mismo deunas
normastuitivasdelosconsumidoresy usuarioshastalaimplementacin
deun servicio dejusticiano costoso, gil y efectivo1.
' Yalasdirectivasparalaproteccin del consumidor, quepor unanimidadaprob
258
CMO LOGRAR MAY OR EFI CACI A, CUMPLI MENTO Y RESPETO DE LA LEY 24.240
Taleslineamientosgeneralesnecesitarn unasespecificacionesms
precisas en lasquecadaEstado sehallacomprometido.
Al Estado incumbe, en primer lugar, el dictado deunalegislacin
tuitiva de los consumidores y usuarios que asegureel respeto asu
salud, seguridadeintereseseconmicos. Y serequieren mecanismos
deimplementacin quecomporten: legislar sobreprogramas pblicos
deeducacin einformacin parael consumo; promocin y facilita-
miento delas organizaciones deconsumidores; un sistemaeficaz de
solucin deconflictosy acceso alajusticia2.
Incumben al Estado laspolticaspblic&T deregulacin del mercado
en materiadetuteladelasalud, medio ambientey cumplimiento de
los standards mnimos decalidad; programas deeducacin al consu-
midor y promocin delos entesdedefensadeconsumidores; sistemas
desolucin deconflictosy sancin delosabusos3. Tambin, el esta-
blecimiento deprocedimientosno costososy eficaces.
En laArgentina, contamos en laactualidadcon una legislacin
que, entrminos generales, puedeconsiderarse adecuada, quehasido
reiteradamente actualizada. En algunos aspectoshasido mejoraday
resulta, en nuestraopinin, eficaz.^.
En otrosaspectos, en cambio, resultaperfectiblepor cuanto diversas
previsioneshan dado cuentaso permiten dudar fundadamente desu
utilidady eficacia.
Excederaloslmites de estetrabajo examinar laidoneidady eficacia
laAsambleaGeneral delasNacionesUnidasel 16-4-85 (res. 39/248) establecieron,
en su art. 2o, quecorrespondealosgobiernos: "formular, fortalecer, o mantener una
poltica enrgicade proteccin del consumidor; establecer sus propiasprioridades
paralaproteccin delosconsumidores, segn lascircunstanciaseconmicasy sociales
del pasy lasnecesidades desu poblacin". Y, ensu art. 4o, estableci quetambin
correspondealosgobiernos: "establecer o mantener unainfraestructuraadecuadaque
permitaformular, aplicar y vigilar el funcionamiento de laspolticas deproteccin
del consumidor; garantizar quelasmedidasdeproteccin al consumidor seapliquen
en beneficio detodos lossectores de lapoblacin, y enparticular delapoblacin
rural".
2 SeguimosaSTI GLI TZ, Gabriel, Defensa de los consumidores de productos y
servicios, LaRocca, BuenosAires, 1994, Cap. titulado: La funcin del Estado para
a proteccin del consumidor, ps. 113y ss.
3 STI GLI TZ, ob. cit., p. 123.
259
DOCTRI NA
de cadaunade las normas de laLDC, atravs de sus distintos captulos:
informacin al consumidor y proteccin de su salud, servicios pblicos
domiciliarios, clusulas abusivas, responsabilidad por daos, autoridad
de aplicacin, etctera.
Por ello vamos apriorizar el estudio de aquellos puntos actuales
de mayor debate, bien que desdelaperspectiva de laeficaciade las
respectivas figuras. As, por ejemplo, principiar por un anlisis de
los institutos de los daos punitivos y del dao directo.
No son stas, ciertamente, las nicas temticas de acusado inters
en lahorapresente4.
1. Dao punitivo
En Argentina, un sector doctrinal hasido contrario alafigurade
los "daos punitivos"5.
Las crticas se han renovado luego de laincorporacin del instituto
en el artculo 52 bis de laLDC6.
Picasso haconsiderado inconveniente lafigura. Paraesteautor, la
prevencin de comportamientos gravemente lesivos de las normas de
convivenciasocial es confiada al poder punitivo del Estado atravs
del Derecho Penal. Opinaesteautorizado autor que los casos en que,
paraalgunos, correspondeaplicar daos punitivos, son reconducibles
alas figuras del Cdigo Penal7.
4 Un tema importante, a propsito de una futura reforma y unificacin de la
legislacin, es si el Derecho del Consumidor deberapermanecer como legislacin es-
pecial, fuera del Cdigo, o, en cambio, ser partedel. Y, si nos inclinamos por esta
segundaopcin, si al Derecho del Consumidor se lo elevaacategoras ms generales
e invasoras o quedacomprimido o reducido acontenidos ms especficos.
5 BUSTAMANTE ALSI NA, Jorge, Los llamados "daospunitivos " son extraos a
nuestro sistema de responsabilidad civil, en L. L. 1994-B-860, entreotros autores.
6 PICASSO, Sebastin, en PICASSO, Sebastin y VZQUEZ FERREYRA, Ro-
berto (dirs.), Ley de Defensa del Consumidor. Comentada y anotada, LaLey, Buenos
Aires, 2009, t. I , ps. 593 y ss.; BUERES, Alberto J., en PICASSO y VZQUEZ
FERREYRA (dirs.), Ley de Defensa del Consumidor... cit, ps. 633 y ss. De estos
mismos juristas puedeversems recientemente suartculo tituladoLa funcin de la res-
ponsabilidad civil y los daos punitivos, enRevista de Derecho de Daos, N 2011-2,
Dao punitivo, Rubinzal-Culzoni, SantaFe, p. 21.
7 PICASSO, en PICASSO y VZQUEZ FERREYRA (dirs.), Ley de Defensa del
Consumidor... cit., ps. 598 y 599.
260
CMO LOGRAR MAYOR EFI CACI A, CUMPLI MI ENTO Y RESPETO DE L A LEY 24.240
Por su parte, el profesor Bueres no trepidaen afirmar derechamente
lainconstitucionalidad del artculo 52 bis*.
Sin embargo, lamayora de ladoctrinase ha pronunciado, con
matices, afavor de lafigurade los daos punitivos9.
Por nuestraparte, haceyavarios aos propicibamos latipificacin
legislativade lafiguraque contemplabael artculo 1587 del Proyecto de
1998, el cual "lejos de importar unamerarecepcin de Derecho extran-
jero, procuratraducir anivel normativo un importante reclamo social"10.
