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Quorum, 23 de marzo del 2010
La trascendencia nacional e internacional que alcanzaron los hechos de Bagua en junio del 2009
han motivado que el Informe 2010 de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones de la OIT respecto del cumplimiento, por el Gobierno del Per, del Convenio
169 est claramente marcado por la gravedad de este conflicto y, por la necesidad de definir, en
el marco de aquel, una serie de recomendaciones que debieran evitar nuevos actos de violencia
generando ms bien un clima de confianza y respeto mutuo a fin de armonizar las polticas del
gobierno, sobre todo en materia de inversiones minera e hidrocarburfera, con los derechos que
la Constitucin y el citado Acuerdo reconocen a los pueblos indgenas
75
.
En lo que sigue y considerando el buen propsito y la perspectiva que encierra el ttulo del
Informe Final que hizo la "Comisin Especial para Investigar y Analizar los Sucesos de Bagua";
"PARA QUE NUNCA MAS VUELVA A SUCEDER" comentamos brevemente las principales
recomendaciones de la OIT para el ao 2010.
1 Investigar de modo eficaz e imparcial los acontecimientos de Bagua en Junio del 2009.-
Esta recomendacin de la CEARC tiene como objetivo generar un ambiente de confianza que
permita instaurar un dilogo fructfero entre el Gobierno y los pueblos indgenas de la Amazona.
A estas alturas es obvio que la Comisin Especial que se nombr para investigar estos sucesos
ha fracasado, a nuestro parecer por una razn fundamental; sus integrantes, representantes del
Gobierno y de los pueblos indgenas principalmente, no estn en las mejores condiciones para
hacer un examen imparcial pues, han sido parte del conflicto.
El hecho concreto es que esta Comisin se ha escindido. Su Presidente ha objetado, no sin razn,
que la redaccin final del Informe que se elabor no rene la objetividad que el caso requera
para plantear las posibilidades de reconciliacin y el inicio de un nuevo dilogo entre el Gobierno
y los representantes de los pueblos indgenas de la Amazona.
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Lo ms adecuado en este caso es que el Gobierno y los representantes de los pueblos indgenas
definan un mecanismo de formacin de una nueva Comisin cuyos integrantes no sean parte de
quienes intervinieron en este conflicto. Slo desde fuera de los protagonistas, con
Con la colaboracin de Antonio Ros Rodrguez y lvaro Garca Ramrez, Directores de Quorum Social
Consulting.
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Vanse los programas de los principales Candidatos a la Presidencia de la Repblica, ao 2011, en: PERU POSIBLE.
ALEJANDRO TOLEDO PRESIDENTE. 2011. Plan de Gobierno 2011-2016. Consulta 27/02/14.
<http://alejandrotoledo.pe/plan_de_gobierno_2011-2016/PLAN_DE_GOBIERNO_PERU_POSIBLE_2011-2016.pdf>;
PARTIDO SOLIDARIDAD NACIONAL. 2011. Plan de Gobierno-Para que todos vivamos mejor. SCRIBD. Consulta
27/02/14 <http://es.scribd.com/doc/51932721/Plan-de-Gobierno-de-Solidaridad-Nacional-Luis-Castaneda-Lossio>;
KUCZYNSKY, Pedro Pablo. ALIANZA POR EL GRAN CAMBIO. 2011. Plan de Gobierno 2011-2016. SCRIBD. Consulta:
27/02/14. < http://es.scribd.com/doc/47407203/Plan-de-Gobierno-Alianza-por-el-gran-cambio>; FUERZA 2011.
2011. Plan de Gobierno de Fuerza 2011. SCRIBD. Consulta 27/02/14. < http://es.scribd.com/doc/47318835/Keiko-
Sofia-Fujimori-Higuchi-Plan-de-gobierno>.
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intermedian a travs de otras organizaciones que influyen en el curso de la poltica. As,
en el Per la Red Muqui, institucin que rene a las ONG que tienen una posicin crtica
frente a la minera, hoy es parte de un grupo ms amplio que ha constituido un espacio
de dilogo denominado "Alternativas al Extractivismo"
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planteando de forma
desagregada los diferentes temas que, conforme a su opinin, en el plano econmico,
ambiental y social son materia de cuestionamiento de las actividades del sector minero.
Desde luego, esto no tiene otro propsito que tratar de influir, a travs de la opinin
pblica y el movimiento social, sobre los aspectos que, especialmente, resultan
controversiales en relacin con los derechos de las comunidades andinas y amaznicas.
3 Si tenemos en cuenta, adems, que un sector importante de la Iglesia Catlica,
amparada en su doctrina social, no es ajena a la labor que hacen las ONG en el sentido
indicado, habiendo manifestado a travs de la Conferencia Episcopal Peruana y los
Obispos de la Amazona Peruana serios reparos al actual modelo de desarrollo y a la
necesidad de que haya un equilibrio entre el progreso econmico, el uso racional de las
riquezas, los derechos de las comunidades a la consulta y al disfrute en paz de los
territorios que ocupan (vase Encarte de La Repblica del 26/01/11)
102
, no quepa duda
que la oposicin parlamentaria a los aspectos problemticos de la actividad minera no
se va a reducir al significado minoritario de su representacin.
4 Smese a lo anterior la existencia de organizaciones que como AIDESEP y CONACAMI no
cesan en reclamar en diferentes tonos la aplicacin del Convenio 169 sobre Pueblos
Indgenas, cuestin que ha dado lugar a la formacin de un amplio movimiento neo-
indigenista a travs del cual se ha puesto en agenda la problemtica de las comunidades
y sus derechos frente al avance de los grandes proyectos del sector minero.
Desde luego, si como ha venido ocurriendo hasta ahora, no se atiende sistemtica y
satisfactoriamente por parte de los rganos de gobierno reivindicaciones que, como en el caso
del Convenio 169 es parte del Derecho interno, lo ms probable es que el escenario posterior a
los resultados electorales se convierta en una nueva etapa de conflictos sociales alrededor de la
inversin minera, hidrocarburfera y energtica.
Cambios en consenso o en confrontacin
Este escenario, sin ser apocalptico, podra en efecto, segn el mtodo de gobierno que se
adopte, desencadenar nuevos o mayores conflictos sociales o ms bien dar lugar a necesarios
reajustes de poltica. Si, como ha sucedido hasta hoy, se privilegia el espritu confrontacional
contra la minora poltica y los actores sociales que tienen una posicin contraria que cuestiona
las industrias extractivas, sern inevitables nuevos conflictos en materia ambiental y social; pero
si al contrario se convoca al dilogo para establecer acuerdos razonables con los diferentes
actores polticos y sociales, los conflictos sociales previsibles tendran un cauce compatible con
101
Vase el Blog Alternativas al Extractivismo en: http://alternativasalextractivismo.blogspot.com
102
Los pronunciamientos del encarte son los siguientes: OBISPOS DEL PERU. Mensaje de los Obispos del
Per ante las Prximas Elecciones Generales 2011. Conferencia Episcopal Peruana. Consulta 27/02/2014.
<http://www.iglesiacatolica.org.pe/mensaje_obispos_elecciones2011.htm> y OBISPOS DE LA AMAZONA
PERUANA. Elecciones 2011, Amazona y los Pueblos Indgenas, Aportes para las Agendas de los Partidos
Polticos. Conferencia Episcopal Peruana. Consulta 27/02/14. <
http://www.iglesia.org.pe/cep_especiales/2011/concienciacivica/MENSAJE_DE_LOS_OBISPOS_DE_LA_A
MAZONIA_PERUANA.pdf>
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la estabilidad o equilibrio social que requieren en especial las nuevas inversiones en el sector de
mayor crecimiento, el minero
103
.
Es posible el consenso? Aunque no se puede ser categrico en la respuesta, se puede decir que
hay condiciones que podran favorecer el deseable ambiente de dilogo y consenso. La mayor
parte de entidades a las que hemos hecho referencia, todas ellas vinculadas entre s por la
defensa de los derechos de las comunidades y del ambiente frente a la inversin minera son, en
general, susceptibles al dilogo; por otra parte, el sector empresarial minero, por lo menos una
parte significativa de este, tambin lo es, una prueba es la continua mejora de sus prcticas
ambientales y de sus inversiones en materia de desarrollo local.
Lo nico que faltara es que el nuevo gobierno, entendiendo este escenario, se ponga en una
posicin igualmente dialogante y que asumiendo sus responsabilidades polticas conduzca,
dentro del Estado de Derecho, un dilogo de buena fe que permita acuerdos consensuales sobre
los aspectos ms controversiales de la poltica de inversiones en el sector minero. Por supuesto,
en esta condicin el Gobierno tendra que dejar de ser un Estado (ausente) no slo en materia
ambiental como sostiene Ivn Lanegra
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, sino que tendra que tomar la iniciativa en la
proteccin de los derechos que en particular les corresponden a los pueblos y ciudadanos donde
se desarrollan las actividades mineras.
Este cambio es difcil por la complejidad poltica y cultural del tema sobre todo en lo
concerniente a los derechos de las comunidades andinas y amaznicas, pero es imprescindible
comenzar a llevarlo a cabo, si no se quiere que los conflictos sociales alrededor de la minera
perturben la posibilidad que su evidente auge y aporte al crecimiento econmico del pas sirva,
a su vez, al desarrollo sostenible sobre cuyos principios no hay desacuerdo y existe, por parte
del Estado, la obligacin de aplicarlos.
103
Segn el Presidente de la SNMPE, Sr. Pedro Martnez, el Instituto Fraser de Canad, ha determinado el descenso
en 9 puntos de su potencial poltico a favor de la minera y, asimismo, de 10 puntos en su potencial geolgico debido,
entre otros factores, a la conflictividad social del sector. Vase: MINERIA DEL PERU. Sociedad de Mineria expresa
preocupacin por descenso del Per en Encuesta Fraser 2011. Consulta 27/02/14.
<http://mineriadelperu.com/2011/03/sociedad-de-mineria-expresa-preocupacion-por-descenso-del-peru-en-
encuesta-fraser-2011/>
104
Cfr. LANEGRA, Ivn. 2008. El Estado (ausente) Ambiental. Realidades S.A. Lima.
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2. Puno: La transicin, el prximo gobierno y la minera
Quorum, 13 de junio de 2011
El conflicto socio-ambiental en Puno
Slo suspendido para facilitar el proceso electoral del 5 de Junio, el conflicto socio-ambiental
que desde el 9 de mayo pasado se inici en Puno reclamando el retiro de la Minera Santa Ana y
el cese de las concesiones mineras en su regin, se ha reiniciado. Sin duda, los acuerdos tomados
por el Gobierno con representantes del Gobierno Regional y de los Gobiernos Locales no han
sido satisfactorios para los pueblos o comunidades aymaras que tras el "Frente de Defensa de
los Recursos Naturales de la Zona Sur de Puno" son los principales protagonistas de este nuevo
movimiento social.
Y no poda ser de otra manera, el dilogo y los acuerdos que el Gobierno Central haba logrado
antes de las elecciones del 5 de Junio se dio sin la participacin de los dirigentes de los pueblos
aymaras cuyos reclamos, teniendo como marco el Convenio 169, debieran ser atendidos a travs
del dilogo con sus representantes y revisando los actos administrativos que, como en el caso
de las concesiones mineras, les podran afectar.
En estas circunstancias, el Gobierno no ha logrado resolver el problema y ms bien se viene
agudizando, sea porque aparecen nuevos reclamos como el del proyecto hidroelctrico de
Inambari o porque tras el movimiento de estas comunidades se van sumando otros actores de
la sociedad civil que actan en defensa de los derechos indgenas y del ambiente (Red Muqui) o
que, como en el caso de los representantes de la Iglesia Catlica, actan motivados por su
doctrina social renovada en la V Conferencia Episcopal Latinoamericana y del Caribe realizada
en Aparecida, Brasil (mayo 2007).
Obligaciones y alternativas del Gobierno saliente
Ante la gravedad del problema, el Gobierno no puede esperar que la solucin se d luego del
cambio de mando, el 28 de julio prximo. Ello slo podra alentar la violencia, la extensin del
conflicto y de modo especial las percepciones negativas sobre las actividades mineras y las
consecuencias que todo esto tiene sobre el futuro de las inversiones y el desarrollo del pas.
En este contexto consideramos indispensable que la Presidenta del Consejo de Ministros, dentro
del Marco Legal del Convenio 169, de los pasos necesarios para establecer el dilogo y la
negociacin que corresponde con los representantes de las comunidades campesinas de Puno,
cuestin que no excluye a dirigentes que respondan a organizaciones de mayor nivel. Debiera
buscarse, adems, dada la desconfianza que existe hacia los representantes de un gobierno que
est de salida, buscar el apoyo de instituciones como la Defensora del Pueblo y la Iglesia Catlica
que podran actuar como garantes y facilitadores de las negociaciones y acuerdos que se tomen.
Este dilogo debe darse por supuesto en un lugar neutral y con las mayores garantas para los
funcionarios de gobierno y representantes de los pueblos indgenas, de modo que se den
condiciones mnimas para lograr, bajo el principio de buena fe, resultados productivos que
garantice la continuidad en las polticas que han permitido el crecimiento del pas y que ahora
deben servir con mayor nfasis para lograr el equilibrio social que desde buen tiempo se
demanda.
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Una alternativa de solucin respecto del problema que representan las concesiones mineras
para las comunidades amparadas por el Convenio 169 es la que da el abogado y profesor
universitario, Dr. Antonio Pea Jumpa, quien sostiene que al no "haberse hecho las consultas
previas" las resoluciones administrativas consiguientes "devienen nulas, lo que significa que [...]
deben cancelarse y reiniciarse los procedimientos conforme a la norma internacional citada"
105
.
Esto, si bien es cierto no se da en las mejores circunstancias, es decir dentro de canales
institucionales que hace quince aos han debido establecerse para tratar los asuntos referidos
a la aplicacin del Convenio 169, genera condiciones favorables para que en un momento de
transicin democrtica marcado por el principio de mayor inclusin social, se comience a dar
medidas que equilibren el necesario crecimiento econmico con las demandas del desarrollo
social y la proteccin ambiental.
El nuevo gobierno y los conflictos socio-ambientales
Todo apunta a considerar que el Gobierno que representar Ollanta Humala ser en trminos
polticos de centro izquierda, esto es, un gobierno que aceptando la importancia de la economa
de mercado, pone especial nfasis en las polticas redistributivas o igualitaristas. En esta medida,
no slo es de esperar que plantee cambios de orden tributario que ya se anuncian y debaten,
sino tambin cambios en lo que se refiere a los conflictos socio-ambientales teniendo como
instrumento fundamental la aplicacin del Convenio 169.
Sobre este ltimo asunto y teniendo en cuenta las caractersticas del movimiento que se viene
dando en Puno consideramos que, ms all de esta coyuntura, el nuevo gobierno debiera:
1. Crear o constituir en el ms breve plazo una entidad que con la debida autonoma,
jerarqua y recursos est en capacidad de asumir la defensa de los derechos de los
pueblos indgenas y, a su vez, disear y conducir en coordinacin con los representantes
de estos pueblos las polticas que tiendan a eliminar las desigualdades sociales que
afectan actualmente a estos. La resistencia de los diversos organismos del Estado para
aplicar el Convenio 169, no obstante la importancia de las comunidades campesinas y
nativas de la selva en los territorios de buena parte del pas, aconsejan esta medida.
