You are on page 1of 10

Los recursos en el procedimiento penal

Julio B. J. Maier (comp.), ps.118


Rgimen general de los recursos en el Cdigo Procesal Penal de la acin
!a"ricio #uariglia
$. $ntroduccin. Concepto de recurso
Es ya clsica la defnicin perteneciente a CLARI OLMEDO del recurso como un "medio
impugnatio por el cual la parte !ue se considera agraiada por una resolucin "udicial !ue
estima in"usta o ilegal# la ataca para proocar su eliminacin o un nueo e$amen de la cuestin
resuelta y o%tener otro pronunciamiento !ue le sea &aora%le" ' (
)eg*n esta concepcin# el recurso aparece como una &acultad de los particulares interinientes
en el procedimiento penal para lograr la reisin de una determinada decisin# para lo cual por
lo general recurren ante un tri%unal de "erar!u+a superior al !ue la tom# ya sea en &orma
inmediata# o agotando preiamente las posi%ilidades de !ue el mismo tri%unal !ue dict la
resolucin reise su propia decisin(
El contralor interno de las decisiones "urisdiccionales aparece as+ como un sistema sumamente
acotado, dado el carcter a"err!uico e independiente de la actiidad decisoria - # el tri%unal
de grado superior limita su control a una reisin posterior de lo actuado por el in&erior#
dependiente de la oluntad de !uienes se presume damnifcados por la decisin !ue se estima
errnea . (
Los recursos# as+ defnidos# /an sido tradicionalmente clasifcados en ordinarios# cuando son
planteados ante 0y resueltos por1 tri%unales comunes con cierta amplitud de conocimiento
so%re los /ec/os y el derec/o aplicado 0reposicin# apelacin y !ue"a1# y e$traordinarios#
cuando slo proceden ante un tri%unal espec+fco 0e$traordinario1# por cuestiones
e$cepcionales de derec/o 0casacin# inconstitucionalidad1 o de /ec/o 0reisin1(
$$. %&uines pueden recurrir'
El principio general supedita la posi%ilidad de promoer la reisin de una resolucin "udicial a
la concurrencia de dos re!uisitos, a1 la autori2acin e$presa de la ley para /acerlo# e$cepto en
el caso de !ue# por no e$istir distincin entre ellas# todas las partes pueden recurrir 0C33# 4.-1#
y %1 la e$istencia de un inter5s directo o agraio(
La ley procesal delimita# al esta%lecer determinados presupuestos necesarios# un m%ito de
personas 0los autori2ados1# !ue# en determinadas circunstancias 0resolucin adersa a sus
intereses1 se encuentran &acultadas para impugnar una decisin "udicial( Es lo !ue se conoce
como impugna%ilidad su%"etia(
La autori2acin a la !ue /icimos re&erencia supone la ta$atiidad en la enunciacin de los
legitimados para interponer un recurso( 3or lo general# &rente a cada resolucin se esta%lece
!ui5nes la pueden impugnar 0( gr(# el auto de &alta de m5rito es recurri%le por el ministerio
p*%lico y por el !uerellante 6C33# .''61( 7rente a la ausencia de distincin e$presa# el mismo
Cdigo autori2a a todas las partes a recurrir(
8unto a este re!uisito# se e$ige el inter5s en !ue se reise la resolucin !ue se pretende
impugnar 4 ( La e$istencia de este inter5s o graamen no es# sin em%argo# algo !ue incum%a
e$clusiamente a los potenciales recurrentes( Dic/o ms claramente# no %asta !ue !uien
intenta el recurso se considere per"udicado por una determinada resolucin para !ue se le
otorgue el poder de recurrir( A la discrepancia con la resolucin !ue se impugna se le agrega#
tradicionalmente# la e$istencia de un per"uicio e&ectio como presupuesto de la &acultad( De
este modo# por e"emplo# se considera ine$istente el per"uicio en el caso del imputado
&aorecido por la parte dispositia de la resolucin# aun!ue se discrepe con la
&undamentacin 9 # o cuando se /a llegado a la solucin propugnada por el recurrente 0( gr(#
a%solucin1# pero por una +a distinta a la sostenida por 5ste 0(gr(# en e2 de atipicidad de la
conducta# concurrencia de una causa de "ustifcacin1 :(
El &undamento de una limitacin o criterio correctio del inter5s como &undamento del recurso
radica# aun!ue esto no sea siempre admitido e$presamente# en una ra2n de carcter prctico,
eitar la proli&eracin de impugnaciones y la consiguiente saturacin de los rganos
encargados de decidir so%re ellas 6&undamentalmente# el ad !uem# dado !ue# por regla# ser el
a !uo el encargado de decidir acerca de la admisi%ilidad del recurso ; ( Esto se incula# a su
e2# con la tesis !ue sustenta !ue slo la parte dispositia de la resolucin es impugna%le#
!uedando e$presamente e$cluida la &undamentacin o motiacin# so%re la !ue se oler
ms adelante(
<eamos como "uega lo reci5n e$puesto en cuanto a la &acultad del imputado de recurrir( El C33#
al determinar los supuestos en los !ue el imputado se encuentra autori2ado a recurrir# acota
e$presamente el agraio# en el caso de so%reseimiento o sentencia a%solutoria# a la imposicin
de una medida de seguridad 0C33# 4.41( )e admite# a su e2# !ue el imputado ata!ue
parcialmente la sentencia condenatoria# limitando la impugnacin a la condena ciil# y
tolerando la sancin penal = ( En erdad# esta adecuacin del agraio a criterios o%"etios no
de"a de constituir# en defnitia# un criterio edifcado so%re la %ase del %inomio
"a%solucin>condena"# y dentro de este *ltimo t5rmino# del monto de la pena aplica%le( En el
primer caso# por regla# no /ay per"uicio 6ni# por ende# inter5s6# salo !ue se /aya decidido la