No tengo dudas en laactualidad de que el Derecho Privado es ms
eficiente que el Derecho Penal, castigando alos responsables de hechos
gravemente reprochables.
Coincido con lo afirmado contundentemente por lvarez Larrondo:
"...Por eso es que, superando todas las disquisiciones tericas, el De-
recho del Consumo se hapuesto al frente del problemay ha trado
unasolucin efectiva. Todo lo dems es seguir alejndose de larealidad
que es donde vive daadalagente"11.
8 BUERES, en PICASSO y VZQUEZ FERREYRA (dirs.), Ley de Defensa del
Consumidor... cit, p. 641.
9 PI ZARRO, Ramn D. y VALLESPI NOS, Carlos G., Instituciones de Derecho
Privado. Obligaciones, Hammurabi, Buenos Aires, 1999, vol. 1, en laque explican
quelanecesidad deimplementar un sistemade penas privadas destinado adesmantelar
los efectos de graves ilcitos se erige como uno de los "rasgos caractersticos del
Derecho de las Obligaciones en laactualidad. Por unanimidad en las X VI I Jornadas
Nacionales de Derecho Civil se convino en que era"aconsejable laimplementacin
de multas civiles, con carcter de penas privadas legales, parasancionar graves in-
conductas mediante laimposicin al responsablede una sumade dinero {"De lege
ferenda ", punto 1)". A favor delaadopcin del instituto merecen mencin los estudios
de: GALDOS, Jorge M., Los daos punitivos. Su recepcin en el Cdigo Civil de
1998. Primeras aproximaciones, en RCyS 1999-23; LPEZ HERRERA, Los daos
punitivos, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008; MOI S, Benjamn, Los llamados da-
os punitivos en la reforma a la ley 24.240, en RCyS de agosto de 2008, p. 31;
LVAREZ LARRONDO, Federico, La consistencia de los daos punitivos, en L . L .
del 7-4-2009; ALTERLNI , Juan M., Responsabilidad civil, Derecho del Consumo y
daos punitivos, en RCyS de abril de 2009, p. 51, nmero especial en homenaje a
su padre.
1 0 ANDRADA, Alejandro D. y HERNNDEZ, Carlos A., Reflexiones acerca de
las llamadas penas privadas. A propsito de las XVII Jornadas Nacionales de Derecho
Civil, en RCyS 2000-33.
" LVAREZ LARRONDO, ob. cit.
261
DOCTRI NA
Considero, por mi parte, que larecepcin normativade la figura
por partedel artculo 52 bis es significativa y no debera relativizarse.
Cierto es que laredaccin de lanorma resulta defectuosa y, por
tanto, perfectible.
Mientras tanto, se ha dicho expresamente que por los "espacios"
quedeja lanormay por sucarcter intrnsecamente abierto, el rol de
los jueces ser determinante12. Y que el diseo de la figura resulta
excesivamente amplio en lo que respectaasus condiciones de apli-
cacin, lo que"demandar unalabor interpretativacompleja" afin de
que el instituto semantenga dentro del sitio que lees propio13.
Ya se han dictado sentencias que sitan a la figura en su sitio
adecuado14.
Pero, reitero, independientemente de las imperfecciones tcnicas
queen todo caso ameritaran sucorreccin, larecepcin normativade
la figura me pareceauspiciosa y trascendente.
Como quieraque sea, coincido con Elias en queresultamuy im-
portantelaprctica del instituto en el Derecho vivo parapoder efectuar
un juicio definitivo acercade la figura15.
Pues bien, estimo que las primeras aplicaciones del instituto por
parte denuestros jueces han resultado afortunadas.
1 2 HERNANDEZ, Carlos y SOZZO, Gonzalo, La construccin judicial de los
daos punitivos. Antecedentes y funciones de la figura en Argentina, enRevista de
Derecho de Daos, N 2011-2, Dao punitivo, Rubinzal-Culzoni, SantaFe, p. 390.
13 ARI ZA, Ariel C, Contrato y responsabilidad por daos en el Derecho del
Consumo, enARI ZA, Ariel (dir.), La reforma del rgimen de defensa del consumidor
por ley 26.361, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008, ps. 130 y 131. Esteautor opina,
en consideracin que compartimos, que "Laposibilidad de que esteinstituto resulte
compatible con laConstitucin Nacional y, por ende, no se erija en un tipo penal
abierto, depender de que se exija laconcurrenciade una particular intencionalidad
o desaprensin del proveedor en lacausacin deundao demagnitud y significativa
trascendencia social" (ps. 134 y 135).
14 As, en "Fasn", de laCNCom., del 26-4-2011, lamisma revoca ladecisin
de primerainstanciaque haba hecho lugar al dao punitivo. Seala laCmara que
"...no seadvierteen el caso unaconductaparticularmentegrave, caracterizada por la
presencia dedolo o, como mnimo, deunagrosera negligenciapor partedelaadmi-
nistradoraque amerite su aplicacin..."
1 5 ELI AS, AnaI . , Dao punitivo: Derecho y Economa en la defensa del consu-
midor, en ARI ZA (dir.), La reforma del rgimen de defensa del consumidor por
ley 26.361 cit., p. 157.
262
CMO LOGRAR MAYOR EFI CACI A, CUMPLI MI ENTO Y RESPETO DE LA LEY 24.240
As, el fallo "MachinandiarenaHernndez" de laCmara Civil y
Comercial de Mar del Plata da cuenta del caso de una empresa de
telefona celular queno contabacon unarampade acceso para personas
con capacidades especiales lo queimposibilit queun consumidor que
haba concurrido al establecimiento pudiera efectuar un reclamo. El
tribunal conden ala empresaapagar unasumaattulo dedao moral
y otro importeen concepto dedaos punitivos16.
En "Rueda", fallado por laCmaraCivil y Comercial deRosario17,
tratbase una demanda deducida por un consumidor de servicio de
telefona celular quepadeci errores dela empresademandada en re-
lacin con la facturacin de los servicios, e injustificados reclamos
derivados de la supuestafalta depago. Se conden alaaccionada a
pagar una suma al actor en concepto dedao punitivo.
Como seobserva, nuestros tribunales han efectuado yaunaproficua
aplicacin de la figura.
