CAPITULO I

EL ABOGADO

1. DEFINICIN DE ABOGADO

Etimolgicamente la palabra abogado viene del latn AD VOCATUS, que quiere decir
llamado a, por lo tanto, el abogado es el llamado a defender los intereses del
litigante.
Se dice tambin que deriva del trmino BOZERO, el cual se alude en las siete
partidas, que es una coleccin de leyes y costumbres de gran inters histrico,
redactada por Alfonso X El Sabio. Bozero significa conocedor de leyes y el diestro en
manejar el arte de la palabra.
Cientficamente podemos definir al abogado, como perito en derecho positivo,
encargado de defender por escrito o mediante palabra los intereses de su cliente y de
absolver consultar.
2. IMPORTANCIA DE LA ABOGACA

El estudio de la abogaca es importante por tres razones fundamentales:
El abogado es la persona llamada a defender los intereses individuales de las
personas
El abogado es el que esta llamado a defender las garantas constitucionales que
tenemos todos los individuos.
El abogado es la persona que lucha contra los abusos del poder pblico,
especialmente contra los gobiernos de facto.

2.1. En la Antigedad.

La abogaca o profesin de abogado, es entendida como la proteccin y defensa que
una persona realiza sobre otra que necesita el amparo de la justicia. Tiene races
lejanas en la historia de la humanidad, y as suelen considerarse sus antecedentes
en la India -cdigo de Manu - donde los juicios de un viejo, enfermo o incapaz los
defiende su prximo pariente, entre los Caldeos, entre los persas y babilonios;
personas que recurran a sabios filsofos o a parientes ilustrados para que les
protegiesen y defendiesen en sus litigios.
En Egipto, la aparicin de la escritura desplaz las alegaciones verbales en los
tribunales, ante el temor de que la mmica de los oradores sedujera a los jueces,
debiendo valerse los inculpados que no saban escribir ni conocan las leyes de
quienes supieran poner por escrito su defensa.
Entre los Hebreos, los textos sagrados, principalmente los libros de Job e Izis, nos
ilustran acerca de la existencia de defensores caritativos que tenan la especial misin
de apoyar y hacer triunfar los derechos de aquellos que no podan defenderse por s
mismos.
En Grecia. La defensa de partes en tribunales griegos le corresponda a Oradores. En
un principio la defensa fue una actividad gratuita; Demstenes y Esquines
manifestaron en sus discursos desprecio por los defensores vidos de lucro, y se dice
que fue Antisoaesel primero en cobrar honorarios a sus clientes, costumbre que se
generaliz entre los oradores, a los defensores se les peda la ms grande lealtad para
con la parte representada: Isocrates fue condenado por revelar al contrario los
secretos de su cliente.
En Roma y desde los primeros tiempos, la defensa jurdica estuvo confiada al
patriciado, ntimamente relacionado con la organizacin poltica romana.
Los "Patronos" nobles dispensaban su proteccin a los "clientes" plebeyos. Mientras
no existieron leyes escritas, este sistema de defensa judicial fue suficiente pero con el
paso del tiempo y la correspondiente evolucin en las costumbres, pronto va a
comenzar su propio desarrollo; de este modo, ya en la ley de las XII tablas se puede
advertir un nuevo medio de ejercer la defensa en juicio, al haberse concedido a los
plebeyos la posibilidad de postular en juicio, superando aquel privilegio del que haba
gozado el noble patrono.
Al tiempo, se va a ir experimentando una transformacin de la primitiva repblica
aristocrtica hacia un sistema poltico ms popular, establecido sobre la base del
sistema electivo, participando ms directamente la plebe en la vida poltica de la urbe.
La asistencia judicial, desde ese momento, dejaba de ser un privilegio de clase para
convertirse en una funcin de la ciudadana.
En el Bajo Imperio, el Emperador Justino I organiz un colegio u orden de los
abogados, al que deban pertenecer quienes de algn modo se consagrasen a la
defensa de los derechos de los ciudadanos, exigindose para el ejercicio de la
profesin: tener al menos 17 aos cumplidos -segn recogan las pandectas -,
justificar unos estudios de derecho de 5 aos, aprobando un examen de aptitud, y
pronunciar un juramento en cada causa que defendieran, tras haber acreditado ante el
gobernador de la provincia su nacimiento y su buena reputacin y costumbres,
excluyndose adems del ejercicio de la defensa a infames, sordos y tontos.
La profesin era incompatible con las funciones de Juez, asesor y empleos
subalternos. En un principio parece no haberse exigido a los abogados secreto
profesional ni juramento de ninguna clase pero, mas tarde, especialmente durante el
Bajo Imperio, deban jurar ante los Santos Evangelios, abstenerse de actuaciones
maliciosas y no recurrir jams a ningn gnero de argucias. Tal juramento se
denominaba "jusjurandum propter calumniae".
2.2. Abogado en la edad media.

Tras la cada del Imperio Romano, la actividad de los defensores desapareci
producto de la barbarizacin del derecho, aparicin de las costumbres germnicas
producto de las grandes invasiones, y decadencia del derecho romano.
La sociedad de esta poca se feudalismo y el derecho vigente fue mezcla del derecho
romano, cannico, fuerte predominio de las costumbres germanas y no germanas y las
leyes locales o territoriales. El derecho vigente de la poca tena fuerte variedad de
fuentes, y gran diversidad de tribunales de todo tipo, feudales, reales, Iglesia, etc.
No se encuentran menciones del ejercicio de la abogaca en las leyes
germnicas: la Ley Gambeta, las Leyes de los Burgundios o el propio Liber
Ludiciorum que, como bien conocemos, se convirti en el derecho que rega para
todos los sbditos visigodos, sin distinguir personas y pueblos, implantando, si
entonces no lo estaba ya, el principio de la territorialidad de las leyes.
Durante la temprana y alta edad media la profesin de abogado desapareci de
occidente.

2.3 El desarrollo de la abogaca y el impulso del derecho comn.
Como consecuencia del renacimiento de las actividades mercantiles y de un mayor
desarrollo artesanal, centrado principalmente en los ncleos urbanos, apareci en las
ultimas dcadas del siglo XI y las primeras del siglo XII la burguesa, una nueva clase
social no dependiente de la tierra ni vinculada por tanto a los lazos seoriales, sino
sustentada sobre su propio trabajo y los recursos materiales as generados.
Vinculado asimismo a que el proceso que se conoce como la Revolucin Comercial
se encuentra la aparicin y desarrollo del derecho comn, que se produce en Italia en
el siglo XII, y que ayuda a romper con las estructuras de la alta edad media, renace el
estudio derecho romano y crean primeras universidades.
En estas universidades salieron primeros juristas de edad media. En estos centros
empezaron a estudiar el derecho los primeros Abogados.
En esta poca renace la profesin de Abogados, naciendo los primeros colegios o
asociaciones de Abogado. La profesin de abogado empez a tener importancia en
Europa Occidental cada vez mayor. Los Abogados empezaron a defender a las
personas ante tribunales y asesoran a naciente burguesa en asuntos legales.

2.4 En poca moderna.
Con creacin de monarquas nacionales, la profesin de Abogado, llega a una
importancia enorme, los abogados trabajaban en sector publico dominaron casi toda la
administracin pblica del estado, tenan el monopolio de la administracin de justicia,
ocupaban rol importantsimo en las Universidades, en las Letras, en la Poltica y
Cultura.
En ejercicio privado de profesin los abogados defendan a los particulares ante
tribunales de Justicia y asesoraban a las cada vez mayor cantidad de compaas
comerciales y pujante sector comercial.
En esta poca los Colegios o Asociaciones de Abogados empezaron a controlaron la
tica de la profesin forense. En muchos pases la asociacin al colegio se trasformo
obligatoria para los abogados.
Se exigi en esta poca en muchos pases a los Abogados estudios universitarios y
formacin forense en las academias jurisprudencia y practica forense.


2.5 En poca Contempornea.
Con la revolucin liberal y industrial, la profesin de Abogado llego a cima, las nuevas
empresas necesitaron abogados para asesoran jurdicamente en nueva vida
econmica creada por la revolucin industrial.
Tambin la fuerte intervencin del estado en la Economa, significo que Abogados
asesoran al Gobierno y administracin.

3. Funcin del Abogado
El abogado es un profesional independiente que le asiste como asesor y representante
en la defensa de sus derechos e intereses frente a los organismos pblicos y el resto
de las personas y entidades privadas.
Hoy en da se halla ampliamente superada la visin del abogado como un profesional
que interviene nicamente en los juicios, y el ciudadano sabe que el contar con el
asesoramiento previo de un abogado en la fase de la negociacin de un contrato, en la
formulacin de una reclamacin, en la mediacin para resolver un conflicto, o en la
preparacin de un testamento o unas capitulaciones matrimoniales, por poner un
ejemplo, sirve en multitud de ocasiones para evitar los gastos e inconvenientes de un
juicio y resolver la cuestin que le preocupa de una forma satisfactoria.

El abogado es hoy en da un tcnico polivalente que en funcin de sus reas de
especialidad, y sin nimo exhaustivo, le puede prestar sus servicios en relacin con las
siguientes cuestiones:

a) Defensa de sus intereses en todo tipo de procedimientos judiciales, ya sean
estos de la jurisdiccin civil, penal, social o contencioso administrativa.
b) Negociacin y redaccin de todo tipo de contratos pblicos o privados, ya sean
estos de trabajo, de ejecucin de obras o prestacin de servicios, de compraventa
de bienes, prstamo.
c) Asesoramiento e intermediacin en todo tipo de operaciones inmobiliarias,
compraventas y/o arrendamientos de pisos y fincas urbanas y rsticas, con la
preparacin de los contratos y documentos jurdicos necesarios.
d) Defensa de sus intereses y asesoramiento en matera urbanstica, actuando a
tal efecto ante las administraciones locales y superiores, y configurando todas las
formalidades jurdicas necesarias (redaccin de planes urbansticos, constitucin y
gestin de juntas de compensacin, preparacin de contratos y extinciones de
contratos).
e) Asesoramiento fiscal, preparacin y presentacin de todo tipo de declaraciones
y obligaciones fiscales (Impuesto de la Renta, I.V.A., Impuesto de Sociedades).
Recursos y reclamaciones contra los actos de las haciendas pblicas.
f) Redaccin de testamentos, declaraciones de herederos sin testamento y
particiones hereditarias, as como procedimientos judiciales en materia hereditaria.
g) Redaccin de capitulaciones relativas al rgimen econmico del matrimonio
(separacin de bienes, sociedad de gananciales).
h) Asesoramiento y gestin de derechos en materia de propiedad intelectual e
industrial (marcas, patentes).
i) Defensa ante la imposicin de sanciones y multas por parte de cualquier
organismo pblico.
j) Redaccin de escritos y recursos en todo tipo de procedimientos administrativos
(expropiacin forzosa, contratacin con las administraciones pblicas), gestin
de sus intereses en los distintos organismos y obtencin de todo tipo de licencias,
autorizaciones, subvenciones
k) Constitucin, gestin y disolucin de todo tipo de sociedades mercantiles y
civiles, operaciones de reestructuracin societaria (fusin, escisin), y
asesoramiento general en derecho de la empresa (aspectos mercantiles, laborales
y fiscales, derecho administrativo).
l) Asistencia y/o acompaamiento a todo tipo de juntas o reuniones (sociedades,
comunidades de propietarios, asociaciones).
m) Mediacin en conflictos familiares, empresariales, laborales
n) Intervencin como rbitro de equidad o de derecho para la resolucin de
cualquier tipo de disputas o conflictos entre personas o empresas.
o) Reclamaciones por accidentes a los sujetos responsables, a las compaas de
seguros y/o a los organismos pblicos.
p) Gestin y reclamacin de todo tipo de derechos y pensiones a la Seguridad
Social (desempleo, jubilacin, maternidad, incapacidades).
q) Negociacin y gestin de todo tipo de derechos laborales (salarios, condiciones
de trabajo).
r) Reclamacin de todo tipo de deudas y obligaciones.

Seguramente le constar a Ud. que otro tipo de profesionales prestan algunos de los
servicios mencionados, e incluso es posible que sea Ud. de la opinin de que la
contratacin de dichos profesionales resulta ms econmica. Por el contrario, debe
saber que los servicios que le presta el abogado no resultan ms caros o gravosos, y
en cualquier caso el abogado es el nico profesional que le asesorar o defender sus
derechos e intereses con todas las garantas:

1) Garanta de formacin: El abogado es un profesional titulado, licenciado
universitario en Derecho, que adems participa en un programa de formacin
continua para la actualizacin de sus conocimientos.

2) Garanta deontolgica: El abogado est sujeto en su actuacin profesional a un
estricto Cdigo Deontolgico, de cuyo cumplimiento rinde cuentas a un Colegio
Profesional, al que debe pertenecer obligatoriamente por mandato legal.

3) Garanta de responsabilidad civil: El abogado est cubierto por obligacin legal
con un seguro de responsabilidad civil que le garantiza que le resarcir en los
daos y perjuicios que pueda sufrir como consecuencia de un eventual error o
negligencia en su actuacin profesional.

Si tiene un conflicto, quiere formular una reclamacin o se va a ver implicado en un
negocio u operacin del tipo que sea, no lo dude, recurra a los servicios de un
abogado, y tendr as la seguridad de que sus derechos e intereses son defendidos
con todas las garantas.

CAPITULO II: EL JURISTA
2.1 Definicin:
Jurista (del latn iurista; con la raz ius, que significa derecho) define a la persona que
estudia el Derecho y que ejerce una profesin jurdica. Por tanto, se denomina as a la
persona cuya profesin est relacionada con las leyes o el Derecho en general.
En algunos pases, el trmino se utiliza para hacer referencia principalmente a alguno
de los grupos citados. Por ejemplo, en Estados Unidos suele hacer referencia a los
jueces. En otros pases, como el Reino Unido, el trmino ha cado en desuso o se
utiliza raramente.[cita requerida] En Francia se denomina jurista a todo aquel que,
teniendo un ttulo habilitante, se dedica a cualquiera de las actividades que componen
el mundo jurdico.
En Latinoamrica slo se utiliza el trmino para hacer referencia a los expertos del
Derecho, en cualquiera de sus ramas, que han logrado alcanzar un alto nivel de
desarrollo terico. El trmino consiste entonces ms bien en una distincin, en un
reconocimiento y, en cuanto tal, nadie se llama a s mismo jurista sino que la
comunidad jurdica en su conjunto reconoce a ese alguien como "jurista".