2. Adecuar de modo urgente las reglas o normas referidas a concesiones y a procesos de
exploracin y explotacin del sector minero conforme a lo dispuesto por el Convenio
169, sobre todo en lo que se refiere al derecho de consulta previa cuando se afectan
territorios de pueblos identificados como indgenas, debiendo los organismos del
Estado, incluido el nivel Regional, tomar la iniciativa para lograr la cooperacin y
participacin de las comunidades alrededor de los proyectos de inversin que
presumiblemente pudieran afectar sus intereses.
3. Conforme a los Principios del Desarrollo Sostenible suscritos por el Per, la poltica
referida a la agricultura andina y a las actividades que caracterizan a los pueblos
amaznicos (caza, pesca, etc.) debiera ser equivalente al esfuerzo que se pone en el
crecimiento de la inversin minera y de otras que impliquen la explotacin de nuestros
recursos naturales. Extender la asistencia tcnica mejorando el capital humano bajo un
sistema de innovacin tecnolgica, debe suponer para las comunidades andinas y
amaznicas un tratamiento especial que les garantice atender sus prioridades de
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Diario La Repblica, edicin del sbado 11 de Junio de 2010, Pg. 13.
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desarrollo y, sin prdida de su identidad cultural, su mejor integracin al resto de la
sociedad.
4. Urge tomar medidas en las que el Estado, con un mayor esfuerzo, lleve a cabo
programas amplios de remediacin ambiental y disee y ejecute polticas de
fiscalizacin ms eficaces para sancionar, evitar o mitigar oportunamente prcticas
ambientales nocivas para la biodiversidad, sus ecosistemas y para la salud (fsica, mental
y social) de los seres humanos, reduciendo o eliminando las condiciones que permiten
el progreso de las percepciones negativas que afectan las inversiones y actividades
mineras.
5. Tan importante como lo ya expuesto es considerar el componente cultural de los
conflictos socio-ambientales cuestin que demanda, por parte del Estado y del sector
empresarial ligado a la minera, un esfuerzo por comprender la especial cultura andina
y amaznica, pues en estos pueblos, a pesar que no estn desligados del mercado y que
muchos de ellos han transitado en mayor o menor grado hacia el mestizaje cultural,
mantienen una forma diferente de valorar los recursos que se encuentran en el
territorio que ocupan, el modo en que los aprovechan y el mayor peso que les dan a los
derechos colectivos frente a los individuales.
Si los organismos del Estado, en el nuevo gobierno, logran la cooperacin y participacin de los
pueblos indgenas, de las empresas y de otros actores sociales, para llevar adelante estas y otras
medidas en el marco del Convenio 169, habiendo un extendido consenso para que la minera se
desarrolle en armona con los principios de desarrollo sostenible, respetando los derechos de
los pueblos indgenas y reduciendo o eliminando las desigualdades sociales, no slo se
garantizara una mejor coexistencia entre minera y agricultura, sino tambin se progresara en
el reto de construir la unidad del pas dentro de la diversidad.
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3. Minera e Inclusin Social: Retos de un nuevo
escenario poltico
Quorum, 19 de julio de 2011
Nuevo y probable escenario poltico para el sector minero
El establecimiento del Gobierno de Ollanta Humala a partir del 28 de julio marca el comienzo
probable de un escenario diferente para el pas y el sector minero en particular. Hay por lo
menos tres rasgos que van a definir el nuevo escenario poltico: el primero, que puede implicar
cambios inmediatos y duraderos en las reglas de juego tiene relacin con la aplicacin de
polticas que produzcan cambios a favor de la inclusin social, entendiendo por ello la necesidad
de equilibrar el crecimiento econmico frente a las demandas de desarrollo social y proteccin
ambiental.
Esto a nuestro parecer no tendr mayores dificultades, sobre todo porque el sector empresarial,
en buena parte, hace tiempo reclama una mayor efectividad en las polticas distributivas, canon
y regalas y viene avanzado en la proteccin y recuperacin del tema ambiental. Por otra parte,
los actores sociales y grupos de inters que de uno u otro modo se relacionan con la actividad
minera han manifestado, en mayora, su disposicin a trabajar con la inversin minera siempre
y cuando existan y se lleve a cabo bajo estndares ms exigentes en materia socio-ambiental.
Un segundo rasgo que debe implicar cambios mediatos son las propuestas para modificar o
revisar los contratos de estabilidad tributaria, aplicar un impuesto a las "sobre-ganancias" y
modificar la Constitucin del Estado en lo relativo al papel subsidiario de este en materia
empresarial. En la medida que esto est sujeto al cumplimiento de los procedimientos
constitucionales y democrticos, incluido el compromiso de concertacin con los involucrados,
se prev, no obstante lo indicado, que esto ha de generar una atmsfera de conflicto e
inestabilidad que debe subsanarse con los acuerdos y decisiones que finalmente se tomen sobre
cada tema.
Un tercer rasgo, son los cambios que se pueden dar en la actual conflictividad social. Las
expectativas que ha despertado el nuevo gobierno en diferentes actores sociales y polticos que
en diverso grado demandan cambios respecto de la actividad minera y los derechos sociales es
posible que generen cierto desborde, pero es de esperar tambin que al amparo del rgimen
presidencialista, el Presidente electo Ollanta Humala, con las primeras medidas de reforma en
el campo social, logre que impere en el movimiento social una actitud dialogante y concertadora
que felizmente no les es ajena a importantes instituciones de la sociedad civil.
Los retos de este escenario: el punto de vista de Ricardo Morel B.
A propsito de lo sealado, Ricardo Morel Bossio, conocido experto y consultor del sector
minero y Director del Instituto de Desarrollo Social, traduciendo el espritu o el pensamiento de
un importante sector de quienes participamos en el Grupo de Dilogo Minera y Desarrollo
Sostenible sostuvo en una reciente reunin de empresarios, consultores, dirigentes de
organizaciones de base, polticos de diversas agrupaciones, etc.
106
que frente a la poltica del
106
La reunin del Grupo de Dilogo Minera y Desarrollo Sostenible (GDMDS) se realiz el 13 de julio
pasado en el Hotel Boulevard de Miraflores con el objeto de analizar la gestin minera y la inclusin social.
Un resumen del evento se encuentra en: GRUPO DE DILOGO MINERA Y DESARROLLO SOSTENIBLE
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nuevo gobierno debieran plantearse como retos y cambios necesarios en el sector minero los
siguientes:
1. La Consulta Previa conforme al Convenio 169
2. Establecer una moratoria de las concesiones mineras a fin de mejorar sus
procedimientos.
3. Aplicar, con criterio tcnico y participativo, los procesos de ordenamiento territorial y
zonificacin econmica-ecolgica.
4. Mejorar la distribucin de los beneficios de la minera.
5. Extender y desarrollar el monitoreo socio-ambiental.
6. Mejorar los procesos de elaboracin y aprobacin de los EIA (Estudios de Impacto
Ambiental) cumpliendo con los derechos de participacin ciudadana bajo el concepto
de que se logre una herramienta de gestin ambiental.
7. Gestionar de modo descentralizado los conflictos a fin de evitar, entre otras cuestiones,
el trato inoportuno que se les da a nivel de gobierno central.
A pesar de que esta propuesta tiene temas que suscitan an marcada controversia, los tres
primeros en especial ( ya existen propuestas consensuadas acerca del monitoreo ambiental y
los EIA); compartiendo el punto de vista de Ricardo Morel, consideramos que la aplicacin
sistemtica del Derecho de Consulta, la moratoria de las concesiones en el sector minero y el
ordenamiento territorial
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son cuestiones cuyo abordaje puede servir para equilibrar el
crecimiento de las actividades mineras respecto de las demandas socio-ambientales que surgen
de los grupos ms vulnerables del pas y generar, adems, condiciones ms estables para
retomar el crecimiento de las inversiones, esta vez poniendo un mayor nfasis en la inclusin
social como parte fundamental del desarrollo sostenible.
Cambios por la inclusin: con o sin INDEPA?
Es indudable que el problema y reto mayor que se tiene en el sector minero es el de la Consulta,
proceso que se deriva principalmente del incumplimiento, por parte del Estado, del Convenio
169 OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales. En este sentido y considerando que tras ello, en
nuestro pas, hay una importante e histrica deuda con los pueblos andinos y amaznicos, lo
que debiera hacerse es darle a INDEPA el nivel ministerial y autonoma que le concedi su ley
de creacin dotndole de los recursos humanos y presupuestales que les permitan disear y
aplicar las polticas tendientes al reconocimiento y aplicacin transversal de los derechos de
estos pueblos, incluida su integracin, sin prdida de su identidad cultural, a los beneficios del
desarrollo del pas.
Mantener el INDEPA, contrariamente a su ley de creacin
108
, como una dependencia del
Ministerio de Cultura, sera entrampar la posibilidad que el Poder Ejecutivo, desde el ms alto
nivel cumpla con dirigir y coordinar con los representantes de los pueblos indgenas de la sierra
y de la selva principalmente la aplicacin sistemtica en todos los sectores de lo prescrito por el
Convenio 169.
(GDMDS). 2011. Consulta 27/02/14. <http://www.grupodedialogo.org.pe/2011/07/13/3ra-reunion-
gdmds-2011-importantes-aportes-a-la-gestion-minera/>
107
El ordenamiento territorial y la zonificacin econmica-ecolgica se encuentra prescrita desde el ao
1990 con el Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales, Decreto Legislativo 613 y, con mayor
precisin, desde el ao 2005 en la Ley General del Ambiente, ley 28611.
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CONGRESO DE LA REPBLICA. 2005. Ley 28495, Ley del Instituto Nacional de Desarrol lo de Pueblos
Andinos, Amaznicos y Afroperuano. 06/04/2005.
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Dicho sea de paso, una medida de esta naturaleza, absolutamente legal, ayudara a desembalsar
una fuente fundamental de los actuales conflictos sociales, contribuira a fortalecer las
relaciones entre gobierno y un sector importante de la ciudadana y ayudara a despejar el
camino para que en una mesa dirigida por el Gobierno se sienten los representantes del Estado
(sector minero, ambiental, agrario y otros) de los pueblos indgenas y del sector empresarial
para que las nuevas polticas de inversin cuenten con un acuerdo previo, necesario para que el
crecimiento econmico logre la sostenibilidad requerida.
Los temas de gestin ambiental dnde deben estar?
Los temas planteados por Ricardo Morel apuntan tambin a una mejora sustantiva del tema
ambiental. La experiencia nos indica que el Ministerio de Energa y Minas puede cumplir muy
bien su labor promotora, pero a la vez cumple muy mal las funciones relacionadas con los
procesos de aprobacin, seguimiento y fiscalizacin de los EIA, tanto es as que hasta hoy, no
slo ha resistido la aplicacin del Convenio 169, sino tambin la de la Ley del Sistema Nacional
de Evaluacin del Impacto Ambiental que data del 2001 con un Reglamento que fue aprobado
despus de 8 aos, en setiembre del 2009, y que hasta hoy no se aplica por falta de adecuacin
del sector minero.
Con estos antecedentes y habiendo una corriente favorable para cambiar esta situacin, lo ms
conveniente es fortalecer el Ministerio del Ambiente, sus dependencias autnomas como el
Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA) y de paso darle a este sector las
facultades para revisar y aprobar los EIA
109
de los sectores que, como el minero, pero no slo el
minero, implican probables impactos significativos sobre el ambiente y el medio social.
De este modo los temas de zonificacin econmica que sirven al ordenamiento territorial, las
decisiones sobre los procesos de aprobacin de los EIA y la correspondiente fiscalizacin estaran
en un ente que por su naturaleza estara menos presionado por los intereses de la inversin.
Esto no sera completo s, a la vez, no se cambia la orientacin subsistente en el Ministerio del
Ambiente donde, frente al reto del desarrollo sostenible, se considera que lo principal son los
recursos fsicos, naturales, cuando en realidad el eje de aquel son los seres humanos
110
.
Los Beneficios de la minera y la economa campesina
Hay muy pocas dudas sobre los beneficios generales de la minera y la explotacin racional de
los recursos naturales en los que es especialmente rico nuestro pas. Existen dudas y
extensamente fundamentadas sobre la forma en que el canon y las regalas mineras no cumplen
a cabalidad con beneficiar a las comunidades o pueblos afectados. Por lo general, las inversiones
producto del canon y las regalas estn dirigidas principalmente a aumentar el capital fsico, no
a mejorar el capital humano, no se centran en el medio rural donde por lo general se ubican las
explotaciones del sector minero y, lo que es ms grave, tampoco priorizan la necesidad de
109
El traspaso de las competencias de aprobacin de los EIA al Ministerio del Ambiente requiere de
cambios legislativos, mientras tanto se puede disponer que la revisin del ente rector en materi a
ambiental someta a este proceso todos los EIA cuya calificacin implique impactos significativos. Tal
revisin debiera darse antes de que el Ministerio de Energa y Minas decida sobre su aprobacin.
110
El primer principio de la Declaracin de Ro sobre Medio Ambiente y Desarrollo (1992) establece que
"los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas con el desarrollo sostenible."
119
sostener o apoyar el desarrollo agrcola y la economa campesina que constituyen culturalmente
el principal medio de vida de las comunidades rurales de la sierra y la selva, cuyo abandono por
parte del Estado se agrav en las ltimas dcadas.
En este contexto lo ms apropiado es que se disponga, conforme al Convenio 169, que los
beneficios que le corresponden a las comunidades por Canon o Regalas, se proporcionen
conforme a las prioridades de desarrollo de estos pueblos respetando su autonoma y el derecho
a participar de los beneficios de una actividad que se realiza en sus territorios.
Esto, sin embargo, sera insuficiente si, a la vez, con los fondos que produce la actividad minera
no se fortalece el Ministerio de Agricultura con miras a renovar y extender, bajo un sistema de
innovacin tecnolgica, la asistencia tcnica que requieren estos pueblos para reducir las
brechas que convierten en descartable la ocupacin o aprovechamiento agrcola, forestal u otro
que se hace de las tierras de las comunidades andinas y de la selva.
Legalidad, Legitimidad y Sostenibilidad
Ricardo Morel sostiene que todos estos asuntos deben ser tratados dentro de la legalidad, la
legitimidad
111
, la sostenibilidad y la viabilidad. Consideramos al respecto que ninguna de las
cuestiones propuestas requiere cambios que estn fuera del actual Estado de Derecho. Al
contrario estas medidas tenderan a fortalecer este, pues despus de 15 aos de vigencia recin
se comenzara a aplicar un Convenio que como el 169 de la OIT tiene nivel Constitucional y afecta
uno de los fundamentos de la democracia y del Estado de Derecho; los derechos humanos, en
este caso particular de los ciudadanos pertenecientes a las comunidades andinas y de la selva.