aplicacin de una medida de seguridad( )in em%argo# es sumamente &cil pensar situaciones
pro%lemticas en las !ue la ine$istencia de per"uicio no parece &cil de sostener( )upongamos#
por e"emplo# !ue el imputado desea !ue la sentencia afrme !ue 5l no /a cometido /ec/o il+cito
alguno 0por ra2ones pro&esionales# o por!ue lo contrario a&ectar+a su entorno personal y social#
etc(1# y la sentencia a%suele por prescripcin de la accin penal con relacin a los /ec/os por
los !ue se &ormul acusacin# sin !ue el imputado /u%iera opuesto# en momento alguno del
procedimiento# la e$cepcin correspondiente( La ine$istencia de per"uicio o%"etio en casos
como el descripto puede ser puesta# sin duda# en tela de "uicio(
Aun cuando se rec/ace la procedencia de un criterio puramente su%"etio para la
determinacin del agraio# parece recomenda%le una cierta ?e$i%ilidad en el anlisis del
"per"uicio e&ectio"( Incluso# el C33 de Crdo%a de '@.@ conten+a una contradiccin clara con
sus mismos postulados# al admitir el recurso del imputado contra el auto de so%reseimiento# si
no se /u%iera o%serado# siendo posi%le# el orden de las causales preisto en el art( ..; 0C33
Crdo%a# ..@1( Dic/o orden comen2a%a por admitir la clausura anticipada del procedimiento si
el /ec/o no se /u%iera cometido# o el imputado no /u%iera sido el autor de a!u5l# y agrega%a
como causales !ue el /ec/o &uera at+pico# o !ue mediara una causa de "ustifcacin#
inimputa%ilidad o inculpa%ilidad# o una e$cusa a%solutoria# terminando la lista con el supuesto
de prescripcin de la accin penal como *ltima posi%ilidad(
El &undamento de tal potestad otorgada al %enefciado por el so%reseimiento radicar+a en la
in"usticia impl+cita en la clausura del so%reseimiento so%re la %ase de la prescripcin en el caso
de !ue la prue%a ya producida permitiera determinar# por e"emplo# !ue el imputado no /a%+a
cometido el /ec/o @ ( A!u+ aparece la inconsistencia, en el caso de la sentencia a%solutoria# si
%ien no e$iste una orden de prelacin como el antedic/o# los mismos &undamentos !ue
autori2an el recurso del imputado contra el auto de so%reseimiento resultan completamente
aplica%les# como /emos isto 'A (
La solucin de este pro%lema en el C33 nacional es# sin duda# curiosa y digna de mencin# ya
!ue se inirti el orden de las causales de so%reseimiento# enca%e2ando la lista a/ora la
/iptesis de e$tincin de la accin penal 0C33# ..:1# y limitndose# en consecuencia# la
declaracin de !ue el proceso no a&ecta el %uen nom%re y /onor del imputado a los incisos -B#
.B y 4B del art+culo( 3ara mayor con&usin# el art( ..; mantiene el recurso del imputado &rente
a la ino%serancia del orden de las causales( )alo !ue se tenga un particular apego a las
&ormas "ur+dicas# no se entiende demasiado %ien en !u5 puede consistir el agraio en estos
casos(
Cna segunda cuestin a dilucidar es cmo operan las reglas anali2adas en cuanto a los
2
recursos del ministerio p*%lico( El punto ms signifcatio consiste en la potestad !ue se le
otorga de interponer recursos aun a &aor del imputado 0C33# 4..1# con&orme lo /an preisto#
con distintos alcances# los "cdigos modernos"(
La e$cepcin# sin duda importante# a la regla !ue e$ige la e$istencia de agraio /a sido
"ustifcada so%re la %ase de !ue "la posicin y e$pectatia del ministerio fscal su&re un per"uicio
cuando la resolucin no responde al inter5s de "usticia !ue 5l pretende /acer prealecer
aun!ue sea a &aor del imputado" '' ( La &acultad es admitida generalmente en derec/o
comparadoD en algunos casos# incluso# la autori2acin se torna de%er# cuando no se admite#
como en el caso de la Ordenan2a 3rocesal 3enal alemana# el desistimiento del recurso
interpuesto en &aor del imputado por el ministerio p*%lico sin el consentimiento de a!u5l '- (
La autori2acin contradice# a su e2# el carcter dispositio de los recursos# so%re lo !ue se
oler ms adelante# al permitir la impugnacin aun cuando el imputado la /u%iera tolerado
pac+fcamente# y al permitir la ampliacin del conocimiento del ad !uem a cuestiones no
comprendidas en el recurso del agraiado( De este modo# pueden e$istir situaciones
con?ictias# no resueltas por el CdigoD imaginemos !ue A# condenado a la pena de cinco aEos
de prisin por el delito de /urto agraado por el uso de gan2*a 0C3# art( ':.# inc( .B1 pretende
!ue se reise *nicamente la califcacin "ur+dica# considerada por 5l errada# con el fn de
acceder al %enefcio de la condena condicional( Considera# incluso# !ue tiene una %uena c/ance
de conencer al tri%unal de !ue el admin+culo con el !ue lo encontraron no era ms !ue un
amuleto de %uena suerte# imposi%le de ingresar ni en el n*cleo ni en la peri&eria del concepto
de "gan2*a"( El fscal de "uicio decide# sin em%argo# recurrir la sentencia condenatoria# no
o%stante /a%er sido coincidente con la acusacin# por la e$istencia de icios in procedendo en
per"uicio del imputado# cuya su%sanacin reclam oportunamente# &ormulando inclusie
protesta de recurrir en casacin( El recurso fscal# supuestamente en &aor del imputado#
introduce as+ elementos para el anlisis del ad !uem !ue el imputado no ten+a el menor inter5s
en plantear# y cuya consecuencia inmediata 0reen+o6nueo "uicio1# de prosperar la
impugnacin# puede parecerle a*n ms per"udicial para sus intereses !ue de"ar las cosas como