En resumidas cuentas: en mi opinin, el camino no consiste en
adoptar una actitud iconoclastacomo laque afirmalainconstitucio-
nalidad de los "daos punitivos", o quierever en ellauna institucin
intil o inconvenienteo sedetieneslo en las deficiencias delafrmula
legal18.
Compartimos tales imperfecciones del artculo 52 bis, pero nos
parecequeel camino adecuado consiste, en todo caso, en unareforma
del texto legal19.
1 6 ParaHernndez y Sozzo lasentenciacondenatoriarevisteinters por tres cues-
tiones centrales: lareivindicacin delos derechos delos grupos vulnerables, el derecho
aladignidad detrato y, finalmente, el recurso alos daos punitivos (HERNANDEZ
y SOZZO, ob. cit., p. 380).
17 SalaI I , del 29-7-2010.
1 8 Deficiencias que no han constituido unobstculo insalvablepara nuestros tri-
bunales que, por lavapretoria, han colocado alosdaos punitivos en susitio propio,
efectuando unaprudenteaplicacin delos mismos impidiendo unaaplicacin extensiva
dela figura.
19 Pizarro, por ejemplo, yahapropuesto unafrmula concreta: "El tribunal tiene
atribuciones paraaplicar, apeticin departe, unasancin punitivapecuniariaaquien
acta con gravemenosprecio de los derechos ajenos o delos intereses deincidencia
colectiva, y en los supuestos deilcitos lucrativos. Su monto se fija prudencialmente,
tomando en consideracin las circunstancias del caso, en especial lagravedad de la
inconductadel sancionado, surepercusin social, el desmantelamiento delos beneficios
263
DOCTRI NA
En mi opinin en una futura reforma debiera modificarseno slo
la amplitud de la frmula legal, sino tambin el destinatario de la
pena. En esteltimo sentido, observo quesi bien nuestra ley ha adop-
tado unasolucin quecoincide, en general, con laprctica del common
law, siendo queel consumidor deberecibir el importe, nuestros jueces
slo fijarn importes modestos o moderados -como ya seha visto en
los primeros casos- y ello podra conspirar contra el fin deprevencin
general que anima a la figura.
Con todo, el instituto -independientemente desus imperfecciones-
es un til y eficaz instrumento para alcanzar la anhelada proteccin
efectiva deconsumidores y usuarios.
2. Dao directo
Como es bien sabido, el artculo 16 dela ley 26.361 incorpor el
artculo 40 bis, consagrando lafigura del "dao directo", definindolo
de la siguiente manera: "Es todo perjuicio o menoscabo al derecho
del usuario o consumidor, susceptible deapreciacin pecuniaria, oca-
sionado de manera inmediata sobre sus bienes o sobre su persona,
como consecuencia delaaccin u omisin del proveedor de bienes o
del prestador deservicios".
El segundo prrafo de esteartculo estableceque la autoridad de
aplicacin podr determinar la existencia dedao directo y obligar al
proveedor o prestador a resarcirlo, hastael valor mximo quela norma
precisa.
Esta facultad de la autoridad de aplicacin ha recibido algunos
embates doctrinarios desdela perspectiva constitucional.
Cuestionamientos que, en mi opinin, sehallan justificados.
Pareceaqu conveniente detenernos brevementeen la jurisprudencia
de la Cortey en la doctrina constitucional.
econmicos resultantes deella, los efectos disuasivos delamedida, laposibleexistencia
de otras sanciones penales o administrativas, en cuanto ellas puedan conducir auna
punicin irrazonable o excesiva y, en sumbito especfico, el equilibrio de mercado.
Tieneel destino que leasigneel tribunal por resolucin fundada y no es asegurable"
(PI ZARRO, Ramn D., Sirven los daos punitivos tal como estn regulados en la
Ley de Defensa del Consumidor?, en Revista de Derecho de Daos, N" 2011-2, Daos
punitivos, Rubinzal-Culzoni, SantaFe, p. 435, en especial, p. 440).
264
CMO LOGRAR MAYOR EFI CACI A, CUMPLI MI ENTO Y RESPETO DE L A LEY 24.240
Cierto es que varias decisiones del alto tribunal han sido, en este
sentido, permisivas.
En efecto, ya en la causa"Pern, Juan D."2 0 la Corte convalid
las decisiones dela Junta Nacional deRecuperacin Patrimonial, con-
siderando que laConstitucin: "no condena los trmites referentes a
derechos depropiedad, que, por laadmisin del recurso posterior ante
los tribunales, aseguran a las partes disconformes una posibilidad apro-
piada de ser odos".
En "Lpez de Reyes"21 se admiti la validez constitucional del
artculo 14 de la ley 14.236 que otorgaba slo un recurso de derecho
contra las decisiones del Instituto Nacional dePrevisin Social.
Luego, en el difundido caso "Fernndez Arias"22 seadmiti la exis-
tencia de la"jurisdiccin administrativa" siempre que se acuerdeuna
instanciajudicial plena de revisin contra el fallo administrativo.
El tribunal, "a fin de adecuar el principio deladivisin de poderes
a las necesidades vitales dela Argentinacontempornea y delinear el
mbito razonable del artculo 95 (hoy 109)...", ha acogido lajurisdic-
cin administrativa -entre otras- en lapercepcin y fiscalizacin de
impuestos; clasificacin y aforo de mercancas; cuestiones litigiosas
referidas a accidentes de trabajo; procedimiento de apremio seguido
en sedeadministrativa; decisiones sobrepermisos en materia dederecho
dereunin y atribuciones de los organismos de previsin.
En la misma direccin se expidi la Corte en varios pronuncia-
mientos posteriores.
Recientemente, un concepto bien preciso fue acuado por el ms
alto tribunal en "ngel Estrada"23. La Corte condicion la constitu-
cionalidad delajurisdiccin primaria queejerce el enteregulador a que
los organismos delaadministracin dotados dejurisdiccin para resolver
conflictos entreparticulares hayan sido creados por ley; su independencia
e imparcialidad estn aseguradas, y el objetivo econmico y poltico
tenido en cuenta por el legislador para crearlos haya sido razonable24.
2 0 L. L. 87-142.
21 Fallos: 244:548.
2 2 Fallos: 247:646.