En esta misma lnea el Estado recin comenzara a cumplir con las Declaraciones que, como la
de Ro de Janeiro en 1992, lo obligan a asumir compromisos ms rigurosos en la defensa del
ambiente, pero en especial de su eje fundamental: los seres humanos.
Siguiendo lo planteado y considerando que la legitimidad de una disposicin poltica no slo
requiere ser legal y tener aceptacin social, sino adems, contener obligaciones o prescripciones
morales como el respeto de los derechos humanos, todo lo sugerido cuenta con estas
condiciones. Recordemos que estas propuestas no son ajenas al reciente evento electoral y que
en todos los casos apunta a revalorar la necesidad de mantener el crecimiento econmico, pero
equilibrado con el desarrollo del ser humano, premisa tica y fundamental del desarrollo
sostenible.
Por ltimo. Es esto viable? Si, a condicin que el necesario liderazgo del poder ejecutivo y del
Presidente de la Repblica, sea claro y firme en su poltica de concertacin y de respeto a los
principios democrticos dando cabida a los amplios sectores que estn por este cambio y por el
dilogo de buena fe, imponiendo su autoridad sobre quienes, sin duda, van a persistir en la
confrontacin o en el enfrentamiento infructuoso que slo puede conducir a la anarqua y a
perder las posibilidades de conciliar la pluralidad de intereses, de ideologas y de culturas dentro
de una democracia que asimile lo mejor de una economa social de mercado.
111
El tema de legalidad y legitimidad es muy bien desarrollado en un estudio crtico que Garca Amado
hace sobre las tesis iusfilosficas de Habermas contenidas en Facticidad y Validez. Cfr. GARCIA AMADO,
Juan Antonio. p.Cit. Pgs. 18 y ss.
120
4. Ley del Derecho de Consulta PreviaHecha la Ley, Hecha la
trampa?
Quorum, 16 de agosto de 2011
Antecedentes sobre el problema
En estos das se ha planteado desde el Congreso de la Repblica la necesidad de insistir en el
frustrado proyecto de ley del derecho de consulta de los pueblos indgenas que, en julio ltimo,
fuera observada por el ex Presidente Alan Garca Prez. En el ao 2009, bajo otras circunstancias,
se plante una iniciativa similar y en esa oportunidad sostuvimos que no era necesaria una ley
interpretativa para aplicar el derecho de consulta y que ms bien poda servir como pretexto
para que el Estado se siga inhibiendo de aplicar sistemticamente el Convenio 169 y en particular
el derecho de consulta all prescrito
112
.
El tiempo nos ha dado la razn. Luego de dos aos de estudio y debate en el Congreso pasado,
este aprob el referido proyecto de ley, pero el poder ejecutivo lo rechaz. Mientras tanto, a
pesar de los sucesos de Bagua, el derecho de consulta y el Convenio 169 no fue
sistemticamente aplicado conduciendo a mayores conflictos como el de Puno entre Junio y
Julio del ao en curso.
Qu es lo que se pretende al insistir ahora sobre este Proyecto de Ley? A nuestro juicio, no se
trata de reivindicar los derechos de los pueblos indgenas y de ese modo fortalecer el Estado de
Derecho, sino ms bien de entrampar nuevamente su aplicacin sistemtica por parte del nuevo
Gobierno.
Al respecto, teniendo en cuenta que no es necesaria una ley y ni siquiera el Convenio para aplicar
el derecho de Consulta, tal como lo demuestra la Corte Interamericana de Derechos Humanos
en el conocido caso de Saramaka contra el Estado de Surinm
113
, la revisin del Dictamen ltimo
que dio el Congreso sobre el proyecto de consulta previa
114
nos muestra cmo bajo el pretexto
de interpretar esta parte del Convenio 169 se desnaturaliza y se prevn medidas para su
entrampamiento. As:
Entre el veto, el dilogo y el acuerdo
El Convenio 169 establece en el Art. 6 que la finalidad de la consulta es llegar a un acuerdo o
lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. El proyecto de ley en su artculo 3
112
En este contexto decamos entonces-, si bien es cierto no han prosperado estas iniciativas, la
insistencia en las mismas contribuye a generar la presuncin de que mientras no haya una ley con su
respectivo reglamento, no existe la obligacin de que los diferentes poderes del Estado y rganos de
gobierno apliquen lo prescrito por el Convenio 169, en especial el derecho de consulta. Vase en este
compendio el artculo Para Consultar a los Pueblos indgenas, es necesaria una ley?.
113
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. 2007. Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam.
28/11/07. Consulta: 28/02/14. http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_172_esp.pdf.
114
COMISIN DE CONSTITUCIN Y REGLAMENTO DEL CONGRESO DE LA REPBLICA- 2010. Dictamen
recado sobre los proyectos que desarrollan la Ley del Derecho de Consulta Previa a los Pueblos Indgenas
u Originarios. 18/05/10. Consulta 28/02/14.
http://www2.congreso.gob.pe/Sicr/ApoyComisiones/dictamen20062011.nsf/367C7277A44D984E05257
7280004DD3E/$FILE/00413DCMAY180510.pdf
121
agrega a esa frase lo siguiente: La consulta no otorga a los pueblos indgenas u originarios
derecho a veto. Se puede entender, entonces, que el derecho de consulta ya no se define por
el dilogo, ni por el acuerdo, sino esencialmente por la incapacidad de los pueblos indgenas
para ejercer un derecho de veto.
Esto desnaturaliza el derecho de consulta como derecho humano y la obligacin del Estado de
protegerlo. Si bien es cierto, en los manuales de la OIT se aclara que el derecho de consulta no
es igual al derecho a veto, esto no es lo que define el proceso pues, como se seala en los
referidos documentos, en los casos que por alguna circunstancia no haya un acuerdo entre el
pueblo indgena y el Estado alrededor de algn proyecto, este se puede llevar a cabo pero
siempre negociando acuerdos a fin de prever las compensaciones a que hubiese lugar para
preservar los derechos de estos pueblos
115
.
Y no puede ser de otra manera porque este Convenio, que obliga al Estado a cumplir con los
derechos humanos y en especial con los que corresponden a los pueblos indgenas, establece
en el Art. 3 inciso 2 que no deber emplearse ninguna forma de fuerza o coercin que viole los
derechos humanos y las libertades fundamentales de los pueblos interesados, incluidos los
derechos contenidos en el presente Convenio.
Precisamente la controversia que despert la redaccin de este artculo provoc que los
parlamentarios de ese entonces, hoy pertenecientes a Gana Per, firmaran con reservas este
proyecto de Ley, mostrando junto con los dirigentes indgenas una discordancia temprana con
la forma en que se conceba e interpretaba el Derecho de Consulta.
En este sentido, la interpretacin del Congreso respecto del Derecho de Consulta convertida en
Ley de la Repblica slo nos garantiza nuevos conflictos que entramparn la aplicacin
sistemtica del Convenio 169. En el caso de Chile el intento de interpretar el Convenio 169 y el
derecho de consulta produjo un retraso de 17 aos, al cabo del cual el Tribunal Constitucional
sostuvo que por la forma en que estaba redactado este derecho (imperativa y claramente) era
autoejecutable y no requera otro trmite como fuente de derecho interno
116
.
Las comunidades andinas y nativas no son pueblos indgenas?
En el Convenio 169 se establecen claramente los criterios para definir pueblos indgenas, ser
pueblos cuyo origen se remonta al perodo antes de la Colonia e identificarse como tal. El Estado
Peruano al informar sobre este asunto expres que bajo denominaciones diferentes reconoce a
las comunidades campesinas y nativas, reconocidas o no, como los pueblos que son objeto de
este Convenio en el Per.
Fue una respuesta correcta y clara pues el reconocimiento de las comunidades andinas y de la
selva y de aquellas que pudieran estar en ese proceso se registran de esa manera tanto porque
tienen caractersticas pertenecientes a una cultura cuyos rasgo en todo o en parte provienen
del perodo pre-colonial y porque los solicitantes al demandar su inscripcin como comunidades
ya se identifican como un pueblo perteneciente a una cultura distinta de los dems.
115
Fue el caso de una hidroelctrica en Canad que ya haba afectado territorio de cuatro comunidades
Cree de Manitova. Vase: OIT Convenio Nmero 169 sobre pueblos indgenas y tribales. Un Manual,
Ginebra 2003, pg. 16.
116
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. p.cit.
122
Pero, qu nos plantea el Proyecto de Ley del Derecho de Consulta del Congreso? En el Art. 7
ya no se plantea como en el Convenio 169 que basta que haya parte de los rasgos econmicos,
sociales o culturales de los pueblos pre-hispnicos, cualquiera sea su condicin jurdica, ms
bien se ponen criterios distintos de los que indica el manual de la OIT complicando
innecesariamente la aplicacin del Derecho de Consulta.
A partir de all, contrariamente al reconocimiento que el Estado ya haba hecho de las
comunidades campesinas y nativas, en el Art. 7 de este Proyecto de Ley se desconozca tal hecho
expresando que las comunidades campesinas o andinas y las comunidades nativas o pueblos
amaznicos podrn ser identificados tambin como pueblos indgenas u originarios, conforme a
los criterios sealados en el presente artculo.
De este modo, asistimos a un retroceso en la aplicacin del Convenio 169 sobre la condicin de
los pueblos que reclaman sobre el Derecho de Consulta y, a su vez, entrampamos la aplicacin
de un derecho cuya vigencia tiene ya ms de 15 aos.
Legitimando la no aplicacin del derecho de consulta?
Al parecer, hay un extrao consenso que conduce a seguir empleando una poltica de
desconocimiento del Derecho de Consulta, no obstante saberse que los conflictos sociales, por
lo menos en los ltimos aos, estn muy relacionados con este asunto y con la disminucin de
las grandes inversiones en el sector minero.
Debemos suponer que no se han evaluado las expectativas que ha generado la gran
transformacin, la propuesta de crecimiento econmico con inclusin y, el hecho que tras
ello existe un movimiento reivindicativo que con diversos grados de radicalidad difcilmente va
a tolerar mayores aplazamientos en el reconocimiento de sus derechos por parte del Estado.
Nos preguntamos, es posible que el movimiento social que ya anul o ha puesto en revisin las
concesiones que se han hecho en el departamento de Puno sin proceso de consulta previa,
abandone estas reivindicaciones y acepte una Ley de Consulta que legitima todos los actos
administrativos que se hayan dado sin cumplir con ese requisito?
Al contrario, cuando se conozca que conforme a la Segunda Disposicin Final del referido
Proyecto de Ley se establece que su aprobacin no modifica o deroga las medidas legislativas,
ni deja sin efecto las medidas administrativas dictadas con anterioridad a su vigencia no se
tendr que esperar mucho para asistir a una nueva confrontacin o conflictos que quiebren la
posibilidad de un clima de armona y confianza que conduzca a la mejor forma de cumplir con la
aplicacin sistemtica del Derecho de Consulta Previa y el Convenio 169 .
Sostener que la vigencia del derecho de consulta solamente es vlido a partir de la ley que
apruebe el Congreso es definitivamente contrario al Estado de Derecho, reitera la mala prctica
de hecha la ley, hecha la trampa, y prosigue una poltica de exclusin que slo nos puede
asegurar una nueva serie de conflictos que pondrn en riesgo la gobernabilidad y el crecimiento
econmico.
Qu proponemos?
1 Que el Congreso de la Repblica, como institucin responsable de la ratificacin del Convenio
169, hecho ocurrido a fines del el ao 1993, adapte su Reglamento de modo que la legislacin
123
que pueda afectar derechos o intereses de los pueblos indgenas, sea consultada en lo
pertinente con los representantes de dichos pueblos dando ejemplo as de su clara
identificacin con los derechos humanos y en este caso particular con los que corresponden a
los pueblos Indgenas.
Asimismo, podra revisar y adecuar, conforme al Convenio y su jerarqua Constitucional, las leyes
de Comunidades Campesinas y Nativas y otras que no consideren especficamente los derechos
y libertades contenidos en el citado acuerdo internacional.
2 El mismo Congreso, podra, ya que existe consenso al respecto, en coordinacin con el Poder
Ejecutivo, dar la norma que le devuelva al INDEPA su jerarqua, autonoma y composicin
original para que, como organismo especializado, canalice la cooperacin entre el Estado y los
Pueblos Indgenas para orientar y llevar a cabo todas las medidas que sean necesarias para la
aplicacin del Convenio 169 y el Derecho de Consulta. De este modo reparara la casi liquidacin
a la que fue conducida ese organismo por el Gobierno anterior.
3 Que, el Poder Ejecutivo, con la asesora del Ministerio de Justicia y Tcnicos o profesionales
de INDEPA y otros expertos en el derecho y la Cultura Indgena, con representantes de los
pueblos andinos y amaznicos, en el ms breve plazo sinteticen los principales elementos del
Convenio ya desarrollados en los Manuales de la OIT y que resultan especialmente aplicables a
la realidad del pas, emitiendo las directivas que obliguen a todos los sectores y poderes del
Estado a aplicar este Convenio en aquellos programas o proyectos que pudieran afectar el estilo
de vida, la cultura y los derechos de los pueblos indgenas previstos en el Convenio 169.
124
5. Propuestas para una Minera Sostenible
Quorum, 24 de agosto de 2011
Desde mediados de la dcada del 90 la inversin minera y el crecimiento econmico del pas han
sido fundamentales para salir de la grave crisis que nos dej la dcada del 80. La apertura
comercial al mundo, los incentivos que impulsaron la economa de mercado, reformas
importantes en la estructura del Estado (Banco Central de Reserva, SUNAT, INDECOPI, etc.) han
sido, entre otras polticas, las que han permitido que el pas goce de bonanza econmica, no
obstante, circunstancias adversas en el nivel internacional.
Sin embargo, el esfuerzo por el crecimiento econmico no ha sido igualmente intenso y
exitoso para eliminar las graves brechas sociales que se agravan con la exclusin de la que son
objeto los pueblos indgenas de la sierra y selva peruanas principalmente. En el caso de las
actividades mineras, adems, ello ha ido acompaado de un nivel de permisividad ambiental
que, a pesar de algunos esfuerzos por remediar esta situacin, no ha sido debidamente resuelta
dando lugar a que el mayor porcentaje de conflictos sociales tengan como fundamento ese
asunto.
Es posible mantener el mismo ritmo de crecimiento econmico sin que, a la vez, se desarrollen
polticas sociales y ambientales que pongan en equilibrio ese crecimiento con las demandas
sociales de mayor equidad y de proteccin del capital natural del pas? Definitivamente eso no
es posible, o mejor dicho eso no ser posible luego que, pasado un tiempo prudente, el sector
organizado que apoy el programa de inclusin social del Gobierno, comience a demandar
programas efectivos que resuelvan los principales problemas que giran alrededor de las
actividades que promueve el sector minero.
En estas circunstancias y con el objeto de contribuir a la prevencin de conflictos que
constituyan un riesgo para la inversin en el sector minero, sealamos aqu los problemas y
medidas que se deben tomar para, aprovechando la confianza y fortaleza que tiene hoy el
Gobierno del Presidente Ollanta Humala, ir resolviendo los problemas ms graves que alimentan
la articulacin de un importante movimiento social que tiene serios reparos sobre los beneficios
de la inversin minera, hidrocarburfera e hidroenergtica.
