Artculo 22.- Responsabilidad restringida por la edad Podr reducirse prudencialmente la pena sealada para el hecho punible cometido cuando el agente tenga ms de dieciocho y menos de veintin aos, o ms de sesenta y cinco aos, al momento de realizar la infraccin. Est excluido el agente que haya incurrido en delito de violacin de la libertad sexual, trfico ilcito de drogas, terrorismo, terrorismo agravado, atentado contra la seguridad nacional y traicin a la Patria u otro delito sancionado con pena privativa de libertad no menor de veinticinco aos o cadena perpetua.
2.9.1 INTERPRETACION DEL ARTICULO 22 DEL CODIGO PENAL PERUANO
El motivo de esta investigacin est determinado por el inters de nosotros, como estudiantes de derecho, a tratar de subsanar una gran duda acerca del beneficio contenido en este articulo a jvenes de 18 aos y menores de 21, as como tambin a las personas de 65 aos, puesto que de acuerdo a la responsabilidad restringida contemplada en el articulo presente, nos menciona que en algunos delitos la pena ser atenuada siempre que los agentes activos se encuentren dentro de los rangos de las edades anteriormente sealadas. Esto es sin duda, y no slo para nosotros como estudiantes, sino para la sociedad en general, una exclamacin puesto que si se supone que la ley es igual para todos, esto implica que no existe ciertas preferencias o exclusiones entre los ciudadanos, entonces porqu el de contemplar y aplicar dicho beneficio en cuanto a los agentes delictivos. Ahora cabe sealar que segn diferentes puntos de vista se dice que un joven cuando ha cumplido ya los 18 aos de edad es tanto un agente capaz de ejercicio como de goce, puesto que ste puede discernir entre lo bueno y lo malo de sus actos, as como tambin las consecuencias que estos traigan consigo. Desde nuestro punto de vista, no encontramos fundamento alguno respecto a la preferencia contemplada como responsabilidad restringida, puesto que sin duda genera cierta controversia pues claro esta que unos cuntos se aprovecharan de la misma amparndose en ella y de esta manera disminuir su pena . Lo que nosotros, como grupo, buscamos son los fundamentos que conllevaron a la modificacin de dicho artculo, proponer menos de veintin aos, o ms de sesenta y cinco aos, al momento de realizar la infraccin. Asimismo, el segundo prrafo del referido artculo del Cdigo Penal excluye la aplicacin de la referida atenuante cuando .el agente que haya incurrido en delito de violacin de la libertad sexual, trfico ilcito de drogas, terrorismo, terrorismo agravado, atentado contra la seguridad nacional y traicin a la Patria u otro delito sancionado con pena privativa de libertad no menor de veinticinco aos o cadena perpetua." Es en este sentido pues que se advierte que la pretensin est dirigida a tutelar el derecho a la igualdad, reconocido en el artculo 2, inciso 2 de la Constitucin, concretamente el derecho a la igualdad en la aplicacin de la ley, a pesar de que el demandante invoca el derecho a la tutela judicial efectiva, derecho de defensa y debido proceso. Podr reducirse prudencialmente la pena sealada para el hecho punible cometido cuando el agente tenga ms de dieciocho y menos de veintin aos, o ms de sesenta y cinco aos, al momento de realizar la infraccin. Est excluido el agente que haya incurrido en delito de violacin de la libertad sexual, trfico ilcito de drogas, terrorismo, terrorismo agravado, atentado contra la seguridad nacional y traicin a la Patria u otro delito sancionado con pena privativa de libertad no menor de veinticinco aos o cadena perpetua.
2.9.2 LEY NO.27024 (25 DE DICIEMBRE DE 1998
Modifican artculo 22 del Cdigo Penal, sobre reduccin prudencial de la pena salvo para los casos en que el agente que haya incurrido en delito de trfico ilcito de drogas. (*) Artculo vigente conforme a la modificacin establecida por el Artculo nico de la Ley N 27024, publicada el 25.12.98. Si partimos de la base en nuestro estudio de que la imputabilidad consiste en aquella doble capacidad del sujeto para, por un lado comprender la ilicitud del hecho determinada por la norma, y por otro, actuar conforme a dicha comprensin, uno de los principales problemas que plantea esta categora ser establecer el lmite, o la barrera, entre la imputabilidad y la inimputabilidad. El profesor Blanco Lozano, sostiene que dicha barrera no es esttica, sino que es elstica y difusa, con zonas intermedias, integradas por capacidades parcialmente viciadas o anuladas, dando lugar, con ello, a la categora de la semi imputabilidad.
