EVOLUCION HISTORICA DEL CONTRATO

La evolucin histrica del contrato corresponde las caractersticas principales de

este en el derecho primitivo, el derecho romano con sus dos periodos clsicos y
Justiniano y el derecho medieval. A continuacin trataremos la manera como el
derecho cannico, la tarda y el derecho natural contribuyen a formar el concepto
clsico del contrato, que logra su plasmacin jurdica en el cdigo de auge del
principio de la autonoma de la voluntad, al que se enfrentaran con posterioridad la
tendencia socializadora del contrato en el derecho moderno.
1.- Derecho primitivo
Es sumamente difcil tener una nocin completa de lo que el contrato primitivo, lo
que si se puede afirmar es que la contratacin existi en forma rudimentaria
(permuta, comodato, sociedad de hecho) desde que el hombre se relaciona con
otros hombres. La aparicin posterior de la escritura es un hecho importante que
permite dejar constancia de las primeras relaciones contractuales.
En esta fase de la evolucin del contrato juega un papel muy importante de la
forma, que se cumple mediante ceremonias de diversos tipos en las cuales se
encuentran presentes factores mgicos e incluso religiosos.
2.- Derecho Romano
El vocablo contractus (contraer) como termino jurdico aparece en el derecho
romano a partir del primer siglo de nuestra era. Etimolgicamente, contractus es
el participio pasivo del verbo contrahere (formar o completar un negocio) por lo
que designa genricamente lo contrado y especficamente la obligacin que se ha
adquirido en un negocio.
En el derecho romano no existi uniformidad de criterio entre sus juristas para
determinar el contenido del termino contractus
Los elementos comunes a los contratos y esenciales para su existencia fueron:
a) El consentimiento de las partes.
Entendido como el acuerdo de dos o ms personas para producir un efecto
determinado.
Dicho consentimiento debe ser prestado por personas con capacidad para
contratar y adems, las partes no deben haber cometido ningn error ya sea sobre
la naturaleza del contrato o sobre su objeto.
b) La capacidad de las partes.
Era la regla mientras que la incapacidad constituyo una excepcin que requiri de
norma expresa. Entre las incapacidades generales se encuentran las que resultan
de la edad (los impberes y los menores de veinticinco aos, las que se derivan
del sexo (la mujer pber sui Juris, la hija de familia pber y de la mujer in manu
la del prodigo y la del esclavo.



c) El objeto.
Para que el contrato fuese valido deba reunir los siguientes caractersticas: ser
posible, lcito, procurar ala creedor una ventaja apreciable en dinero y estar
suficientemente determinado.

3.- El derecho Romano en la poca clsica.
En la etapa clsica del Derecho romano aparece el vocablo contractus que
genricamente significa lo contrado, es decir una relacin jurdica bilateral ya
formado, con independencia del acto de formacin o de nacimiento de la misma,
pero Ulpiano gayo y Justiniano le dieron diferentes significados, razn por el cual,
muchos autores opinan hoy que para fijar el concepto es intil recurrir a esta
fuente.
Aunque no existi una teora general del contrato, sin embargo sus rasgos
caractersticos fueron:
1) Admisin de cuatro fuentes de las obligaciones: el delito, el contrato, el
cuasidelito y cuasicontrato. El contrato era reconocido como la fuente
principal, pero no se llego a elaborar una doctrina general del mismo.
2) Contratacin rigurosamente formal lo que puede apreciarse de las ideas
contratos siguientes: nudum pactum obligationum non paril: el pacto
desnudo o sin formas no genera obligaciones, dcrorum in idem placitum u el
consensus: el pacto es un acuerdo de voluntades que no produce efectos
jurdicos, ex nudo pacto actio non nacitur: el pacto tampoco proporciona
ninguna accin para exigir su cumplimiento.
3) Reconocimiento del contrato de las convenciones y de los contratos de los
pactos .- La conventio oficio el papel de genero en relacin a cualquiera de
los contratos en particular y fueron cuatro:
Do ut des, do ut facias, Facio ut des y Facio ut facias
El contractus aparece como una especie, es decir como una convencin en
particular, reconocido como obligatoria premunida de una causa civil y de una
accin. El pactum o pactio que tiende a volverse mas especifico, pero
diferencindose del contrato por carecer de una actio, pero con el correr de los
tiempos y por excepcin alguno de ellos estaban provistos de accin como: la
pacta adiecta, la pacta pretoria y la pacta legitima.
4) La esencia del contrato reside en la bilateralidad de sus efectos (ultra
cirueque obligari): el campo que abarco el contrato tuvo dos concepciones:
una amplia, para la cual, los contratos fueron tpicos y formales,
comprendieron a los contratos verbis, re, litteris y los consensuales que se
perfeccionaban con ayuda de palabras solemnes,con la entrega de las
cosas,mediante la inscripcin en el cdex y por el solo consensus,
respectivamente y otra restringida que solo abarco aquello cuya nota
distintiva fue la bilateralidad o la reciprocidad de sus efectos.