23 Fallos: 328:651.
2 4 En el considerando siguiente explic el alto tribunal: "Que conviene recordar
265
DOCTRI NA
Por el lado de los autores, un sector de la doctrina constitucional
se ha expedido en forma tajante: afirmando que "...en rigurosa apli-
cacin de los principios y garantas constitucionales -artculos I o , 18
y 109- laadministracin no debera ejercer funcin jurisdiccional al-
guna"25, y que "...todas las atribuciones jurisdiccionales son monopolio
del Poder J udicial"26.
En formacategricatambin sehan pronunciado algunos civilistas:
as, Pizarro y Stiglitz han dicho que "la norma en comentario asigna
a laAdministracin Pblica facultades queson propias delos rganos
jurisdiccionales, en abierta pugna con los principios bsicos de la di-
visin de poderes que consagra la Constitucin, y en contradiccin
con unapacfica y reiterada jurisprudencia dela Cortenacional en tal
sentido. Est, detal modo, teida deinconstitucionalidad y esa falencia
tendr efectos letales para lavirtualidad dela figura"27, y Bueres, para
quien laregulacin del dao directo es inconstitucional28.
Por mi parte, si bien me inclino por conceptos menos absolutos
que los recin transcriptos, y sin negar lajurisdiccin administrativa,
considero queen el caso examinado no estaban dadas las excepcionales
razones quejustificaran laatribucin de estafacultad a la autoridad
de aplicacin. No advierto, en particular, que el entetenga especial
experienciatcnica en ladeterminacin de la existencia de daos.
que la atribucin de lajurisdiccin primariaa organismos administrativos (doctrina
tomada de Estados Unidos) sejustifica cuando laresolucin de lacontroversiapre-
suponga lafamiliaridad con hechos cuyo conocimiento haya sido confiado por laley
acuerpos deexpertos, debido aquesudilucidacin dependedelaexperiencia tcnica
dedichos cuerpos; o bien porque estn en juego los particulares deberes regulatorios
encomendados por el Congreso a una agencia de la administracin; o cuando se
procureasegurar launiformidad y consistencia en lainterpretacin delas regulaciones
polticas diseadas por laagencia para una industriao mercado particular, en vez de
librarla a los criteriosheterogneos o aun contradictorios que podran resultar de las
decisiones dejueces de primerainstancia..." (consid. 13).
2 5 GEL L I , Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina comentada y
concordada, 4a ed. ampt. y act, LaLey, Buenos Aires, 2008, art. 109, p. 451.
2 6 EKMEKDJ I AN, Miguel ngel, Tratado de Derecho Constitucional, Abeledo-
Perrot, Buenos Aires, 1999, t. V, comentario al art. 109, p. 237.
2 7 PI ZARRO, Ramn D. y STI GLI TZ, Rubn S., Reformas a la Ley de Defensa
del Consumidor, en L . L . del 16-3-2009, p. 5.
2 8 BUERES, en PICASSO y VZQUEZ FERREYRA (dirs.), Ley de Defensa del
Consumidor... cit., comentario al art. 40 bis, t. I , p. 546.
266
CMO LOGRAR MAYOR EFI CACI A, CUMPL I MI ENTO Y RESPETO DE L A L EY 24.240
Por lo dems observo que lasolucin adoptada por esteartculo
resultadifcilmente compatiblecon los conceptos vertidos por la Corte
en el precedente"ngel Estrada", ya recordado.
En suma, serios embates constitucionales sealzan sobrela potestad
acordada por la norma a la autoridad de aplicacin.
Pero, adems, no se alcanza a avizorar la eficacia misma de la
solucin legal.
La nocin de "dao directo" -independientemente de las dificul-
tades para aprehender el concepto quela ley ha querido acuar- resulta
muy acotada. Quedara fuera el dao moral y los perjuicios patrimo-
niales queno serelacionen directamentecon el bien sobreel querecay
lalesin, y los que sean consecuencia mediata deella29. El monto que
pueda establecersepor esteconcepto resultara escaso, pobre.
En un diverso pero afn orden de ideas puedesealarse que si se
ha querido establecer un mecanismo gil y expedito dudamos funda-
damenteque, en laprctica, la autoridad deaplicacin pueda, con pron-
titud, determinar la existencia de estos menoscabos y cualificarlos.
En resumidas cuentas, no me pareceque la figura, tal como se
encuentradiseada por el artculo 40 bis, resulteidnea a fin dealcanzar
los objetivos quepuedan haber sido anhelados por el legislador.
I I I . El rol del Estado con relacin a la educacin
de consumidores y proveedores
Entrelos derechos primarios fundamentales del consumidor sein-
cluyen el derecho de acceso al consumo y a la libertad deeleccin y
el derecho a laeducacin para el consumo30.
El derecho a laeducacin es fundamental porque de l depende,
en gran medida, la eficacia misma del Derecho del Consumidor.
Coincido con Mosset Iturraspe en el sentido de que el precipuo
derecho alcanza a los dos sujetos de larelacin de consumo: consu-
midor y proveedor. Al consumidor, quien debecomenzar por conocer
2 9 ARI ZA, ob. cit., p. 133; PICASSO, en PICASSO y VZQUEZ FERREYRA
(dirs.), Ley de Defensa del Consumidor... cit., comentario al rt. 40 bis, t. I , p. 533.
3 0 PI ZARRO y VALLESPI NOS, Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones
cit., ps. 108 y ss.
267
DOCTRI NA
el alcance de sus derechos, y al proveedor, quien debe aprender a
respetar y dignificar al consumidor31.
Aunque no tenga nadade novedad, debe partirse de lacontrastada
comprobacin de Aristteles: "todos los hombres desean por naturaleza
saber"32.
Pero ese deseo no puede dejarse librado alo que cadacual pueda
unilateralmente hacer en punto alasatisfaccin del sealado derecho.
El Estado debe llenar aqu un rol inexcusable.
La LDC se hahecho cargo de ello estableciendo que incumbe al
Estado laformulacin de planes generales de educacin parael con-
sumo y sudifusin pblica (art. 60).
Concretamente, debe arbitrar las medidas necesarias para incluir
"dentro de los planes oficiales de educacin inicial, primaria, media,
terciaria y universitarialos preceptos y alcances de estaley".