1er Problema: Minera y Agricultura
Hay un movimiento vasto por el cual se plantea que la minera no es compatible con la
agricultura. Qu alimenta este pensamiento? Se ha comprobado que la minera tiende a
deprimir la actividad agraria con graves consecuencias sobre los pueblos de pequeos o
medianos agricultores o familias campesinas que no slo observan nuevos grados de riqueza,
sino tambin otros referentes que agudizan su pobreza sobre todo en zonas rurales donde la
ausencia de crdito, asistencia tcnica y de servicios fundamentales agrava las brechas sociales
pre-existentes.
Este desequilibrio entre minera y agricultura slo puede ser resuelto a travs de un programa
agrario que fortalezca la presencia del estado en especial a travs de la innovacin tecnolgica
permitiendo que la agricultura sea un medio de vida digno. La experiencia de Sierra Productiva
potencializada por el Estado y la actividad privada algunas empresas mineras ya lo vienen
haciendo- extendida a las regiones ms pobres en sierra, selva y costa no slo contaran con la
125
aceptacin de todos los sectores sino que servira para revalorar una actividad estratgica que
le da al pas la preciada seguridad alimentaria.
2do Problema: La exclusin social y los pueblos indgenas
El territorio que ocupan las comunidades andinas y nativas o de la selva es escenario de un
movimiento neo-indigenista que se nutre de la forma en que histricamente y, desde el perodo
colonial, los pueblos originarios del pas fueron tratados como una casta de naturaleza inferior
respecto del resto de ciudadanos, razn por la cual no gozaban de los derechos que estos tenan.
Sin que ese sea su propsito, la forma en que ha crecido la inversin en el sector minero, no slo
tiende a empobrecerlos ms bajo nuevos referentes de riqueza, sino que adems, al ser
subestimados sus derechos como colectividad y cultura desde el Estado, se sienten agredidos
en lo que es la base de la misma, el uso o aprovechamiento autnomo de un territorio que
incluye la tierra, el agua, bosques, cerros etc. Esto es especialmente grave pues afecta
aproximadamente al 38% de la poblacin total del pas, el sector ms vulnerable frente al
mercado y el cambio climtico y, a su vez, un pilar fundamental de la unidad nacional.
La nica manera de enfrentar exitosamente este problema es aplicando en toda su magnitud las
medidas previstas en el Convenio 169 que no solamente prescribe el derecho de consulta para
proteger los derechos y libertades de estos pueblos, sino tambin una serie de programas cuya
aplicacin progresiva implicara su integracin al desarrollo sin menoscabo de sus identidades
culturales
117
.
Para este efecto es urgente y necesario devolverle a INDEPA la jerarqua Ministerial, autonoma
y composicin de sus rganos de direccin (participacin de dirigentes indgenas en el Consejo
Directivo) para que se establezca en cooperacin con los diversos sectores del Estado el modo
de eliminar las inequidades que actual e histricamente les afectan.
3er Problema: Los impactos ambientales del sector minero-energtico
En la dcada del 90 a fin de atraer las grandes inversiones especialmente en el sector minero, el
Gobierno de ese entonces decidi eliminar o reducir al mnimo todas aquellas vallas que podran
neutralizar cualquier incentivo a favor de aquellas. En estas circunstancias se resolvi, aparte de
minimizar u obviar cualquier requisito social (participacin ciudadana y consulta), reducir las
vallas que eran producto del reciente Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales
118
.
117
Al momento de publicar este artculo los miembros de Quorum tuvimos conocimiento de la aprobacin
por el Congreso de la Repblica de la Ley del Derecho de Consulta a los Pueblos Indgenas. A pesar de que
hemos tenido una posicin crtica respecto de la pertinencia de una ley interpretativa del Convenio 169
saludamos el xito de esta iniciativa que siendo producto del dilogo y el consenso abre el camino para
impulsar decididamente la inclusin o integracin de los pueblos indgenas (comunidades andinas y
nativas) al desarrollo del pas y sus beneficios sin poner en riesgo su identidad cultural.
118
Al respecto, el D.L. 757 por el que se aprueba la Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada
(13/11/91) establece que para conseguir el propsito expreso de esta norma era indispensable eliminar
todas las trabas y distorsiones legales y administrativas que entorpecen el desarrollo de las actividades
econmicas y restringen la libre iniciativa privada, restando competitividad a las empresas privadas, la
que es esencial para una exitosa insercin en el mercado internacional . Bajo este considerando la
referida norma derog una serie de obligaciones ambientales que haba prescrito el Cdigo del Medio
Ambiente: El artculo V del ttulo preliminar, los artculos 8, 17, 18, 56, 57, 58, 89, 107, y 115 y los captulos
XXI y XXII del Decreto Legislativo N 613.
126
En los ltimos aos esta poltica sufre grave crisis afectando la autorizacin de nuevos proyectos
de inversin. La aprobacin de Estudios de Impacto Ambiental que no implicaban ms que el
cumplimiento de un requisito administrativo sin mayor fiscalizacin por parte del Estado, ha
motivado que se cuestione la legitimidad de esos instrumentos de gestin ambiental y
social dando lugar a una atmsfera negativa respecto de los efectos que la inversin minera
tiene sobre el bienestar humano y la particular riqueza ecolgica del pas.
Qu se puede hacer al respecto?, centralizar o convertir en caja nica al Ministerio del
Ambiente para la aprobacin de los EIA del sector minero en una gestin descentralizada que
revalore o renueve el proceso de regionalizacin. Mientras se organiza esta parte de la gestin
se puede decretar la puesta en vigencia del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental que si
bien es cierto data desde el ao 2001, lo que funciona hasta hoy es la normatividad del ao 1993
concebida dentro de parmetros hoy obsoletos.
Esto demandara desde luego fortalecer institucionalmente el Ministerio del Ambiente y la OEFA
dejando que los sectores dedicados a la promocin de las inversiones, como el caso de energa
y minas, cumplan estrictamente esa funcin.
Necesitamos cambiar la Constitucin o la economa de mercado?
Ninguna de estas propuestas implican cambios Constitucionales y tienden ms bien a mejorar
las posibilidades de una economa social de mercado dentro de una poltica tendiente a la
eliminacin de la pobreza y el desarrollo de la inclusin social como ejes fundamentales del
desarrollo al que hoy se aspira.
La normatividad est dada en gran parte y es suficientemente clara. Hay que hacer ms bien
algunos ajustes en el aparato de Gobierno para que la decisin poltica en esta materia sea
facilitada por quienes han pasado a ser parte del nuevo Gobierno a nivel de Gabinete y de los
cuadros directivos que tienen a su cargo distintos niveles de gestin pblica.
Es necesario que en el nuevo Gabinete se fortalezcan institucional y presupuestalmente los
Ministerios de Agricultura, del Ambiente y el INDEPA evitando que sea el Ministerio de Economa
el que condicione la poltica de estos organismos.
Dentro de una poltica redistributiva conviene revisar y modificar la actual distribucin y uso que
se le da al canon y las regalas de manera que sean el soporte fundamental para que las regiones
y municipios sean un pilar fundamental en el apoyo a la revaloracin del agro, la proteccin
ambiental y la integracin de los pueblos indgenas. Los beneficios de la minera no llegan a los
pueblos afectados porque falla la actuacin del Estado en este campo.
Desde nuestra perspectiva y a la espera de que el Gobierno, luego de haber conformado un
organismo del mximo nivel para priorizar la atencin a los problemas de seguridad ciudadana,
ponga la misma energa y decisin para resolver los problemas fundamentales que acompaan
la inversin en el sector minero; la pobreza, la exclusin social y los impactos negativos sobre
nuestra riqueza natural.
127
6. La Consulta Previa en el Sector Minero: Sugerencias a Favor.
Quorum, 13 de setiembre de 2011
Un contexto promisorio para la ley de consulta
La ley del derecho de consulta previa a los pueblos indgenas u originarios promulgada el 06 de
setiembre ltimo por el Presidente Ollanta Humala surge en circunstancias promisorias. Era un
tema de urgencia para evitar que la gobernabilidad democrtica del pas entre a una crisis mayor
y, de otra parte, ha obtenido un consenso incuestionable que incluye a aquellas organizaciones
indgenas o campesinas, ONG u otras instituciones que, como la iglesia catlica, denunciaron el
incumplimiento por parte del Estado del derecho de consulta que prescribe el Convenio 169
sobre pueblos indgenas y tribales.
A pesar de ello, la expectativa que ha despertado la formulacin del Reglamento de la citada ley
ha abierto una serie de interrogantes que deben ser debidamente resueltas para lograr que los
proyectos del sector minero (mineros, hidrocarburferos e hidroenergticos) progresen
mediante polticas de estricto respeto a los derechos humanos, nica forma de hacer sostenible
la explotacin o aprovechamiento racional de los recursos en los que es especialmente rico
nuestro pas.
Dicho esto, los planteamientos que siguen pretenden contribuir a las inquietudes que existen
tras la promulgacin de la ley del derecho de consulta previa.
Qu pueblos tienen el derecho a la consulta previa?
Sin ninguna duda, conforme a los informes que dio el Estado Peruano a la Comisin de la OIT
que revisa el cumplimiento de este Convenio, las Comunidades Campesinas y Nativas son las
primeras destinatarias de este legislacin
119
, entendiendo adems que esto alcanza a las que
an no han sido reconocidas.
Existen otros pueblos que igualmente pueden y deben ser objeto del derecho de consulta previa.
Aquellos que sin provenir de la etapa pre-colonial, por alguna circunstancia, poseen
colectivamente y consuetudinariamente un territorio que, a su vez los diferencia culturalmente
del resto del pas por el modo en que se vinculan con la tierra y los recursos que existen sobre
ella.
Este tipo de pueblos, aun cuando no se encuadran dentro de lo prescrito especficamente en el
Convenio 169 respecto de los pueblos indgenas, conforme a los tratados internacionales de
derechos humanos, tienen el mismo derecho a ser protegidos en el uso libre de la propiedad
Con este artculo damos inicio a las reflexiones que venimos haciendo al interior de Quorum con
Antonio Ros y lvaro Garca.
119
COMISIN DE EXPERTOS EN LA APLICACIN DE CONVENIOS Y RECOMENDACIONES (CEACR) OIT.
Per: Observaciones Individuales Convenio 169. CEACR 2009/80 Reunin. Centro de Polticas Pblicas.
Consulta 28/02/14. http://www.politicaspublicas.net/panel/oitinformes/informes169/639-ceacr-peru-
c169.html>.
128
que poseen colectivamente y, por tanto, son sujetos del derecho de consulta previa si acaso se
pusiera en riesgo, por alguna disposicin de gobierno, su medio de subsistencia
120
.
Conforme a nuestra legislacin interna, adems, all donde no hay comunidades campesinas o
nativas, pero si rondas campesinas que posean tierras alrededor de las cuales se identifican
como un colectivo culturalmente distinto, cabra tambin aplicar el derecho de consulta
previa
121
.
En tal virtud, el Estado debiera a travs del INDEPA actualizar el registro de comunidades
campesinas y nativas, existente hasta antes de la disolucin del PETT y proceder, conforme a las
normas en la materia, al reconocimiento de Comunidades Campesinas o Nativas que a la fecha
no han sido atendidas, sin perjuicio de reconocer personera jurdica a todos aquellos pueblos
que, sin ser originarios, poseen consuetudinariamente y tienen como medio de subsistencia la
propiedad colectiva del suelo.
La propiedad o posesin colectiva afecta la soberana del Estado?
De ninguna manera. El Estado Democrtico de Derecho, por principio, al reconocer como parte
fundamental de los derechos humanos el derecho sobre la propiedad individual o
colectivamente
122
est en la obligacin de proteger o garantizar el goce efectivo del mismo.
Esto no se altera porque el Estado tenga poder decisorio sobre la propiedad del subsuelo y de
los recursos naturales que existen sobre su territorio, pues la fundacin del Estado de Derecho,
su legalidad y legitimidad, descansa sobre las limitaciones que se pone al uso del poder poltico
para que, bajo cualquier circunstancia, se privilegie el respeto de los derechos humanos, entre
ellos, el goce libre de la propiedad, sea individual o colectiva.
En virtud de ello, el Estado Peruano, como garante de los derechos y libertades fundamentales
de los seres humanos, est en la obligacin de consultar, negociar, etc. cualquier medida que
pueda afectar el uso libre de la propiedad individual o colectiva.
Bajo estas consideraciones, salvo que entremos a un rgimen de dictadura donde el poder
decisorio y soberano se ejerce al margen de los derechos humanos, le toca al Estado, a fin de
cumplir con proteger los derechos de los pueblos indgenas, reconocerles la personera jurdica
que les corresponde y, renovar o retomar el camino de la delimitacin o titulacin de las tierras
que colectivamente sirven para su sobrevivencia.
En qu momentos se aplica el derecho de consulta?
Tanto en la actividad minera u otro tipo de proyectos que puedan afectar la propiedad o
territorio que ocupan las comunidades y, a su vez, el derecho a preservar dentro del desarrollo
120
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. p.Cit.
121
En una carta al Grupo de Dilogo Minera y Desarrollo Sostenible Ivn Ormachea, Presidente de
Prodilogo, se plantea precisamente si las rondas campesinas son sujeto de la ley de consulta toda vez
que, como el mismo afirma, conforme a la ltima parte del Art. 1 de la ley 27908, los derechos de las
comunidades campesinas y nativas se aplican igualmente a las rondas campesinas en lo que les
corresponda y favorezca. Vase al respecto tambin las sentencias de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos sobre el pueblo de Saramaka contra el Estado de Surinam en el ao 2007 y su posterior
interpretacin en sentencia del ao 2008.
122
Art. 17 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
129
del pas, su identidad cultural y su especial dinmica social y econmica, el derecho de consulta
debiera aplicarse desde antes que se efecten las concesiones, se d el permiso de exploracin
y se autorice o apruebe luego las operaciones y el cierre de las mismas y sus equivalentes en las
actividades hidrocarburferas o de generacin de energa a travs de centrales hidroelctricas.
En este sentido el Gobierno debe, al mismo tiempo que formula el Reglamento de la Ley de
Consulta Previa, demandar que las diversas normas que sobre lo antes sealado tienen
especialmente los Ministerios de Energa y Minas y del Ambiente se adapten a los derechos y
obligaciones contradas con motivo del Convenio 169. En particular es fundamental que ajusten
su desempeo al resistido Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto Ambiental y el Derecho
de Consulta debindose destacar como parte esencial de la evaluacin de los proyectos minero-
energticos, los impactos que estos podran tener sobre la sobrevivencia econmica, social y
cultural de los pueblos indgenas.
