CONTRATOS MODERNOS Y REFORMA ECONOMICA

Hernn Figueroa Bustamante

1) Contratos Comerciales 1. Contratos de Colaboracin Empresarial a) Agrupaciones
de Colaboracin b) Unin Transitoria de Empresas 2. Engineering 3. Franchising 4.
no! "o! #. Contratos de Comercio E$terior %. &indicacin de Acciones '. Contrato
(ri)ado de Concesin *. Contrato Estimatorio +. Contrato de ,icencia de (atente 1-.
Contrato de Agencia 11. Corredur.a (ri)ada 12. Contratos a Futuro 13. Contrato de
"edging 14. /tros Contratos 1#. &ubtipos de Contratos 2) Contratos 0ancarios
1odernos 1. Under!riting 2. Factoring 3. ,easing 4. Contrato de For2aiting #.
Fideicomiso
SUMARIO:
1) Contratos Comerciales. 2) Contratos 0ancarios 1odernos.
Ante los pro2undos cambios producidos por la moderni3acin de la econom.a4 las
necesidades del tr52ico comercial 6 del suministro de bienes 6 ser)icios4 materias
primas u otros elementos del proceso producti)o4 urge regular mediante un marco
legal general 6 no reglamentarista las nue)as modalidades contractuales.
,a contratacin moderna tiene los re7uisitos de 2orma e interpretacin de los
contratos tradicionales4 pero se e2ect8a en 2orma masi)a4 estandari3ada9 es m5s
5gil en su 2ormacin por no resultar de negociaciones indi)iduales paritarias entre
los inter)inientes4 sino de la determinacin de las bases 6 cl5usulas de contratacin
por una de las partes lo 7ue no le resta )alide3 consensual ni buena 2e9 se plasma
generalmente en 2ormularios como sucede principalmente en la acti)idad de las
empresas bancarias4 2inancieras4 de seguros4 de transporte9 ad7uiere tipicidad
social4 consuetudinaria deri)ada de la autonom.a pri)ada en lo re2erente a la
libertad contractual e$presada en los usos 6 repetidas conductas indi)iduales 7ue le
)an otorgando personalidad propia 6 homogeneidad.
&in embargo dichos contratos no son nominados con una denominacin precisa o
no se encuentran pre)istos legalmente4 teniendo por lo tanto la calidad de
innominados o nominados pero at.picos no regulados o disciplinados por la
legislacin ci)il 6 comercial nacional.
Como dice Alberto &pota en su obra :;nstituciones del <erecho Ci)il:4 0uenos Aires4
1+'#4 :lo rele)ante no es 7ue la le6 le otorgue o no un nombre al contrato4 sino 7ue
=ste tenga su regulacin propia4 aun7ue la le6 puede e2ectuar una remisin o
reen).o de la cual se in2iera a7uella disciplina:.
&u importancia consiste en 7ue permiten el intercambio 6 circulacin acelerada4
masi)a de los )alores patrimoniales 6 la produccin de los bienes necesarios
deri)ados de las crecientes 6 cambiantes relaciones econmicas 6 >ur.dicas.
<e otro lado4 entendiendo 7ue el proceso de liberali3acin 7ue e$perimenta el pa.s
permite la incorporacin de nue)os capitales4 tecnolog.a4 6 la celebracin de
di)ersas transacciones4 es oportuno )alorar la importancia 7ue ad7uiere su
regulacin 6 tipicidad.
(rocederemos a comentar las caracter.sticas esenciales de los principales contratos
comerciales 6 bancarios modernos.
1CONTRATOS COMERCIA!ES:
1"#CONTRATOS DE CO!ABORACION EM$RESARIA!:
&on los celebrados por empresas especiali3adas en una acti)idad 7ue cooperan con
otras para la produccin de determinados bienes 6 ser)icios.
aA%RU$ACIONES DE CO!ABORACION:
&on entidades constituidas contractualmente con la 2inalidad de establecer una
organi3acin com8n para el apro)echamiento de bienes o ser)icios 7ue 2aciliten
determinados aspectos de la acti)idad empresarial.
& UNION TRANSITORIA DE EM$RESAS:
Es la )inculacin contractual de coordinacin no societaria establecida entre
personas o sociedades para lle)ar a cabo una obra p8blica o para prestar cierto
ser)icio.
Ambas modalidades contractuales se aseme>an como dice Enri7ue ?aldi)ar en su
obra :Contratos de Colaboracin Empresarial: por ser contratos plurilaterales
asociati)os4 intuito personae4 con unidad de decisin e inscritos en los @egistros
(8blicos.
Entre sus di2erencias se encuentran 7ue la agrupacin se distingue por el car5cter
mutualista de la asociacin4 7ue determina 7ue el resultado de la cooperacin4
producto o ser)icio obtenido a tra)=s de ellas4 solamente puede tener como destino
a los empresarios asociados. En cambio la unin transitoria de empresas puede
estar dirigida a otras personas con 2in lucrati)o. Tambi=n se distingue en la
solidaridad de las obligaciones 7ue caracteri3a a las agrupaciones de colaboracin.