En relacin con laeducacin en los colegios, Europa-como en
tantos otros temas- nos lleva ventaja. Yaen 1971, por resolucin del
Consejo de Europa, expidi unaresolucin en laque se propona que
la educacin del consumidor se incluyeraen los programas de ense-
anza atodos los niveles y que se incorporaraen las diversas asig-
naturas donde unareferencia al consumo pareciera natural. En 1975
se aprob el Primer Programa de laCE paraunapoltica de consu-
mo bajo el siguiente principio: se deben poner medios educativos a
disposicin tanto de nios como de jvenes y de adultos para que
puedan actuar como consumidores conscientes y electores de produc-
tos y servicios con pleno conocimiento de sus derechos y responsa-
bilidades33.
La educacin escolar es bsica pero, ciertamente, no concluye all.
3 1 MOSSET I TURRASPE, Jorge, Defensa del Consumidor. Ley 24.240 (modif.
por leyes 24.568, 24.787 y 24.999), 2" ed. act., Rubinzal-Culzoni, SantaFe, 2003,
p. 206. Cuentael juristasantafesino que lasituacin es diferente en el Brasil, donde
los empresarios de San Pablo, por ejemplo, patrocinan los congresos de consumidores,
pagan los gastos y hacen de ello publicidad. Han entendido, dice el prestigioso autor,
"que lalabor es comn y el objetivo un mercado mejor" (p. 208).
3 2 Aristteles, Metafsica, I , 1, 1980a.
3 3 Seguimos aLORENZETTI , RicardoL., Consumidores, Rubinzal-Culzoni, Santa
Fe, 2003, p. 520.
268
CMO LOGRAR MAYOR EFI CACI A, CUMPLI MI ENTO Y RESPETO DE L A L EY 24.240
Como todo proceso educativo debe ser continuo, permanente y dirigido
aque el consumidor pueda actuar de modo consciente y crtico en la
relacin de consumo.
El artculo 61 de laLDC se encargade precisar los contenidos que
deben incluirse en su formacin. Los contenidos educativos primor-
diales se dirigen a asegurar latutelade laseguridad del consumidor
y aprevenirlo con respecto alos abusos en que el empresario pueda
incurrir en lacelebracin del contrato.
Un contenido fundamental reside en el conocimiento acabado que
debe suministrarse al consumidor en punto al herramental con que
cuentaparadeducir y tramitar reclamos y acciones judiciales de diverso
tipo.
Slo consumidores educadosejercern sus derechos por los cauces
de reclamos y demandas judiciales. De ello depende, en gran medida,
la eficacia de todo el Derecho del Consumidor. En vano se puede
construir todo un sistematuitivo si consumidores y usuarios no conocen
cabalmente las vas para canalizar sus reclamos y protestas.
Un avance concreto conrelacin alaeducacin fue materializado
por el artculo 21 de laley 26.364al disponer que el 50% del monto
percibido en concepto de multas y otras penalidades ser asignado a
un fondo especial destinado acumplir con los fines de educacin al
consumidor (art. 47, in fine).
La doctrinahacelebrado este destino, puesto que antes de lareforma
analizada el total de lo percibido ingresaba a rentas generales.
Finalmente, debe sealarse que al rol fundamental que el Estado
debe cumplimentar enrelacin con laeducacin debe sumarse latarea
de las asociaciones de consumidores que deben actuar como promotoras
de laprevencin y educacin para el consumo.
IV. Autoridad de aplicacin y clusulas abusivas
En el orden nacional, laautoridad de aplicacin yano es laSecretara
de Industriay Comercio de laNacin, ni laSecretara de Coordinacin
Tcnica, sino que es laSecretara de Comercio Interior del Ministerio
de Economa y Produccin.
269
DOCTRI NA
En el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires es la Di -
reccin General de Defensa y Proteccin al Consumidor. En la Pro-
vincia de Buenos Aires, laDireccin Provincial de Comercio de la
Subsecretara de Industria, Comercio y Minera del Ministerio dela
Produccin. En la Provincia de SantaFe, la autoridad de aplicacin
es laDireccin deComercio.
El artculo 43 de la LDC contempla las facultades y atribuciones
de laSecretara deComercio Interior.
Su inciso primero establecesus facultades normativas a los fines
de lareglamentacin de la ley y el diseo de las polticas detutela
del consumidor y del usuario.
Su inciso segundo prescribe que la Secretara debemantener un
registro nacional deasociaciones deconsumidores. El registro es muy
importante por cuanto de no estar inscriptas, a las asociaciones que
inician un juicio seles puedeoponer exitosamenteunaexcepcin defalta
delegitimacin activa, como lo ha puesto derelievela jurisprudencia34.
El artculo 45 de la LDC regla el procedimiento y las sanciones.
En relacin con estanorma la doctrina lamenta que el legislador
de la ley 26.361 no haya tenido en cuenta la posibilidad de que el
consumidor intervenga en el procedimiento con posterioridad al fracaso
de la audiencia de conciliacin. En un diverso pero afn orden de
ideas, tambin se aconsejaun debido tratamiento legal dela influencia
dela "cosajuzgada", apropsito delas denuncias y acciones judiciales
que el consumidor puedededucir35.
Con relacin a las sanciones previstas por el artculo 47 delaLDC,
la doctrina apruebalaelevacin del mximo dela multaall previsto
y tambin dispens buenaacogida a lamodificacin habida en punto
a laresolucin condenatoria queahora puede hacer la propia autoridad
de aplicacin a costa del infractor o, en su caso, indicar el diario en
el que deber hacersela publicacin36.
3 4 CNFed.CAdm., 21-6-2005, in re "ASDUC c/PEN. Dto. 180/04 s/Amparo"; en
lamismalnea CNCom., salaA, 1-11-2007, en autos "Alotra c/Teleinfor s/Amparo",
cits. por VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., en PICASSO y VZQUEZ FERRE-
YRA (dirs.), Ley de Defensa del Consumidor... cit., t. I , p. 552.
3 5 VZQUEZ FERREYRA, ob. cit., t. I , ps. 556 y 557.
3 6 VZQUEZ FERREYRA, ob. cit., t. I , ps. 571 y 572.
270
CMO LOGRAR MAYOR EFI CACI A, CUMPLI MI ENTO Y RESPETO DE LA LEY 24.240
Un aspecto dela mayor importancia es el vinculado a las facultades
de la autoridad de aplicacin con relacin a las clusulas abusivas.
El artculo 38 de la LDC estableceque la autoridad de aplicacin
vigilar que los contratos deadhesin no contengan clusulas de las
previstas en el artculo 3 737.