estn '. ( O un caso muc/o ms claro a*n, el tri%unal condena a pena de cumplimiento
e&ectio de tres aEos# y el ministerio p*%lico recurre solicitando una medida de seguridad
6indefnida temporalmente# al no encontrarse limitada por la culpa%ilidad6# por entender !ue el
autor no era capa2 de culpa%ilidad 0inimputa%le1 al momento de cometer el /ec/o imputado(
$$$. %&u se puede recurrir'
El correlato de la potestad su%"etia de recurrir es la delimitacin de actos o resoluciones !ue
admiten el e"ercicio concreto de a!uella &acultad# es decir# la impugna%ilidad o%"etia(
El o%"eto de los recursos slo pueden ser resoluciones "udiciales 0C33# 4.-1( 3or tales# el C33
comprende a los decretos# autos o sentencias 0C33# '--1# !ue sern recurri%les cuando la ley
as+ lo admita e$presamente 0C33# 4.-# 'F prra&o1( A!u+ tam%i5n rige# entonces# el criterio de
ta$atiidad(
Las consecuencias de esta regulacin son# por lo pronto# !ue slo resultan recurri%les
decisiones emanadas del "ue2 y# al mismo tiempo# a!uellas decisiones !ue no constituyen
"resolucin" !uedan e$cluidas de toda impugnacin posi%le( Gueda por dilucidar !u5 se de%e
entender por "resolucin "udicial"( )e /a propugnado la adopcin de un criterio material para la
identifcacin de la decisin, se sostiene !ue lo determinante para !ue una resolucin
constituya sentencia# auto o decreto no es la &orma con la !ue /aya sido dictada# sino "la
sustancia de la cuestin !ue esa decisin /a resuelto" '4 (
8unto a ello# el principio de ta$atiidad limita la procedencia del recurso mediante tres +as '9 ,
'1 Delimitando un c+rculo de decisiones e$presamente recurri%les# con o sin determinacin del
medio adecuado para impugnarla( E"emplos, auto de &alta de m5rito 0C33# .''1#
so%reseimiento 0C33# ..;1# concesin o denegacin de la e$encin de prisin o e$carcelacin
0C33# ..-1# todas decisiones recurri%les por +a de apelacin( -1 Esta%leciendo# al regular cada
recurso en particular# las resoluciones contra las !ue procede( E"emplos, la apelacin procede
contra autos interlocutorios y resoluciones !ue causen graamen irrepara%le emanadas de los
3
"ueces de instruccin o correccionales# adems del auto de so%reseimiento 0C33# 44@1D la
casacin e inconstitucionalidad contra sentencias defnitias y autos !ue pongan fn a la
accin# a la pena# o /agan imposi%le !ue contin*en las actuaciones o denieguen la e$tincin#
conmutacin o suspensin de la pena 0C33# 49; y 4;41D la reisin# contra la sentencia
condenatoria frme 0C33# 4;@1( .1 Determinando e$presamente la irrecurri%ilidad de la
resolucin( E"emplos, la resolucin !ue rec/a2a las diligencias propuestas por las partes 0C33#
'@@1# la !ue no /ace lugar a la solicitud de las partes a asistir a actos de la instruccin !ue no
tengan el carcter de defnitios e irreproduci%les 0C33# -A-1# o el auto de eleacin a "uicio
0C33# .:.1 ': (
A esto el C33 le aEade criterios limitatios del agraio( En el caso de sentencia condenatoria# el
monto de la pena impuesta o de la condena ciil '; de%+a# seg*n la letra del C33# so%repasar
determinado l+mite para !ue proceda el recurso del imputado 0C33# 49@1# o ser in&erior en
determinada cantidad a la pedida por el fscal para el recurso acusatorio 0C33# 49=1( Como es
ampliamente conocido# y a pesar de la to2ude2 de la CHC3 '= # la C)H determin# fnalmente#
la o%ia incompati%ilidad entre este tipo de restricciones o%"etias a la posi%ilidad de recurrir
con la garant+a preista en el art( =(-(/ del 3acto de )an 8os5 de Costa Rica 0Iarant+as
8udiciales1# !ue esta%lece el "derec/o de recurrir el &allo ante el "ue2 o tri%unal superior" '@ (
Cna segunda limitacin limita la autonom+a de la impugna%ilidad o%"etia -A # al /acer
depender la procedencia de los recursos de la resolucin fnal( Este es el caso del art( 4;. del
C33 Crdo%a de '@.@# !ue dispone !ue durante el "uicio slo pueden ser impugnadas a!uellas
resoluciones ataca%les por +a del recurso de reposicin# y !ue 5ste ser resuelto sin ms
trmite# durante la etapa preliminar# o# si &uera interpuesto durante el de%ate# sin suspenderlo(
7uera de estos casos# las dems resoluciones !ue causen agraio pueden ser recurri%les
*nicamente "unto con la sentencia defnitia# siempre !ue 5sta &uera recurri%le y se /u%iere
&ormulado resera inmediatamente despu5s del proe+do( A pesar del error reali2ado durante la
transcripcin de la norma desde su &uente original# !ue la torna casi ininteligi%le# 5ste# y no
otro# de%e ser el signifcado del art( 44A del C33 &ederal(
A/ora %ien# adems de anali2ar !u5 se puede recurrir# se de%e determinar cules de%en ser los
motios o &undamentos de la impugnacin para !ue 5sta sea admitida(
En principio# los motios !ue pueden dar lugar a cual!uier impugnacin se agotan en los icios
in iudicando 0ya sea so%re los /ec/os# error &acti# o so%re el derec/o aplica%le al caso# error
iuris1 y los icios in procedendo por ino%serancia de las normas potestatias en la tramitacin
del procedimiento -' ( 7rente a esto se /a argumentado !ue# en el caso de la reisin# no se
ataca# en general# ninguno de los dos icios# ya !ue se trata de cuestiones 0de /ec/o y de
derec/o1 !ue el "ue2 no pudo alorar( En erdad# la cr+tica no es acertada# ya !ue lo !ue se /a
erifcado es# precisamente# !ue la decisin aparece como iciada a la lu2 de nueos