2.2 El Jurista en la Historia
Se dice que la profesin mas antigua del mundo es la prostitucin pero lo curioso es
que las primeras referencias la sitan junto a la abogaca. En efecto, si damos un salto
temporal hacia la Grecia clsica podemos recordar el abogado de la bella Frin,
acusada de inmoralidad ante un Jurado popular. El abogado envolvi a Frin desnuda
en una gran manta roja y la present de esa guisa ante el Jurado; mientras
desarrollaba sus alegatos de defensa fue desenrollando la manta para mostrar la
belleza de la acusada, que determin su inmediata absolucin por unos jueces
dulcemente asombrados.
Desde entonces los juristas han proliferado en la historia. All donde hay sociedad,
hay colaboracin pero tambin conflicto (ubi societas, ibi ius; ibi litis). All donde el
poder se manifiesta no falta la resistencia ni quien domina las artes de la persuasin y
el conocimiento de la Ley. La comunidad que vive del Derecho en el mundo es
inmensa: abogados, jueces, procuradores y profesores de derecho, junto a
profesiones aledaas.
Si los suprimisemos la mquina de la justicia se paralizara y la anarqua conducira a
la destruccin del mundo porque confiar en la defensa de la propia razn o derecho
por los propios medios del afectado, conduce al atropello, el escarnio y a la
implantacin de la fuerza fsica, la coaccin o el poder de los grupos.
Sera tarea inagotable pretender establecer un ranking de los mejores o ms
grandes juristas de la historia ya que es difcil medir la productividad o aportacin de
un jurista: se valoran sus mritos acadmicos y legado terico o sus victorias en el
foro?, cuestin de nmero de obras o litigios o de calidad en los mismos?, depende
o no de su ideologa?, se toma en cuenta lo que significaron en su tiempo o su
legado actual?, importan mas las cuestiones dogmticas que la relevancia histrica
del caso que les ocup?, pueden compararse mritos jurdicos de distintos mundos y
modelos de Derecho, variables segn pases y tiempos?, es mas relevante la labor
del abogado grandielocuente o la discreta?, prima el abogado de tribunales de
mayor rango que sobre los modestos?, es mejor abogado quien mas convence o
quien sabe ceder para satisfacer la justicia?, importa el tamao del bufete para
encumbrar al abogado responsable?. es mejor abogado quien llega a transacciones
que evitan el litigio o quien prefiere la lucha en el foro?, es mejor abogado quien
gana sin tener razn o quien gana por saber demostrar que la tiene?, o resulta mas
admirable quien gana con armas procesales que quien gana con la persuasin del
derecho sustantivo?
Sin embargo, expondr a modo de cuadro impresionista, los treinta nombres de
quienes, ya fallecidos, se han ganado letras de oro en el muro de la historia del
Derecho, con la advertencia de su carcter necesariamente incompleto y
necesariamente subjetivo.
1. En la antigua Roma debemos comenzar con Marco Tulio Cicern (106 a.c.-43 a.c),
orador y abogado modlico e innovador, caracterizado por su antiformalismo ( eluda
frmulas sacramentales), flexibilidad ( adaptaba el discurso segn la naturaleza civil,
penal o poltica del litigio) y vehemente. Con nobleza afirm que La ciencia que se
aparte de la justicia mas que ciencia debe llamarse astucia.
2. Sin embargo, el mejor jurista acadmico era Ulpiano (170) quien comentaba las
fuentes de derecho de la poca: leyes, senadoconsultos, edictos de pretores y ediles y
ofreca guas para los magistrados imperiales. Su obra Las Instituciones fue el punto
de arranque del Derecho Romano hasta el punto que la tercera parte de la
Compilacin de Justiniano bebe de su labor.
3. Al menos en la Edad Media el considerado mejor jurista era Brtolo de Sassoferrato
(1313-1357 ), doctorado en Bolonia, y cuyas enseanzas superaron el criterio literal de
las leyes hacia la metodologa crtica, combinando letra y espritu. De hecho la
expresin brtulos de los estudiantes trae origen en los Bartolos o textos facilitados
por el maestro. Numerosos reyes posteriores, entre ellos los Reyes Catlicos,
decretaron que en caso de discrepancia doctrinal se aplicar el criterio interpretativo
de Bartolo.
A partir de la Edad Moderna comienzan a alzarse juristas relevantes que dejan huella
en la Ciencia del Derecho. Unos como abogados, otros como Catedrticos y otros
como jueces ( e incluso algunos sumando ambas condiciones). En un repaso
necesariamente rpido y a modo de pincelada podemos sealar los siguientes.
Adems siempre es til ponerle rostro a los maestros que admiramos o a los que tanto
debemos.
4. Edward Coke (1552-1634)
Abogado de la Corona britnica y primer juez del Tribunal Supremo, no solo fue
defensor de los derechos de la persona sino que se enfrent al Rey Jacobo I para
defender la independencia judicial y negarle la posibilidad de asumir competencias
judiciales cuando quisiese, llegando a afirmar en sentencia que: El Rey mismo no
debe estar sujeto al hombre, sino a Dios y a la ley, porque la ley lo hace Rey.
5. Hugo Grocio (1583-1645)
Filsofo y jurista flamenco que sent las bases del Derecho Internacional (De iure belli
at pacis,1625), afirmando que se asienta sobre el Derecho de Gentes y este deriva de
la razn y existira aunque Dios no existiese.
6. Charles Luis de Secondat, Barn de Montesquieu (1689-1755)
Pensador poltico francs y magistrado es considerado el padre de la teora de la
divisin de poderes del Estado que inspira las Constituciones modernas ( El espritu
de las leyes,1748).
7. Cesare Beccaria (1738-1794)
Filsofo y jurista italiano inspir el derecho penal moderno introduciendo racionalidad
en la definicin de los delitos y humanidad en la ejecucin de las penas, frente a la
crueldad de etapas precedentes. Para l, la sociedad tiene derecho a defenderse de
los delincuentes con penas proporcionales que nunca deben alcanzar la privacin de
la vida (De los delitos y las penas, 1764).
8. Jean-tienne-Marie Portalis (1746-1807)
Un brillante abogado francs que apoy la Revolucin francesa aunque critic los
excesos del Terror. Fue nombrado miembro del Consejo de Estado por Napolen y
responsable del Cdigo Civil francs, ejemplo de armona de Derecho Romano,
Derecho Cannico, y Derecho consuetudinario francs, bajo los principios
revolucionarios de libertad e igualdad que rechazaban los privilegios.
9. Jeremy Bentham (1748-1832)
Pensador ingls cuyos estudios sobre pruebas judiciales (Fundamento de la evidencia
judicial, 1827) son la base del derecho procesal en materia probatoria. Igualmente
postul el concepto utilitario de la pena, tanto en cuanto a su utilidad para prevenir el
delito como para corregir al delincuente.
10. Friedrich Karl von Savigny (1779-1861)
Catedrtico de Derecho Romano de la Universidad de Berln que sent las bases para
el anlisis del Derecho como Ciencia del Derecho con objeto, mtodo y principios
propios, aunque de inspiracin fuertemente romanista. Defenda la ley como producto
de la razn y no de la voluntad del legislador.

11. John Marshall (1755-1835)
Abogado y juez del Tribunal Supremo de EEUU fue ponente de la sentencia Marbury
vs. Madison (1803) que sent la vinculacin de jueces y legisladores a la Constitucin.

12. Alexis de Tocqueville (1805-1859)

Magistrado y pensador francs, heredero de las enseanzas de las revoluciones
francesa y americana, expuso la esencia de la democracia (La democracia en
Amrica, 1835-40) como camino hacia la igualdad y alert de los riesgos de la tirana
democrtica pues concibo entonces una sociedad en la que todos, mirando a la ley
como obra suya, la amen y se sometan a ella sin esfuerzo.
13. Theodor Momsem (1817-1903)
Catedrtico de Historia Antigua en la Universidad de Berln y Premio Nobel de
Literatura por su Historia de Roma, ofreci la base para conocer el derecho y sociedad
clsicas que dieron lugar al Derecho civil europeo.

14. Rudolf von Ihering (1818-1892)
Catedrtico de Derecho Romano de la Universidad de Viena es considerado padre de
la Sociologa jurdica. Afirmara que El Derecho que no lucha contra la injusticia, se
niega a s mismo (Der Kampf ums Recht , 1872-o La lucha por el Derecho).

15. Paul Magnaud (1848-1926)

Magistrado francs conocido como el buen juez por su sensatez en las sentencias y
clemencia al humanizar el derecho penal.

16. Maurice Hauriou (1856-1929)
Catedrtico de la Universidad de Tolouse combin el Derecho Natural y el Derecho
Positivo, y elabor sus clebres Principios de Derecho Constitucional que
traspasaron fronteras.

17. Len Duguit (1859-1928)

Catedrtico de Derecho Pblico de la Universidad de Burdeos que leg la visin del
Derecho y del Estado desde la perspectiva de la solidaridad social as como
novedosos enfoques de las categoras iuspublicistas (el servicio pblico). Un bonito
ejemplo fue su adhesin activa a la campaa de mile Zola contra el affaire Dreyfus
(Yo acuso).

18. Hans Kelsen (1881-1973)

Miembro del Tribunal Constitucional austriaco alz su Teora Pura del Derecho en el
pilar del Derecho Positivo actual, como sistema cerrado y sin recurrir a hiptesis ni
valores propios del Derecho Natural.


19. Albert Venn Dicey (1835-1922)
Constitucionalista britnico populariz el rule of law (An Introduction to the Study of
the Law of the Constitution,1885).
20. Oliver Wendell Holmes, JR ( 1841-1935)
Abogado y juez del Tribunal Supremo de EEUU, luch contra la rigidez del Derecho
para postular su adaptacin al contexto social. Una de sus frases ms clebres fue:
La vida del Derecho no ha sido la lgica, sino la experiencia (The Path of the
Law,1897). Era conocido como El Gran Disidente ya que prodigaba votos
particulares en el Tribunal Supremo para defender sus convicciones.
21. Giussepe Chiovenda ( 1872-1937 )
Catedrtico de Derecho Procesal de la Universidad de Roma es uno de los padres de
las garantas procesales, que dot de fuerza y autonoma las piezas del proceso (
jurisdiccin, accin, procedimiento); no en vano le llamaban El gran Chiovenda, y fue
el Maestro de otros tres grandes Maestros: Francesco Carnelutti, Piero Calamandrei y
Salvatore Satta.
22. Rudolf Smend (1882-1975)

Rudolf Smend- Carl Schmitt
Profesor y Rector de la Universidad de Gttingen, donde imparti Derecho
constitucional, encabez la escuela integradora que propicia la Constitucin como todo
unitario que unifica la sociedad y que impone una interpretacin armnica (cada
precepto en su contexto), incorporando el principio de lealtad institucional para
garantizar la supervivencia del Estado, en abierta oposicin al decisionismo del
tambin prestigioso Carl Schmitt (la superioridad del Estado sobre la validez de la
norma legal y la emergencia como pauta que doblega las normas), aunque este ltimo
mancillado por su servicio activo y terico al nacionalsocialismo.
23. Alfred Thompson Denning (1899-1999)
Uno de los abogados y jueces britnicos mas creativos del Reino Unido. De cultura
enciclopdica, verbo fluido e insobornable tutela a los dbiles, fue un frreo defensor
de la primaca de la Ley y de su interpretacin para defender las libertades, hasta el
punto de intentar apartarse de los caducos precedentes. Parafrase a Thomas Fuller
en una sentencia: no importa cuan elevado ests, la ley siempre estar por encima
24. Robert Schuman (1886-1963)
Abogado de estilo sobrio y elegante, y ministro francs de asuntos exteriores, fue el
artfice de la Unin Europea, proporcionando las bases para su nacimiento, pese al
colosal reto de intereses en conflicto.
25. Karl Loewenstein (1891-1973)
Profesor alemn de la Universidad de Munich que tras su exilio en EEUU por la
amenaza nazi, sent las bases del constitucionalismo contemporneo.
26.Eduardo Juan Couture (1904-1956)

Abogado uruguayo y Catedrtico de Derecho Procesal de la Universidad de
Montevideo ofreci una visin del Derecho Procesal al servicio de las garantas del
justiciable.
27 y 28. Joaqun Garrigues Daz Caabate (1899-1980) y Rodrgo Ura Gonzlez (1906-
2001)
Ambos Catedrticos de Derecho Mercantil de las Universidades Complutense de
Madrid as como de Salamanca, respectivamente, fundaron la Revista de Derecho
Mercantil (1946) y sentaron los pilares de la disciplina, adems de encabezar los
despachos con su nombre, de reconocido prestigio e influencia en el panorama
mundial de la abogaca.


29. Federico de Castro y Bravo (1903-1983)

Catedrtico de Derecho Civil de la Universidad Complutense de Madrid y juez del
Tribunal Internacional de Justicia de la ONU, cuyo legado conceptual, entre el que
destaca su teora del negocio jurdico, est plasmado en leyes civiles de Espaa e
Iberoamrica.
30.Eduardo Garca de Enterra (1923-2013)
Abogado y Catedrtico de Derecho Administrativo de la Universidad Complutense de
Madrid, y miembro de la Real Academia de la Lengua Espaola, recientemente fallecido,
fue el artfice de la construccin del Derecho Pblico en Espaa e hispanoamrica
aportando unas sus slidas tesis y modelo para el control del poder pblico,
nutrindose del Derecho alemn y francs.


CAPITULO III: EL FILSOFO DEL DERECHO
Corriendo casi el medio de los catorce, buscar cualquier dato hoy en da supone sobre
todo una tarea de seleccin y confianza, pues teniendo como brazo derecho a
google, es bastante probable aceptar sus propias jerarquizaciones y <clickear > entre
los diez primeros resultados.
Tal es la costumbre y frecuencia de esta forma de ir tras la pista, que tambin en lo
concerniente a la filosofa y al filsofo del derecho se decidi sin previa consulta hacer
esta especie de collage infrmatico. La consulta tampoco es que hiciera falta, ya que
el nivel de satisfaccin de nosotros como usuarios-investigadores es por dems
portentoso, si se trata de cultura, aqu se puede transitar desde lo austero y
espntaneo hasta lo ms rebuscado y firulstico.
Entonces dadas estas condiciones y ante un inminente empalagamiento para tocar
tres aspectos sobre el filsofo del derecho, tendremos en cuenta a tres escritores que
gracias a su empeo pueden conducir esta tarea con mayor sencillez.
3.1 Definicin (etimologa).

El celebrrimo fillogo espaol Joan Corominas en su Breve Diccionario Etimolgico
de la Lengua Castellana describe el prefijo filo- con cierta amplitud. Sobre filsofo y
filosofa anota:

FILO- I, elemento prefijado de compuestos cultos, procedente del gr. Phileo yo
amo. Filsofo, 1220-50, gr. Philsophos d., propte. el que gusta de un arte o
ciencia, (el) intelectual, con el gr. Sophia sabidura, ciencia; filosofa, h. 1250,
gr. Philosophia; filosfico, 1515; filosofar, 1444, gr. Philosopheo; filosofal,
piedra -, prin. S. XVII (en el sentido de filosfico, prin. S. XV), as llamada
porque la alquimia se miraba como una de las materias de estudio bsicas del
filsofo (Corominas, J. 1987, pg. 273)
1


Debemos hacer un apunte sobre la importancia de la definicin aportada por Joan
Corominas; que gracias a ella se puede confirmar la idea generalizada de que el
filsofo fue y es en trminos lingsticos el amante de la sabidura. Si bien hoy en da
la sabidura como palabra tiene una estrecha relacin con el conocimiento, gracias
a este diccionario etimolgico podemos comprobar que sabidura tiene antes que una
connotacin intelectual, otra de carcter elemental o fsico, el saber cmo la accin de
probar las cosas por uno mismo.


3.2 El filsofo del derecho en la historia.

De entrada se puede afirmar que el filsofo del derecho es un especialista en la rama
de filosofa del Derecho, que adems de interesarse por los aspectos positivos de las
normas jurdicas, emprende un trabajo filosfico que consiste en la comprensin
holstica de la esencia de esas normas e instituciones, por ello no es de extraar que
el filsofo del derecho use instrumentos provenientes de conocimientos histricos,
sociolgicos, psicolgicos u otras ciencias para dar explicacin al fenmeno jurdico.

1
Corominas, J. (1987). Breve Diccionario etimolgico de la
Lengua Castellana. Madrid: EDITORIAL GREDOS, S.A.

Podemos considerar a los filsofos del derecho como la plyade particular del mundo
jurdico.

Se dice que la plyade fue un conjunto de ilustrados poetas franceses del siglo XVI, de
all en adelante se utiliz el trmino para nombrar a aquellos grupos de literatos que
florece por el mismo tiempo.