La Secretara deIndustria y Comercio dict laresolucin 53/2003
como forma decontrol delas clusulas abusivas. Se establece, respecto
delos contratos ya vigentes, queel proveedor en el trmino de sesenta
das deberemover las disposiciones enunciadas como abusivas.
La doctrina ha criticado la inocencia de estasolucin, puesto que
resulta discutiblequesea aquel que incluy laclusula abusiva quien
debainterpretarla y excluirla del contrato38, y han observado los autores
quela norma no resulta eficaz al delegar lafuncin de contralor jus-
tamente en el sujeto que incluy las clusulas en el mismo39.
V. Operaciones de venta de crditos
y funcin del Banco Central
El artculo 36 de la LDC establecelos requisitos que, bajo pena
denulidad, deben consignarse enlas operaciones financieras para con-
sumo y en las de crdito para el consumo (descripcin del bien o
servicio objeto de la contratacin, el precio, importe a desembolsar
inicialmente y el monto financiado, tasade inters, costo financiero
total, sistema deamortizacin del capital y cancelacin delos intereses,
etctera).
Y prescribequeel "Banco Central delaRepblica Argentina adop-
3 7 Que estableceque setendrn por no convenidas: "a) Las clusulas que desna-
turalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos; b) Las clusulas
que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los
derechos de la otra parte; c) Las clusulas que contengan cualquier precepto que
impongalainversin de lacarga de laprueba en perjuicio del consumidor..."
3 8 WAJ NTRAUB, J avier, Anlisis exegtico de la ley. El sistema de control de
las clusulas abusivas, en MOSSET ITURRASPE, Jorgey WAJ NTRAUB, J avier,
Ley de Defensa del Consumidor. Ley 24.240 (modif. por leyes 24.568, 24.787, 24.999
y 26.361), Rubinzal-Culzoni, SantaFe, 2008, p. 316.
3 9 SENZ, Luis R., en PICASSO y VZQUEZ FERREYRA (dirs.), Ley de De-
fensa del Consumidor... cit., t. I ., p. 489.
271
DOCTRI NA
tara las medidas conducentes para que las entidades sometidas asu
jurisdiccin cumplan, en las operaciones aquerefiereel presentear-
tculo, con lo indicado en la presenteley".
La doctrinase pregunta quocurre cuando el Banco Central no
cumplecon ladirectiva legal y causaundao al consumidor.
Y responde que laresponsabilidad del Estado sehallar compro-
metidacuando severifiquen los presupuestos quelacondicionan, en
especial el presupuesto del lazo decausalidad.
No debeolvidarseaqu queel Banco Central cuentacon facultades
discrecionales en estamateriay que, por ende, slo el ejercicio arbi-
trario o irrazonabledesus facultades resultaidneo paracomprometer
su responsabilidad.
En tales casos, debedemandarse no slo al Estado sino tambin a
los funcionarios pblicos para que se castigue alos verdaderos res-
ponsables40.
V I . Servicios pblicos domiciliarios.
Tarifas. Su revisin judicial
Los servicios domiciliarios y laproteccin delos intereses econ-
micos delos consumidores nos hacen volver lamiradahacialas tarifas.
Las tarifas deben ser justas, razonables, proporcionales y no re-
troactivas.
En relacin con laproporcionalidad debesealarse queno sere-
quiereque el monto guarde exacta correspondencia o queequivalga
matemticamente alaprestacin recibidapor el usuario. Seexige, s,
quemedie, cuando menos, unadiscretaequivalenciaentrelos dos tr-
minos de la relacin. Una razonable proporcionalidad entre ambos
satisface laexigenciadejusticia.
En ocasiones, el prestador del servicio lesionael principio de"pro-
porcionalidad" con reflejo quiebredelos recaudos dejusticia y razo-
4 0 MULLER, EnriqueC. y SAUX, Edgardo I . , en PICASSO y VZQUEZ FE-
RREY RA (dirs.), Ley de Defensa del Consumidor... cit, t. I , ps. 434 y 435; tambin
nosotros, ANDRADA, AlejandroD., Responsabilidad del Estado y de los funcionarios
pblicos, LaLey, Buenos Aires, 2008, ps. 205, 206 y, en especial, ps. 311 y 312.
272
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nabilidad. Cuenta Marienhoff que en una ocasin consider que la
tarifa queaplicabaunaconcesionariahollabael requisito de"propor-
cionalidad". Lacompaa paracobrarles alos usuarios el consumo de
electricidad correspondienteatodo el ao aplicabael precio establecido
parael consumo mximo realizado durante los tres meses en queen
el edificio funcionabaun equipo deaireacondicionado, lo que deter-
minabaun precio muy superior al correspondiente al consumo efec-
tivamenterealizado41.
Qu ocurrecuando no se respetan los principios quegobiernan
la fijacin delas tarifas?, es posiblecuestionarlas judicialmente?
Los jueces no pueden modificar las tarifas, pero pueden dejarlas
sin efecto si severifica laconfiguracin del vicio invocado.
Buenaparte denuestra doctrinaadmitesurevisin, con criterios
ms o menos aperturistas.
As, Grecco haestimado quesi seacepta"queel juez puederevisar
[...] lacomposicin tarifaria en lahiptesis debeneficio insuficiente
del concesionario o licenciatario, nadaimpedira queel mismo control
fuera verificado cuando quien articulalaimpugnacin es el usuario.
Deotraformahabra queconcluir en quelaexpresin 'justas y razo-
nables' importaslo unaaspiracin programtica, unasimpleintencin
depos deseos"42.
La doctrinahaseguido en general esos conceptos43, pero tambin
sehaalertado en el sentido dequelarevisin judicial de las tarifas
es unacuestin complejay condicionadapor lapresencia de lmites
dediversandole desdequeen todatarifa vaimplcita unamedidade
gobierno, por lo queseaconsejaalos jueces queextremen laprudentia
wris*.
4 1 MARI ENHOFF, Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo, Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1993, t. U, p. 148.
4 2 GRECCO, Carlos M., Potestad tarifaria, control estatal y tutela del usuario.
A propsito de la privatizacin de ENTEL, enFragmentos y testimonios del Derecho
Administrativo, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999, p. 450.