En la legislacin penal, por otra parte, es tradicional la consideracin dogmtica de la minora de edad penal como causa de inimputabilidad del sujeto, y por tanto, de exclusin de la responsabilidad penal. Sin embargo, la tarea de establecer la barrera entre la imputabilidad e inimputabilidad de un sujeto, se hace todava ms ardua, si se pretende establecer dicha categora en base a la edad de una persona. En principio, es lgico pensar que el nio de corta edad tenga falta de capacidad de comprensin y, por tanto, tambin autodeterminacin, lo que originar consecuentemente que carezca de la necesaria capacidad suficiente para motivarse por las normas, dando lugar con ello a una situacin de inimputabilidad. De esa forma, la minora de edad, como causa de inimputabilidad, implica que no exista intervencin sancionadora de ningn tipo cuando el menor de edad penal comete un hecho sancionado como delito por la legislacin penal. Cuando tal supuesto se da, intervienen las autoridades administrativas, pero no en funcin del acto ilcito y antijurdico cometido, sino de las carencias educativas, familiares o sociales que manifieste el menor. Sin embargo, el problema surge a la hora de establecer el momento concreto de madurez de ese nio. Cmo saber si el menor es maduro o no?, sobre todo teniendo en cuenta que el proceso de socializacin de una persona no es esttico, ni termina en un momento concreto y determinado de su vida, ni se da igual en todas las personas[29]. As, teniendo en cuenta ello, los criterios propuestos a lo largo de la historia, a la hora de proceder a la fijacin de la minora de edad penal, se pueden resumir en tres: Criterio biolgico, consistente en, simplemente, establecer un lmite de aos, a partir de los cuales se considera que la persona es responsable penalmente del hecho ilcito y antijurdico realizado. Criterio intelectual, que atiende a la capacidad de discernimiento de la persona para considerarla responsable, o no, de sus actos. Por tanto, consiste en dejar la determinacin de la minora de edad penal, a efectos de imputabilidad o inimputabilidad, pendiente de la demostracin de la capacidad de discernir del sujeto.
2.9.3 CRITERIO MIXTO, QUE COMBINA EL CRITERIO BIOLGICO Y EL CRITERIO INTELECTUAL
En la actualidad, por razones de poltica criminal, la legislacin penal fija un determinado lmite cronolgico a la hora de establecer la determinacin normativa de la minora de edad penal. El legislador de nuestro tiempo, tras abandonar el criterio intelectual, el cual no es defendido hoy da, ni por la doctrina ni por las legislaciones de nuestro entorno, excepto la inglesa, ha optado por el criterio biolgico, estableciendo un determinado momento en la vida de la persona a la hora de establecer la minora de edad penal, de forma que slo a partir de esa determinada edad se puede responder como sujeto imputable, y no antes. Para ello, el legislador penal, utilizando determinados conocimientos acerca de la evolucin de la persona y del estudio del menor obtenidos mediante la psicologa, pedagoga, sociologa y otras ciencias, puede establecer un criterio cronolgico y fijar de esa manera una determinada edad, a partir de la cual, se considera que el sujeto es imputable y, con ello, plenamente responsable de los actos cometidos. La minora de edad en la legislacin penal espaola hasta la entrada en vigor del Cdigo Penal de 1995. En la legislacin penal espaola, a la hora de establecer la minora de edad penal, se han venido utilizando conjuntamente el criterio biolgico-cronolgico, junto con el criterio intelectual. De esa forma, se han venido utilizando dos tipos de parmetros a la hora de establecer si una persona era imputable, o no, por razn de la edad: Un lmite fijo de edad, por debajo del cual la persona era siempre inimputable. Un intervalo de tiempo, comprendido entre dos edades, en el cual haba que atender a la capacidad de discernimiento de la persona para considerarle imputable o no. Histricamente, en nuestros cdigos penales, ello se ha venido estableciendo de la siguiente forma. El Cdigo Penal de 1822, estableca que slo los menores de 7 aos eran automticamente inimputables. Sin embargo, los mayores de 7 aos y menores de 12, dependan de que se probase en ellos la presencia de discernimiento para ser considerado imputable o inimputable.