Los filsofos del derecho constituyen una plyade especial, tal es el caso de Miguel
Delibes, quien no siendo filsofo del derecho sino Un cazador que escribe, como l
se autodesignaba, al comentar sus influencias literarias hace una curiossima
confidencia, que la ms importante de su carrera literaria fue el Tratado de Derecho
Mercantil TOMO I Ley General de Sociedades del Ab. Joaqun Garrigues. Libro en
el cual Delibes encuentra un deslumbrante castellano, nos da una pista sobre ese
seleccionadsimo grupo de personas que son incluso capaces de inspirar arte en las
dems personas.

Wikipedia, una prestigiosa enciclopedia virtual considera filsofos del derecho a
cincuenta y cinco prestigiosas y destacadas personalidades del Derecho:

B
Olivier Beaud
Bruce Benson
Jeremy Bentham
Teodoro de Beza
C
Genaro Carri
Marie-Louise Coleiro
Preca
Carlos Cossio
D
Francesco
D'Agostino
Ronald Dworkin
E
Francisco Elas de
Tejada
F
Mario Fernndez
Baeza
G
Luis Garca-San
Miguel
H (cont.)
Georg Wilhelm
Friedrich Hegel
Heinecio
Hugo Eduardo
Herrera
Javier Hervada
Kenneth Einar
Himma
Thomas Hobbes
Hans-Hermann
Hoppe
I
Rudolf von Ihering
J
Georg Jellinek
Jess Ballesteros
K
Immanuel Kant
Felix Kaufmann
Hans Kelsen
Stephan Kinsella
L
Celso Lafer
Joan Lara Amat y
Len
M
Vctor Mndez
Baiges
P
Mximo Pacheco
Francesco Mario
Pagano
Lorenzo Pea
Cham Perelman
Antonio Enrique
Prez Luo
Emmanuel Picavet
R
Joseph Raz
Juan Carlos Riofro
Martnez-Villalba
S
Carl Schmitt
Lysander Spooner
Agustn Squella
Rudolf Stammler
T
Theodor Viehweg
Robert P. George
Werner Goldschmidt
Hugo Grocio
Gustav Radbruch
H
Axel Hgerstrm
H. L. A. Hart
Friedrich Hayek
Karl Larenz
Carlo Lottieri
Enrique Luo Pea
V
Frank Van Dun
Emerich de Vattel
Giorgio Del Vecchio
2

Algunas de ellas suenan familiares, sin embargo no todas o una gran mayora puede
no serlo. De hecho recurriendo al libro intitulado Historia de la Filosofa del Derecho
nos damos con un panorama distinto de cara a las personalidades tomadas en cuenta
para hacer una historia sobre esta rama jurdica. Ello demuestra que se cuentan con
varias alternativas haca esta historia en particular, y con mayor argumento el libro
adems de hacer mencin a varios de estos autores, les ubica con claridad en su
contexto, por lo cual podemos asumir como punto de partida al propuesto por Fasso
quien sostiene:

La historia de la filosofa del Derecho, es decir, de la reflexin racional sobre los
problemas que plantea al hombre esta parcela de la realidad, esta concreta
creacin humana que es el Derecho, entendido como la regulacin normativa
de las relaciones sociales, no es ms que un aspecto particular de la historia de
la filosofa, y como ella debe tambin tener su comienzo en la historia del
pensamiento griego que, asimismo, detuvo su atencin primordialmente en los
problemas que se derivan, para el hombre, de su actividad jurdica y
poltica.(Fasso, G. 1982, pg. 17)
3

Con ello podemos dar un repaso superficial al germn de la filosofa del Derecho que
paralelamente al pensamiento filosfico ve su gnesis en aquellos maestros que
fueron considerados como los pre- socrticos. Ellos aportan a travs de su legado
literario una idea bsica sobre la justicia, pues si bien ellos se caracterizaron por
buscar el arj, o esencia del mundo, cabe destacar que su consciencia tica estaba
presente en la mstica, Fasso, advierte que fue Homero quien dio a conocer la
primitiva concepcin de ley griega:

La de la ley como Themis(plural themistes), decreto de carcter sagrado
revelado a los reyes por los dioses a travs de sueos y orculos, que se
transmite de padres a hijos como norma sagrada del grupo gentilicio y
patrimonio de la clase dominante. (Fasso, G. 1982, pg. 20)
(4)


2
WIKIPEDIA (2013, marzo). Categora: Filsofos del Derecho.
Recuperado de
http://es.wikipedia.org/wiki/Categor%C3%ADa:Fil%C3%B3sofos_del_D
erecho



3
Fasso, G. (1982). Historia de la filosofa del Derecho 1
Antigedad y Edad Media. Madrid: EDICIONES PIRMIDE, S.A.


Sobre esta idea se fundamentaran ideas muy relevantes para el Derecho, los sofistas
se centraron en conceptos como lo justo por naturaleza o lo justo por ley, dieron a
conocer la idea del Derecho Natural, se encargaron de estudiar el positivismo jurdico
e iusnaturalismo, dando origen a una de las controversias ms grandes del mundo
jurdico.

En cambio los socrticos propusieron filosficamente ideas sobre el valor de las leyes,
la justicia, el Estado, la soberana, la repblica, la tica y una diversidad de conceptos
que les acarrearon el prestigio incluso de padres de la poltica.

Terminada la etapa helenstica, el Derecho se desarrolla a pasos agigantados en la
sociedad romana, que adapta algunos postulados griegos y da origen a una gama de
hombres versados en leyes que hasta el da de hoy son conocidos como juristas.
Paralelamente a la escuela romana, las leyes hebreas crecan en la medida que lo
haca el cristianismo.

De estas dos el cristianismo encontrara gran ventaja por la aceptacin general que las
sociedades del medioevo daban a la moral teolgica, de all se elaborara una
estructura jurdica acorde al cristianismo y a su doctrina.
Por ello los padres de la Iglesia cobran especial valor, pues a partir de sus escritos se
fundamenta la doctrina catlica, aunque se considera a cuatro de ellos con mayor
atencin, San Agustn de Hipona; San Gregorio Magno, San Ambrosio de Miln y San
Gernimo de Estridn, el trmino puede abarcar a todas las generaciones de
escritores pro cristianos comprendidos entre el S. II y VIII de esta era.

En el Siglo IX Carlomagno ofrece cierta seguridad a la vida social y poltica europea,
por ello contina floreciendo la escolstica por el trabajo intelectual de filsofos como
Alcuino, Gregorio Magno, Angobardo de Lin, Rabano Mauro, Incmaro, arzobispo de
Reims.

Sin embargo la idea de derecho natural ira perdiendo prestigio en la medida que los
telogos y juristas formen parte del papado o del imperio, sin embargo el Defensor
pacis de Marcilio de Padua tiene gran valor a la hora de revelarnos la relacin entre el
Estado y la Iglesia, el afirmaba que el Estado es un organismo natural que constituye
una comunidad autosuficiente (communitas perfecta), que nace de la razn y de la
experiencia del hombre. l rene lo que es necesario al hombre para <vivir, y vivir
bien>. Se debe tomar en cuenta que este telogo, mdico y pensador poltico vivi
entre los S. XIII y XIV de esta era.

En el S. XV se experimenta una crisis en el mundo medieval, donde la doctrina del
universalismo empieza a tornarse como una doctrina anacrnica sobre todo por el
voluntarismo planteado en la Escuela franciscana de Oxford, donde personalidades
como Roger Bacon o Guillermo de Ockham, reivindicaban el valor del individuo.

La disolucin del mundo medieval en el viejo continente se hace patente en todos los
aspectos que la forman, y por supuesto la realidad jurdica tambin se vera afectada,
seriamente afectada, ya que ella era practicada bajo un criterio eminentemente
universalista que enmarcaba todo su saber en la teologa cristiana. Algunas de las
causas que conllevaran a este declive son, la invencin de la imprenta (1440 en
occidente), los descubrimientos geogrficos y la cada de Constantinopla (1453).
Hechos que favorecen una mayor difusin de la cultura griega, y que dar inicio al
humanismo posteriormente rebautizado como renacimiento.

A los siglos posteriores al XV les caracterizara una incesante lucha ideolgica entre
reformistas y contra-reformistas, aqu se escribe quizs la pgina ms oscura de la
historia religiosa occidental, pues las guerras de religin van desde 1524 con la guerra
de los campesinos alemanes hasta la guerra de los nueve aos cesada en 1697.

Como respuesta a esta crisis, se conformaron soberanas estatales en nuevos reinos o
Estados donde aparecen nuevos filsofos, en Italia Alberto Gentili (1552 - 1608), en su
tratado Di Iure Belli, trata de diferenciar el problema filosfico de lo prctico, en pos de
un mejor derecho internacional. Reafirmando la legalidad de la leyes divinas o de
origen natural, que no estn escritas pero que estn inspiradas por Dios. El poeta,
jurista y telogo holands Hugo Grocio (1583 - 1645) tomara en cuenta esa nocin
para escribir el primer tratado de derecho internacional: De Iure Belli ac Pasis (1625).

Thomas Hobbes (1588- 1679) destaca junto a Locke en Inglaterra, igualmente los
libertinos franceses del XVII Pascal y Domat, Samuel Pufendorf y Leibniz en Alemania.

A partir de este punto la lista se hace diversa y fecunda, por lo cual reconoceremos
solamente a algunos:

Spinoza, Tomasio, Buddeus, Eineccio, Barbeyrac, Wolff, Burlamaqui, Vattel, Vico,
Montesquieu, Hume, Voltaire, Diderot, Rousseau, Muratori y Kant.


3.3 Caractersticas.

Para caracterizar a un filsofo del derecho o esta parte de la frondosa cultura jurdica
se puede afirmar que su prctica supone la amalgama del quehacer filosfico y
jurdico, por lo tanto, es:

Racional

Sistemtico

Crtico

Metdico

Riguroso

Y sobre todo es un conocimiento profundo sobre las normas jurdicas y sus
instituciones.


CAPITULO IV
1. EL ABOGADO Y SU MEDIO SOCIAL

La palabra Abogado tiene su origen en el latn advocare cuyo significado literal es
convocar, es decir el Abogado est llamado a ser, dentro de su ejercicio profesional,
alguien que sirva como un intercesor o un mediador entre quienes en un momento
dado pudieran requerir de sus servicios o asesora como profesional, como el natural
conocedor del ordenamiento jurdico que rige la vida de una sociedad, no para
radicalizar una controversia o conflicto entre quienes tienen desacuerdos como
equivocadamente se cree, sino para procurar superar esa conflictividad, pudiendo de
igual manera prestar asesoramiento a quienes en una determinada circunstancia
necesitan conocer sobre el verdadero sentido de aplicacin de una ley. Para entender
mejor la real misin social del Abogado es oportuno recordar la funcin que se le
asign en la poca de auge del Derecho y/o del Imperio Romano cuando se adopt la
terminologa de Jurisconsulto, que era aquel Abogado destacado dentro de la
sociedad que como profundo y especializado conocedor del Derecho, era a quien se
consultaba los ms importantes asuntos de inters de la sociedad de aquel entonces y
su versada opinin era considerada como un criterio irrefutable e inapelable que deba
ser respetado por todos, por eso en los textos de la Historia del Derecho se sostiene
que la opinin de un Jurisconsulto en aquella poca tena la fuerza de una sentencia o
cosa juzgada.

Desde otro ngulo de vista y recurriendo al sentido gramatical y lato de la palabra
derecho, significa rectitud de proceder, es lo equivalente a recto, lo contrario a torcido
y sinuoso, lo que no se bambolea o anda de un lado a otro, de cuyo significado se
infiere que contrariamente a lo que socialmente se percibe, el Abogado est muy lejos
de ser un promotor o instigador de conflictos, de desencuentros entre personas, un
fabricante de problemas, alguien que perniciosamente busca cmo enfrentar unos a
otros, sino que ms bien y esa es su razn de ser, debe procurar se superen esas
diferencias de criterios o de intereses, buscando con sus conocimientos y utilizando la
sana y saludable disposicin de la ley solucionar aquellos desacuerdos o conflictos
entre personas o entre personas y grupos, instituciones u organizaciones de la
sociedad.

1.1 El derecho como expresin de la razn y de lo lgico.
En la ms exigente definicin conceptual de la palabra Derecho equivale a mantener
un comportamiento correcto, es todo aquello apegado a la razn, a lo ecunime, a lo
que es lgico. Es un conjunto de facultades y deberes equivalentes y recprocos entre
quienes forman parte de una sociedad, a efectos de que el tratamiento de la sociedad
para sus miembros sea igualitario, lo que implica que el Derecho es contrario a todo
tipo de privilegios, a toda expresin de beneficios para unos en perjuicio de otros, en
sntesis si el Derecho impone conductas apegadas a la razn quienes son agentes del
mismo como son los Abogados, estn llamados a proceder con apego a lo lgico, a lo
justo, a lo verdadero, a la realidad de los hechos, a todo cuanto signifique obrar con el
ms severo respeto a las personas individual y colectivamente consideradas que
habitan y/o viven en una misma sociedad, quienes en consecuencia no pueden
apartarse del mandamiento de la norma jurdica.
Desde otra ptica o ngulo de vista si el Derecho es lgico y la Lgica es la ciencia del
conocimiento, no existe la menor duda que el Derecho se convierte en el cimiento
bsico de todo conocimiento, de tal manera que al emprenderse en cualquier proyecto,
sea de naturaleza pblica o privada, de servicio pblico o con afanes de lucro, que
deseare impulsar o implementar cualquier persona natural o jurdica, individual o
colectivamente, requiere contar primeramente con el asesoramiento de un jurista que
encause el proyecto dentro de los linderos de lo legtimo, a efectos de no caer en
errores o fallas contrarias al ordenamiento legal que puedan hacer tropezar o hacer
fracasar la obra o proyecto en que se emprenda, con ello se previene dificultades
futuras y siempre en la vida es mejor seguir el axioma es preferible prevenir a
despus tener que lamentar.

El derecho como elemento fundamental de un pas o sociedad
Para que una sociedad pueda convivir civilizadamente en un marco de mutuo respeto
entre quienes la conforman, para que esa sociedad pueda tener parmetros o reglas
del trato social que posibiliten mantener comportamientos de respetuosa relacin entre
sus asociados, para que esa misma sociedad pueda existir organizada y
ordenadamente, requiere fundamentalmente de un instrumento que viabilice tan
indispensable organizacin y orden para que prevalezca una convivencia racional,
para que la sociedad no se anarquice, para que no gane espacio la barbarie, para que
en definitiva una sociedad pueda subsistir, para eso necesita de un conjunto de
normas que slo las puede suministrar el Derecho, ello explica el por qu las
sociedades humanas despus de superar etapas primitivas con la formacin de
grupos sociales como las Tribus, los Clanes, las Hordas, las Ligas de Hordas, etc.,
donde el poder, la voluntad y el criterio omnmodo del Jefe del grupo social era la
suprema ley, permitiendo el imperio del arbitrio como algo normal y aceptable en este
tipo de agrupaciones, es decir la vigencia de la llamada ley de la selva, la sociedad
fue encontrando caminos y convino en que no habra una mejor forma de organizar
esa sociedad que no sea a travs del Derecho y de una normatividad jurdica que
estipule trminos a los que debern someter sus conductas y acciones los miembros
de dicha sociedad o de un pas, a ello responde el nacimiento y existencia de los
modernos Estados en que se han constituido pases y naciones, en los que inclusive
es fcil advertir que el antiguo poder absoluto de Reyes y Monarcas fue cediendo sus
potestades al imperio del Derecho y de la Ley, aquello tambin explica el que pases
especialmente los europeos y Japn, entre los ms conocidos, mantengan su
adhesin a ciertas tradiciones de la realeza, pero hayan preferido optar, por el bien de
los propios monarcas y sus sbditos, conformar gobiernos que se sustentan en
monarquas constitucionales amparadas jurdicamente, favoreciendo la propia
subsistencia de un reinado pero sometido a un ordenamiento legal, lo cual da origen a
la expresin de que el Rey reina pero no gobierna, si a ello agregamos la tendencia
del mundo moderno para vivir en Democracia que equivale a vivir en un rgimen de
Derecho o legitimado por la Ley, se vuelve fcil comprender la enorme importancia
que socialmente tiene el Derecho y la alta misin social del Abogado, sobre todo
cuando ste abraza su profesin y conocimientos al amparo del anhelo de convertirse
en jurisconsulto, es decir de ser un asesor tica y jurdicamente responsable.