El Vice-Ministerio de Interculturalidad y los Pueblos Indgenas
Apenas promulgada la ley de consulta previa, el Vice-Ministro de Cultura, el Sr. Clemente Otto
Rivera, ha expresado al iniciar la campaa de difusin y promocin de la ley de consulta previa
que la visin del perro del hortelano tiene que ser desterrada de la visin poltica
123
en todo el
Estado. En la misma lnea de pensamiento, junto con la Jefa de INDEPA, se ha expresado la
necesidad de reforzar esta institucin recuperando este espacio de participacin de los pueblos
indgenas
124
.
Sin duda, si algo debe cambiarse sobre la poltica en relacin con los derechos de los pueblos
indgenas del pas, es la forma en que se minimiz la cultura y los derechos de estos pueblos al
punto de casi hacer desaparecer un organismo que, como INDEPA, poda servir para un
tratamiento autnomo, profesional y democrtico de las relaciones entre el Estado y los pueblos
indgenas en lo que concierne a sus derechos y libertades fundamentales.
En este sentido, esperamos tener pronto la noticia de que a INDEPA se le devuelve la jerarqua,
autonoma y composicin que originalmente tuvo para que, con la cooperacin, entre otros, de
los Ministerios de Energa y Minas y del Ambiente, se opere un cambio fundamental en las
polticas que hasta hace poco han puesto en cuestin la posibilidad de que el crecimiento
econmico y la inversin minera y energtica sea compatible con los derechos territoriales y
culturales de las comunidades campesinas y nativas del pas.
123
Esta nota de prensa del Ministerio de Cultura se encontraba
en http://www.mcultura.gob.pe/notas_prensa.shtml?x=5435 , en la actualidad no aparece.
124
Esta Nota de Prensa del Ministerio de Cultura se encontraba
en http://www.mcultura.gob.pe/notas_prensa.shtml?x=5432 , actualmente no aparece.
130
II. LA FRUSTRACIN DEMOCRTICA
1. Cien Das del Gobierno en el Sector Minero
Quorum, 10 de noviembre de 2011
La gestin en el sector minero: buena?
Los anlisis que se vienen haciendo sobre los primeros cien das del Gobierno del Presidente
Ollanta Humala arrojan un saldo favorable que lo fortalece polticamente. Sin embargo,
evaluando lo que viene pasando en el sector del Ministerio de Energa y Minas (MINEM en
adelante), nos sugiere que aqu la gestin gubernamental no tiene los mismos resultados y que,
ms bien, la falta de iniciativas respecto del tratamiento que debe darse a las actividades
mineras est generando un ambiente de incertidumbre y conflicto que amenaza el comienzo
promisorio del nuevo rgimen.
Los Conflictos socio-ambientales vuelven
A pesar de que se promulg la Ley de Consulta Previa a los Pueblos Indgenas y, a la vez, se logr
un mayor gravamen sobre las empresas mineras, estas medidas al parecer no han logrado
satisfacer las expectativas que el Gobierno haba creado en los principales actores sociales que
de un modo u otro influyen en el escenario poltico del sector minero. Tanto es as que se asiste
a un nuevo e intenso ciclo de conflictos socio-ambientales que est poniendo al Gobierno en
una disyuntiva que pone en temprano riesgo la confianza que vena logrando en amplios
sectores de la opinin pblica.
As, en el sur los Proyectos Quellaveco y la Ampliacin de Toquepala estn enfrentando nuevas
protestas que afectan la realizacin de estas inversiones; lo mismo ocurre en Andahuaylas con
un paro que lleva ms de una semana, en el Norte, el Proyecto Conga de la Minera Yanacocha
igualmente est siendo objeto de manifestaciones que tratan de impedir que contine su fase
de construccin. Todo esto, en medio de movimientos que van apareciendo en otros lugares del
pas; en la selva por el proyecto de construccin de 5 hidroelctricas, en Puno y Madre de Dios
por la minera informal, etc.
Definitivamente, el nivel de conflictividad al que se viene llegando slo puede indicar que las
expectativas favorables sobre el nuevo gobierno, por lo menos en el sector minero no son las
mejores.
El Papel del MINEM
Y en este escenario Qu papel ha jugado el MINEM para evitar o mitigar oportunamente este
escenario previsible de conflictos? Hasta donde conocemos, no ha desarrollado ningn gesto o
medida que contribuya a generar una atmsfera de confianza menos propicia para la
confrontacin que caracteriz el desarrollo de las actividades extractivas en los ltimos aos; al
contrario, hechos recientes indicaran que se esmera en mostrar que nada ha cambiado en ese
sector.
131
En el caso de la Southern, por ejemplo, siguiendo la poltica de gestiones anteriores , autoriz
una audiencia pblica, no obstante, el contexto adverso que ya exista alrededor del proyecto
de ampliacin de Toquepala; luego, presionado por las protestas de la poblacin y autoridades,
se vio obligado a desconocer lo que haba dispuesto e impotente para resolver el problema ha
acudido a la Unidad de Conflictos Sociales de la Presidencia del Consejo de Ministros con la que
se ha instalado una mesa de dilogo para tratar de llegar a acuerdos; sobre qu base? no se
sabe.
En el caso del Proyecto de Yanacocha, Conga, que tampoco es una situacin reciente y que
involucra, adems, problemas alrededor de la Zonificacin Ecolgica y el desarrollo de proyectos
mineros; en pleno conflicto el Ministro no tuvo mejor idea que viajar con el representante de la
empresa Yanacocha en el avin privado de este ltimo, mostrando que el Ministerio bajo su
conduccin no le interesan las percepciones que consideran que el sector slo tiene ojos y odos
a favor de las grandes empresas.
No debe sorprendernos entonces el clima de creciente conflictividad que vivimos a solamente
cien das de gobierno con las graves consecuencias que esto significa para su credibilidad en un
sector donde la desconfianza en el accionar poltico del Estado es un ingrediente importante en
la agudizacin de los problemas.
Los EIA (Estudios de Impacto Ambiental) otra vez.
Dentro de la gravedad de los conflictos se reitera un problema que no es nuevo, la realizacin y
aprobacin de los EIA de los proyectos mineros. Estos, como ya ha constatado el Ministro del
Ambiente para el caso del Proyecto Conga en Cajamarca, carecen entre otras cuestiones de las
valoraciones econmicas de los impactos negativos que se producen sobre los bienes y servicios
ambientales.
Y esto ocurre porque bajo la poltica de resistencia que el MINEM sigue frente a las normas en
materia ambiental y social, hasta ahora sigue aplicando en materia de Evaluacin de los
Impactos Ambientales el DS 016-93-EM (Reglamento Sobre Proteccin del Medio Ambiente) del
ao 1993 dejando de lado la Ley y el Reglamento del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto
Ambiental (SEIA) que estn vigentes desde los aos 2001 y 2009 respectivamente
125
.
Ahora bien, si la elaboracin y aprobacin de estos estudios no han seguido lo que manda una
ley y reglamento especficos sobre los EIA y en especial un aspecto fundamental como la
valoracin econmica de los impactos que produce, no slo ambientales sino tambin sociales
cmo no comprender las demandas de la poblacin sobre los grandes proyectos de inversin
y sus impactos sociales y ambientales? Es legtimo que el MINEM mantenga y apruebe EIA que
omiten principios fundamentales de la Ley del Ambiente y del SEIA vigentes?
125
Este asunto fue destacado en la Comisin que, entre el ao 2010 y comienzos del 2011, trabaj dentro
del Grupo de Dilogo Minera y Desarrollo Sostenible los problemas de los EIA y la participacin
ciudadana. Un representante del MINEM, presente en estas reuniones, reconoci este hecho y mostraba
las ineficiencias de los EIA que se presentaban en el MINEM.
132
Independientemente de las razones polticas que puede haber en este y otros conflictos, existen
argumentos de fondo que en cien das de Gobierno el sector ha tenido la oportunidad de ir
resolviendo para evitar o mitigar esta nueva ola de conflictos socio-ambientales.
El sector empresarial
El sector empresarial en general ha mostrado satisfaccin por el hecho que el Gobierno del
Presidente Ollanta Humala no ha roto sus compromisos respecto de la economa social de
mercado, sin embargo, en el sector minero, los inversionistas privados estn visiblemente
preocupados por el tratamiento que se le viene dando a los conflictos socio-ambientales que
otra vez traban sus actividades, sobre todo porque consideran que han cumplido con las
exigencias que el Estado les requiere antes de autorizar el inicio de sus actividades.
Con el Proyecto Conga, donde han sido notorias las diferencias entre el Presidente del Gabinete,
el Ministro de Energa y Minas y el Ministro del Ambiente, los primeros privilegiando la inversin
y el ltimo mostrando, dentro de la legislacin ambiental vigente (Ley del SEIA), la necesidad de
atender las demandas de las autoridades y pueblos de la regin cajamarquina, no se sabe a
ciencia cierta cul, en definitiva, va a ser la poltica que va a seguir el Gobierno en materia de
promocin de la inversin minera.
Peor an, la decisin por parte del MINEM de esperar la reglamentacin de la ley del derecho
de consulta, no obstante, sentencias del Tribunal Constitucional dirigidas a su sector en esta
materia, ha trasladado hasta el prximo ao la definicin de sus polticas en este terreno con lo
cual, a las carencias de los EIA se agrega la permanencia de dificultades en los derechos de
participacin y consulta ciudadana que son motivo frecuente de los reclamos y conflictos frente
a la promocin de las actividades mineras desde la etapa de concesiones.
Esto, mantiene en una situacin de expectativa e incertidumbre a los empresarios que en este
ambiente tienden a aplazar sus proyectadas inversiones y, a su vez, merma la aceptacin general
que el Gobierno se ha ganado para poder avanzar en sus planes.
Los actores sociales, pueblos indgenas, ONG, Iglesia, etc.
A pesar de que el Gobierno cuenta supuestamente con el apoyo de importantes actores sociales
en el escenario poltico del sector minero, ello al parecer no es suficiente a falta de iniciativas
que indiquen cambios fundamentales en la poltica ambiental y social del MINEM. Esto ha
provocado que los grupos polticamente ms duros respecto de las actividades extractivas
tomen nuevamente la iniciativa en los movimientos sociales que, tras una expectativa de
reformas radicales, quieren una respuesta poltica a sus renovadas demandas. Las
organizaciones campesinas, pueblos indgenas o similares que viven principalmente de la
agricultura y que se consideran afectados por las actividades mineras son su mayor apoyo.
Ante este movimiento, sin abandonar posiciones a favor del dilogo una serie de organizaciones,
ONG principalmente, parte de ellas asociadas a la Iglesia Catlica, sin manifestar apoyo explcito
a estas movilizaciones ya comienzan a plantear puntos de vista crticos respecto de la urgencia
de una ley de ordenamiento territorial, de reglamentar el derecho de consulta previa y de
133
resolver en el plazo ms inmediato los problemas ambientales y sociales que genera el Proyecto
Conga en Cajamarca
126
.
Esto ltimo puede considerarse un alejamiento temprano de sectores dialogantes que,
habiendo dado su apoyo al Gobierno, son fundamentales para el diseo y aplicacin de polticas
que tiendan a armonizar la inversin minera y las demandas ambientales y sociales. Otra mala
seal con la que contribuye la falta de iniciativas por parte del sector minero.
Es posible mejorar el desempeo del Gobierno en el sector minero?
Partiendo del nimo dialogante del Gobierno, de la cooperacin que an recibe de
personalidades ligadas a la defensa del medio ambiente y de los derechos de los pueblos
indgenas y, de la permeabilidad que un amplio sector de empresarios han mostrado frente a
los cambios que se demandan en las materias ms cuestionables de sus actividades
127
,
consideramos que existen en este momento las mejores condiciones para llevar a cabo cambios
que en el corto plazo ayuden a contrarrestar los problemas que estn detrs de la conflictividad
en el sector minero.
1 El Ministerio de Energa y Minas atendiendo las disposiciones complementarias finales y
transitoria nica del Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto
Ambiental (DS 019-2009-MINAM) debe adaptar sus procedimientos a lo dispuesta en esta
legislacin, incluyendo en ello las competencias que podran tener sobre este asunto los
Gobiernos Regionales y Locales. Mientras esto ocurre, debiera disponerse que los funcionarios
a cargo de la revisin de los EIA utilicen lo reglamentado en esta materia por la Ley del Sistema
antes mencionado.
2 En los casos en que, como en Conga, hay de por medio una autorizacin del Estado para que
un proyecto inicie sus actividades y en efecto esto se est produciendo, considerando que ha
habido una omisin a los requisitos y principios fundamentales de la ley del SEIA a partir de la
publicacin de su Reglamento (25/09/09), tanto el Estado como las empresas deben buscar, a
travs del dilogo, propuestas de tipo transaccional que permitan conciliar la seguridad jurdica
que reclama la inversin privada y los derechos ambientales y sociales que en cada caso los
pueblos o ciudadanos demandan.
3 Las propuestas transaccionales, no slo deben tener relacin con el aprovechamiento del
recurso hdrico que aparece como fundamental o con los ecosistemas asociados a este
elemento; las responsabilidades o papel que tienen las empresas y el Estado en el desarrollo
126
Vase el Comunicado de la Red Muqui EL CASO CONGA en la edicin del da 9/11/11 del diario La
Repblica, pg. 9.
127
El sector empresarial no slo ha mostrado permeabilidad para negociar el nuevo gravamen que cae
sobre sus actividades, desde hace buen tiempo ha hecho importantes esfuerzos y tienen valiosas
experiencias para mitigar o minimizar los impactos de sus actividades sobre el medio ambiente, asimismo,
han progresado en cuanto a las estrategias de responsabilidad social tratando de revalorar la agricultura
a partir de los requerimientos de su entorno. Esto lamentablemente, hasta hoy no ha estado
debidamente articulado con las polticas del gobierno central y menos con la de los gobiernos regionales
y locales.
134
local y regional ameritan acuerdos que mejoren y optimicen las polticas distributivas a partir
del canon y las regalas as como otras contribuciones que efectan las empresas conforme a
sus polticas de responsabilidad social y ambiental.
En especial, por sus impactos en la desigualdad social, econmica y cultural, seran destacables
acuerdos que sirvan para privilegiar el aporte al desarrollo tecnolgico de la agricultura y otros
recursos de los cuales vive la poblacin y que son vitales para su salud en todos sus aspectos
(mental, fsico y social)
128
.
4 El MINEM, asistido por los dictmenes de la Defensora del Pueblo como por las decisiones
del Tribunal Constitucional que contienen indicaciones precisas sobre los temas de participacin
ciudadana, derecho de consulta y otros, no debiera esperar nuevos reglamentos, sino aplicar lo
que ya aparece en la jurisprudencia a fin de asegurar que los procesos de aprobacin de los
diferentes proyectos que son sometidos a su competencia no se paralicen y vayan con la garanta
de que se ha cumplido con las exigencias de la legislacin en esta materia
Nada de lo planteado aqu pretende ser original pues desde diferentes ngulos hace buen
tiempo que se conoce de la necesidad de que se cumpla con lo que establece la legislacin
vigente y que se mejore aquella que, como en el caso de las regalas y el canon, no cumple con
efectividad sus fines distributivos. Llevar adelante esto slo requiere de la decisin de cumplir y
hacer cumplir la finalidad de normas que pueden contribuir a resolver o prevenir los asuntos
ambientales y sociales que afectan en lo inmediato el desarrollo sostenible del sector minero,
un reto que no se podr alcanzar en democracia sin el apoyo consistente de las organizaciones
de la sociedad civil.