El Cdigo Penal de 1848, junto con el Cdigo Penal de 1870, elevaron la presuncin iuris et de iure de inimputabilidad de los menores hasta la edad de 9 aos. Junto a ello, se mantena la prueba de discernimiento para aquellos menores que realizaran un acto tpico y antijurdico, entre los 9 y 15 aos de edad, aunque en el supuesto de ser considerados responsables, la circunstancia de la edad era considerada como una atenuante.
La Ley Montero-Villegas, de 28 de noviembre de 1918, elevo la mayora de edad penal a los 15 aos, suprimiendo la prueba de discernimiento, e instaurando la medida de entregar al menor al Tribunal Tutelar de Menores, aunque condicionando su aplicacin a que en la respectiva provincia existiese un reformatorio de menores. El Cdigo Penal de 1928 elev la mayora de edad penal a los 16 aos[36], acogiendo, adems, el criterio normativo de que solo eran responsables los mayores de 9 aos y menores de 16 aos que hubiesen actuado con discernimiento. El Cdigo Penal de 1932[37], acaba con el sistema de discernimiento y eleva a 16 aos el lmite de la minora de edad penal. Por debajo de esta edad, sin exigencia de ninguna prueba de discernimiento, se excluye la responsabilidad criminal. Por encima de los diecisis aos, la persona se considera responsable desde el punto de vista penal, aunque se prev un lmite reducido, entre los 16 y 18 aos, que opera como circunstancia atenuante de la responsabilidad penal. El Cdigo Penal de 1973[38], contempla en el art. 8.2[39], que el menor de 16 aos est exento de responsabilidad criminal. Cuando el menor que no haya cumplido esta edad ejecute un hecho penado por la Ley, ser confiado a los Tribunales Tutelares de Menores. Por tanto, al mayor de 16 aos se le consideraba imputable y se le aplicaban las normas contenidas en la legislacin penal general, aunque se prevea una atenuante de carcter cualificado, en el art. 65, para los mayores de esa edad, pero menores de dieciocho aos, que obligaba a rebajar la pena en uno o dos grados.
2.10 DERECHO COMPARADO LA REFERENCIA A LA EDAD EN EL CDIGO PENAL DE 1995.
El vigente Cdigo Penal hace referencia a la edad del individuo, como posible causa de exencin de la responsabilidad penal, en su art. 19 .As, frente al criterio mixto (biolgico- intelectual), que ha sido utilizado por nuestra legislacin penal anterior, la nueva fundamentacin de la imputabilidad y, en concreto, de la minora de edad, ha llevado a considerar ms adecuado, desde el punto de vista poltico-criminal, establecer un lmite fijo, en lugar de acudir a criterios de valoracin sobre la capacidad natural de discernir que posea el autor en el momento de cometer los hechos. De esa forma, el vigente Cdigo Penal de 1995, a la hora de establecer la imputabilidad o inimputabilidad de una persona por razn de la edad, acude al criterio puramente cronolgico, estableciendo con ello lo que parece ser un lmite fijo de edad a partir de la cual el sujeto ser responsable penalmente por sus actos tpicos y antijurdicos cometidos y, por el contrario, a quienes no hayan superado dicha edad, no se les podr considerar imputables, por no haber alcanzado an la capacidad suficiente para hacerles responsables de sus actos.