Tan poderosa e importante es la conveniencia de una norma legal reguladora de
conductas y comportamientos humanos, que inclusive el Clero que fundamenta su
existencia en la creencia de su credo y de sus prdicas, en la fe en sus convicciones
religiosas, ha aceptado respetar una saludable separacin entre el Estado y la Iglesia
a travs de convenios como el Concordato, lo cual ha permitido frenar fanatismos o
dogmatismos exacerbados que al ser descontrolados han provocado finalmente
enfrentamientos fraticidas al impulso de esas creencias o fanatismos, y si bien es
verdad todava existen en la actualidad brotes de ese fanatismo que se hacen un tanto
ms notorios en la religin musulmana, lo destacable es que aquellos Concordatos
celebrados sobre todo en el mundo occidental entre la Santa Sede representada por el
Papa y los Gobiernos de los distintos Estados del mundo, han permitido que aquellas
expresiones irreflexivas del dogmatismo cedan ante la conveniencia de una
convivencia legitimada por el Derecho, donde el poder de la Iglesia entendido como un
poder de orden moral y/o divino acepte convivir y someterse a una normativa legal
admitiendo un poder terrenal sustentado en la ley como genuina expresin de la razn
y la lgica, lo cual no es ajeno ni puede ser ajeno a una creencia religiosa bien
entendida y practicada que defiende la existencia de un ser supremo llamado Dios
como smbolo de la perfeccin, pero sus fieles o devotos deben luchar en la vida por lo
perfectible, lo libre, lo racional y lo justo, conforme las propias enseanzas de los libros
bblicos a los que se adhieren creyentes de diversas religiones.

En definitiva en esta parte queda claro que los absolutismos dictatoriales de cualquier
vertiente, origen o motivacin, las creencias religiosas, es decir el poder poltico o
religioso, han cedido en sus conceptos absolutistas y excluyentes al poder del
Derecho, como la nica forma en que la sociedad o un pas puedan vivir en un
ambiente donde exista seguridad, tranquilidad, libertad y sea posible en definitiva que
las sociedades puedan convivir y subsistir como expresamos anteriormente.
2. El aporte del derecho a travs de la historia.
Si hacemos un breve anlisis de lo que ha sido el proceso evolutivo de la humanidad,
es fcil encontrar que el Derecho ha marchado en paralelo con el proceso de avance
de la civilizacin humana, es decir ha sido el Derecho, el elemento fundamental que le
permiti a los seres humanos sepultar las viejas disputas individuales o de grupo, en
que los conflictos se diriman y resolvan a travs de la fuerza, del garrote, del arma
homicida, de demostraciones de quien era ms guerrero, lo cual fue superado
utilizando el nico elemento que ha sido capaz de armonizar, en el ms exigente
sentido de la palabra, las relaciones interpersonales; y entre las personas y la
sociedad, como lo es la norma jurdica, que dictada o expedida con objetividad y en
forma general, haciendo abstraccin de criterios o conveniencias personales, se
convierte en el factor equilibrador de potestades y deberes de los seres humanos.

La clebre expresin de Hobbes que con toda razn sostena que el hombre es el
lobo del hombre ha sido confirmada por la posteridad histrica, hay que admitirlo,
desgraciadamente el ser humano provisto de inteligencia y raciocinio ha sido incapaz
de controlar sus ilimitadas pasiones y desmesuradas ambiciones. Ha tratado de
adquirir poder y dinero utilizando no la razn, sino la brutalidad de la fuerza, la frase
insolente y agresora, el insulto o injuria hiriente, la actitud alevosa, de tal manera que
de no haber existido el Derecho como ciencia reguladora de la conducta, tendramos
una humanidad que hubiese destruido y terminado con la propia existencia humana
por la obra y accin del hombre, incapaz de controlar o moderar sus impulsos y su
desbordadas pasiones. Aquellos criterios quedan confirmados cuando el ser humano
ha demostrado ser implacable en su agresin a la naturaleza, cuando con su talento
investigativo ha sido capaz de crear rganos para una vida humana artificial, pero esa
misma inteligencia tambin la ha utilizado y utiliza para destruir a travs de los ms
sofisticados descubrimientos armamentistas la vida humana que l busca crear, a ello
responde el que el mundo penosamente y tenido que vivir y siga viviendo a travs del
equilibrio del terror, de amenazas, de ataques, del uso de la fuerza, del estampido de
armas que cada vez contienen mayor poder explosivo para destrozar la vida humana,
de prcticas que infunden temor para debilitar la posible reaccin de la persona
respetuosa de una convivencia pacfica y civilizada, de tener como distraccin y
hobbie la caza y exterminio de especies animales, no existe ser viviente ms
destructor que el humano, en sntesis, ha preferido en ocasiones aunque
minoritariamente abandonar irreflexivamente la utilizacin racional de la norma jurdica
para utilizar armas fratricidas, lo cual tambin le da la razn a aquella muy humana
expresin de Ghandi que sostuvo con gran lucidez y con humana indignacin, que la
tesis del ojo por ojo slo dara como resultado que el mundo se quede ciego.

3. El abogado como defensor de causas humanas.
La misin social del abogado es tan noble, en su concepcin doctrinaria, que lo
convierten en un asistente o asesor de aquellas personas que estando limitadas por
desconocimiento de sus derechos o por limitaciones econmicas necesitan ser o estar
asistidas por un jurista, conocedor de la ley, aquello explica el que la propia ley da la
posibilidad de nombrar los llamados Defensores de Oficio para que quienes cuentan
por cualquier circunstancia con un abogado que los patrocine o defienda en asuntos
litigiosos que podran afectar sus derechos o intereses, nunca dejen de tener asesora
y ayuda jurdica que evite colocarlos en desventaja frente a su contradictor, existe
igualmente el caso de los llamados Defensores de Pobres que tradicionalmente han
permitido tener una asesora legal en casos o procesos judiciales, en que la persona
por su precaria situacin econmica no estuviese en capacidad de contratar por sus
propios medios a un profesional de la abogaca.
En la evolucin de la abogaca es decir del abogar, hablar o interceder por alguien,
existe acuada en el campo del Derecho la expresin Abogado del Diablo que es
aplicable a aquella persona que sin ser entendida en el Derecho o siendo conocedor
del mismo lo utiliza para convertirse en un necesario u oficioso, segn el caso,
cuestionador de asuntos que requieren el conocimiento honesto y sabio del abogado
probo y docto, convirtindose en un emisor, que justamente haciendo abstraccin de
lo que conviene a una de las partes, emite opiniones que buscan contribuir a encontrar
el justo medio o el fiel de la balanza para que lo que se resuelva sea lo adecuado y
justo, aunque hay quienes abrogndose esta postura no buscan superar problemas o
conflictos sino que los atizan con el fuego de su retrica infundada y perniciosa para
confundir a las personas y a la sociedad, sembrando desconcierto y desasosiego,
haciendo que el Derecho deje de estar al servicio de lo bueno y colocarlo al servicio de
lo negativo y malo, tambin el trmino Abogado del Diablo se lo usa para que se den
opiniones sin objetivos concretos y sin meditar si aquellas opiniones son para bien o
para mal de una determinada causa, para una persona o para la propia comunidad. Al
referirnos al Abogado del Diablo no hay que olvidar que esta expresin fue creada o
naci para que sirviera de crtico de quienes procuraban ser canonizados como santos
y este Abogado era el encargado de encontrar o rebuscar todos los defectos del
aspirante a los altares, a efectos de evitar errores en el escogimiento del nuevo santo
y quien sea escogido realmente exhiba una vida pura y ntida.

En definitiva el Abogado no est destinado para ser un promotor de litigios, su rol es el
de asistir con sus conocimientos a todos los sectores sociales y sobre todo a los ms
vulnerables de la sociedad, a los hurfanos de influencia, a quienes desconociendo o
ignorado derechos necesitan ayuda profesional, siendo en consecuencia un
contribuyente de la paz y la armona social, es alguien que promueve la superacin de
conflictos utilizando el nico instrumento idneo para superarlos: la ley, cuyas
insustituibles ventajas quedan demostradas cuando an en el imperio de gobiernos
dictatoriales que obran al margen de la ley, no dejan de declarar la vigencia de una
norma constitucional de carcter jurdico poniendo a salvo en la absorcin por la
fuerza del poder, de que la misma no contravenga los intereses y afanes de la
dictadura. Sin embargo, hay que anotar que en una sociedad donde coexisten lo
bueno y malo del ser humano, existen los llamados tinterillos que son los que juegan
ha desenvolverse como abogados con ttulo o sin ttulo, son los que utilizan la ley para
interpretarla a su manera, convirtindose en agentes de la confusin, de la generacin
de problemas, de artificiosa controversia, pues justamente usan un seudo
conocimiento del Derecho para tratar de forzar con las peores prcticas la solucin de
los problemas entre personas o de estas y la sociedad, aunque en el fondo siempre
los agravan, se explica la lgica repulsa a este tipo de actitudes o a esta especie de
agentes de lo daino y mal intencionado que la sociedad rechaza, son los que hacen
que finalmente se afecte la imagen del Abogado, pues el tinterillo es normalmente un
mal conocedor del Derecho o un pseudo profesional, un sujeto inescrupuloso que se
presenta como un profesional de la abogaca y utiliza su ejercicio con fines torcidos,
sin respetar los cnones del ejercicio de esta profesin y verdadera misin social del
Abogado.

El derecho como instrumento de los ms elevados anhelos humanos
Es verdad que desde un punto de vista biolgico el hombre luch desde los albores de
la humanidad, en primer lugar por supervivir, en ello encuentra y va descubriendo que
la bsqueda de su alimentacin, el cuidado de su salud y de su vida debe ser la
primordial de sus preocupaciones, pero es indiscutible que adems la vida en
sociedad tiene que ser protegida a travs de los instrumentos y/o insumos que la
propia sociedad fue capaz de generar, y as como el hombre luch y sigue luchando
por supervivir tambin luch y debe seguir luchando por ser digno, y aquel anhelo y/o
atributo que tambin es inherente a la vida de los seres humanos, no sera respetado
sin la vigencia de una norma protectora del honor y la buena reputacin de las
personas, por lo que la legitimidad es el nico mecanismo que hace viable sean
posibles estas prioridades, por los que tambin ha luchado histricamente para lograr
otra de las aspiraciones primarias del ser humano, como es la de vivir en libertad, lo
cual tampoco es posible disfrutarlo sin una normatividad jurdica que la proteja y
garantice.

Pero el Derecho no se limita, como elemento que contribuye a la armona social, a
establecer con precisin un conjunto de normas que hagan posible esa triloga de
elementos que son inherentes a la existencia humana: supervivencia, dignidad y
libertad, el Derecho es tambin el elemento idneo que posibilita que el ser humano
pueda aspirar a lograr lo que ms lo motiva en la vida, vivir en un mundo justo, donde
la justicia permita dar la razn a quien la tiene o como lo expres sabiamente Ulpiano:
darle a cada cual lo suyo mediante una perpetua y constante voluntad de obrar
equitativamente, por ello la justicia como suprema aspiracin de una sociedad
demanda el obrar honesto de una persona, el que sta no cause dao o perjuicio a
otros, y esa justicia, slo es posible a travs del Derecho, cuyo agente es el abogado
que en su rol de batallar por la correcta aplicacin de la ley, se convierte en juzgador y
es el llamado a juzgar cuando asume el noble cometido y la delicada funcin de juez.
Pero el Derecho no agota su basta contribucin a una vida social concertada, en la
que las personas renuncian a su libre albedro a travs de un pacto social tcito o
expreso para someterse al saludable imperio de la ley, el Derecho tambin hace
posible el que la sociedades tengan como ulterior fin un objetivo al aceptar organizarse
socialmente: el logro de la paz, esa paz que se fragua en el respeto que nos debemos
unos a otros y que slo es posible conseguirla en cuanto sometemos nuestros
criterios, opiniones y aspiraciones al mandato de la ley, por ello debemos promover
que el abogado sea un militante activo e invariable de un legtimo afn de vivir en un
medio donde resplandezca la justicia, o donde la paz sea una viva y constante
manifestacin del hombre en sociedad. Nada es mejor que vivir en paz, sin la presin
y el temor de reales o eventuales conflictos, de la posibilidad de una guerra que slo
es posible entenderla con sus catastrficos efectos cuando nos detenemos a observar
y reflexionar sobre el flagelo que ellas han causado a la humanidad, donde no se ha
respetado a nios, ancianos, ni a personas inocentes, para escuchar nica y
desgraciadamente el grito estridente de la guerra, en la que slo hay lugar para el olor
a plvora, para observar ros de sangre, para sentir inseguridad, para no movilizarnos
libremente sino bajo la amenaza de ser apresados, o vctimas de atentados o
agresiones armadas que asesinan indiscriminadamente. Tener que sufrir y soportar
raciones alimentarias y hambre, la guerra no conoce del respeto a nada ni nadie, en
la guerra todo vale es la expresin de los que creen en ella como medio para superar
conflictos, para quienes la vida humana no significa nada, slo apuestan a buscar
quien vence a travs de estrategias y tcticas, donde lo que importa es ser vencedor
para captar el poder, para imponer su voluntad sangrienta y sus criterios aunque sean
contrarios al inters colectivo. Para evitar las guerras, las confrontaciones de
exterminio de seres humanos, slo queda un camino, respetar el ordenamiento
jurdico, la ley, dura lex, sed lex por dura que sea la ley es la ley reza un antiguo y
sabio aforismo. Todo lo expresado es lo que inspir el inmenso pensamiento de Benito
Jurez, la paz slo se logra respetando el derecho ajeno, he ah la gran e
irremplazable contribucin del Derecho a la paz, que en opinin de Ghandi no es algo
por lo que primero hay que guerrear para conseguirla, sino que es el camino o medio a
utilizar en la vida, es decir actuar y vivir pacficamente.