4. La contratacin en la poca post-clasica o justiniana se pecualizariza
por los razgos siguientes.
4.1) Apertura de considerar a la voluntad de las partes como origen de las
obligaciones: en razn de que se habla de una elaboracin de consensus
como elemento comn de los contratos o al menos de los consensuales
(venta, arrendamiento, sociedad). Contribuyen a fortalecer el voluntarismo
jurdico, en primer lugar, el surgimiento de la causa data o presentacin
cumplida por uno de los contratantes que obligaba al otro a cumplir con la suya
y luego la aproximacin que se produjo entre la idea de pacto y la de contrato
debido a la creacin de la actio para escriptis verbis.
4.2) Establecimiento de principios rectores: el individualismo y el formalismo
El primero se entiende como la independencia del sujeto frente a la sociedad,
excluyndose al estado de toda intervencin en las relaciones privadas y el
segundo como una opcin para otorgarse exigibilidad jurdica destinada a la
proteccin de las partes intervinientes en un contrato e inclusive del derecho de
terceros.
4.3) Elementos constitutivos del contrato. Son:
a) La capacidad de los otorgantes, que era la regla mientras que la incapacidad
la excepcin que exiga norma expresa.
b) El consentimiento, que era el acuerdo de dos o ms partes para producir un
efecto jurdico determinado.
c) el objeto debi reunir las caractersticas siguientes: ser posible, lcito,
procurar al acreedor una ventaja apreciable en dinero y estar suficientemente
determinado.
d) tener nombre propio y estar protegido por una actio.
5.- Derecho medieval:
La contratacin en los romano-barbricos, en el derecho germano y en el
derecho medieval espaol tuvieron determinadas peculiaridades, as:
Los pueblos romano barbricos nos ofrecen testimonios en los cuales apoyar
una nueva concepcin del contrato, a despecho de quienes afirman que este
ya aparece conceptualmente consolidado como acuerdo de voluntades
individuales y autnomas de las partes, al contrario pensamos que supervive el
sistema jurdico romano el que adquiere carcter universal, cuyas notas
distintivas son:
a) Conservacin de la diferencia entre el contrato y el pacto: el primero
significo la pacta vestita y el segundo , la pacta nuda
b) Importancia central que asume el formulismo de la escrituracin de los
contratos y que manifiesta en diferentes formas.
c) El pacto desnudo o sin formas no genera obligaciones. Este principio sigue
siendo la base del pensamiento jurdico medieval y el nico fundamento de
la fuerza obligatoria de los contratos se halla en la circunstancia de haberse
cumplido una forma ritual o de haberse entregado una cosa (es formalidad)
d) El consentimiento por si solo sigue siendo insuficiente para originar una
obligacin.
La contratacin en el derecho germnico avanzo menos que el derecho
romano y estuvo dominado por el simbolismo y el formalismo. Sus caracteres
ms saltantes son:
1) Formalista.- La contratacin es mas ritualista que lo romano porque para
su celebracin se exiga un conjunto de formalidades.
2) El contrato formal se manifiesta en dos especies: el voto de fidelidad, que
tuvo su empleo entre los germanos del norte, los sajones y los francos, que
se celebraba con los dedos y con la lengua de tal manera que este
quedaba perfecto al pronunciarse ciertas palabras solemnes o cuando
ponan en contacto las palmas de sus manos.
Al bajarlas la wadiatio en cambio es el contrato preferido entre los bvaros,
alammanos y frisones consista en la entrega de una vara o ramita (fetiche
cuyo uso primitivamente simboliza la cada del deudor)
3) Simblica: ya que se admite la entrega de otros smbolos representativos
de la personalidad del deudor como: armas, vestidos, etc.
4) Real: la manera mas frecuente de contratar fue el contrato real en el que la