El art. 19 CP., establece en su primer prrafo que Los menores de dieciocho aos no sern responsables criminalmente con arreglo a este Cdigo. Una apresurada interpretacin literal del precepto, nos llevara a entender que el legislador penal de 1995, lo que pretende con el establecimiento de dicho texto es la fijacin de la minora de edad penal, por debajo del cual, los sujetos que hayan cometido un hecho tpico y antijurdico, no son responsables, y por tanto, inimputables, desde el punto de vista penal. Con ello, dicho artculo estara marcando el lmite mximo de la minora de edad, hasta los dieciocho aos, momento a partir del cual una persona es responsable desde el punto de vista criminal. Sin embargo, si ponemos en relacin el primer prrafo del art. 19 CP. Con el prrafo siguiente de dicho precepto, la interpretacin resultante ser distinta. As, dispone el segundo prrafo del art. 19 CP. Que Cuando un menor de dicha edad cometa un hecho delictivo podr ser responsable con arreglo a lo dispuesto en la Ley que regule la responsabilidad penal del menor. En ese sentido, debemos partir de la base de que el art. 19 CP., no instaura la inimputabilidad de los menores de dieciocho aos, sino que lo que establece es una remisin normativa. De esa forma, ante un hecho tpico y antijurdico cometido por una persona, el primer anlisis consistir en comprobar si tiene o no la edad requerida por el primer prrafo del art. 19 CP. En caso de ser positivo el resultado, no incurrir en el sujeto la causa de exencin de responsabilidad debida a inimputabilidad por razn de la edad, y la legislacin penal que se deber de aplicar ser la contemplada en las norma del Cdigo Penal de 1995 y en la Ley de Enjuiciamiento Criminal (LECrim.) y, conforme a cuyos preceptos, se le exigir la correspondiente responsabilidad penal.
En cambio, si la persona que ha realizado el hecho tpico y antijurdico no ha alcanzado la edad requerida por el primer prrafo del art.19 CP., la legislacin penal que se deber de aplicar ser la prevista expresamente para los menores de dieciocho aos, es decir, la Ley Orgnica Reguladora de la Responsabilidad Penal de los Menores (LORPM.) y, conforme a ella, se exigir la correspondiente responsabilidad penal. Dicha legislacin ser la que establezca, adems, el limite de la minora de edad penal, esto es, el lmite de edad de una persona, por debajo del cual se le considera inimputable, y por ello, carente de cualquier tipo de responsabilidad penal.
3 LA MINORA DE EDAD EN LA LEY ORGNICA 5/2000, DE RESPONSABILIDAD PENAL DEL MENOR.
Necesidad de establecimiento de una Ley que regule la responsabilidad penal de los menores de dieciocho aos. Con la aprobacin del Cdigo Penal de 1995, el problema de la regulacin de la posible responsabilidad penal de los menores de edad no quedaba resuelto. Era urgente y necesario la aprobacin, asimismo, de un nuevo marco legislativo regulador de la responsabilidad penal de los menores, cosa la cual ya haba sido advertida por el Tribunal Constitucional en su sentencia 36/1991, de 14 de febrero[49], al establecer la inconstitucionalidad parcial de la Ley sobre Tribunales Tutelares de Menores de 1948 (LTTM). Tras ello, la Ley Orgnica 4/1992, de 5 de junio, Reguladora de la Competencia y el Procedimiento de los Juzgados de Menores, vino a modificar a la anterior LTTM, aunque era una reforma provisional llevada a cabo por el legislador, en espera de la redaccin definitiva de una futura legislacin que ordenara el mbito de la responsabilidad penal de los menores. Junto a ello, a nivel internacional, nuestro pas haba ratificado unos aos antes, la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, de 20 de noviembre de 1989[51] (CNUDN). Dicha Convencin, basada en el principio del supremo inters del menor, estableca en su art. 40 una serie de garantas para aquellos nios o menores a quienes se acusara de haber infringido las leyes penales. Entre ellas, en el apartado 3.a) de dicho artculo, se regulaba la obligatoriedad de los Estados Parte en dicha Convencin, de instaurar una edad mnima, antes de la cual se presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes penales; y, en su apartado 4, se recogen, asimismo, determinadas pautas especficas para el tratamiento diferenciado de los menores que se consideren responsables de haber cometido un hecho tpico y antijurdico, entre las que se destaca la existencia de una amplia gama de medidas alternativas al internamiento.