Lo anotbamos anteriormente, el hombre nace libre o para entenderlo mejor su primer
grito de libertad lo exterioriza cuando sale del vientre materno, ese primer grito de
libertad que en la inocencia primigenia de un infante se manifiesta llorando a todo
pulmn, es lo que nos permite sostener que la libertad es un atributo inherente a la
persona humana, de la que nunca debe ser privado, salvo por infraccin justamente a
la ley, de la que no debe dejar de ser protegido y aquella proteccin de la libertad
como parte inseparable del ser humano, slo es posible a travs de una ley que la
consagre y la gestin de un abogado como el llamado a defender la libertad de su
cliente, debiendo tener conciencia que la libertad es un don o bien social. La libertad
es el goce irremplazable de un placer que nos permite vivir sin temor a ningn tipo de
coaccin, de intimidaciones, de miedo, de amenazas que nos atemoricen y disminuyan
como personas, la falta de libertad slo contribuye a despojarnos de la alegra de vivir,
a que podamos pensar u opinar, a que seamos creativos, imaginativos, en definitiva
Paz, Justicia, Libertad, Igualdad slo son posibles a travs del Derecho.
De lo antes expuesto se infiere que la igualdad como otro de los ms acariciados
anhelos humanos slo es factible a travs de disposiciones que emanen de la ley, de
una norma jurdica que sin distingo de raza, creencia religiosa, sexo, condicin social o
econmica, permita que todos tengamos igualdad de derechos y deberes, igualdad de
oportunidades, igualdad de posibilidades. Eso nicamente se puede conseguir con la
existencia del Derecho como ciencia, que por ser de carcter general e impersonal nos
proporciona a todos igualdad de posiciones o status frente a la sociedad, esa potestad
que nos confiere la ley podemos hacerla efectiva con el concurso y asesora del
hombre que conoce el Derecho que es el Abogado, quien tiene el deber de defender a
la persona que demanda que la sociedad respete sus facultades, por ello hasta los
ms avezados delincuentes tienen derecho a la defensa, que no es lo mismo que
tener derecho a la impunidad que contrariamente contribuye a debilitar y a que sea
burlado el imperio de la ley, lamentablemente en la prctica la impunidad es una fiel
aliada de la corrupcin y la delincuencia, por eso tiene explicacin el que se sostenga
que para alcanzar la impunidad hay que robar bastante para poder comprar
juzgadores o que alternativamente se afirme que no hay ladrones sino tontos que se
dejan coger en sus picardas o lo que es igual en el argot montubio habiendo tontos
aunque no haya invierno.

4. El abogado y los derechos humanos.
Generalmente se piensa que un Abogado es un simple intermediario, patrocinador,
defensor e incluso un promotor de casos o situaciones litigiosas, tomndose para tener
este criterio, la actitud de quienes abusan o usan indebida e incorrectamente el ttulo y
se dedican a impulsar conflictos y no defienden los casos que asumen en base a la ley
sino en base a sus particulares criterios, o lo que es ms grave a travs de artimaas,
lo cual est muy lejos de acercarse a lo que debe ser la gestin de un jurisconsulto,
aquellos comportamientos son los que deforman y denigran la altsima y nobilsima
contribucin social que puede entregar un abogado, olvidndonos que es el Derecho y
con l los abogados, los que hacen posible que se protejan y se hagan efectivas las
garantas fundamentales que histricamente ha conquistado el ser humano y que
estn consagradas especfica y detalladamente en la Declaracin de los Derechos
Humanos que inicialmente son recogidos en la Declaracin de Independencia de los
Estados Unidos en el prembulo de la Constitucin de Virginia de 1776, que luego son
difundidos universalmente en la Declaracin de los Derechos Humanos que incorpor
en la Constitucin de Francia la Asamblea Legislativa Francesa en Octubre de 1789,
rgano legislativo que se conform a raz del triunfo de la Revolucin Francesa en
Julio de ese mismo ao, siendo aquella Declaracin la que posteriormente sirvi como
fundamento y antecedente para la conformacin de la Liga de Naciones en 1919, con
la cual el mundo se pone de acuerdo para la terminacin de la Primera Guerra Mundial
y sirve tambin para la constitucin de la Organizacin de las Naciones Unidas que se
crea para dar por finalizada la Segunda Guerra Mundial y tratar como en efecto lo ha
logrado, evitar o al menos disminuir futuras conflagraciones blicas.
Pero aquellas garantas fundamentales o derechos humanos seran meras
declaraciones o enunciados tericos de no existir la gestin del Abogado para que se
respeten y podamos disfrutar de dichas garantas. La interrogante lgica: qu es lo
que se protege a travs de la promocin o defensa de los derechos fundamentales de
las personas; y la respuesta es que son verdaderos bienes jurdicos y sociales que
siendo intangibles por una inexistencia material, protegen efectivamente valores que
son inherentes a la personalidad humana, que son los que le dan sentido a la vida,
pues sin su pleno ejercicio, simple y llanamente la vida humana no valdra nada, de tal
manera que no es exagerado afirmar que el Derecho es el que socialmente protege la
existencia de los seres humanos como ya lo referimos en lneas anteriores.

Lo antes afirmado explica el por qu el Derecho a travs de la ley tiene incorporado
implcitamente un poder coercitivo que le permite ser eficaz en su rol sancionador
contra quienes violan valores intrnsecos de la persona, por eso son los derechos
humanos los que impiden se atente contra la inviolabilidad de la vida, son los que
permiten que la persona no sea objeto de crueldades y torturas degradantes que
impliquen violencia fsica, sicolgica, sexual y moral, son estas garantas establecidas
por la legislacin de todos los pases civilizados y democrticos del mundo, las que
nos permiten gozar de una igualdad ante la ley sin ningn tipo de discriminacin por
cuestiones de lugar de nacimiento, edad, sexo, etnia, color, idioma, religin, filiacin
poltica, posicin econmica, discapacidad o cualquier otra diferencia, el Derecho es el
que nos permite ser libres e impide la esclavitud y el trfico de seres humanos.
Permite desarrollar libremente nuestra personalidad sin otra restriccin que no sea la
que establece la propia ley. Con estas garantas podemos vivir en un ambiente sano,
libre de contaminacin, ecolgicamente equilibrado, son sus disposiciones las que nos
facilitan y viabilizan exigir el respeto a nuestra honra, a la buena reputacin y a la
intimidad personal y familiar, es el Derecho el que nos permite la libertad de expresin
u opinin, el que nos garantiza tener libertad de conciencia y practicar la religin que
sea de nuestra simpata, son esas garantas las que favorecen la inviolabilidad de las
comunicaciones y el secreto de nuestra correspondencia, son sus normas las que
hacen posible nuestro derecho para transitar libremente por el territorio nacional y
entrar y salir del pas, nos franquea el derecho a dirigir quejas y peticiones a las
autoridades con la nica prohibicin de no utilizar el nombre del pueblo, son estas
garantas las que nos permiten emprender en la actividad econmica que deseemos,
trabajar en lo que sea de nuestro agrado, realizar contratos con sujecin a la ley,
asociarnos o reunirnos siempre que sea con fines pacficos, no ser obligados a revelar
nuestras convicciones polticas o religiosas, ser dueos de bienes o propiedades
lcitamente adquiridas, tener derecho a la seguridad jurdica y a una calidad de vida
que nos asegure salud, alimentacin, educacin, trabajo, recreacin, vivienda y otros
servicios sociales, y en especial nos garantiza el derecho al debido proceso, es decir,
a ser juzgados por jueces naturales y nicamente por acciones u omisiones que estn
previamente tipificadas en la ley, son las normas jurdicas las que nos permiten el
derecho a la defensa, en resumen, son garantas que hacen viable una vida digna y
sin ningn tipo de temores, coacciones o angustias, ese es el conjunto de atribuciones
que podemos disfrutar gracias a la vigencia del Derecho y al patrocinio pertinente y
asesora que puedan prestar los Abogados, de ah la importancia social de este
profesional y la natural atraccin que entre los jvenes y dentro de la sociedad provoca
el dedicarnos al estudio del Derecho y a la obtencin del ttulo de Abogados.

5. El derecho: su diversidad y especializaciones.
De acuerdo a lo que anotbamos anteriormente, el Derecho ha ido evolucionando
paralelamente al avance de la civilizacin: aquello explica la influencia e interrelacin
entre el Derecho con el fenmeno econmico de fines de la Edad Media, conocido
como la Divisin del Trabajo; y en pocas modernas y contemporneas en la
correlacin existente entre un mundo que va exigiendo conocimientos especializados y
un Derecho que ha ido concomitantemente dando respuesta a esos requerimientos de
especializaciones, ello queda demostrado con la divisin que fue experimentando el
llamado Derecho Comn o Civil, que fue dividindose en diversas ramas especiales; y
oblig a recopilar normas en materias especficas, as surge el Derecho Penal, el
Derecho Mercantil, el Derecho Martimo, el Derecho Constitucional, el Derecho
Administrativo, el Derecho Municipal, el Derecho Laboral, el Derecho en materias
procesales y ltimamente han adquirido un auge el Derecho de Seguridad en el
Trabajo, el Derecho de Gestin en Mediacin y Arbitraje de Conflictos, el Derecho
Financiero, el Derecho Medio Ambiental y el Derecho Informtico, de tal manera que el
Abogado de la poca presente debe dirigir sus estudios y su ejercicio profesional a
conocimientos especializados en determinada rama, sin que ello excluya un necesario
conocimiento de los preceptos doctrinarios, de los fundamentos filosficos y en
definitiva de los principios generales del Derecho, cuyo conocimiento facilita la
aplicacin de normas jurdicas especficas a casos concretos.
Es conveniente recordar que el Derecho Consuetudinario como expresin escrita de
usos, costumbres y tradiciones no se ha extinguido ni podr extinguirse, pues es
indiscutible que las costumbres son parte integrante de la idiosincrasia y pensamiento
de los pueblos, ello explica por qu los pases anglosajones principalmente mantengan
con exitosa aplicacin el Derecho Consuetudinario como un soporte insustituible en
sus vida como Estados democrticos de justificado y acertado respeto a su identidad y
pasado histrico, lo cual a su vez da permanencia a la norma jurdica y estabilidad al
convivir de los pases que lo adoptan.

6. El derecho y la fuerza.
Tericamente el derecho y la fuerza son irreconciliables, pero es necesario pensar que
ese antagonismo se produce en funcin de que efectivamente el Derecho apela para
su vigencia e imposicin a la razn y la lgica, en tanto que la fuerza literalmente
conceptuada apela al abuso, al uso de ventajas de uno o varios contra otro u otros lo
cual no es equitativo, como sera el caso de que una persona agreda a otra con un
arma y la otra no tenga una posibilidad de defensa equivalente; o que una persona
agreda a otra utilizando objetos contundentes (piedra, fierro, garrote) frente a otro que
no responde con iguales armas, no es lo mismo que un grupo ataque a una sola
persona pues existe un abuso del grupo frente a la persona solitaria, en fin se pueden
usar otras armas como el actuar con alevosa y premeditadamente para sorprender al
adversario y utilizando el escondite y el amparo de la oscuridad atacar a una persona
desprevenida, es decir la fuerza es siempre abusiva, pero hay una fuerza de la que el
Derecho tiene necesidad de valerse para poder ejercer el poder coercitivo que
necesita y tiene incorporada, y esa fuerza es la llamada Fuerza Pblica, la guardiana
legtima que puede tener una persona para proteger su vida y sus bienes, para mayor
claridad existe una fuerza, llmese Fuerzas Armadas, Polica o sistemas de seguridad
legtimamente establecidos y por otra parte grupos de seguridad que actan al
margen de la ley, para precisarlo mejor, se puede legtimamente contratar y utilizar
guardias para seguridad pero es ilegtimo y reprochable que alguien contrate a un
delincuente para que avezadamente y por paga asesine miserable y cobardemente a
otra persona; o que tambin es cobarde y miserable que una persona o cualquier
organizacin contrate delincuentes para que ataquen a personas desarmadas que no
utilicen actitudes equivalentes sino pacficas y legtimas.

7. El derecho y el fuero.
Hemos sostenido que el Derecho no confiere privilegio, pero existen casos de
excepcin que la propia norma jurdica establece, y protege a ciertas personas en
razn de la funcin o dignidad que ostentan en el ejercicio de sus responsabilidades y
en la toma de decisiones que podran afectar intereses personales y exacerba el
nimo del afectado por una decisin de este tipo, eso explica que existan altos
funcionarios como Jefes de Estado, Ministros-Secretarios de Estado, miembros de la
Fuerza Pblica u otros altos funcionarios pblicos, que goza de fueros especiales para
evitar sean vctimas de retaliaciones utilizando justamente la posibilidad de
enjuiciamientos legales, abusando de la garanta de presentar quejas, denuncias o
reclamos ante una autoridad que est obligada a tramitarlos.
En conclusin el fuero lejos de ser un privilegio, lo que procura es no colocar en
desventaja a quienes teniendo que asumir una responsabilidad, puedan ser objeto de
cualquier tipo de ofensas o reclamos para debilitar su capacidad de decisin.

8. El abogado y su declogo.
Correspondi al gran jurista uruguayo Eduardo J. Couture elaborar un Declogo de lo
que es y debe ser la actitud y praxis del abogado en su vida profesional, dentro de
esos mandamientos se incluye en primer lugar, que el abogado nunca debe dejar de
estudiar pues el Derecho es evolutivo y cambiante como la sociedad, si eso es exacto
queda claro que si no se actualizan conocimientos permanentemente sern de ser
cada vez menos abogados; en segundo lugar el Derecho se ejerce pensando es decir
Couture nos hace reflexionar sobre la racionalidad que tiene incorporada la norma
legal, lo cual demanda utilizar inteligencia y conocimientos en la gestin profesional;
en tercer lugar el abogado est obligado a trabajar pues la abogaca es en palabras
del autor del Declogo una ardua fatiga puesta al servicio de la justicia, aunque estimo
es ms apropiado hablar de un ejercicio de la abogaca como una batalla permanente
por alcanzar la justicia; en cuarto lugar el abogado debe luchar permanentemente por
la vigencia y aplicacin del Derecho y Couture aade que el da que haya un conflicto
entre el Derecho y la justicia, hay que luchar por la justicia lo que no implica abdicar
del respeto y adhesin que el abogado le debe a la ley; sino que dentro del
ordenamiento legal procurar que la justicia no se sacrifique por meras cuestiones de
trmite o simples formalidades; el abogado necesita ser en quinto lugar leal, esto es,
consecuente con su cliente a quien no debe abandonar, salvo que sea indigno de su
defensa, debe ser leal con su adversario an cuando l sea desleal para con el
abogado de la contraparte, debe ser leal con el juez, que ignora los hechos y que debe
confiar en lo que le dice el abogado y que incluso an en el campo del Derecho debe
confiar en el que invoca el abogado; ste no puede dejar de ser sincero ni con su
cliente, ni con el Juez e incluso con su colega contradictor; la abogaca requiere en
sexto lugar la virtud de ser tolerante con el criterio, la verdad u opinin del adversario,
en la misma medida que el abogado desea sea tolerada la tesis que l sostiene o
defiende, es decir debe tener como actitud el saber que el Derecho exige renunciar a
sus puntos de vista y respetar el mandato de la ley y de quien la aplica; una sptima
virtud que debe exhibir un abogado es la de tener paciencia, pues es real el axioma de
que la justicia tarda y es lenta pero al final llega, cuando se lucha sin claudicaciones
por ella al amparo del Derecho, y como lo afirma Couture el tiempo que es un juez
insustituible de los actos de las personas se venga de las cosas que se hacen sin su
colaboracin; en octavo lugar el ejercicio profesional del abogado demanda tener fe en
el Derecho como el mejor instrumento para la convivencia humana, en la justicia como
el destino final del Derecho, en la paz como sustituto o producto bondadoso de la
justicia y sobre todo un abogado debe tener fe segn el Declogo y esto es destacable
en la libertad sin la cual no hay derecho, ni justicia ni paz; en noveno lugar el abogado
debe aprender a olvidar pues debe comprender que la abogaca es una lucha de
pasiones y si en cada batalla el abogado se carga de rencores, llegar el da en que la
vida se le hace imposible al que procede de esa manera y agrega Couture, hay que
olvidar la victoria como hay que olvidar la derrota; finalmente en dcimo lugar hay que
amar la profesin y tratar de considerar la abogaca de tal manera que algn da
cuando un hijo le pida un consejo para su destino hay que considerar un honor
proponerle el que sea abogado, en este punto hay que resaltar que las cosas cuando
se las hace queriendo lo que se hace y se pone mucho ms empeo, ms entrega, da
mejores resultados.