elementos# con prescindencia de !ue el icio sea imputa%le al "ue2 o a circunstancias a"enas a
5l(
Ms all de los rtulos# se /a afrmado !ue la %ase de toda impugnacin# es# en defnitia# !ue
la decisin a la !ue se /a arri%ado c/oca con principios elementales de "usticia in/erentes al
Estado de derec/o, "el erdadero presupuesto del &undamento del medio de impugnacin es la
in"usticia en la decisin" -- (
El C33 recepta lo arri%a mencionado al limitar# en algunos casos# los motios de la impugnacin
a cuestiones de derec/o 0errnea aplicacin de la ley sustantia o ino%serancia de normas
procesales 6casacin6# o aplicacin de normas contrarias a preceptos constitucionales
6inconstitucionalidad61# o a determinadas cuestiones de /ec/o so%reinientes al &allo 0reisin1(
La impugnacin# se sostiene# de%e adems atacar la parte dispositia de la resolucin#
e$cluyendo la motiacin( El icio# con&orme a este ra2onamiento# slo se puede encontrar en
el dispositio de la resolucin# ya !ue es 5ste el !ue contiene la decisin acerca del caso#
limitndose la impugna%ilidad de los &undamentos a !ue el error !ue ellos contengan incida
directamente en la parte dispositia -. (
4
$(. %Cmo se recurre'
El acto de interposicin del recurso de%e contener una mani&estacin e$presa de la oluntad de
recurrir# /ec/a por el titular de la &acultad 0agraiado1# y la indicacin de los motios en los !ue
se apoya 0C33# 4.=1(
Ho integra el acto de impugnacin la resera o protesta e$igida para poder interponer ciertos
recursos contra determinadas resoluciones durante el "uicio# la !ue constituye slo un
presupuesto del acto impugnatio -4 (
La mani&estacin de la oluntad supone# adems de la discon&ormidad con la resolucin
atacada# una solicitud de modifcacin# reocacin o nulidad# incluso en los casos en !ue esto
no se pide e$presamente( La motiacin comprende las censuras o cr+ticas a la resolucin
impugnada# !ue son las !ue determinan "el m%ito del agraio# y# por tanto# el l+mite del
recurso"# f"ando la r%ita de actuacin del tri%unal de al2ada -9 (
Adems de ello# la admisi%ilidad de la impugnacin depende del cumplimiento de ciertos
re!uisitos &ormales de tiempo# modo y lugar( Lo primero se refere al pla2o para interponer el
recurso# esta%lecido en t5rminos perentorios para cada recurso en particular# salo en el caso
del recurso de reisin !ue procede "en todo tiempo" 0C33# 4;@1( En cuanto al modo# ciertos
recursos contienen recaudos espec+fcos# como# por e"emplo# la e$igencia de frma de letrado
en los recursos de casacin e inconstitucionalidad 0C33# 4:.1# adems de la e$igencia gen5rica
de !ue sean /ec/os por escrito 6salo en el caso de la reposicin durante el de%ate6 y frmados
por el recurrente -: ( En cuanto al lugar# la regla es !ue los recursos se interponen ante el
mismo tri%unal !ue dict la resolucin impugnada 6el !ue entender en cuanto a la
admisi%ilidad del recurso6# e$cepto el recurso de !ue"a# !ue se interpone ante el tri%unal !ue
de%+a interenir como ad !uem de /a%er prosperado la impugnacin declarada inadmisi%le
0C33# 4;:1# y el de reisin# !ue procede ante la Cmara de Casacin 0C33# 4=-1(
La interposicin del recurso# prooca# precisamente# el e$amen de su admisi%ilidad
6impugna%ilidad o%"etia y su%"etia# cumplimiento de las &ormas preistas6# y slo una e2 !ue
dic/o trmite /a sido e$itosamente cumplido se llega al anlisis de los agraios por parte del
ad !uem -; # el cual# de todos modos# mantiene la &acultad de reisar la admisin de la
impugnacin y declarar mal concedido el recurso# sin ingresar en la cuestin de &ondo 0C33#
4441(
(. Principios generales
(. 1. Principio dispositi)o
En materia de recursos# la autonom+a de la oluntad de las partes co%ra# seg*n la opinin
dominante# un rol preponderante# en contraste con el principio de ofcialidad !ue impera en el
procedimiento penal( Los recurrentes go2an de un poder !ue# en otros momentos del
procedimiento# no es toleradoD son ellos !uienes proocan la interencin del ad !uem# el cual#
de otro modo# tiene edado el acceso al caso# y son ellos tam%i5n !uienes f"an los l+mites de
su conocimiento -= (
Las consecuencias son m*ltiples, posi%ilidad de atacar parcialmente la resolucin# tolerando la
parte no recurrida 0C33# 4491# la posi%ilidad de desistir del recurso interpuesto 0C33# 44.1 y#
como resulta o%io# la posi%ilidad de tolerar pac+fcamente la resolucin adersa# renunciando
al derec/o de recurrirla(
Lo !ue se aca%a de e$plicar# sin em%argo# puede ser relatii2ado en ciertos casosD por e"emplo#
y como ya se /a e$plicado# cuando# a pesar de la con&ormidad del imputado con la sentencia
de condena# el ministerio p*%lico decide recurrir en su &aor# o cuando lo /ace con una
motiacin distinta a la !ue sustenta el recurso del imputado( Otro supuesto es el caso del
e&ecto e$tensio del recurso# cuando el imputado !ue decidi no recurrir la resolucin resulta
&aorecido por el recurso interpuesto por un coimputado o por el demandado ciil 0C33# 44'1#
%enefcio !ue no es renuncia%le# se afrma# "en ra2n del &undamento de orden p*%lico !ue lo
5
preside" -@ (
El principio ad!uiere# sin duda# una gran signifcacin en el caso del ministerio p*%lico# no
su"eto a!u+ a ning*n de%er !ue lo o%ligue a continuar promoiendo la accin penal 0principio
de legalidad1( Con todo# el representante indiidual del rgano puede encontrarse condicionado