128
Sobre esta particular vase en la Primera seccin de esta Parte el artculo: 4. Propuestas para una minera
sostenible.
135
2. Dilogo y Transaccin: Propuestas sobre el Conflicto Social y
el Proyecto Conga
Quorum, 21 de noviembre de 2011
Sin abundar en la descripcin del conflicto que hoy se vive en Cajamarca alrededor del proyecto
minero Conga y asumiendo que aqu se define si hay o no un cambio en la poltica de promocin
de la inversin minera y el tratamiento que se le debe dar a los conflictos socio-ambientales,
hemos credo pertinente, luego de trazar los rasgos fundamentales que definen este problema,
alcanzar algunas propuestas que conduzcan a un dilogo fructfero, entendiendo por ello las
posibilidades de una transaccin que satisfaga tanto los intereses y derechos de las
comunidades o pueblos afectados por la inversin minera como las expectativas del sector
empresarial porque se respete la estabilidad jurdica necesaria para proseguir con sus proyectos.
Rasgos fundamentales del conflicto social-ambiental
El conflicto social sobre CONGA tiene por lo menos tres rasgos fundamentales:
1 Polticamente el movimiento agrupa a diferentes actores que se articulan alrededor de una
posicin que, desde fines de la dcada del 90, demandan que la poltica de los gobiernos
alrededor de la inversin minera cumpla con una regulacin que busque el equilibrio entre el
crecimiento econmico, la proteccin del medio ambiente y la reduccin sustantiva de la
desigualdad social, entendiendo adems que el desarrollo sostenible tiene como eje
fundamental al ser humano.
En especial, ese equilibrio es mucho ms urgente en el caso de las comunidades o pueblos
rurales, donde la mayor pobreza y la existencia de una cultura (andina y amaznica) en situacin
de pobreza y exclusin demandan una proteccin especial por parte del Estado.
Bajo estas caractersticas, el movimiento de oposicin al proyecto Conga, contiene tambin una
reivindicacin cultural que, surgida de las rondas y pueblos de campesinos, parte de la
presuncin de que las actividades mineras ponen en riesgo su estrecha vinculacin material y
espiritual con la tierra y los recursos que hay sobre ella.
2 Polticamente tambin este conflicto pone en evidencia el prolongado cuestionamiento
respecto del proceso de elaboracin y aprobacin de los estudios de impacto ambiental (EIA)
que sirven para autorizar un proyecto minero. El centralismo de las decisiones en el Poder
Ejecutivo sin considerar las opiniones de los gobiernos regionales y locales, el desentendimiento
del Estado respecto de los derechos ambientales y sociales delegando en las empresas la
conduccin de estos estudios, incluida la obligatoria participacin y consulta ciudadana, ha dado
lugar a los mayores conflictos que se registran hasta hoy.
Esto se repite en el proyecto Conga, donde como se ha puesto en evidencia, el EIA, si bien puede
haber cumplido con el trmite administrativo y los procedimientos del MINEM, no cumple con
cuestiones fundamentales como la valoracin econmica de los impactos ambientales y sociales
y por tanto con las probables indemnizaciones que debiera pagar como producto de los daos
que pueden producir sus impactos. Esto a pesar de que, como estipula la ley 28611, ley general
136
del ambiente, un principio fundamental en defensa de los derechos ciudadanos y del ambiente
es la internalizacin de costos.
3 Este problema no es nuevo, viene desde el gobierno anterior e inclusive en trminos de la
presencia de Yanacocha como titular del Proyecto, el tema de CONGA responde a una
acumulacin de conflictos respecto de la explotacin minera en la regin. Antes del proceso
electoral ltimo, el Grupo Norte al que pertenece la mencionada empresa haba expresado su
rechazo al proceso de zonificacin ecolgica econmica que haba llevado a cabo el Gobierno
regional imputndole una posicin anti-minera. Esa confrontacin contina pues la agrupacin
que gan el Gobierno Regional ha ratificado y obtenido del Gobierno central la aprobacin del
proceso de zonificacin econmica.
II Propuestas para el dilogo
Siguiendo lo expuesto consideramos fundamental para un dilogo fructfero y de buena fe lo
siguiente:
1 Que se abra el dilogo entre el Gobierno y representantes del Gobierno Regional, de los
gobiernos locales y de las organizaciones que intervienen en este movimiento para revisar de
modo transparente el EIA del proyecto y determinar la magnitud de los impactos sobre el medio
ambiente y los derechos e intereses de la poblacin (estos ltimos son los que generalmente se
olvidan) que podra ser afectada por la ubicacin y magnitud de Minas Conga. En este dilogo,
por su mayor confiabilidad, debe participar el Ministerio del Ambiente y debe contarse con
instituciones que, como Defensora del Pueblo o la Comisin Episcopal de Accin Social (CEAS)
contribuyan a facilitar y garantizar que el dilogo tenga como un parmetro fundamental la
obligacin del estado de proteger el medio ambiente, sus sistemas ecolgicos, y los derechos de
los pueblos que, por su condicin socio-cultural, son especialmente vulnerables.
2 En la revisin del EIA trabajar con la mayor pulcritud posible los impactos sobre las fuentes
de agua y los subsistemas o sistemas ecolgicos de lo que son parte lo mismo que el impacto
que esto produce sobre los estilos de vida y la cultura andina de la regin. Sobre esto ltimo
sera conveniente contar con la asistencia de especialistas del Vice-ministerio de
interculturalidad a fin de desarrollar una metodologa que incorpore los principios de libertad e
igualdad que deben primar en el trato que tienen una cultura distinta y que se hallan en
desventaja frente al resto de la sociedad.
3 Considerando que el Estado ha aprobado el EIA presentado por la empresa Yanacocha, aun
cuando este proceso sea cuestionable, de hecho hay un compromiso que ha permitido a la
empresa dar los pasos iniciales para la fase de explotacin de los yacimiento minerales ya
explorados. As como hay un conjunto de derechos fundamentales en materia ambiental y
social, tambin hay que reconocer los derechos con los que se ha comprometido el Estado en
materia de seguridad jurdica para las inversiones y cualquiera que sea el resultado de la revisin
del EIA, debe buscarse dentro del dilogo frmulas que permitan una transaccin entre los
derechos de una y otra parte.
Es posible el dilogo y una transaccin exitosa?
Consideramos que s. Aunque el gobierno, en especial el Ministro del Sector, dio seales que se
han interpretado como adversas al buen tratamiento de las reclamaciones de la poblacin, el
pronunciamiento del Presidente de la Repblica respecto de la posibilidad de conciliar oro y
137
agua, entendiendo por ello el mayor equilibrio que puede existir entre agricultura y minera y la
poblacin cuyos derechos e intereses estn en juego, es una condicin que favorece el dilogo,
ms an si el poder ejecutivo dando muestras que en efecto se van a producir cambios
fundamentales en la poltica minera recupera la confianza que los sectores ms dialogantes de
la oposicin tienen respecto de la problemtica minera.
Por otra parte, aunque tanto del lado empresarial como del movimiento de oposicin al
proyecto hay posiciones confrontacionales, tambin es cierto que hay una presencia importante
de sectores que prefieren el dilogo y una transaccin que abra el camino de la sostenibilidad a
una empresa tan compleja como la de la inversin minera. Yanacocha a pesar de las negativas
percepciones que ha acumulado en la historia reciente de Cajamarca, junto a otras empresas ha
hecho esfuerzo importantes en los temas de responsabilidad ambiental y social y se muestra
predispuesta a que revisen el EIA presentado, lo cual a su vez indica su respaldo a lo propuesto
por el Ministerio del Ambiente.
Finalmente, hay que destacar que a pesar de la radicalidad que presenta la movilizacin y el
lenguaje utilizado en contra del nuevo proyecto de Yanacocha, existen actores sociales que
estn igualmente dispuestos al dilogo y a la transaccin, siempre y cuando haya garantas por
parte del Estado de que el proyecto no pondra en riesgo el derecho ambiental y las condiciones
sociales y culturales de la poblacin.
Sera un hecho extraordinario que el dilogo y los acuerdos posibles alrededor de este proyecto
minero logren conciliar los objetivos de desarrollo nacional con los de los gobiernos regionales
y locales, con los pueblos de agricultores que se encuentran en la cuenca y otras zonas de
influencia y que, asimismo, el sector empresarial logre estrechar su cooperacin con aquellas
actividades que, siendo parte de la vida y cultura andina, son prioritarias para el desarrollo de
estos pueblos.
138
3. El Derecho de Consulta: Nuevo Escenario para los Conflictos
Sociales
Quorum, 27 de noviembre de 2011
Una pregunta que se hacen quienes se encuentran involucrados con las actividades mineras es
la siguiente: la ley del derecho de consulta previa a los pueblos indgenas (en adelante
derecho de consulta) podr tener xito en la disminucin de los conflictos sociales en el sector
minero
129
? En principio la pregunta debe ser reformulada pues la referida norma no tiene como
objetivo reducir o eliminar los conflictos existentes, sino aplicar un derecho que se encuentra
previsto desde el ao 1995 en nuestro ordenamiento jurdico.
En todo caso, la circunstancia de que el derecho de consulta, recin vaya a aplicarse en un
contexto en que la conflictividad en el sector minero es particularmente intensa, la pregunta
debiera ser: es posible cumplir el objetivo del derecho de consulta, llegar a acuerdos o al
consentimiento previo con los pueblos indgenas sobre las actividades del sector minero
logrando a su vez la reduccin sustantiva de los conflictos a su alrededor?
Al respecto, admitiendo que la decisin de promulgar con un amplio consenso la ley del derecho
de consulta ha modificado el panorama poltico y en especial el escenario de conflictividad pre-
existente, la aplicacin o implementacin de esta norma, luego de su reglamentacin, abre la
posibilidad que este escenario sufra otros cambios que pueden poner en riesgo la aplicacin
correcta y exitosa del derecho de consulta.
Por una parte, es posible un renovado ciclo de conflictos y, por otra, de dictarse otras medidas
que vayan a la raz de la confrontacin social que se da en el sector minero, se logre revertir
progresivamente la situacin a la que nos ha conducido una poltica que desconoci por ms de
quince aos los derechos y libertades de los pueblos conformados principalmente por las
comunidades andinas y de la selva.
El Sndrome del perro del hortelano y la conflictividad en el sector minero
La ley del derecho de consulta nace en una atmsfera en la cual durante el Perodo del Gobierno
pasado, bajo una poltica signada por el discurso del Presidente de la Repblica sobre el
sndrome del perro del hortelano
130
, los conflictos sociales pasaron de ser 84 en Julio de 1996 a
214 en el mismo mes del ao 2011: En ese mismo lapso los conflictos ambientales asociados al
sector minero que eran del orden del 17% al inicio del rgimen, al final del mismo llegaron a
constituir el 55.6%.
De este modo se afect de manera creciente el equilibrio que debiera existir entre el crecimiento
de la minera y el desarrollo de las actividades y la cultura de las comunidades andinas y nativas
bajo cuyos territorios se encuentran buena parte de las riquezas mineras del pas.
Vale precisar que la poltica gubernamental respecto de la inversin minera expresada en el
sndrome del perro del hortelano se caracteriz por: a) eludir sistemticamente la obligacin
del Estado para aplicar el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas; b) desconocer los derechos de
Este artculo igual que el anterior, sobre el derecho de consulta, es parte de las inquietudes y dilogo
que venimos sosteniendo al interior de Quorum con los colegas Antonio Ros y lvaro Garca.
129
Las referencias al sector minero o sus actividades involucran los proyectos mineros, de hidrocarburos
e hidroelctricos.
130
GARCIA P. Alan. El Sndrome del Perro del Hortelano. En: Diario El Comercio. 18/10/07. Pg. a4.
139
las comunidades andinas y de la selva en cuanto a su territorio y cultura, c) neutralizar cualquier
esfuerzo en defensa del ambiente y d) sobreponer a cualquier postura en defensa del ambiente
o de las demandas sociales, aquella que desde el Estado privilegi la gran inversin y el
crecimiento econmico
131
.
Bajo esta lgica, el crecimiento econmico al que condujo en gran parte la actividad minera no
fue aparejado de la necesaria proteccin ambiental y del respeto, en particular, de los derechos
de los pueblos andinos y amaznicos, cuestin especialmente significativa por tratarse de una
poblacin que, aunque hoy en gran parte culturalmente mestiza, sigue siendo un componente
originario y fundamental de nuestra nacionalidad.
Esta situacin, de por si compleja, est acompaada, adems, de una confrontacin poltico
cultural que, estimulada por las ideas contenidas en el sndrome del perro del hortelano, han
extendido y renovado el viejo prejuicio de que los indgenas constituyen una cultura inferior que
debe ser asimilada al mercado o al ordenamiento occidental y, por otro lado, ha contribuido a
que como contraparte y bajo el concepto del buen vivir se desarrolle un prejuicio que yendo
en direccin contraria, considera inferior y perjudicial la cultura capitalista y moderna sugiriendo
una especie de retorno al pasado
132
.
Revertir los efectos de esa poltica en la conflictividad social no solamente va a significar un
mayor costo del que hubiese sido necesario para evitar y corregir oportunamente los problemas
que en materia social y ambiental generaba el sector minero
133
, sino un trabajo que va mucho
ms all de los alcances de una ley que, como la de consulta, slo plantea un proceso a seguir,
pero que no define el conjunto de polticas que debieran darse para reducir o eliminar la
complejidad del conflicto alrededor de la minera y los pueblos de la amazona y los andes
134
.
Los extremos se juntan
La ley de consulta cuyo objetivo frente a las inversiones mineras es lograr el acuerdo o
consentimiento previo antes de autorizar algn proyecto, introduce una situacin que vara el
tratamiento que, hasta antes de este gobierno, han tenido las empresas del sector, pues estas
ya no podrn llevar a cabo los procesos de participacin ciudadana cuando se afecten intereses
de comunidades andinas o nativas y, por otra parte, el Estado estar en la obligacin de
incorporar en sus decisiones los pareceres y los resultados de las negociaciones con el o los
pueblos involucrados.
Adems, si tenemos en cuenta que, conforme al derecho de consulta, el Estado antes de
autorizar grandes proyectos que supongan el desplazamiento de poblacin o pongan en riesgo
la subsistencia de algn pueblo o comunidad andina o amaznica, deber obtener previamente
el consentimiento de la poblacin, las vallas que antes tenan las inversiones en materia social y
poltica han cambiado diametralmente.
Esto objetivamente afecta los intereses de la gran inversin que durante todos estos aos no
haba tenido este tipo de decisionismo al frente, por lo que se puede esperar que los sectores
ms conservadores que se resisten a pensar que el Estado tome decisiones privilegiando los
131
Parte de esa poltica se expres en la negativa, hasta el final del gobierno, para promulgar la ley del
derecho a la consulta, la resistencia a aplicar la ley del Sistema de Evaluacin del Impacto Ambiental por
cuya razn se mantiene desde 1993 una norma que para la realizacin de los EIA sol amente ha servido
para cumplir un trmite burocrtico, la casi liquidacin del INDEPA y la desaparicin del PETT, ltima
dependencia del Ministerio de Agricultura que procesaba el registro de comunidades y su titulacin.