9. El derecho: un estilo de vida.
Si la vida es un camino que hay que transitar, concluyo que el Derecho es un camino y
lo he abrazado como un estilo de vida, pues he llegado a la conviccin que acoplando
nuestras acciones a los sabios dictados de la norma jurdica que an en la
eventualidad de no ser perfecta por ser producto de hechos sociales, que son
humanos, nos permite una vida tranquila, por ello es preferible el respeto y
sometimiento a sus disposiciones que quedar expuestos a criterios o apreciaciones
subjetivas y circunstanciales por magnficas que sean las ideas, los planteamientos o
las propuestas, de otra parte en el plano muy profesional, nada satisface ms que el
sentirse que se obra de acuerdo a los principios y dictados de la profesin que uno
escogi en la vida y por la que vocacionalmente se inclin, por ello sostengo y me
adhiero con apego y lealtad a la profesin, que un poltico es capaz y normalmente lo
hace de sacrificar un criterio jurdico por sus intereses de alcanzar poder, dinero y
canonjas, pero un jurista no puede jams sacrificar un criterio jurdico por criterios
polticos, debiendo siempre recordar que el poder es transitorio y efmero pero la
norma jurdica por regla general no est hecha para una vigencia temporal sino para
que rija por el mayor tiempo posible y para situaciones venideras. Nunca debemos
perder de vista que el Derecho no es arbitrario, no establece normas a partir de
circunstancias o conveniencias personales, lo que hace es normar hechos o
acontecimientos que han sucedido y que es mejor regularlos, por ello debemos tener
siempre presente y no olvidar que primero son los hechos y despus el Derecho que
los regula, y no, como errneamente hay quienes piensan que el Derecho se antepone
a los hechos regulando aun lo que no ha existido, aquello constituye una hereja lgica
y jurdica.

El mantener apego a una normativa legal siempre ser reconfortante y sin duda nos
facilitar una vida segura y sin sobresaltos, de tal manera que actuar de una manera
recta en la vida con sujecin a una norma jurdica tendr como retribucin el saber que
no nos dejamos arrastrar por vaivenes circunstanciales, por conveniencias de ocasin,
por halagos transitorios, ni mucho menos por efmeros triunfos que no responden a
un sustento jurdico permanente sino a ocasionales momentos en que la vida nos
puede favorecer, pero que de ninguna manera significa tener garantas consistentes y
sobre todo sustentadas en el criterio objetivo de la ley y el Derecho que se nutre de la
razn lgica y la sana crtica, todo lo cual nos lleva a concluir que actuar con apego a
la ley y el Derecho nos proporciona confianza y seguridad, siempre sabremos que no
estamos procediendo de acuerdo a nuestro criterio sino de conformidad a cnones de
imperativo cumplimiento social.

Dentro del orgullo que nos proporciona el ser abogados, se incluye el que recordemos
que en la poca gloriosa de la filosofa griega, enaltecieron el foro hombres de
Derecho y grandes oradores como Pericles y Demstenes, que en el apogeo de la
Imperial Roma alcanzaron enorme prestigio oradores de la talla de Cicern y
Hortensia, cuya vinculacin con la abogaca era reconocida. La nobleza de proceder
que impone el ejercicio de la profesin de abogado, hizo que en la Novsima
Recopilacin los abogados fueran objeto de sanciones por negligencia e impericia en
su gestin profesional pues deben defender bienes o garantas de orden personal,
todo lo cual justifica el que el abogado que es consecuente con su ttulo y con el
Derecho, sienta que el ejercicio leal y coherente de su profesin sea motivo para
enaltecerse y enorgullecerse, lo contrario es agredir la rica trayectoria de la ciencia del
Derecho y la inteligencia de quienes en su poca fueron aportando y recopilando los
Cdigos de leyes que norman una vida civilizada y respetuosa.

CAPITULO V

LA ENSEANZA DEL DERECHO FRENTE A EL ABOGADO, EL JURISTA Y EL
FILOSOFO DEL DERECHO.
La enseanza del derecho es un factor decisivo en la conformacin de la cultura legal
del pas. Incluso, debido a las intersecciones de lo jurdico y el ordenamiento social, la
formacin que se procura en las facultades produce un carcter expansivo que se
retroalimenta de la prctica de los operadores legales en los casos concretos y se
impregna de un sentido vital gracias a ella. Esta relacin se refuerza mutuamente y es
la base sobre la que se edifica la idea acerca del papel del derecho en la sociedad.
No se trata de un vnculo construido sin tensiones. Los procesos de cambio y
transformacin social que se reflejan en el mundo contemporneo requieren del
derecho respuestas cada vez ms ajenas a los fundamentos del formalismo jurdico
que an lo justifica. La enseanza del derecho debe, por ello, ajustar sus postulados
para leer la nueva realidad y proporcionar las herramientas que permitan enfrentarla.
Si el derecho que se imparte desde las facultades no responde a las demandas del
entorno social, los patrones de la cultura legal seguirn reproduciendo percepciones y
prcticas obsoletas, ineficientes para dar respuestas a las demandas del proceso
social y profundamente injustas.
El presente trabajo busca reflexionar sobre este problema. Se pretende explorar el
significado que adquiere la enseanza del derecho en el horizonte de su reforma y en
un contexto de globalizacin. El punto de referencia para este esfuerzo de
interpretacin es la forma que adquieren los estudios legales en la facultad de derecho
de la PUCP a partir de la experiencia que hoy representan los denominados
seminarios de integracin. La sostenida actividad que esta facultad ha venido
desarrollando con el propsito de reformar sus estudios tambin ha servido para que
se produzcan frmulas especficas de innovacin, es decir, cambios en la enseanza,
programados y articulados a los supuestos que surgen como resultado del impacto de
la globalizacin o de lo que se entiende por este proceso. Este sera el caso de los
seminarios de integracin.
Son estos seminarios la expresin depurada del cambio o la reforma de los estudios
legales en el Per o son simplemente una etiqueta que esconde un producto ya
conocido. Esta puede ser quizs la interrogante que refleja con mayor intensidad el
sentido y la exposicin del presente trabajo.

5.1 CULTURA LEGAL Y REFORMA EN LA ENSEANZA DEL DERECHO
4

La reforma de la enseanza es, desde hace casi cuatro dcadas, uno de los rasgos
que forman parte de la identidad institucional de la facultad de derecho de la PUCP. A
fines de los aos sesenta, cuando el Per enfrentaba un severo proceso de
transformaciones sociales y polticas, nuestra facultad dio inicio a un proyecto de
reforma en la enseanza, cuya aspiracin era romper con los aspectos atvicos de la
cultura jurdica prevaleciente en el pas.
La cultura jurdica hace referencia al conjunto de convicciones, prcticas e
instituciones relativas al papel del derecho y a la funcin que cumplen los operadores
del sistema legal.
Esta nocin y lo que ella implica, cuenta para su desarrollo con una teora que le sirve
de punto de referencia y justificacin. Este ltimo extremo, para el caso peruano, se
inscribe en el mbito de influencia de la tradicin del derecho civil.
Es de esta que se deriva histricamente, el discurso de justificacin y la fuerza
expansiva de una perspectiva esencialmente ideolgica que ha servido para moldear
la actividad de los abogados, a travs de un proceso de emulacin, cuyos mrgenes
para la crtica han sido regularmente escasos o poco significativos.
Desde sus orgenes en 1917 y prcticamente hasta fines de los aos sesenta, el
programa curricular de la facultad de derecho de la PUCP se mantuvo en la lnea
marcada por el derecho privado y una ideologa jurdica conservadora.
El plan de estudios pero tambin la perspectiva metodolgica de la enseanza
operaba como una herramienta inherente al formalismo legal imperante y serva como
eje articulador del quehacer docente, cuyo reflejo en el ejercicio de la profesin legal
incluyendo a los egresados de la PUCP sirvi para legitimar una prctica sin
textura social.
El formalismo constitutivo de la teora legal as prevista, supone en un sentido amplio
la creencia en el derecho como un orden que produce certeza y del cual es posible
derivar respuestas correctas. Al mismo tiempo implica la idea de orden cerrado y
autnomo respecto de sus referentes sociales, polticos, filosficos o morales. Como
parece evidente este carcter, resultaba ineficaz para enfrentar la dinmica social que
sobrepasaba ampliamente sus supuestos y la pretendida fijeza de sus respuestas. El
desencuentro entre la realidad y el derecho que se forja en este contexto ser la base

4
Gorki Gonzales Mantilla Enseanza del derecho y cultura legal en tiempos de globalizacin
sobre la que se construye el discurso reformador, el leit motiv instalado en la amplitud
de un pensamiento inicialmente crtico que busca poner al da el rol de las
instituciones jurdicas y vincular el papel de los profesionales del derecho, como
respuesta a las demandas sociales.

La reforma de la enseanza del derecho surge entonces como herramienta orientada
a la posibilidad de propiciar cambios en la cultura jurdica e influir en las instituciones
del sistema poltico. En sntesis, la formacin jurdica esperada con la reforma deba
ser capaz de articular las demandas sociales y la conceptualizacin jurdica de los
estudiantes, y adems deba proveer los insumos tericos para construir las nuevas
especialidades jurdicas a la luz de la realidad social. Esa era la lgica que en el fondo
se pensaba servira para dar coherencia a la relacin que existe entre formacin
jurdica y ejercicio profesional, una propuesta, cuyo carcter maximalista solo podra
hallar significado en el marco de un nuevo paradigma jurdico que demandara un
proceso de gestacin que exceda en tiempo, herramientas y complejidad las
posibilidades y el ambiente en el que la reforma se hallaba situada.
En efecto, tal como se ha dicho en otra oportunidad, la reforma de la enseanza del
derecho en la PUCP no tuvo un correlato visible en otras universidades. Quizs, ello
explica que los resultados de dicho proceso hayan tenido un efecto escaso en el
escenario profesional del pas. Por el contrario, en las ltimas dcadas el ejercicio de
la profesin legal se ha deslizado por las grietas de un sistema legal moldeado por el
autoritarismo, la crisis poltica y el dficit de democracia substancial. La profesin legal
se ha masificado y fragmentado en trminos sociales y cualitativos, y ha contribuido,
en cierto modo, a profundizar la exclusin social en el Per de hoy, por su impacto
negativo en el acceso a la justicia.
Como refiere Luis Psara, las diferencias relevantes que marcan el ejercicio de la
profesin legal en el medio, son la posicin econmica y el perfil del cliente al que se
orienta el servicio e incluso la calidad de la formacin acadmica que respalda la
actuacin profesional, pero lo que difcilmente vara entre los miembros del gremio, es
su concepcin sobre el papel del derecho en la sociedad. En mayor o menor medida,
el formalismo legal y su visin alentada desde las facultades de derecho, ha
mantenido su predomino en la base de esta concepcin en la actualidad.
El itinerario de la reforma de la enseanza en nuestra facultad, se mantuvo
constreido por las limitaciones internas para superar el modelo jurdico vigente y por
la hegemona externa del discurso formalista imperante. En cuanto a lo primero, el
problema tuvo su origen, no solo en el mbito de la metodologa, es decir, en la
cuestin relativa al cmo ensear el derecho, sino en la ausencia de una concepcin
del derecho diferente, que sirviera para reemplazar al formalismo jurdico en pos de
crear un orden distinto.
En el escenario externo, la reforma y el movimiento gestado desde esta, tuvieron una
influencia an ms difusa y de escaso impacto debido a la instrumentalizacin poltica
del derecho desde regmenes autoritarios y a la ausencia de experiencias de reforma y
crtica al derecho en otras facultades de leyes.
Esta observacin permite advertir que el juicio crtico sobre el derecho y su vinculacin
con la realidad, no tendra una perspectiva terica instrumental. La crtica, ms all, de
las fuertes posiciones y del diagnstico en el que se respaldaban concentr su efecto,
ms bien, en los cambios en la metodologa de la enseanza. Los sucesivos ajustes a
los planes de estudios son una evidencia de este enfoque, el cual, en buena cuenta,
se convertira en el hegemnico. Incluso, en los tiempos recientes, el campo de
representacin de la reforma se identifica con mayor o menor incidencia en la
metodologa de la enseanza, conforme a los distintos componentes del plan de
estudios.
En teora este documento implica en su configuracin, la presencia de ciertos objetivos
institucionales y sociales vinculados a la concepcin del derecho. Su relacin con el
perfil profesional y el impacto positivo que ello puede generar en el mbito del ejercicio
de la profesin legal puede reflejar esa propiedad. Pero en esa misma direccin, no
hay que olvidar que el plan de estudios puede tambin ser til para mantener el status
quo, si es que las razones que lo justifican racionalmente no corresponden a un
enfoque crtico de la teora y la prctica del derecho predominante, o incluso, si las
apuestas de transformacin no logran reflejarse en la prctica acadmica.
Esta tensin puede ser, en efecto, la que define los ms recientes cambios
introducidos en el plan de estudios vigente. Cambios que, es necesario reiterarlo, se
gestan en el marco de una cultura legal, an bajo la influencia del formalismo jurdico,
severamente contaminada por las secuelas ideolgicas de las reformas polticas y
econmicas de la dcada de los aos noventa y atravesada por los diversos sentidos
que adquiere la globalizacin en el frente interno de los derechos e instituciones
pblicas.