4 3 CAPLAN, Ariel R., La visin de los usuarios sobre un fallo de la Corte, en
L. L. Suplemento deJurisprudenciadeDerecho Administrativo del 17-12-99, p. 19.
4 4 LI SA, Federico J., Oponibilidad de los contratos administrativos a usuarios y
consumidores, enCuestiones de contratos administrativos, Rap, Buenos Aires 2007
p. 903.
273
DOCTRI NA
Por el lado delajurisprudencia, ladelaCmara Federal dacuenta
de trascendentes decisorios en los que anidaun criterio amplio45.
La Corte, en general, no ha llevado lejos la revisin judicial en
estamateria, cindola ms bien adetectar una infraccin formal al
rgimen tarifario46.
En mi opinin, no parecedudoso que deban y puedan revisarse
las invocadas infracciones formales al rgimen tarifario. Pero creemos
que larevisin no puede detenerseall.
No negamos que lacuestin resulta dedifcil acceso para los tri-
bunales, ni negamos que en latarifa va implcito algo degobierno,
pero creemos queunaarbitrariedad manifiesta, lesivadelos principios
dejusticia, razonabilidad y proporcionalidaddebera merecer unaaten-
cin judicial47.
Mosset Iturraspe destacalapretensin deacomodar las tarifas hacia
arriba o desubirlas como causams frecuente dereclamos deusuarios
y consumidores. Y destacaquelos inversores deben obtener un normal
beneficio48.
Beneficio normal, reiteramos nosotros, no un beneficio excesivo,
sin lmite alguno.
En ese marco, de todo lo antedicho en esteapartado, no puede
negarsealos usuarios laposibilidad deejercer sus derechos antelos
tribunales respectivos.
V I L Audiencias pblicas
Comoquiera que sea, existen conductos previos que, como tales,
resultan acaso ms importantes que lajusticia mismaparasolucionar,
canalizar la participacin y atender los reclamos de los usuarios y
4 5 Meocupo con amplitud delacuestin, con citadelos argumentos dediversos
precedentes judiciales, en mi trabajo tituladoEl Estado y la defensa de los consumi-
dores, en PICASSO y VZQUEZ FERREYRA (dirs.), Ley de Defensa del Consu-
midor... cit, t. I I , ps. 83 y ss.
4 6 CSJN, "Prodelco c/Poder Ejecutivo nacional", y el 7-5-98, en autos "Defensor
del Pueblo de laNacin c/Poder Ejecutivo", L. L. 1998-C-556.
4 7 ANDRADA, El Estado y la defensa de los consumidores cit., t. I I , p. 86.
4 8 MOSSET ITURRASPE, Defensa del Consumidor... cit, p. 90.
274
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consumidores: lacelebracin delas audiencias pblicas y la figura de
los entes reguladores, como enseguida se ver.
Las audiencias pblicas constituyen uno delos cauces posibles para
el ejercicio de los derechos reconocidos en el artculo 42 de laCarta
Magna49.
Con participacin de todos los sujetos comprometidos, incluidos
claro est los usuarios, se debaten todos los temas trascendentes en
relacin con laprestacin deun servicio pblico.
Se trata de un instrumento de alta trascendencia en tanto puede
arribarse adecisiones consensuadas en un marco de transparencia y
publicidad propio de los Estados democrticos.
Esta relevante figura ha debido ser tratada por lajurisprudencia
quehasancionado lafalta decelebracin delas correspondientes au-
diencias.
Diversos tribunales han puesto de relievelatrascendencia de las
audiencias pblicas como garanta derazonabilidad parael usuario y
han destacado la necesariaparticipacin delos usuarios y consumidores
con carcter previo alatomade decisiones.
En el difundido caso "Youssefian"50 la sala I V seal que "...El
citado artculo 42 tieneunadobleproyeccin: el derecho delos usuarios
y consumidores alaproteccin desus intereses personales y econ-
micos, y el correlativo deber del Estado de asegurarlos; deber que
tambin es exigiblealos proveedores debienes y servicios [...] Estas
garantas son operativas, y no dependen desu reglamentacin, atento
asu naturaleza y a lavajudicial que se prev expresamente en el
artculo 43 dela Constitucin".
Poco despus, lamismasala, en "Unin deUsuarios y consumidores
c/Secretara deTransporte y otros"51, entendi que"larealizacin de
encuestas y sondeos deopinin no aparecen primafaciecomo uno de
4 9 BOULLADE, Gustavo, Facultades de los entes reguladores en materia tari-
faria, enServicios Pblicos y organismos de control, LexisNexis, Buenos Aires, 2006,
ps. 253 y ss.
5 0 "Youssefian, Martn c/Estado nacional. SecretaradeComunicaciones s/Amparo,
ley 16.986", sent. del 23-6-98 (L. L. 1998-D-712).
51 Sent. del 23-2-99, L. L. 1999-E-211, con nota de A. Paola Cabezas Cescato,
Acerca de! artculo 42 de la Constitucin Nacional.
275
DOCTRI NA
los cauces posibles paraquetengalugar laparticipacin delos usuarios
y consumidores impuestaconstitucionalmente". Estim el tribunal que
"No vara lasolucin por laintervencin delaComisin Bicameral
deReformadel Estado y del Seguimiento delas Privatizaciones del
Honorable Congreso delaNacin, delaSindicaturaGeneral dela
Nacin, queconstituyen instancias decontrol..."
En suma: el instituto delas audiencias pblicas slo podra ser
suplantado o sustituido por un mecanismo queguardeequipolencia
con ella, esto es, quepermitaun franco y amplio debateparticipativo
delos usuarios en orden alatomadedecisiones sobreaspectos tras-
cendentes sobreel servicio pblico dequesetrate. Salvo cuando la
realizacin dela"audienciapblica" seaexpresamente requeridapor
el ordenamiento aplicable, en cuyo caso no parecera posiblequesea
suplantadapor otrafigura semejante.
V I I I . Entes reguladores
En laactualidad el usuario puedeoptar administrativamenteentre
formular sus reclamos antelos entes reguladores o bien antelaautoridad
deaplicacin delaLDC (art. 25, LDC).
Convienedetenernos un instanteconrelacin alos mencionados
entes reguladores quehan sido creados como personas administrativas,
en lamayoradelos casos como entidades autrquicas. En unos casos
por ley, en otros por decreto del Poder Ejecutivo.