132
Vase en este compendio, Primera Parte, 2 Seccin, el artculo: 1. El indigenismo tras el movimiento
social.
133
CHARPENTIER, Silvia y Jssica HIDALGO. La Poltica Ambiental en el Per. AGENDA: Per, Lima 1999.
134
Vase en esta Parte, 1 Seccin el artculo: 5. Propuestas para una minera sostenible.
140
derechos de las comunidades campesinas o nativas, ejerzan todo tipo de presiones para
neutralizar lo que hay detrs de la aplicacin del derecho de consulta
135
.
Al mismo tiempo esta misma situacin puede satisfacer y alentar los diversos movimientos que
en diverso grado se oponen a los grandes proyectos del sector minero, dentro de los cuales,
un influyente grupo contrario a cualquier dilogo y acuerdo podra aprovechar polticamente
este nuevo escenario, desnaturalizar el derecho de consulta e intentar convertirlo en un medio
para hacer prevalecer su ideologa antes que los fines de integracin social, cultural, poltica y
econmica que se encuentran prescritos por el Convenio 169, matriz del derecho de consulta.
Pero este escenario, en los extremos planteados, slo es posible si el Gobierno no disea, junto
a la aplicacin correcta del derecho de consulta, el conjunto de polticas que seran necesarias
para contrarrestar una confrontacin que, aparte de su contenido social y cultural, se juegan
tambin intereses econmicos y planteamientos de orden ideolgico y poltico.
El Escenario probable
El hecho que el Gobierno haya promulgado la ley del derecho de consulta previa sin recuperar
la autonoma y jerarqua que tena INDEPA al momento de su creacin, convirtiendo al Vice-
Ministerio de Interculturalidad en el organismo especializado en materia indgena es un indicio
de que el escenario anteriormente descrito puede ser otro.
Si consideramos que as como en la dcada de los 90 se debilitaron las vallas ambientales
convirtiendo a cada sector del Estado, en este caso al minero, en rgano competente para
revisar y aprobar los Estudios de Impacto Ambiental; ahora, el derecho de consulta pasara por
una suerte similar pues de acuerdo al Art. 17 de la ley respectiva, la entidad competente para
realizar los procesos de consulta frente a los proyectos mineros, hidrocarburferos o
hidroelctricos, es el Ministerio de Energa y Minas.
Confirmara este otro escenario el hecho que el Ministerio mencionado, acogindose a lo
prescrito por la ley del derecho de consulta
136
, haya expresado que esta slo se aplicar luego
de aprobado el Reglamento respectivo, vieja forma de eludir la aplicacin inmediata de una ley,
pero a la vez el modo a travs del cual se pretendera evitar cualquier reclamo sobre todas las
resoluciones que se habran dado o podran darse, sin consulta previa
137
, antes que se
promulgue el reglamento de la referida norma legal.
En estas circunstancias, las resistencias de los sectores ms conservadores respecto de la
aplicacin del derecho de consulta no seran tan significativos, pero a la vez los ms radicales en
el espectro del movimiento neo-indigenista confundido con los movimientos sobre derechos
humanos y temas ambientales, podran reanudar bajo nuevas condiciones sus exigencias que,
desde luego, van ms all del derecho de consulta
138
.
En este panorama, depender de que el Gobierno revise su posicin respecto del INDEPA y sus
competencias sobre el Convenio 169 y el derecho de consulta para que, sin descuidar las
135
La interpretacin de la ley del derecho de consulta aqu expuesta es parte de los expresado por
notables juristas en el Conversatorio promovido por el Ministerio de Justicia Retos y Objetivos en la
implementacin del Derecho a la Consulta Previa, evento que, realizado el 20 de setiembre ltimo en la
sede del mencionado sector cont con la participacin de la Dra. Raquel Irigoyen, Jefa de INDEPA.
136
La 2 disposicin complementaria final de la ley del derecho a la consulta previa a los pueblos indgenas
dispone que las medidas dictadas con anterioridad a su vigencia no son modificadas o dejadas sin efecto.
137
dem.
138
Vase: CONACAMI. Declaracin del Misti y otros documentos a propsito del FORO NACIONAL DE
LOS PUEBLOS, evento paralelo a la Convencin Minera del ao 2011. Servindi. Consulta: 28/02/14. <
http://servindi.org/actualidad/51634>
141
medidas colaterales de reforma que tome para reducir las races de la conflictividad, un nuevo
y probable escenario de conflictos alrededor del sector minero no se agudice poniendo en riesgo
la inversin en esta rea y, la gobernabilidad misma, indispensable para los propsitos de
transformacin comprometidos por el actual gobierno.
Escenario deseable para los conflictos en el sector minero
En nuestro concepto ambos escenarios no son lo mejor para hacer de la minera una actividad
sostenible en el desarrollo del pas, es deseable ms bien, con el objeto de contribuir al xito
del proceso de consulta previa y, a su vez, a disminuir o transformar la intensidad de los
conflictos, un escenario que tenga las siguientes caractersticas:
a) El Gobierno decide devolverle a INDEPA la jerarqua, autonoma y composicin que
originalmente tuviera incorporando dentro de sus responsabilidades la aplicacin
sistemtica del Convenio 169 sobre pueblos indgenas y Tribales. Esto da la posibilidad
para atender con mayor eficacia la compleja aplicacin del derecho de consulta
obteniendo una mayor cooperacin de los representantes de las comunidades
campesinas y nativas en los asuntos que les conciernen.
b) En la aplicacin del derecho de consulta, al amparo del Convenio 169, los reclamos de
los pueblos indgenas sobre las concesiones y autorizaciones de proyectos del sector
minero que no han cumplido con el derecho de consulta antes de la aplicacin de la ley,
son revisados procurando que, en los casos de proyectos que se encuentran en
construccin o en fase de operaciones, se lleguen a acuerdos indemnizatorios o de
compensacin razonables sobre los daos que pudieran haber producido o pueden
producir a la economa, los recursos o los estilos de vida de las comunidades afectadas.
c) Se da prioridad dentro de los planes de crecimiento econmico a las actividades del
sector agrcola principalmente en la sierra y la selva del pas buscando equilibrar el
impulso y promocin que se le da a las actividades mineras con polticas que requieren
de igual o mayor esfuerzo de parte del Estado, aprovechando la potencialidad natural
de esas regiones sin descontar lo que en trminos de valor agregado le pueden dar a la
economa del pas.
d) Se dispone la aplicacin inmediata del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental al
cual, desde el ao 2001, se ha resistido particularmente el Ministerio de Energa y Minas,
otorgando al Ministerio del Ambiente mayores facultades y recursos para este fin. Esto
evitar los problemas que surgen de una aplicacin pobre de estos estudios que, en
general, no toman en cuenta la articulacin de los diversos componentes de los sistemas
ecolgicos y menos an de los que corresponden a las estructuras del medio social que
son el eje del desarrollo sostenible.
e) Todas estas medidas son acompaadas de una campaa que en los diversos estamentos
del Estado, la Sociedad civil y el empresariado, que combate claramente las posiciones
que desde uno u otro extremo pretende imponer una ideologa segn la cual una cultura
es superior a otra.
Este escenario no eliminar los problemas y conflictos que son permisibles en toda democracia,
pero si puede dar mejores condiciones para el cumplimiento correcto del derecho de consulta,
el fortalecimiento del estado de derecho y mayores garantas para que la inversin minera, con
nuevas reglas sociales y ambientales, se desenvuelva en un ambiente de mayor equilibrio y
armona.
142
4. Notas sobre los Conflictos socioambientales: A propsito de
CONGA
Quorum, 13 de febrero de 2012
I Los EIA, legalidad, legitimidad y estado de derecho
Una de las cuestiones que han provocado y mantienen el conflicto socio-ambiental del Proyecto
Minero CONGA es la escasa credibilidad del EIA aprobado en octubre del 2010 por el Ministerio
de Energa y Minas. No est en cuestin la legalidad de este proceso toda vez que la resolucin
se ha dado por la entidad competente en la materia y conforme a sus reglas; por tanto,
formalmente el Proyecto Minero habra adquirido, por parte del Estado, el derecho para iniciar
la fase de explotacin de los yacimientos minerales explorados en CONGA.
Sin embargo, en un Estado de Derecho la legalidad no puede estar disociada de la legitimidad,
en el sentido que aquella debe ser producto de un proceso en el que se han seguido las reglas
de la democracia. En el caso de la aprobacin de los EIA, el Ministerio de Energa y Minas procesa
y aprueba los EIA de su sector conforme al DS. 016-93-EM de abril de 1993 (Reglamento sobre
proteccin del Medio Ambiente), norma que siendo producto del rgimen de facto de ese
momento carece de la legitimidad que si tiene la Ley del Sistema Nacional del Impacto Ambiental
promulgada el ao 2001 y cuyo Reglamento fuera aprobado el 2009.
Ms an esa norma, el DS 016-93.EM no prev, por el contexto en que fue creada, una
evaluacin rigurosa de los impactos ambientales y sociales de la minera y un adecuado ejercicio
de la participacin u consulta ciudadana tan como se desprende del estudio y debate que se
llev a cabo en el seno del Grupo de Dilogo Minera y Desarrollo Sostenible
139
.
Por lo expuesto, el EIA del proyecto minero CONGA ms all del peritaje programado- como de
los que estn por venir, deben ser revisados en el marco de la ley del Sistema Nacional de
Evaluacin del Impacto Ambiental y su Reglamento, pues de lo contrario, la falta de legitimidad
seguir afectando este proyecto y el crecimiento que se espera de la inversin minera. Sera
pertinente adems, crear un rgano independiente del Ministerio de Energa y Minas que revise
y apruebe los EIA incorporando en estos procesos la participacin de los Gobiernos de nivel
regional y local tal y como se ha propuesto en el seno del Grupo de Dilogo antes mencionado
140
.
II Patria Roja y los actores sociales en el conflicto
Buena parte del conflicto sobre CONGA se ha centrado, por parte del Gobierno y diferentes
medios de expresin, en la presencia de Patria Roja y de un dirigente que procede del MRTA
139
Entre mayo del 2010 y Junio del 2011 la Comisin del Grupo de Dilogo Minera y Desarrollo
Sostenible (GDMDS) que tuve la ocasin de coordinar y que se encarg de revisar y debatir lo referido a
los procesos de elaboracin y aprobacin de los EIA y la participacin ciudadana, seal claramente las
deficiencias de estos procedimientos que han motivado la falta de credibilidad en este instrumento de
evaluacin y buena parte de la conflictividad social que afecta el desarrollo de la inversin minera. Vase
al respecto: GRUPO DE DIALOGO Minera y Desarrollo Sostenible. 2011. Propuestas sobre los EIA y la
Participacin Ciudadana en el Sector Minero. Julio 2011. Consulta: 28/02/14.
http://www.grupodedialogo.org.pe/documentos/Folleto_EIA%20nuevo.pdf
140
dem.
143
exacerbando una confrontacin que por uno y otro lado desconoce la importancia de otros
actores sociales y la real magnitud del movimiento social y del tratamiento que debe merecer.
Nos referimos, por un lado a las rondas campesinas que representan socialmente el sector ms
fuerte de quienes se oponen al proyecto y que, a su vez, seran los ms afectados en sus
intereses y derechos frente a los efectos de la actividad minera sobre su principal fuente de vida,
la agricultura y; por otro lado a instituciones como la Iglesia Catlica que, asociada a importantes
ONG (Red Muqui), tiene una influencia destacada en la reivindicacin de los derechos
ambientales y sociales, en particular de la poblacin rural e indgena
141
.
Bajo esta lgica, consideramos que la atencin fundamental del conflicto debe centrarse en los
intereses y derechos de los campesinos representados por las rondas campesinas y sus
autoridades tradicionales sin que ello implique desconocer el resto de actores, pero
diferenciando el papel y las responsabilidades que les competen a los representantes del
Gobierno Regional y Local, as como el apoyo que la iglesia y ONG puedan prestar para facilitar
y garantizar un dilogo transparente y lo ms equitativo posible entre Gobierno y los pueblos
que se sienten afectados por el proyecto minero Conga.
Desde luego, un elemento central del dilogo propiciado por el Gobierno debiera ser, en el
marco de los derechos de participacin ciudadana y de consulta que establece la ley del SEIA y
su reglamento, la revisin de las caractersticas del Proyecto y sus impactos, teniendo en cuenta
que conforme a la ley de Rondas Campesinas estas organizaciones gozan al igual que las
comunidades campesinas y nativas del derecho de consulta
142
. La falta de un Reglamento en
este aspecto no debe ser excusa para que el Estado siga cometiendo una falta constitucional al
no aplicar por ms de 15 aos este importante precepto del Convenio 169 sobre pueblos
indgenas
143
.
III La cuestin cultural en el conflicto socio-ambiental
En la discusin sobre los aspectos tcnicos del Proyecto CONGA durante el Gabinete Lerner, la
revisin que el MINAM hizo del EIA correspondiente seal que no se haba utilizado el enfoque
ecosistmico subestimando la evaluacin de impactos consiguiente y, las valorizaciones y
medidas de mitigacin, compensacin, etc. respectivas
144
. Esta observacin, siendo
fundamental, pas por alto que toda evaluacin de impactos ambientales debe incluir adems,
con igual rigor, la forma en que los proyectos mineros colisionan con el medio social a fin de
evitar el deterioro de las condiciones de vida de las generaciones actuales y futuras.
141
Vase: Integrantes de la RED MUQUI en su pgina web
(http://www.muqui.org/index.php/nosotros/integrantes), el comunicado de esta organizacin sobre
Conga
(http://www.todosobrerioblanco.com/index.php?option=com_content&view=article&id=926:pronuncia
miento-de-red-muqui-sobre-caso-conga&catid=10:noticias) ,asimismo, el pronunciamiento de
sacerdotes y religiosas de Cajamarca sobre el proyecto en cuestin en CON NUESTRO PERU. 2012.
Pronunciamiento de Sacerdotes y Religiosas de Cajamarca sobre Conga. 6/01/12. Consulta: 1/03/14.
<http://connuestroperu.com/actualidad/pronunciamientos/25-pronunciamientos/23491->
142
Cfr. Art. 71 del Reglamento de la ley del SEIA y el Art. 1 de la ley de rondas campesinas, ley 27908.
143
Sobre la falta Constitucional en que incurre el Estado, vase la STC de fecha 30 de junio de 2010 recada
en el Expediente 05427-2009-PC/TC presentado por AIDESEP.
144
IDL REPORTEROS. 2012. Informe del MINAM sobre el EIA de Conga. 21/11/2011. Consulta 01/03/14.