5.2 UN SISTEMA INTEGRADO DE ENSEANZA EN UN CONTEXTO DE
GLOBALIZACIN DEL DERECHO: LAS PIEZAS Y LOS RIESGOS DEL
MODELO.
En agosto del ao 2000 se inicia la reforma de la enseanza que corresponde a la
fase ms reciente. Se trata de una propuesta que afirma, como peticin de principio, la
necesidad de hacer frente a los cambios institucionales producidos por las
transformaciones econmicas y sociales as como al impacto generado por la
globalizacin en nuestra realidad.
Se plantea la necesidad de crear las condiciones para que la formacin jurdica
adquiera sentido en un nuevo contexto social, y para que al mismo tiempo pueda
proyectarse hacia el futuro, es decir, para enfrentar los retos que el nuevo escenario
econmico, social y poltico demanda del derecho. Un enfoque de este tipo, entre otras
cosas segn se afirma, permitira romper con la estructura compartimentalizada
que ha signado la conformacin del plan de estudios de derecho desde el siglo XIX y,
en esa direccin, sera posible instaurar una dinmica de aprendizaje en la que
pudieran converger la dimensin terica y prctica de la formacin legal.
El carcter de la reforma propuesta, como se ver luego, sigue un itinerario definido
por el nfasis en el mtodo de enseanza. No hay, como lo hubo en la reforma de los
aos setenta, referencia especfica a la necesidad de usar el derecho para el cambio
social, en los trminos del realismo jurdico, ni tampoco para comprometer la
formacin legal y el ejercicio profesional en esa perspectiva.
5.3 EL SENTIDO DE LA GLOBALIZACIN Y SU REFLEJO EN LA FORMACIN
JURDICA
Las premisas indicadas dejan abierta la necesidad de preguntarse sobre la forma en
que la globalizacin incide en el derecho. La cuestin de fondo implica delimitar los
rasgos ms relevantes de este proceso y el carcter de las condiciones que surgen del
mismo e impactan en el mbito de la formacin legal. Tambin corresponde en este
apartado el intento de identificar los factores que pueden influir en la estrategia para
enfrentar las desventajas y aprovechar las oportunidades que la globalizacin produce
respecto del derecho y la cultura legal.
5.3.1 UN PROCESO ABIERTO DE TRANSFORMACIONES
Una primera cuestin a enfatizar como principio, es el carcter econmico de la
globalizacin en su acepcin contempornea. Esta, en realidad como precisa el
profesor Santos hace referencia al proceso de la economa mundial de las dos
ltimas dcadas, como resultado de la forma en la que se producen los bienes y
servicios y por el modo en que actan los mercados internacionales. Se asiste a la
representacin de un orden en el cual los poderes fcticos de la economa de los
pases industrializados han adquirido una preeminencia indita y sin precedentes
como actores internacionales, al punto de haber desplazado, subordinado y quizs
difuminado a los rdenes polticos locales.
Es este un proceso a travs del cual una determinada condicin o entidad local
ampla su mbito (de influencia) a todo el globo y, al hacerlo, adquiere la capacidad de
designar como locales las condiciones o entidades de otros pases o realidades. Se
abre entonces un escenario propicio para el desarrollo de [...] algunos de los
principales conflictos sociales, incluidos los que tienen que ver con sus valores
bsicos, entre los cuales estn por supuesto los relativos al papel del gobierno, los
mercados, la democracia y tambin los que configuran la idea del derecho. Ms an,
este ltimo adquiere un rol fundamental para legitimar el sentido del nuevo orden y de
los poderes que lo constituyen, gracias al poder de nombrar que le es consustancial
y que permite establecer adems del nuevo orden poltico, una identidad garantizada a
los ciudadanos y un conjunto de poderes socialmente reconocidos, as como derechos
para usar esos poderes.
En suma, la globalizacin es capaz de desencadenar un proceso abierto de
transformaciones que compromete el mbito de la informacin, del conocimiento, de la
comunicacin y de las reglas que definen las relaciones sociales, culturales y polticas
ms diversas, incluyendo, por cierto, la posicin del ciudadano en esta nueva realidad.
A un proceso de caractersticas tan complejas, en consecuencia, no se le pueden
atribuir efectos positivos per se.
El carcter pluridimensional y contradictorio que la globalizacin exhibe, la convierten
en una fuente creadora de profundos desequilibrios en el orden internacional y
tambin en el mbito local. Y en esa misma lnea, la globalizacin propicia un contexto
de ganadores y perdedores, en el cual, son las poblaciones ms pobres de los pases
en vas de desarrollo, las que hasta ahora corresponden al segmento de los que ms
pierden.
5.3.2 LA GLOBALIZACIN Y EL PAPEL DE LOS ABOGADOS
Especial significado adquiere lo expresado en el campo del derecho, por el papel que
este cumple respecto del poder, y debido al impacto que produce la expansin de los
procesos polticos y prcticas e imperativos transnacionales propios de la
globalizacin. Es como resultado de este proceso, que las condiciones locales,
incluyendo el sistema legal, son desestructuradas y reestructuradas con el fin de
responder a tales imperativos.
Los imperativos de la globalizacin, debido al carcter complejo de esta, tienen una
entidad variable y, por lo tanto, su impacto en el derecho ser igualmente dismil.
Existen las demandas provocadas por determinadas hegemonas de tipo econmico y
poltico que en cierto momento determinan la realidad hegemonizada e imponen una
dinmica legal funcional a sus propios intereses. En estos casos, los resultados para la
realidad hegemonizada suelen ser devastadores. Estn presentes an en la memoria,
la historia de las empresas mineras y petroleras cuya actividad econmica de
explotacin ha producido desastres irreparables en el ecosistema de nuestros
territorios, as como en la salud y la vida de miles de personas. En todos estos
sucesos, la tensin entre el capital y los derechos ha sido resuelta casi siempre
favoreciendo al primero. El progreso aparece, de este modo, como la imposicin de un
plexo de valores absolutos, al amparo de un sistema de derechos disponible al mejor
postor, para cumplir un papel conservador del status quo, y legitimar el poder poltico.
Y esta realidad es inseparable de la dinmica que desarrollan los profesionales del
derecho y las propias facultades de leyes: los insumos y las estrategias jurdicas para
construir el escenario en el que estos hechos se producen, provienen de la cultura y
destreza de los abogados, es decir, de la racionalidad que estos estn llamados a
producir en un ambiente complejo y conflictivo como el que implica la globalizacin.
No es posible eludir, entonces, la responsabilidad que los abogados tienen cuando se
trata de fijar el sentido que adquieren los derechos en el sistema social. No es
necesario enfatizar el compromiso que los abogados tienen sobre el diseo de las
polticas para definir lo que puede o no puede hacerse en la vida pblica o en los
conflictos privados, ni sobre su injerencia en la ejecucin de las mismas. El trabajo de
los abogados se vincula al papel que cumplen los funcionarios pblicos, los
empresarios, los dirigentes gremiales o cualquier persona que deba tomar una
decisin legal. La racionalidad que emerge de la actividad que los abogados
desarrollan, lleva consigo un poder estratgico que les permite influir sobre las
decisiones en cuestin, cuando no crearlas, pues tampoco es infrecuente que el
asesor legal de ayer se convierta en el poltico de hoy y viceversa, con la anomala
que esto puede significar para la transparencia de las instituciones pblicas.
Este escenario, est dems decirlo, se acrecienta en sus efectos e intensidad en un
contexto globalizado. Por esa razn, los retos de la profesin legal no se circunscriben
a la adquisicin de destrezas para posicionarse y hacer frente a las exigencias de un
mercado legal cada vez ms dinmico, sin que ello implique asumir en forma
determinista el sentido de la globalizacin. Los cambios que la globalizacin produce,
cabe recordarlo, corresponden a un enfoque ideolgico, no se trata por tanto de un
fenmeno asptico desde el punto de vista poltico. Son polticas las definiciones sobre
los rasgos que adquieren los Estados, sobre el punto de referencia de la economa en
las polticas nacionales, sobre las polticas pblicas o la ausencia de ellas para hacer
frente a la creciente complejidad de las problemticas sociales, ambientales y de
redistribucin.
La responsabilidad que implica el ejercicio de la abogaca en este nuevo contexto no
puede ser valorada sin considerar su carcter pblico. Ms complejo an por el
sentido de la globalizacin, el ambiente en el que los abogados operan reclama de
estos una actitud de lealtad con los intereses de sus clientes, pero al mismo tiempo
exige un compromiso definido con el inters pblico que justifica la existencia del
sistema jurdico. Un compromiso que en el caso nuestro surge de compartir los
valores de la democracia constitucional como parte de una realidad pluricultural,
fragmentada socialmente y marcada por la pobreza de un importante segmento social
del pas.
Las oportunidades o retos que el impacto de la globalizacin plantea para el ejercicio
de la profesin deben leerse como fines asociados a esta nueva realidad. De lo
contrario, los abogados debern estar dispuestos a asumir las consecuencias de su
actividad, es decir, el impacto negativo que sus consejos o asesora produzcan en el
mbito institucional, al margen de los intereses de sus clientes. Una prctica legal no
constructiva desde el punto de vista social, traer, en el corto o mediano plazo, un
efecto corrosivo sobre las condiciones en las que el propio abogado debe operar.
Y el deterioro del sistema legal (que no se reduce al ordenamiento positivo), puede
llegar a un punto tal que lo haga presa fcil de las dinmicas hegemnicas que la
globalizacin lleva consigo. No parece irrelevante recordar que la clandestinidad de los
actos, la corrupcin o las prcticas elusivas del derecho, adems de llevar un costo
oculto en s mismas, y arrastrar por ello una dosis severa de ineficiencia, debilitan el
marco institucional y lo hacen permeable sin atenuantes, ni crtica, a las presiones e
influencias externas propias de las fuerzas hegemnicas que se despliegan con motivo
de los procesos que la globalizacin desencadena.

5.4 LAS FACULTADES DE DERECHO, LUGAR DE FORMACIN DEL ABOGADO
5

Los operadores del sistema de justicia, como es obvio, se forman en las facultades de
derecho, donde se preparan como abogados, en general. Quienes se desempean
como magistrados provienen en particular de algunas de las facultades que, en razn
de los aos de ejercicio requeridos para acceder a un cargo, tienen relativa
antigedad. El cuadro 4 consigna las principales universidades de procedencia,
entendiendo por tales las que registraron ms de 5% en algunos de los tres rubros en

5
Luis Psara La enseanza del derecho en el Per: su impacto sobre la administracin de justicia. Lima,
junio de 2004


los cuales se busc y obtuvo la informacin: integrantes del Poder Judicial y del
Ministerio Pblico, y magistrados nombrados por el Consejo Nacional de la
Magistratura.

En estas cifras resalta la ausencia de algunas de las facultades de derecho de mayor
prestigio y reconocimiento, ganados por la calidad de los abogados formados en ellas.
Al mismo tiempo, entre los cuadros de la administracin de justicia estatal no se
percibe an el impacto de los profesionales egresados de las universidades creadas
en los ltimos diez o quince aos que, conforme se examinar ms adelante, ofrecen
en muchos casos estudios de derecho de calidad francamente discutible. Debido al
requisito de aos de ejercicio para acceder a la carrera de magistrado, habr que
esperar algn tiempo ms para que esos profesionales puedan ingresar a ella.

Segn la informacin proporcionada por la Corte Suprema, sobre los integrantes de 14
distritos judiciales, entre 356 magistrados, 92 haban estudiado en una maestra y siete
haban seguido los estudios conducentes a un doctorado. Pero slo 24 magistrados se
haban graduado como maestros y ninguno haba obtenido el grado de doctor. En
ambos casos, predominaban las universidades pblicas como otorgantes.
El caso de los magistrados resalta la importancia de examinar con el mayor detalle
posible aquello que, en los hechos, son las facultades de derecho. A este efecto, se
analizar enseguida el contenido y funcionamiento del marco normativo que rige a la
universidad peruana, el fenmeno de la multiplicacin de facultades de derecho y las
consecuencias que se derivan.

5.4.1 EL MARCO NORMATIVO UNIVERSITARIO: OPERACIN Y
CONSECUENCIAS

La legislacin vigente establece una diferenciacin marcada entre aquellas
universidades que, en el lenguaje de las autoridades, se llaman institucionalizadas y
aquellas otras que estn bajo un rgimen transitorio. Las primeras fueron creadas por
ley antes de 1995 o han sido incorporadas luego de pasar por el rgimen transitorio, y
sus rectores integran la Asamblea Nacional de Rectores (ANR). En 2003 sumaban 58
universidades, de las cuales algo ms de la mitad (30) eran privadas. No estn sujetas
a evaluacin externa, de modo que la identificacin de sus posibles deficiencias y la
adopcin de los remedios consiguientes quedan a cargo de la propia institucin, salvo
el caso de que se produzcan graves irregularidades en ellas, que ameriten la
intervencin de la ANR, segn dispone la ley 27433.
Las segundas provienen del sistema establecido por la ley 26439 en 1995, pueden ser
pblicas o privadas y haber sido creadas por ley o por iniciativa privada. En 2003
sumaban 21 universidades, de las cuales slo cinco eran pblicas. En esta categora,
trtese de universidades creadas por ley o de las promovidas por iniciativa privada, el
Consejo Nacional para la Autorizacin de Funcionamiento de Universidades
(CONAFU) es responsable de otorgar un visto bueno a los proyectos de creacin de la
universidad que, una vez en funciones, estar bajo el mecanismo de evaluacin a
cargo del propio CONAFU, hasta que este organismo emita la autorizacin definitiva
de funcionamiento.
Mientras dure su funcionamiento provisional, el CONAFU, rgano autnomo de la
ANR, la universidad se encuentra sujeta a una evaluacin hasta por cinco aos, a lo
largo de los cuales, el CONAFU ordenar su cierre o, concluido tal plazo, le otorgar
autorizar de funcionamiento definitivo. Asimismo, durante ese periodo, el CONAFU
puede autorizar, denegar, ampliar o suprimir facultades, carreras o escuelas (art. 2).
Una vez alcanzada la autorizacin de funcionamiento definitivo, la respectiva
universidad se convierte en institucionalizada y pasa al rgimen de las primeras.

Aunque a la primera categora ya han accedido varias de las universidades privadas,
constituidas bajo las normas del Decreto Legislativo 882, expedido en noviembre de
1996, encaminadas a promover la inversin privada en la educacin que establece el
derecho de fundar, promover, conducir y gestionar Instituciones Educativas
Particulares, con o sin finalidad lucrativa, un sector de ellas permanece an en la
segunda categora.

De acuerdo al rgimen del CONAFU, vigente desde 1995, para otorgar la autorizacin
provisional de funcionamiento de una universidad, la entidad promotora debe acreditar,
entre otros elementos, conveniencia regional y nacional, sustentada en un estudio de
mercado de las especialidades que se proponga crear, disponibilidad de personal
docente calificado, infraestructura fsica adecuada, y servicios acadmicos
imprescindibles (bibliotecas, laboratorios y afines) (Ley 26439, art. 7). La impresin
recabada de informantes que reclamaron el anonimato sugiere que la acreditacin de
algunos de estos requisitos en los hechos no ha sido rigurosa; este sealamiento
parece ser confirmado por el caso de aquellas universidades creadas con el objetivo
de ofrecer la carrera de derecho, respecto de la cual difcilmente podra demostrarse
en el pas, desde hace muchos aos, mediante un estudio de mercado la
conveniencia de su expansin.
Las visitas efectuadas por el equipo de trabajo de este estudio verific que en varias
universidades no se cumplan en modo alguno varios de los requisitos prescritos por la
ley. Un informante sostuvo que existen plantillas para presentar proyectos de
creacin de universidades y que la tramitacin de los mismos es, en ciertos casos,
irregular. En particular, el Dr. Rger Guerra-Garca declar pblicamente haber
renunciado [al CONAFU] por disconformidad con la autorizacin como universidades
de instituciones que benvolamente corresponderan al mando medio; y que no
cumplan con la opinin que por ley debe ser requerida a la ANR y tambin a los
colegios profesionales.
Segn el Informe sobre educacin superior en Per, preparado por UNESCO en 2003,
entre 1990 y 2000 se establecieron 24 nuevas universidades, de las cuales 18 eran
privadas; el total de nuevas universidades surgidas en esa dcada constituy un tercio
de las 72 existentes hasta esa fecha, segn la informacin estadstica proporcionada
por la ANR. En el informe de UNESCO, se sostiene que el periodo se caracteriza por
el crecimiento de la educacin superior universitaria privada, como consecuencia de la
creacin del Consejo Nacional para la Autorizacin de Universidades [sic], encargada
[sic] de otorgar autorizacin de funcionamiento provisional de universidades, a solicitud
de personas jurdicas (p. 2). En 2003, segn el mismo informe de UNESCO, existan
8 universidades privadas que funcionaban bajo el rgimen del D.L. 882, como
sociedades annimas (p. 24). Todas ellas, en el marco legal vigente, gozan de
beneficios tributarios especiales, entre los cuales destaca el derecho a un crdito
tributario por reinversin equivalente al 30% del monto reinvertido, segn programas
de reinversin que se entendern automticamente aprobados con su presentacin
(D.L. 882, art. 13).