para la interposicin del recurso por su superior "err!uico# tal como lo admite# a partir de la
gran re&orma de '@;A# el C33 de Crdo%a 0art( 4:;1# no o%stante el dictamen contrario !ue
/u%iera emitido antes(
(. *. Limitada competencia del tri"unal de al+ada
Esta es la principal consecuencia del imperio del principio dispositio# el tri%unal de al2ada se
encuentra limitado a los puntos de la resolucin a !ue se referen los motios del agraio 0C33#
4491( Es decir# el o%"eto de la impugnacin es# a su e2# el o%"eto del conocimiento del ad
!uem# el !ue no puede apartarse de estos l+mites# a pesar de !ue adierta errores en la
resolucin no planteados por el recurrente .A (
)in em%argo# el mismo C33 consagra una importante e$cepcin a la regla# al admitir la reisin
de icios de la resolucin !ue no /an sido o%"eto de agraio# si 5stos encuadran dentro de
alguna de las nulidades a%solutas preistas en la ley# declara%les de ofcio en cual!uier estado
del proceso 0C33# ':=1( Estas son a!uellas nulidades de orden general 0C33# ':;1 !ue
impli!uen iolacin a normas constitucionales(
Esta &acultad del tri%unal no puede ser admitida# sin em%argo# en el caso de sentencia
a%solutoria recurrida por el ministerio p*%lico o por el !uerellante particular, las garant+as del
imputado no pueden ser utili2adas en su contra inalidando una resolucin !ue# a pesar de la
ino%serancia de preceptos constitucionales espec+fcos# le /a sido &aora%le( 3or id5nticos
motios# resulta inadmisi%le el recurso acusatorio contra la sentencia a%solutoria motiado en
la e$istencia de este tipo de icios, el ministerio p*%lico "no puede /acer aler la in&raccin de
normas "ur+dicas esta%lecidas *nicamente en &aor del acusado# para conseguir la anulacin de
la sentencia en per"uicio de 5ste" .' ( Huestra "urisprudencia# sin em%argo# no slo admite este
supuesto# sino !ue# para peor# traslada sin ru%or las garant+as y derec/os deriados de la CH
0art( '=1 al acusador p*%lico# el !ue pasa a contar# adems del aparato de la persecucin penal
estatal# con un "derec/o al de%ido proceso"# cuya iolacin le permite atacar la sentencia
a%solutoria por +a del recurso de casacin .- ( Este "e&ecto %oomerang" de las reglas de
garant+a tam%i5n /a tenido eco en parte de la doctrina procesal penal argentina .. (
(. ,. Pro-i"icin de la re.ormatio in peius
El C33# 449# esta%lece# en su *ltimo prra&o# !ue cuando la resolucin /u%iera sido recurrida
solamente por el imputado# o a su &aor# 5sta no podr ser modifcada en su per"uicio(
La pro/i%icin /a sido inculada por la C)H directamente con el principio de iniola%ilidad de la
de&ensa en "uicio 0CH# '=1# procurando eitar la sorpresa 6y consecuente inde&ensin6 en el
imputado &rente a un &allo ms graoso para sus intereses cuando# por la &alta de recurso
acusatorio# la interencin del ad !uem /a sido e$clusiamente proocada por 5l .4 (
La regla se e$tiende al recurso del ministerio p*%lico interpuesto en &aor del imputado# dado
!ue lo contrario implicar+a una %urla al principio( )i la resolucin llega a la al2ada producto
*nicamente de la actiidad del ministerio p*%lico persiguiendo el inter5s del imputado#
mientras 5ste se con&orma con a!u5lla# resulta a%surdo considerar !ue el tri%unal ad !uem no
se encuentra tam%i5n en estos casos limitado por la pro/i%icin( Jomando en cuenta el sentido
o signifcado de la impugnacin# es claro !ue a!u+ no /ay "recurso acusatorio" .9 (
La ausencia de recurso acusatorio# !ue /a sido o%"eto de diersas interpretaciones por parte de
la C)H .: # de%e ser considerada como la inactiidad del ministerio p*%lico &rente a la
resolucin# ya sea por!ue no se interpuso recurso# o por!ue interpuesto# 5ste no &ue
oportunamente mantenido( La ausencia de toda cr+tica a la resolucin impugnada en el recurso
6
fscal de%er+a tam%i5n deriar en la aplicacin de la pro/i%icin .; (
Cn pro%lema particular lo constituye la posi%ilidad# admitida por la C)H# de !ue el acusador
ad/iera al recurso promoido por el imputado# ya encido el pla2o de impugnacin
correspondiente# promoiendo la reisin del &allo en su contra .= # y ampliando# en
consecuencia# el m%ito de conocimiento del ad !uem( La ad/esin# admitida por el C33# 4.@#
supone la &acultad de impugnar# &uera de t5rmino# una determinada resolucin# utili2ando# para
tal fn# el recurso concedido a otro# siempre !ue e$ista derec/o a recurrir y !ue se e$presen los
motios en !ue se &unda la impugnacin 0agraio1( )in adertir la inculacin del pro%lema
&rente a la pro/i%icin de la re&ormatio in peius# la discusin /a girado en torno a si la &acultad
de ad/erir corresponde al adersario o solamente a la "co6parte"# por una lado# y si los
agraios pueden o no apartarse de los !ue motiaron el recurso al cual se ad/iere .@ ( En
erdad# si lo !ue se persigue con la pro/i%icin es la preisi%ilidad de las consecuencias !ue
puede acarrearle al imputado su actiidad recursia# es claro !ue no resulta tolera%le la
&acultad del acusador de impugnar &uera de pla2o# ad/iriendo al recurso de&ensio, los fnes
%uscados por la regla 6eitar !ue recursos procedentes contra decisiones in"ustas no se
interpongan por miedo a una agraacin de las consecuencias 4A 6 se en igualmente
&rustrados en este caso(
($. /.ectos de los recursos