Ante tal situacin, se opt por diferir la entrada en vigor del art. 19 CP. Hasta el momento de la entrada en vigor de la futura Ley que regulara el tema de la responsabilidad penal del menor. Mientras ello se produca, se declaraba la vigencia, en lo concerniente a la edad penal, de los artculos contenidos en el Cdigo Penal de 1973. En concreto, el rgimen quedaba establecido de la manera siguiente: Se acord postergar la entrada en vigor del art. 19 CP. de 1995, hasta que no entrase en vigor la futura Ley que regulara la responsabilidad penal de los menores.
Continuaba transitoriamente vigente el lmite de minora de edad establecido por el Cdigo Penal de 1973 en su art. 8.2 a los 16 aos, por debajo del cual el sujeto era inimputable. Continuaban transitoriamente vigentes el art. 9.3 (atenuante por edad penal juvenil entre los 16 y 18 aos), y el art. 65 (atenuacin de penal y facultad judicial de sustitucin por internamiento en centros de reforma para menores entre 16 y 18 aos) del Cdigo Penal de 1973. Junto a dicho bloque, transitoriamente vigente, haba que tener en cuenta tambin, lo dispuesto a la hora de enjuiciar a los menores de dieciocho aos en la Disposicin Transitoria 12 del Cdigo Penal de 1995. Teniendo en cuenta dicho rgimen, transitoriamente vigente mientras que se produca la entrada en vigor de la Ley que regulase la responsabilidad penal de los menores, no falt quien, basndose en el art. 1 CNUDN y en el art. 12 de la Constitucin Espaola (CE.), alegase la posible inconstitucionalidad de los preceptos contenidos en el prrafo segundo de la Disposicin Final 7 del CP. y de parte del apartado 1, letra a), de su Disposicin Derogatoria. Para ello, analizando la norma contenida en el art. 12 CE. Que dispone Los espaoles son mayores de edad a los dieciocho aos; y en el precepto recogido en el art. 1 CNUDN Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad, se poda observar una contradiccin apreciable entre la normativa interna vigente y la contenida en la Convencin de las Naciones Unidas. As, partiendo de la base de que la integracin en el Derecho espaol de la CNUDN supone que -por imperativo de los arts. 10.2 y 39.4 CE.- ha de prevalecer la normativa del Convenio, ms favorable para el menor, que la declarada vigente por la Ley Orgnica 10/1995, existira una posible inconstitucionalidad derivada de que la mayora de edad que proclama el art. 12 CE., ha de ser, por obra de la Convencin, mayora de edad a efectos penales, lo cual choca frontalmente con la regulacin establecida en el Cdigo Penal (Disposicin Final 7 y Disposicin Derogatoria), posponiendo la entrada en vigor del art. 19 CP. Hasta que adquiera vigencia la Ley que regule la responsabilidad penal de los menores y, manteniendo, mientras ello ocurre, la posibilidad de responsabilidad conforme a los preceptos del Cdigo Penal a partir de los diecisis aos. Dichos argumentos, esgrimidos en la correspondiente cuestin de inconstitucionalidad, fueron rechazados de pleno mediante auto del Tribunal Constitucional, de 4 de julio de 2001, declarndose en el Fundamento Jurdico tercero que basta una lectura ntegra de su contenido, para concluir que la misma ni establece ni pretende establecer, un lmite de edad por debajo del cual no pueda exigirse responsabilidad penal a quienes, conforme a la terminologa utilizada por la propia Convencin, define como <>. Si bien su artculo primero considera nios, a efectos de la Convencin, a los menores de 18 aos, su articulado no se pronuncia sobre su imputabilidad y, menos an, proclama su inimputabilidad, sino que por el contrario, conscientes sus redactores de que aun antes de alcanzar dicha edad los pases firmantes pueden exigir responsabilidad penal a los nios, se cuida de establecer reglas y garantas dirigidas a salvaguardar sus derechos procesales y materiales; para concluir argumentando que en ningn caso puede ser compartida la argumentacin que el juez proponente hace de las obligaciones contradas por el Estado espaol como consecuencia de la firma de la CNUDN, pues de ella no deriva ningn lmite de edad que haya de ser rebasado para poder exigirles responsabilidad penal, lo cual resulta lgico, si atendemos a la pretensin de universalidad a que aspira la Convencin, y a las diferentes culturas jurdicas llamadas a asumir sus disposiciones