De acuerdo a la informacin recabada verbalmente en el CONAFU, hasta abril de
2004 esta entidad haba autorizado el funcionamiento de 25 universidades y haba
procedido al cierre de cuatro. Adems, en aplicacin del art. 7 de la ley 23733, que
permite a la ANR comunicar al Congreso que una universidad existente no rene los
requisitos mnimos para funcionar como un centro acadmico, para que se derogue la
ley de creacin, en los ltimos aos slo fue suprimida la Universidad Peruana de
Ciencias y Tecnologa, en Ica.
En consecuencia y segn la informacin oficial, publicada por la ANR, entre 1994 y
2003 fueron suprimidas cinco universidades: una pblica y cuatro privadas.

5.4.2 EL CASO DE LAS FILIALES
A partir de julio de 2001, las universidades creadas por ley y las que hayan obtenido
del CONAFU autorizacin de funcionamiento definitivo pueden constituir filiales fuera
del mbito departamental de su creacin, previa opinin favorable de la Asamblea
Nacional de Rectores (Ley 27504, art. 1). De modo que tal posibilidad aparece sujeta
a dos requisitos: (i) que no se trate de una universidad sujeta al rgimen transitorio a
cargo del CONAFU; y (ii) que no sea una decisin adoptada solamente por la
universidad de que se trate sino que la ANR emita opinin favorable. El mismo texto
legal declara la invalidez de los actos acadmicos, administrativos y de gestin de las
instituciones que se denominen universidades o filiales de universidades sin tener tal
condicin, por no haber sido creadas y/o autorizadas a funcionar conforme a ley. Y
dispone que La ARN denunciar ante el Ministerio Pblico a las autoridades de
universidades que tengan filiales sin la autorizacin respectiva (Ley 27504, art. 3).
El reglamento de la ley 27504, aprobado en octubre de 2001 distingue, donde la ley
no distingue entre las filiales y las subsedes. Establece para las primeras la misma
localizacin que la ley dispuso pero crea las segundas, definindolas como aquellas
unidades acadmicas que se establezcan dentro del mbito departamental de las
universidades institucionalizadas, para lo cual no se requiere la autorizacin de la
ARN, prevista por la ley para el caso de las filiales (art. 2).
El reglamento establece asimismo los requisitos para solicitar a la ANR la autorizacin
de funcionamiento de una filial (art. 9), entre los cuales el Proyecto Integral de la Filial
debe incluir una plana docente calificada e infraestructura y equipamiento (art. 11).
Se puntualiza que la ANR no otorgar autorizacin de funcionamiento para la creacin
de filiales cuando en el lugar donde se pretende establecer la filial, la carrera
respectiva es ofrecida por otras universidades (art.15). A los tres aos de
funcionamiento de la filial y segn los resultados de la evaluacin, la ANR podr
disponer la supresin de la autorizacin de funcionamiento de la filial (art. 16). El
reglamento contiene una serie detallada de criterios para efectuar la evaluacin de las
filiales y el informe autoevaluativo presentado por la universidad es objeto de
evaluacin externa, por parte del ente evaluador de la ANR (art. 40).
En junio de 2002, la ANR design la Comisin de Asuntos Acadmicos de la
Asamblea, integrada por cinco rectores, a los efectos de las responsabilidades a cargo
de la ANR en relacin con la creacin, evaluacin y funcionamiento de las filiales.
Segn informacin recabada verbalmente en la ANR, hasta mayo de 2004 se haba
autorizado el funcionamiento de nueve filiales universitarias en las que estaba
comprendida la carrera en derecho. Sin embargo, a lo largo de este estudio, se
constat que, cuando menos, en el pas exista un total de 28 filiales9 que ofrecan la
carrera de derecho (Anexo I). En muchos casos, las filiales competan por
estudiantado junto a otras facultades o filiales existentes. Lo que no fue posible
determinar, a ciencia cierta, fue si las filiales detectadas haban sido creadas por
algunas de las universidades ahora institucionalizadas cuando stas an no lo eran
y, en consecuencia, legalmente no podan crearlas.
De acuerdo a la informacin recogida, varias universidades que slo posean la
autorizacin de funcionamiento provisional, y que en consecuencia no podan
legalmente constituir filiales, las constituyeron de hecho. De haber sido esto as, esas
universidades no siguieron el trmite legalmente requerido ante la ANR, dado que no
contaban con la condicin exigida para iniciarlo, y, sin embargo, pusieron a operar sus
filiales de manera abierta incluyendo el uso de publicidad para ofrecer las carreras
con las que cuentan sin que se ejerciera vigilancia o sancin algunas sobre esta clara
transgresin de la ley.
A los efectos del otorgamiento de carns de estudiantes, grados y ttulos, estudiantes
y profesores de las filiales aparecen formalmente como si estuviesen radicados en la
sede principal, y los documentos respectivos no puntualizan el lugar en el que, en
efecto, se realiz los estudios. As, si una universidad con sede en Trujillo cuenta con
una filial en Jan, este ltimo lugar no aparecer para ningn efecto en la
documentacin del estudiante, primero, y el graduado, despus. De este modo, las
filiales han podido operar y operan en la ilegalidad impunemente, puesto que la
mayora de ellas no parece haber seguido el trmite legalmente previsto para su
autorizacin. La paradoja consiste en que funcionan abiertamente pero, a los efectos
legales, mantienen una existencia clandestina, bajo el disimulo proporcionado por la
sede de la universidad. En el trabajo realizado en las diez filiales visitadas no se
encontr huella o indicador alguno de que la ANR ejerciera un sistema de control o
supervisin sobre su funcionamiento; esta ausencia explica el obvio y generalizado
incumplimiento de los requisitos establecidos legalmente para establecer una filial.
A lo largo del trabajo de campo efectuado para este estudio, una subsede (de la
Universidad Privada Los Andes, ubicada en La Merced) y diez de las 28 filiales
identificadas fueron visitadas: de la Universidad Nacional de Ancash Santiago
Antnez de Mayolo, ubicada en Barranca; de la Universidad Los ngeles de
Chimbote, ubicadas en Huacho, Piura, Chiclayo, Sullana, y Trujillo); de la Universidad
Alas Peruanas, ubicadas en Piura y Arequipa; de la Universidad Privada San Pedro,
ubicada en Trujillo; y de la Universidad Csar Vallejo, ubicada en Piura. Todas ellas
pertenecan a universidades institucionalizadas, aunque, como se ha indicado, no se
pudo precisar si fueron creadas cuando la respectiva universidad tena esa condicin.
Nueve de las filiales pertenecan a universidades privadas y la restante a una pblica.
La subsede era de una universidad privada. De las filiales, dos se hallaban en Lima.
Del conjunto de estas once unidades acadmicas, a lo largo de la entrevista a sus
autoridades, se pudo establecer que:

A) seis contaban con ms de cien alumnos matriculados y una de ellas tena
1,800 estudiantes;
B) en 2003, en una de ellas haban ingresado 500 alumnos nuevos y en otra, 400;
C) en cinco del total no se requera efectuar estudios universitarios previos al
ingreso en la facultad de derecho;
D) las filiales no estaban bajo la direccin de un abogado en diez de los 16 casos
sobre los que se obtuvo la respectiva informacin;
E) cinco de las autoridades entrevistadas no pudieron entregar al entrevistador el
plan de estudios ni el syllabus de un curso de los dictados en la filial;
F) en dos filiales y una subsede no exista una biblioteca; en una filial haba una
biblioteca dotada de 37 volmenes, en otra eran 60 y en una tercera,
100;adems, siete de las bibliotecas no contaban con la coleccin de Normas
Legales y ocho no tenan la coleccin del diario oficial; y
G) siete del conjunto de estas unidades acadmicas no realizaban concursos para
reclutar docentes y, por cierto, la proporcin de profesores contratados era
abrumadora.
Muchos de los problemas y las carencias halladas en las facultades incluidas en la
muestra se revelaron, pues, sumamente agravadas en las filiales visitadas. Se
comprob que los locales utilizados por las filiales legalmente constituidas o no
carecen del tipo de instalaciones propios de los locales sede de las universidades. Las
filiales funcionan en casas, colegios o en locales comerciales manifiestamente
inapropiados para el funcionamiento de una universidad. En la filial de una universidad
privada del centro del pas, los investigadores comprobaron que en un saln no haba
pizarra sino que el profesor tena que usar un papelgrafo. Y en las entrevistas con los
profesores se constat un nivel sensiblemente ms bajo que en las universidades
sede, que en algunos casos implic ciertas dificultades de expresin. Pese a todo,
algunos de los alumnos entrevistados consideraban que la existencia de filiales en su
localidad es el nico medio de superacin mediante la obtencin de un ttulo
cualquiera.
Pese a que no hay una va confiable para establecer cuntas filiales funcionan en el
pas y dnde estn ubicadas, quiz es en Piura donde existe la mayor cantidad de
filiales. Aparte de la capital del departamento, existen filiales de derecho en Sullana y
Talara, y pronto se inaugurarn otras en Chulucanas y Paita. En Sullana se
encuentran las filiales de la Universidad Los ngeles y de la Universidad San Pedro,
ambas universidades institucionalizadas con sede en Chimbote. En las provincias de
Talara, Chulucanas y Paita, las filiales pertenecen a la Universidad Los ngeles de
Chimbote.

La dinmica de multiplicacin de filiales no se orienta por criterios acadmicos. Segn
las entrevistas realizadas, las autoridades de la facultad-filial, tienen muy poca
injerencia respecto a la poltica de ingresos, al nmero de alumnos de derecho, o a la
creacin de subsedes o filiales. Evidentemente, la oferta de filiales corresponde a
objetivos puramente empresariales.

La Junta de Decanos de los Colegios de Abogados propuso derogar las normas que
autorizan el funcionamiento de las filiales universitarias (Abancay, 12 de noviembre de
2001), segn acuerdo reiterado posteriormente (Huancayo, 27 a 29 de junio de 2003).
El
Colegio de Abogados de Lima (CAL) ha denunciado que la existencia de filiales
permite que se estudie en un lugar y el ttulo sea expedido por una universidad con
sede en un lugar distinto. Concretamente, el CAL ha sealado el caso de la
Universidad Privada San Pedro, que estableci tres filiales de derecho en 2001
(Chimbote, Trujillo y Huaraz) y cinco ms en 2002 (Caraz, Piura, Huacho, Barranca y
Cajamarca). En estas filiales, segn el Programa Avanzado de Estudios en Derecho
se cobra US$ 800.00 a los bachilleres (automticos) que deseen obtener el ttulo de
abogado.
5.4.3 EL BACHILLERATO AUTOMTICO Y EL OTORGAMIENTO DEL TTULO
PROFESIONAL

En noviembre de 1991, el Poder Ejecutivo expidi el Decreto Legislativo 739, en uso
de las facultades legislativas delegadas por el congreso, mediante la ley 25327, con el
fin de expedir mediante decreto legislativo, normas de materia de Pacificacin
Nacional, orientadas a erradicar la subversin terrorista y el trfico ilcito de drogas, y
facultades para promover el empleo, con el propsito de evitar que los estudiantes
permanezcan indefinidamente en las universidades y se dediquen a actividades
relacionadas al terrorismo, y el objetivo de facilitar a los estudiantes universitarios la
obtencin de sus grados acadmicos que les permita acceder a puestos de trabajo en
las reas de su correspondiente profesin. Mediante la modificacin de varios
artculos de la ley 23733, se dispuso, entre otros aspectos, que Cumplidos los
estudios satisfactoriamente se acceder automticamente al Bachillerato y, para
obtener el ttulo profesional, se abri las siguientes posibilidades: (i) presentar y
aprobar una tesis, (ii) haber prestado servicios profesionales durante tres aos
consecutivos en labores propias de la especialidad. Debiendo presentar un trabajo u
otro documento a criterio de la Universidad; o (iii) Cualquier otra modalidad que
estime conveniente la Universidad".
Como observ el Colegio de Abogados de Lima, diez aos despus, este nuevo
rgimen legal, por la reduccin de exigencias acadmicas que ste implica, ha
causado grave dao en la formacin del abogado, provocando un descenso en la
calidad del profesional del Derecho. En efecto, el llamado bachillerato automtico
suprimi el requisito de presentacin de una tesis, que hasta entonces haba
constituido una exigencia y una experiencia formativas en la preparacin universitaria.
En palabras de un abogado de prestigio, entrevistado para este estudio, tener que
hacer una tesis era un filtro, una prueba de calidad que fue abolida.

Una posibilidad acaso ms grave se abri al sujetar el otorgamiento del ttulo
profesional al simple requisito de la comprobacin de haberse desempeado
profesionalmente durante tres aos o cualquier otra modalidad que la universidad
decida. Aunque este aspecto no pudo ser explorado con profundidad en toda la
muestra de facultades de derecho utilizada, un alumno entrevistado en una
universidad pblica del norte reclam suprimir los cursos de titulacin porque en ellos
prima la importancia de los ingresos que recibe la universidad sobre la recta
evaluacin de quien puede desempearse como abogado. Como se ha indicado, el
CAL alert, en abril de 2002, sobre la existencia del llamado Programa Avanzado de
Estudios en Derecho que, mediante el pago de determinada suma y el cumplimiento
aparente de algn trmite acadmico como un seminario, otorgaba en ciertas
universidades el ttulo profesional a aquellos egresados de los estudios de derecho,
que se haban constituido automticamente en bachilleres.
5.4.4 LA ENSEANZA A DISTANCIA
Pese a que, en el marco normativo, la educacin a distancia no aparece, el informe de
UNESCO de 2003 da noticia de que En el Per la Educacin Virtual a Distancia, an,
no est institucionalizada. Existen algunas experiencias aisladas, que a nivel
experimental se viene [sic] organizando pro [sic] algunas universidades,
particularmente en el rea de educacin (p. 32). No obstante, a lo largo de este
estudio se detect la existencia de varias universidades cuando menos, Garcilaso de
la Vega, Alas Peruanas y Los ngeles de Chimbote que ofrecen educacin a
distancia o no presencial, en derecho.
Dado que no existe un marco normativo, no resulta posible preguntarse por los
requisitos exigibles para este servicio o quin debe aprobar que se establezca. Pero
en el trabajo de campo se verific que lo que se brinda no es un proceso de educacin
virtual e interactiva sino algo as como educacin por correspondencia. Al alumno se
le entrega al matricularse un material de lectura elemental y luego debe comunicarse
eventualmente con la universidad para rendir pruebas. En el contexto del proceso
seguido por la educacin universitaria en derecho, puede temerse que esta nueva
facilidad para realizar los estudios suprima el nico requisito que, cuando menos en
apariencia, poda conducir a cierto nivel de aprendizaje: la asistencia a clases y el
contacto con profesores y otros alumnos.
El asunto no deja de ser paradjico. De una parte, el ofrecimiento de la posibilidad de
la educacin virtual a distancia inevitablemente asocia, en la mente del posible
alumno, un nivel de avance tecnolgico notable en la universidad de que se trate. De
otra, en un contexto de una enseanza comercializada y de calidad insuficiente, con
baja o nula exigencia para graduarse y obtener un ttulo profesional, el nuevo recurso
empobrece an ms la formacin universitaria.

Igual que en el caso de la obtencin de ttulos profesionales de manera expeditiva, el
requisito dispuesto por las universidades que ofrecen educacin a distancia es el pago
de determinada suma de dinero, por inscripcin, primero, y mensualmente, despus.
De la informacin recibida se colige que, igual que en el caso de las filiales, en la
documentacin oficial a ser expedida ttulo profesional incluido no se menciona que
se trata de estudios no presenciales.
La Junta de Decanos de los Colegidos de Abogados ha exigido la inmediata
prohibicin de los llamados Programas de Profesionalizacin a distancia en vista de
que otorgan grados y ttulos profesionales sin observar en lo mnimo las exigencias
que garanticen una correcta formacin integral (Huancayo, 27 a 29 de junio de 2003).