<http://es.scribd.com/IDL_Reporteros/d/78588918-Informe-del-MINAM-sobre-Conga
144
Considerando que los pueblos andinos de Cajamarca, no obstante el mestizaje cultural por el
que pasan, constituyen parte de la cultura tradicional indgena por su especial vnculo con la
tierra y sus manifestaciones espirituales cabe, en atencin a esta particularidad, que los
impactos del Proyecto CONGA, como de cualquier otro, sean revisados determinando hasta qu
punto estos ponen en riesgo la sobrevivencia y el desarrollo al que tienen derecho los pueblos
cuyas races culturales son diferentes a las del resto del pas.
En tal virtud, habra que preguntarse hasta qu punto la conversin de lagunas naturales en
depsito de relaves y el cambio drstico del territorio en que se encuentran afecta la especial
cosmovisin y el bienestar material y espiritual de los miembros de las comunidades aledaas?,
en qu medida las actividades mineras deprimen las agrcolas poniendo en riesgo la
sobrevivencia de esta parte de la cultura andina?; la construccin de diques de agua para
mejorar la disponibilidad de este recurso en la zona compensar o evitar el deterioro cultural,
tanto material como espiritual, de estos pueblos ?
En tanto el EIA de Conga y de proyectos similares no respondan con rigor a estas o similares
interrogantes, no habr cmo sostener que los EIA del sector minero responden a las finalidades
del desarrollo sostenible
145
.
IV Conga va vs Conga no va
La polarizacin evidente que se da en el conflicto socio-ambiental del proyecto CONGA se
expresa en las consignas de Conga Va y Conga No va que en el primer caso muestra al
gobierno y el sector empresarial unidos y, en el otro caso a los diferentes sectores de oposicin
en Cajamarca y fuera de la regin. Esto, a pesar de que unos y otros estn formalmente a favor
del dilogo, obstaculiza cualquier esfuerzo en la direccin de un dilogo que conduzca a
acuerdos razonables dentro del Estado de Derecho.
En este contexto, el gobierno como responsable de la conduccin poltica del pas y, por tanto,
de su relacin con los ciudadanos comete un grave error al desatenderse de las razones que hay
de parte de un sector importante de la poblacin y, de la cultura andina en particular, para
presentarse y ser percibido como un aliado de la gran empresa.
Ms bien lo que debiera hacer es lograr una nueva poltica que, recogiendo los reclamos y la
probable cooperacin de quienes hoy inclusive son oposicin, comience a subsanar los
desequilibrios existentes entre el crecimiento del sector minero y otros sectores econmicos,
entre el desarrollo econmico y el aumento de las brechas sociales y, desde luego, en la forma
en que una y otra cuestin contribuyen a un cada vez ms preocupante deterioro del medio
ambiente
146
.
145
En la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo 1992, el Per se comprometi, entre
otros principios con lo siguiente: Las poblaciones indgenas y sus comunidades, as como otras
comunidades locales, desempean un papel fundamental en la ordenacin del medio ambiente y en el
desarrollo debido a sus conocimientos y prcticas tradicionales. Los Estados deberan reconocer y apoyar
debidamente su identidad, cultura e intereses y hacer posible su participacin efectiva en el logro del
desarrollo sostenible.
146
En la Poltica Nacional del Ambiente (DS. 012-MINAM) se rebelan los potenciales econmicos del pas
y los desequilibrios que se dan en este rengln y sus consecuencias ambientales. Se seala que existe
una importante capacidad y gran potencial para el desarrollo de la agricultura, agroindust ria, pesquera,
acuicultura, industrias hidrocarburferas y minero-metalrgicas, turismo, produccin de biocombustibles
145
De este modo, consideramos ser posible poner en prctica la gobernanza ambiental que seala
la Ley General del Ambiente
147
estableciendo nuevas formas de relacin entre el Estado que est
en la obligacin de atender los intereses y derechos de la poblacin, en especial de las ms
vulnerable y entre ambos y el sector empresarial que bien podran contribuir a un mejor
ambiente para el crecimiento sostenible de la minera
148
.
Dentro de este panorama el sector empresarial y dirigentes de gobierno debiera dejar de atizar
aquellas expresiones que menoscaban o subestiman el potencial del pas en otras actividades y
en particular aquellas que son parte de la cultura andina como viene ocurriendo con la
publicidad del Proyecto Conga que trata de vendernos la idea, insostenible poltica y
econmicamente, de que el potencial desarrollo y bienestar del pas depende principalmente
de la explotacin de sus riquezas minerales.
y energas alternativas; adems de otras actividades econmicas importantes. Sin embargo, a pesar de la
dotacin de recursos que dispone el pas y los diversos esfuerzos desarrollados para su aprovechamiento
sostenible en los ltimos aos, el deterioro de los recursos naturales, la prdida de diversidad biolgica y
la afectacin de la calidad ambiental constituyen una importante preocupaci n
147
CONGRESO DE LA REPBLICA. 2005. Ley 28611- Ley General del Ambiente. 13/10/2005.
148
Esta idea coincide plenamente con lo ya expresado en el mismo sentido por Ricardo Morel en una
exposicin sobre Perspectivas de la Minera en el Per desarrollada en Huancayo en Diciembre de 2011
146
5. Del SENACE y otros Intentos: Poltica Inversionista de
Fujimori prevalece en materia minero-ambiental
Ctedra Libre, 25 de setiembre de 2012
Con el objeto de resolver los conflictos socio ambiental que, sobre todo, se dan en el sector
minero, el Gobierno del Presidente Ollanta Humala ha enviado al Congreso un proyecto de ley
por el cual se creara, como parte del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto Ambiental
(SEIA en adelante), el Servicio Nacional de Certificacin Ambiental, SENACE.
Al respecto y ms all de las dudas que despierta el referido proyecto de ley
149
, este acto poltico
revela que dentro del declarado pragmatismo del Presidente Humala no hay intencin alguna
de cambiar la poltica que desde la dcada del 90 ha subordinado los asuntos ambientales y
sociales al inters por promover principalmente las inversiones en las actividades extractivas.
Recurdese que a partir del ao 1992, en los Decretos Legislativos 708 y 757
150
(de promocin
de la inversin minera y de la inversin privada respectivamente) se derogan, entre otras
disposiciones importantes, la obligatoriedad de presentar estudios de impacto ambiental
conforme al Cdigo del Medio Ambiente y de los Recursos Naturales, convirtiendo esta
avanzada del derecho ambiental en letra muerta.
A partir de esta situacin, la sectorizacin de los temas ambientales se encontraban
subordinados a las decisiones de los Ministerios que promovan la inversin privada, de modo
tal que el Ministerio de Energa y Minas, una de cuyas funciones era atraer la gran inversin en
su sector, consideraba los temas ambientales y sociales obstculos para cumplir sus objetivos.
Los principios del desarrollo sostenible, presentes en la legislacin ambiental, se convirtieron en
retrica sin fuerza jurdica ni poltica.
En este contexto, los estudios de impacto ambiental que, en el caso del sector minero se rigen
desde el ao 1993 por el DS. 016-93-EM, no tienen mayor exigencia que la de cumplir con un
listado o ndice de contenidos, ajeno totalmente a los principios del derecho ambiental, en ese
entonces contenidos en citado Cdigo del Medio Ambiente (DL 613 de 1990).
Ahora bien, proponer una nueva ley por la cual se pretende poner fin a la conflictividad, no
puede hacerse manteniendo una poltica que bajo la vieja maniobra de que la ley se cumple,
pero no se acata, se crea un organismo; el Servicio Nacional de Certificacin Ambiental
149
Vanse los distintos puntos de vista expuestos por Marita Chapuis y Jos de Echave en el debate
propiciado por El Comercio en el Suplemento Portafolio de la edicin del 9 de setiembre del 2012, pg.
12.
150
En el tercer Considerando del DL 757, cuya finalidad era promover la inversin privada se fundamenta
la necesidad de eliminar todas las trabas y distorsiones legales y administrativas que entorpecen el
desarrollo de las actividades econmicas y restringen la libre iniciativa privada, restando competitividad
a las empresas privadas, la que es esencial para una exitosa insercin en el mercado internacional.
147
(SENACE), dentro del Sistema Nacional del Impacto Ambiental (SEIA) que, habiendo sido creado
en el ao 2001, hasta la fecha no se aplica.
Mantener reglas que no entorpezcan la inversin privada o el crecimiento econmico obliga
a usar esa maosa forma de usar la legalidad para impedir que una ley se aplique si antes no
se reglamenta y luego no se hacen las directivas correspondientes.
Una breve revisin de la historia del origen, evolucin y situacin actual de la ley del Sistema
Nacional de Evaluacin del Impacto Ambiental, nos muestra el destino que le espera a un
proyecto de ley que en la prctica sera letra muerta
151
. Veamos:
1 En el ao 2001, estando en proceso los problemas socios ambientales de Tambogrande,
Yanacocha y Tintaya, la Congresista Ana Cecilia Martnez del Solar present el proyecto de ley
773 para la creacin del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto Ambiental a fin de
privilegiar la proteccin del medio ambiente frente a la promocin de la gran inversin.
Cul fue la suerte de este proyecto?, dos veces rechazado por el Gobierno de Fujimori, fue
finalmente promulgada por el Congreso de la Repblica en Abril del 2001 bajo la Presidencia
Provisional del Dr. Valentn Paniagua quien reemplazaba al renunciante o destituido Presidente
Alberto Fujimori.
2 Segn la citada ley, esta entraba en vigencia luego de aprobado el Reglamento consiguiente
en un plazo no mayor de 45 das. Pas el Gobierno de Toledo, quien fiel a su planteamiento de
hacer un gobierno fujimorista, sin Fujimori, omiti promulgar el Reglamento que diera plena
vigencia al Sistema de Evaluacin del Impacto Ambiental.
3 Recin en el ao 2009 el ex Presidente Alan Garca, obligado por diversas circunstancias
152
,
crea el Ministerio del Ambiente (Mayo del 2008) y, luego el 25 de setiembre de 2009, promulga
el Reglamento de la ley del Sistema de Evaluacin del Impacto Ambiental pero, oh SORPRESA!;
el Reglamento no fue suficiente, tena que darse un plazo de 180 das para que los sectores
productivos, entre ellos energa y minas, donde se producen los mayores conflictos, dicten las
normas internas de adecuacin.
Pues bien, el plazo previsto en el Reglamento mencionado se venci el 24 de marzo de 2010,
hace ms de dos aos y; ni el Gobierno de Alan Garca ni el que hoy preside Ollanta Humala han
151
El descrdito de la legislacin ambiental, en cuanto a su aplicacin, ha alcanzado de tal modo a la
creacin del SENACE que, iniciado el ao, dos conocidos consultores en el tema minero ambiental discuten
sobre la pertinencia o no de este organismo. Para Marita Chapuis, este organismo est dems porque las
leyes existentes ya facultan al Ministerio del Ambiente a fiscalizar los EIA que aprueban los distintos
sectores, mientras Jos de Echave objeta que a pesar del SENACE, la ley de su creacin le da a los sectores
la facultad de excluir algunos EIA de la competencia de este organismo. Vase: DE ECHAVE, Jos y Marita
CHAPPUIS. 2014. LA IMPLEMENTECIN DEL SENACE Es conveniente que algunos estudios de impacto
ambiental queden a cargo de los sectores? Diario El Comercio. Portafolio. Lima, 19/011/14. Pg. 12.
152
La presin de los movimientos socioambientales que alcanzaron sus mayores picos de desarrollo
durante el perodo gubernamental de Alan Garca y las exigencias del TLC con EEUU obligaron al Gobierno
a dar mayores pasos en la proteccin del medio ambiente.
148
cumplido con la adecuacin que permita poner en vigencia el SEIA dentro del que funcionara
un nuevo organismos; el SENACE.
Dicho todo esto, lo nico que puede deducirse del proyecto de ley presentado por el Poder
Ejecutivo es que, bajo una vieja prctica legalista se trata de mantener la poltica que en
materia de inversin posterga o minimiza los derechos ambientales, incluidos los derechos
sociales y culturales, tal como desde la dcada del 90 se propuso para no poner trabas a la
libre iniciativa privada. As no se va a resolver la conflictividad en el sector minero y mucho
menos se va a garantizar que la inversin sea sostenible y socialmente inclusiva.
Ojal me equivoque y el Presidente de la Repblica, haciendo honor a su juramento de gobernar
con el espritu de la Constitucin de 1979, considere en sus decisiones lo que esta dispona en
el suprimido Art. 123:
Todos tienen el derecho de habitar en un ambiente saludable, ecolgicamente
equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida y la preservacin del paisaje y la
naturaleza. Todos tienen el deber de conservar dicho ambiente. Es obligacin del
Estado prevenir y controlar la contaminacin ambiental.
149
6. Solidaridad con CAARIS y las Minoras Indgenas
Ctedra Libre, 30/12/12
Objetividad y juicios de valor
Hace algunas semanas una de mis ex alumnas me escribi destacando la forma en que trataba
de ser objetivo en mis artculos, no obstante, que los temas tratados invitan a un discurso donde,
ms all de la razn, se muestren los sentimientos que nos producen en particular situaciones
de injusticia o falta de equidad.
Desde luego, la actividad acadmica, como trabajo sistemtico a travs del cual se trata de
motivar el estudio riguroso de una realidad o campo del saber, debe conducirse siempre por el
lado de la razn, de los argumentos que fundamentan nuestros puntos de vista pues, de otro
modo, no sera posible criticar o avanzar sobre el conocimiento existente. De hecho, deben
descartarse de todo examen objetivo los prejuicios ideolgicos, creencias que carecen de
fundamentos racionales.
Sin embargo, esta actitud no debe ser confundida con aquella que pretende separar la ciencia
de la tica o de sus fines humanistas planteando, en nombre de la objetividad la obligacin de
no emitir juicios de valor. En el campo de las ciencias sociales especialmente, incluidas la ciencia
jurdica y poltica; el anlisis del hombre, de su conducta, de sus intrincadas y mltiples
relaciones sociales, de lo que nos indica su historia, no puede hacerse al margen del deber ser
que acompaa el desarrollo del pensamiento social.
En este sentido, debemos tener en cuenta que antes que termine el Siglo XX, un valor que ha
tomado especial vigencia, junto con el progreso de los derechos humanos, es el que corresponde
a la justicia en trminos de equidad o justicia social. Desde diversas corrientes de pensamiento,
Jhon Rawls, Norberto Bobbio, Jrguen Habermas, para citar slo algunos de los ms destacados
filsofos de este tiempo, han remarcado la importancia de este valor para lograr el equilibrio, la
armona o las mnimas condiciones que se requieren para garantizar climas de paz que permitan
la convivencia pacfica entre los hombres que pertenecen a una determinada sociedad.
Por supuesto, al destacar la importancia de este valor, ninguno de los filsofos citados
desconoce la existencia de otros valores contenidos en los derechos humanos, individuales y
sociales, pero los extremos de desigualdad que en el mundo constituyen factores principales de
los conflictos limitando, a su vez, el goce efectivo de los derechos antes indicados, ha hecho que
hoy se ponga especial nfasis en la necesidad de llevar adelante la reduccin sustantiva de la
desigualdad sociales en todos sus aspectos
153
.
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