Las consecuencias "ur+dicas de las impugnaciones contra una resolucin "urisdiccional son
tradicionalmente anali2adas seg*n a&ecten, a1 la e"ecutoriedad de la resolucin impugnada#
parali2ndola 0e&ecto suspensio1D %1 el rgano "urisdiccional /asta entonces interiniente#
trasladando el caso a un tri%unal superior 0e&ecto deolutio1D c1 en cuanto a los dems
legitimados para recurrir# si las consecuencias de la impugnacin indiidual se e$tienden
tam%i5n a 5stos 0e&ecto e$tensio1( Ka nos /emos ocupado de este *ltimo# por lo !ue el anlisis
se reducir a los dos primeros e&ectos mencionados(
El e&ecto suspensio es la regla en el C33 0art( 44-1# !ue slo cede &rente a disposicin e$presa
en contrario(
Las e$cepciones comprenden# &undamentalmente# las medidas cautelares y las inculadas a la
li%ertad del imputado 4' , as+# carecen de e&ecto suspensio los recursos interpuestos contra el
auto de procesamiento y de &alta de m5rito 0C33# .''1# el !ue concede o niega la e$carcelacin
o e$encin de prisin 0C33# ..-1# o el !ue dispone el so%reseimiento 0C33# ..;1( La sentencia
a%solutoria de%e ser e"ecutada de inmediato# por lo !ue su impugnacin tam%i5n carece de
este e&ecto 0C33# 4A-1( En los recursos de reisin 0C33# 4=41 o de casacin interpuesto contra
resolucin reca+da en el incidente de e"ecucin penal de la sentencia 0C33# 4@'1# !ueda a
criterio del tri%unal el otorgarle o no dic/o carcter a la impugnacin(
El recurso de reposicin slo tendr e&ecto suspensio si la resolucin impugnada &uera
apela%le con dic/o e&ecto 0C33# 44=1(
En cuanto al e&ecto deolutio# 5ste slo a%arca los recursos de apelacin# casacin#
inconstitucionalidad y reisin( En el caso de recursos e$traordinarios con reen+o 0por e"emplo#
casacin &ormal1# el /ec/o de !ue el tri%unal rescissorium sea uno de igual grado al !ue dict la
resolucin casada o anulada en nada a&ecta lo reci5n e$puesto# ya !ue el o%"eto del recurso
persigue# &undamentalmente# la anulacin o casacin de la decisin# tarea priatia del tri%unal
de al2ada 4- # y slo como consecuencia de ello# la reali2acin de un nueo "uicio(
($$. !inal0 el recurso como derec-o
El desarrollo anal+tico del recurso conce%ido primordialmente como un derec/o del imputado 6y
su correlato necesario# la eliminacin del sistema de %ilateralidad recursia 4. 6# de%er+a
desem%ocar en una re&ormulacin integral de la teor+a general de los recursos en materia
penal o# al menos# en el tratamiento di&erenciado del recurso contra la sentencia condenatoria(
Este tra%a"o se /a limitado a una descripcin del r5gimen general igente en el C33 y a seEalar
7
ciertas reas cr+ticas( 3ero son precisamente algunas de estas reas cr+ticas las !ue
demuestran el contrasentido del tratamiento sim5trico entre ministerio p*%lico e imputado en
la etapa recursia( El e"emplo ms claro lo %rinda los pro%lemas planteados en torno a la
eentual ad/esin fscal al recurso del condenado y su inculacin con la pro/i%icin de
re&ormatio in peius ya descripta( K es !ue donde no /ay simetr+a real# no puede /a%er
soluciones sim5tricasD es claro !ue el con"unto de derec/os y garant+as concedidos al imputado
aspira a e!uili%rar# aun!ue sea parcialmente# una relacin por defnicin asim5trica# de lo !ue
da cuenta el concepto mismo de igualdad de armas( Como no puede ser de otro modo# si
trasladamos aun!ue sea parte de esos derec/os y garant+as al acusador# el precario e!uili%rio
alcan2ado se cae defnitiamente( En un e"emplo %urdo# imaginemos !u5 suceder+a si
s*%itamente le concedi5ramos al M3 la &acultad de reali2ar mani&estaciones &alsas durante el
procedimiento %a"o un supuesto derec/o a no declarar contra s+ mismo(
Al mismo tiempo# es claro !ue el apego al sistema de %ilateralidad decolora casi al m+nimo el
derec/o mismo al recurso( Cn e"emplo claro de esto presenta el 3rotocolo ; a la Conencin
Europea de Derec/os Lumanos 0'@=41# instrumento !ue introdu"o el derec/o del condenado a
recurir el &allo ante un tri%unal superior# pero# al mismo tiempo# admite dos e$cepciones claras
al derec/o en cuestin y permite la ine$istencia de recurso para los casos de "u2gamiento en
primera instancia ante el tri%unal superior y de condena o%tenida por un recurso interpuesto
contra la sentencia a%solutoria 0art( -(-1D para peor# y confrmando !ue a!u+ las disposiciones
dom5sticas /an modelado la regla de principio# y no a la inersa# el 3rotocolo autori2a
directamente el recurso de reisin en contra del imputado a%suelto 0art( 4144# posi%ilidad
admitida# al menos# en Italia 6para los casos de "arrepentidos" !ue proporcionan in&ormacin
&alsa a cam%io de una reduccin o remisin total de la pena6 y Alemania 6en &orma general# M
.:- )t3O# Niederau&na/me des <er&a/rens 2uungunsten des AngeOlagten6 49 (
Jam%i5n el incipiente derec/o penal internacional o&rece un e"emplo grfco so%re el carcter
controertido del sistema de %ilateralidad recursia( En la con&erencia diplomtica de creacin
del Estatuto para la Corte 3enal Internacional permanente 0Roma# '9 de "unio al '; de "ulio de
'@@=1# los delegados presentes decidieron otorgarle a la fscal+a de la Corte la &acultad de
recurrir la sentencia a%solutoria# desoyendo los reclamos un+ocos de las organi2aciones de
derec/os /umanos 4: ( )in em%argo# se de%e seEalar !ue iniciatias dirigidas a concederle a la