Los entes reguladores son responsables frente al usuario por el
dao derivado del incumplimiento delos deberes que leimponela
normativavigente52.
Estaresponsabilidad delos entes reguladores puedeestar acompa-
adapor unaresponsabilidad desus directores en el caso deque, en
el ejercicio desus funciones, stos hayan cumplido irregularmentelas
obligaciones legales queles estn impuestas, con culpao dolo.
Interesadestacar queel funcionamiento deestos entes en laAr-
5 2 VI I Jomadas Bonaerenses deDerecho Civil, Comercial y Procesal celebradas
en Junn, enseptiembrede 1996, conclusin reproducidapor las X VI I Jornadas Na-
cionales deDerecho Civil queserealizaronen laciudaddeSantaFe, en1999.
276
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gentinahagenerado reparos y crticas apuntando tanto sus deficiencias
estructurales cuanto su ineficacia o inactividad en ladefensa delos
derechos delos usuarios53.
Ladoctrinaextranjeray argentinahaalertado acercadeciertos riesgos.
As, el del efecto capturadelos entes reguladores atravs dedistintas
formas decopamiento con diversas metodologas y estrategias. Unade
ellas consisteen unasaturacin deinformacin, en realidad favorable
alas empresas, queexcede lacapacidad decaptacin por partedel
organismo. Otraconsisteen el dato real dequeunavez finalizado el
mandato delos miembros del entepuedenvolver al sector privado.
Prez Hualdeconsideraqueambos peligros son controlables "en
lamedidaen queel nombramiento delos funcionarios recaigasobre
hombres especializados, formados y degran eficiencia, por unaparte,
y dotndolos deunaestabilidad quelos apartedelos avatares polticos
en lamedidadelo posible, por laotra"54.
Ladoctrinaespecializadainsisteen lanecesidad deindependencia
delos entes no slo enrelacin con los concesionarios, sino tambin
-y muy especialmente- con respecto al Poder Ejecutivo concedente.
Paraello, sostieneBoullade, "debern promoverseprincipalmente
las reformas de los marcos regulatorios sobre conformacin delos
directorios de los entes reguladores (sistemadeseleccin, nombra-
miento, duracin de mandatos, remocin y renovacin) paracontar
con rganos tcnicamenteidneos, polticamenteindependientes, y con
estabilidad garantizadaalo largo decadamandato, salvo el caso de
mal desempeo"55.
La autarqua con quehan sido creados varios deellos no parece
lamejor solucin. En efecto, el "control administrativo" queaqulla
llevaanejo no parece lamejor maneradegarantizar y asegurar los
subidos intereses por los queel entedebieravelar.
5 3 STI GLI TZ, Gabriel, Solsona, notaafallo, LaLey, Buenos Aires, 1998, p. 449;
MOEREMANS, Daniel E, PICASSO y VZQUEZ FERREYRA (dirs.), Ley de De-
fensa del Consumidor... cit., t. I , ps. 331y 332; SALOMONI , Jos L., Teora general
de los servicios pblicos, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999, p. 409.
5 4 PEREZ HUALDE, Alejandro, Servicios Pblicos y organismos de control, Le-
xisNexis, Buenos Aires, 2006, p. 68.
5 5 BOULLADE, ob. cit, p. 257.
277
DOCTRI NA
I X . Conclusiones
Debemos poner lamiradaen el grado dereal concrecin y utilidad
del Derecho del Consumidor porque no podemos desentendernos de
su provecho prctico, desu vigenciaefectiva, delatutelaconcretade
los consumidores decarney hueso.
Debemos examinar si las mismas figuras consagradas por lanorma
-dao punitivo, dao directo, por caso- son instrumentos idneos para
lograr una efectivay real tutelade los derechos de consumidores y
usuarios.
La figura delos daos punitivos hasido objeto de embates encen-
didos. Sus detractores, ya positivizado el instituto, han afirmado su
inconstitucionalidad. Creo quehaquerido verse un maremoto en una
taza det. Tal inconstitucionalidad, en mi opinin, no seavizora. Es
cierto que el diseo normativo de la figura no es el mejor, quela
normaes perfectible, quehadejado lagunas por colmar. A tales fines,
entiendo queel camino adecuado es lareformaquemejorelaregulacin
normativaen laLDC, pero manteniendo en todo caso el instituto que
-independientemente de sus imperfecciones- es un til y eficaz ins-
trumento paraalcanzar laanheladaproteccin efectivadeconsumidores
y usuarios.
A diferente conclusin arribamos conrelacin al dao directo. A
su muy dudosa constitucionalidad puede aadirse que no se alcanza
aavizorar laeficaciamismade lasolucin legal. A lo acotado dela
figura puede aadirse quenadiepuede garantizar laprontitud y cele-
ridad que lanormapretende alcanzar.
El derecho a laeducacin es fundamental porquedel depende,
en gran medida, laeficaciamismadel Derecho del Consumidor. El
Estado ha de cumplir aqu un rol inexcusable en el control de las
disposiciones normativas. Slo consumidores educados ejercern sus
derechos por los cauces dereclamos y demandas judiciales.
La autoridad deaplicacin delaLDC tieneimportantes atribuciones
en diversos puntos (clusulas abusivas, procedimientos y sanciones,
etc.), cuyo correcto cumplimiento hadeser exigido.
Los servicios domiciliarios y laproteccin delos intereses econ-
micos delos consumidores nos hacen volver lamiradahacialas tarifas.
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CMO LOGRAR MAYOR EFI CACI A, CUMPLI MI ENTO Y RESPETO DE L A L EY 24.240
En mi opinin, no parecedudoso que deban y puedan revisarse las
invocadas infracciones formales al rgimen tarifario. Pero creemos que
la revisin no puede detenerse all. Creemos que unaarbitrariedad
manifiesta, lesivade los principios dejusticia, razonabilidad y pro-
porcionalidad debera merecer unaatencin judicial.
Existen conductos previos que, como tales, resultan acaso ms im-
portantes quelajusticia mismaparasolucionar, canalizar laparticipa-
cin y atender los reclamos de los usuarios y consumidores: lacele-
bracin delas audiencias pblicas, cuyafalta decelebracin los jueces
deben sancionar, y lafigura delos entes reguladores cuyaindependencia
debegarantizarse, acuyo efecto deben efectuarse reformas normativas.
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