fuerza vinculante o efecto obligatorio derivado precisamente de la entrega
o recepcin de la cosa.
5) Se admite tambin el contrato sin palabras sacramentales: rgidas,
pero este solo ocurri a partir del siglo XIII y el ritual consisti en un
apretn de manos o la palmada, para la transferencia de inmuebles, la
celebracin del contrato.
En el Derecho medieval espaol, el primero en admitir en el mundo que el
solo consensus o el simple acuerdo de las partes contratantes poda generar
obligaciones fortaleciendo el principio consensual en este pas,
particularmente en el ordenamiento de Alcal de 1348 que establece de
manera radical la validez del consentimiento en los contratos aunque sus
antecedentes se hallan en otros cuerpos jurdicos como en el Fuero de
Navarra, el fuero de socia, el fuero real, las partidas que estuvieron animadas
de un profundo rigor formalista y recogiendo adems el carcter
consensualista de algunos contratos.
6.- El concepto Clsico del contrato.
La teora clsica del contrato se basa en dos principios fundamentales el de la
libertad contractual y de la autonoma de la voluntad.
Contribuyen a formarlos desde distintas prospectivas el derecho cannico, la
escolstica tarda y el derecho natural.
El Derecho cannico:
Del mismo modo que el derecho romano se caracterizo por el individualismo,
el formalismo y la tcnica jurdica en la contratacin, el derecho cannico
presenta como principal atributo la introduccin de lo que Ripert llamo la regla
moral, de esta manera, los canonistas aprovecharon la tcnica jurdica romana
como un molde cuyo contenido estuvo dado por los principios tico
religiosos del cristianismo.
En esta poca se caracteriza por lo siguiente.
a) El derecho Romano tuvo el carcter de supletorio para todo aquello que no
hubiese sido objeto de normas eclesisticas.
b) La communis opinio canonistorum sento el principio ex nudo pacto oritur
reconociendo tutela jurdica al nudo pacto su base se encuentra en el
respeto a la verdad y ala palabra dada, de tal manera que en los contratos
deba observarse mas la intencin que la forma de obligarse.
c) Se introduce el principio de la bona fides en la teora de las obligaciones
de tal manera que la buena fe poda presidir la formacin y la ejecucin de
los contratos.
d) La teora de la causa tiene un peculiar desarrollo en el derecho cannico.
e) Las limitaciones a la autonoma d la voluntad se manifiestan en la
prohibicin del prstamo con inters, la teora del justo precio y la de la
lesin.
2.- La escolstica tarda:
Surge en la edad media como producto del desarrollo comercial, con el objeto
de flexibilizar las instituciones del trfico mercantil.
Con ello se marca el origen del sistema jurdico moderno. Sus sostenedores
Duns Scott y Guillermo d occam rebajan la razn y proclaman la
preponderancia de la contratacin y liberndose de esta manera de trabas
formales.
3.- El derecho natural
Esta escuela nace en los siglos XVII y XVIII concibiendo al hombre como una
personalidad abstracta que sirve de base para la aplicacin de la ratio Iuris
Leibniz fue quien vinculo el derecho romano con el derecho natural, tratando
de encontrar los fundamentos de un sistema racional y universal.
Esta fase de la evolucin contractual se caracteriza por la siguiente:
-Poner de relieve la voluntad individual .Esto se encuentra su justificacin en la
regin natural
-La esencia del contrato es el consentimiento y la liberalidad contractual su
pilar fundamental
-Se consagra como un principio dogmtico del Derecho natural la idea segn
la cual el solus consensus obligat
Llegamos as las pocas mas recientes, que se caracterizan por el auge de
la autonoma de la voluntad y su crisis sobrevenida como consecuencia de la
tendencia socializadora del contrato contemporneo.
Despus de la Revolucin Francesa se redacta el cdigo civil y francs de
1804 inspirado en el Derecho natural.