fscal+a tam%i5n el poder de promoer la reisin de la sentencia a%solutoria &ueron rec/a2adas
y !ue# a la e2# los motios de impugnacin de la decisin fnal so%re el caso# en la ersin fnal
del Estatuto# no son sim5tricos, mientras !ue la fscal+a slo puede impugnar so%re la %ase de
un "error de procedimiento# error de /ec/o o error de derec/o" 0art( ='# '# c1# la persona
condenada cuenta# adems de estos motios# con la posi%ilidad de impugnar so%re la %ase de
"cual!uier otro motio !ue a&ecte la e!uidad o confa%ilidad del procedimiento o de la decisin"
0art( ='('(%1(
Conce%ir al recurso *nicamente como derec/o de%er+a arro"ar importantes consecuencias en el
m%ito de la teor+a general de los recursos( E&ectiamente# no slo el m%ito de los re!uisitos
&ormales# sino tam%i5n los conceptos mismos de impugna%ilidad o%"etia y su%"etia de%er+an
ser ree$aminados para tornarlos acordes con esta comprensin del recurso( Ello# sin em%argo#
slo es sugerido en este tra%a"oD a alguien ms le tocar estudiar y desarrollar el pro%lema(
otas
'( CLARI OLMEDO# 8orge A(# Jratado de derec/o procesal penal# t( <# Ed( Ediar# Puenos Aires# '@:A# p( 44-(
-( 7EHECL# Miguel# El proceso penal# Ed( Posc/# Parcelona# '@9:# p( .9A(
.( )on arios los intentos de romper con este sistema limitado de control interno# manteniendo una estructura
erticali2ada de administracin de "usticia, desde el recurso de consulta# /eredado de la tradicin in!uisitia#
/asta la posi%ilidad de !ue el superior "err!uico dicte pautas interpretatias de la ley de cumplimiento
o%ligatorio para los tri%unales in&eriores# tal como lo /ace la llamada sentencia plenaria preista en los arts(
'A y '' de la ley -4(A9A( El /ec/o de !ue# en el caso de las normas antedic/as# la *nica &acultad !ue tenga el
rgano in&erior sea de"ar a salo su opinin personal 0art( 'A1# resera propia del representante indiidual del
ministerio p*%lico 6rgano &uertemente erticali2ado6 &rente a instrucciones !ue no comparte# es una clara
muestra de los o%"etios reales !ue de este modo se persiguen(
4( De all+ el principio &ormulado por PELIHI, el inter5s es la medida del recurso# cita de DE LA RQA# 7ernando# El
recurso de casacin# Ed( <+ctor 3( de Raal+a# Puenos Aires# '@:=# p( '@:(
9( 3ara las cr+ticas a este principio# c&( MAIER# 8ulio P( 8(# La Ordenan2a 3rocesal 3enal alemana# t( II# Ed( Depalma#
Puenos Aires# '@=-# p( -9=# en donde# siguiendo parte de la dogmtica alemana# se demuestra la posi%ilidad
de agraio concreto en los &undamentos de la sentencia(
8
:( AKH# Manuel H(# Recursos en materia penal( 3rincipios generales# Marcos Lerner Ed(# Crdo%a# '@=9# ps(=; y
ss(D HQSER# Ricardo# Cdigo 3rocesal 3enal de la 3roincia de Crdo%a anotado# Ed( Marcos Lerner# Crdo%a#
'@=:# p( 4.9(
;( C&( LEOHE# Iioanni# Jratado de derec/o procesal penal# t( III# trad( de )antiago )EHJT) MELEHDO# Ed(8ur+dica
Europa6Am5rica# Puenos Aires# '@:4# ps( 44649(
=( AKH# op( cit(# p( @;D HQSER# op( cit(# p( 4.;(
@( AKH# op( cit(# p( @: y siguiente(
'A( C&( IARRIDO# Manuel# Los recursos en el nueo C33 de la Hacin# en AA(<<(# El nueo Cdigo 3rocesal 3enal de
la Hacin# Ed( Del 3uerto# Puenos Aires# '@@.# p( --.# nota -# in fne(
''( CLARI OLMEDO# 8orge A(# op( cit(# ps( 49; y siguiente(
12. MAIER# 8ulio P( 8(# La Ordenan2a 3rocesal 3enal alemana# t( II# Ed( Depalma# Puenos Aires# '@=-# p( -:AD 7ERER#
Ier/ard# )tra&pro2eUrec/t# -V ed(# MWnc/en# '@@9# p( -9;(
'.( Es claro# sin em%argo# !ue el tri%unal de reen+o se encontrar limitado por la condena anterior# por aplicacin
de la pro/i%icin de re&ormatio in peiusD sin em%argo# el imputado no tiene por!u5 soportar nueamente
6contra su oluntad6# esa "situacin de incertidum%re y de innega%le restriccin de la li%ertad !ue comporta el
en"uiciamiento penal" 0C)H# "Mattei"# 7allos -;-,'==1(
'4( AKH# op( cit(# p( 'A;D HQSER# op( cit(# p( '--(
'9( C&(# sin em%argo# CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 4:-(
':( AKH# op( cit(# ps( 'A= y siguientes(
';( La e$istencia de estos l+mites m+nimos en el C33 de Crdo%a 04@:# 4B1 dio lugar a una e$tensa discusin
acerca de si el agraio en la condena ciil 6superior al monto m+nimo para la procedencia del recurso6#
permit+a !ue el recurso interpuesto contra 5sta comprendiera tam%i5n la cuestin penal# aun cuando el
recurso no &uera procedente contra esta *ltima# precisamente por encontrarse la condena penal por de%a"o
del agraio esta%lecido( La "urisprudencia# so%re la %ase de la indiisi%ilidad de la sentencia# /a resuelto !ue
el agraio puramente ciil autori2a tam%i5n la reisin de la cuestin penal# solucin re&or2ada por las
posteriores re&ormas a la norma# !ue a/ora admite e$presamente tal posi%ilidad( C&( DE LA RQA# op( cit(# p(-A4
y ss(D HQSER# op( cit(# p( 4;-(
'=( C&(# entre otros# "Lei22a# Miguel A( 6 recurso de casacin"# )ala III# causa nB '4# nB'# p( '=# Puenos Aires# '@@.D
"Loyola# Oscar A( 6 rec( de !ue"a"# "Polet+n de 8urisprudencia"# nB-# ps( 4; y ss(# Puenos Aires# '@@.(
'@( "Iiroldi# Loracio D("# "El Derec/o"# t( ':.# p( ':'( Jam%i5n el /ec/o de !ue la ley de de&ensa de la democracia
0ley -.(A;;1 no preiera un recurso directo &rente a la sentencia condenatoria# y o&reciera como *nica +a
impugnatia el limitado y e$cepcional recurso e$traordinario ante la C)H# sin !ue esto motiara ni alguna
resolucin "udicial cr+tica# ni una modifcacin legislatia# da cuenta de la nula atencin a la garant+a preista
en el 3acto por parte de los "ueces y legisladores argentinos( )o%re esto# c&( el in&orme negatio de la Comisin
Interamericana de Derec/os Lumanos en el caso "La Ja%lada"# In&orme nF 99>@;# caso nF ''('.;# apro%ado
por la Comisin el '= de noiem%re de '@@;(
-A( CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 4:4(
-'( LEOHE# op( cit(# p( 4'(
--( LEOHE# op( cit(# p( 4-( )in em%argo# la concepcin del recurso contra la sentencia condenatoria de la persona
"u2gada como un aut5ntico derec/o 0CADL# =(-(/D 3IDC3# '4(91 permite relatii2ar parcialmente esta
afrmacin, as+ como no /acemos depender el e"ercicio del derec/o de de&ensa en "uicio de la "in"usticia" de la
imputacin# de%er+amos# al menos# atenuar la dependencia del recurso del condenado a la e$istencia de una
in"usticia !ue se de%e inocar y demostrar( )i este ra2onamiento es correcto# de%er+a conducir# por lo menos#
a un considera%le rela"amiento en los re!uisitos e$igidos para el recurso del condenado contra la sentencia o#
si se lo prefere as+# en una "ordinari2acin" del recurso de casacin( )o%re esto# c&( MAIER# 8ulio P( 8(# El
recurso del condenado contra la sentencia de condena, Xuna garant+a procesalY# en AA(<<(# La aplicacin de
los tratados so%re derec/os /umanos por los tri%unales locales# CEL)>Ed( Del 3uerto# Puenos Aires# '@@;# p(
4-9(
-.( AKH# op( cit(# p( ''. y s(D LEOHE# op( cit(# ps( .4 y ss( C&( CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 4:9# admitiendo la
e$tensin de la impugnacin a la motiacin# por e"emplo# cuando no e$iste parte dispositia# o es
contradictoria con la motiacinD contesta HQSER# p( 4..# !ue todos estos casos son impugnaciones a la parte
dispositia# precisamente por!ue no e$iste o por!ue &ue de&ectuosamente &undada(
-4( CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 4:=(
-9( CLARI OLMEDO# op( cit(# ps( 4:= y siguiente(
-:( AKH# op( cit(# p( '-9(
-;( LEOHE# op( cit(# p( 49(
-=( CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 444D LEOHE# op( cit(# p( 4@ y siguiente(
-@( AKH# op( cit(# p( '=9(
.A( AKH# op( cit(# p( ':4 y ss(D CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 4::(
.'( PELIHI# Ernst# Derec/o procesal penal# trad( de R( IOLD)CLMIDJ y R( C( HQSER# Imprenta de la Cniersidad#
Crdo%a# '@4.# p( ';:(
.-( 3ara un e"emplo claro de lo e$puesto# er el oto del "ue2 DA<ID en "Patalla"# en "Huea Doctrina 3enal"#
'@@:>A# Ed( Del 3uerto# Puenos Aires# p( -';(
..( As+# DZLPORA recurre al principio de igualdad ante la ley 0CH# ':1 para e$tender el derec/o al recurso del
condenado al M3 0C33 Comentado# -V ed(# Ed( A%eledo63errot# Puenos Aires# '@@:# p( 9:4(
.4( C&( MAIER# 8ulio P( 8(# Derec/o procesal penal# t( I# 7undamentos# Ed( Del 3uerto# Puenos Aires# '@@:# ps( 9@A y
siguientes(
.9( Ho e$iste# por el contrario# una "pro/i%icin de me"oramiento" de la situacin del imputado en los casos en
!ue slo e$iste recurso acusatorio# tal como seEala RO[IH 0)tra&er&a/rensrec/t# C( L( PecO <erlag# MWnc/en#
'@@.# p( .;'1# lo !ue signifca !ue el recurso del ministerio p*%lico promoido en contra del imputado puede
dar lugar a un me"oramiento de su situacin( La posi%ilidad es e$presamente admitida por el M .A' de la O33#
regla receptada en prcticamente toda nuestra legislacin positia a partir de su introduccin en el C33 de La
Rio"a( Jal como se /a afrmado# ello signifca una clara e$cepcin al principio dispositio 0MAIER# Ordenan2a
3rocesal 3enal alemana# cit(# p( -:-1# y a la limitada competencia del tri%unal de al2ada# !ue puede modifcar
la sentencia aun &ran!ueando los l+mites impuestos por los agraios e$presados en la impugnacin( IARRIDO#
op( cit(# p( -.A# sostiene 6correctamente6 !ue# a pesar del silencio del C33# la misma solucin es aplica%le en
a!uellos casos en los !ue slo /aya recurrido el !uerellante(
9
.:( CARRI\# Ale"andro# Iarant+as constitucionales en el proceso penal# .V ed(# Ed( Lammura%i# Puenos Aires#
'@@9# p( =@ y siguientes(
.;( El pro%lema se incula# &undamentalmente# a a!uellos casos en !ue el superior "err!uico mantiene el recurso
a pesar de su con&ormidad con la resolucin impugnada por el in&erior 0y# por ende# sin agraio alguno1# por
e"emplo# "a los e&ectos de !ue se e$pida el tri%unal"( <er los casos en CARRI\# loc( cit((
.=( MAIER# Derec/o procesal penal# cit(# p( 9@'(
.@( AKH# op( cit(# ps( '9: y siguiente(
4A( MAIER# Derec/o procesal penal# cit(# p( 9@.D AKH# op( cit(# p( ':;(
4'( CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 4;=(
4-( CLARI OLMEDO# op( cit(# p( 4;;(
4.( MAIER# El recurso del condenado# cit(# ps( 4'A y siguientes(
44( Cr+ticamente# MAIER# 8ulio P( 8(# <erurteilungsan&ec/tung, Eine Iarantie &Wr den AngeOlagten oder
Entsc/eidungsOontrolleY# tra%a"o in5dito# nota '9(
45. C&( CLIA<ARO# Mario# Les droits des personnes pri5es# en DELMA)6MARJK# Mireille 0Directora1# 3roc5dures
p5nales dZEurope# J/5mis6Droit 3ri5# '@@9# p( 4=@( Como el mismo autor adierte# se trata# en defnitia# de
concepciones dis+miles en torno al alcance y contenido de los principios de cosa "u2gada y de ne %is in idem(
4:( <er al respecto AMHE)JK IHJERHAJIOHAL# J/e International Criminal Court, MaOing t/e rig/t c/oices3art <#
Londres# '@@=# p( ;-(
10

You might also like