Entre las modalidades de los contratos de colaboracin empresarial tenemos al
A/;BT CEBTU@E4 7ue es una agrupacin de sociedades en operaciones ci)iles 6
comerciales en la 7ue e$iste la di)isin del traba>o 6 de las responsabilidades.
(or este contrato dos o m5s personas naturales o >ur.dicas establecen una relacin
>ur.dica consistente en e$plotar un negocio4 pro6ecto en com8n o desarrollar una
acti)idad econmica espec.2ica por un tiempo determinado4 sin constituir una
sociedad o persona >ur.dica4 acordando los asociados aportar bienes materiales4
asumir gastos4 participar en las utilidades resultantes del mismo4 as. como
responder por las p=rdidas en 2orma solidaria e ilimitada.
,a 2igura m5s parecida en nuestro ordenamiento es la asociacin en participacin4
pre)ista en los arts. 3+*o. a 4-%o. de la ,e6 Deneral de &ociedades4 pero se
di2erencia del Aoint Centure por no estar normada por la le64 as. como por7ue no
e$isten un asociante 7ue act8a en nombre propio 6 unos asociados4 respecto a los
cuales los terceros no ad7uieren derechos ni asumen obligaciones4 sino 7ue por el
>oint )enture4 los contratantes act8an con>untamente 2rente a terceros 6 asumen
solidariamente los derechos 6 obligaciones deri)ados del negocio para el cual se
han asociado.
Este contrato permite la complementacin de recursos 2inancieros4 conocimientos
tecnolgicos4 e7uipos o in)estigaciones4 derechos de e$plotacin4 mercados de
consumo4 etc4 para la reali3acin de importantes 6 comple>os pro6ectos. (or
e>emplo en la acti)idad minera4 in)ersiones de gran magnitud4 licitaciones
internacionales4 e$plotacin de di)ersos recursos naturales.
;gualmente permite la participacin de una pluralidad de su>etos9 el adecuado
control 6 desarrollo de sus acti)idades9 armoni3ar di2erentes habilidades 6 medir la
acti)idad generada.
Esta 2igura se aplica igualmente en el (er8 en el campo de las pri)ati3aciones de
Empresas del Estado9 generando la captacin de di)isas mediante la in)ersin
e$tran>era 6 asegurando nue)os mercados de e$portacin4 etc.
<ebe recordarse 7ue el <ec. ,eg. Bo. %%2 7ue contiene normas sobre estabilidad
>ur.dica a las in)ersiones e$tran>eras4 contempla la aplicacin del Aoint Centure
como in)ersin de riesgo.
'"# EN%INEERIN%:
(or este contrato una empresa se obliga 2rente a otra a elaborar 6 e)entualmente
reali3ar un pro6ecto o encomienda su e>ecucin a otra empresa4 oblig5ndose
asimismo a reali3ar prestaciones accesorias de asistencia t=cnica4 o participacin en
las utilidades.
&e e)idencia a tra)=s de una serie de actos como la transmisin de in2ormacin 6
conocimiento4 la e>ecucin de obras4 etc.
("# FRANCHISIN%:
(or este contrato una empresa matri3 o principal promue)e 6 constitu6e una serie
de empresas autnomas )inculadas a 2in de encomendarles la produccin o )enta
de sus productos o ser)icios4 permitiendo 7ue sean o2recidos al consumidor a
precios m5s accesibles.
As.4 una empresa principal 2ran7ueadora o 2ranchisor o concedente otorga a la
empresa )inculada 6 e)entualmente controlada4 2ran7ueada o 2ranchisee o
concesionaria4 7ue act8a con gestin 6 riesgo propio4 el derecho de e>ercitar en
determinadas condiciones 6 ba>o el control de la concedente4 una acti)idad de
produccin de bienes o prestacin de ser)icios4 )ali=ndose de medios comunes o de
signos distinti)os u otros elementos de identi2icacin de la concedente4 sea de
patentes de in)encin o de otros conocimientos 6 de la asistencia t=cnica de la
concedente4 a cambio de un precio o compensacin compuesto de una renta 2i>a 6
una )ariable proporcional a los ingresos producidos por la e$plotacin del negocio
por parte de la concesionaria.
Este contrato de distribucin comercial igualmente compren de la trans2erencia de
la slida imagen de la concedente4 7ue permite el ingreso a di)ersos mercados en
2orma competiti)a 6 la e$pansin de los negocios4 el uso 6 trans2erencia de
patentes4 marcas4 suministros de bienes4 prestacin de ser)icios4 cesin de bienes4
m=todos de administracin4 control de calidad4 mercadeo4 publicidad de la
concedente a la concesionaria4 2acilitando la administracin comercial 6 los gastos
de gestin.
)"# *NO+ HO+:
En )irtud de este contrato de trans2erencia de tecnolog.a4 el licenciante concede el
uso de la tecnolog.a4 a 2a)or del licenciatario 7uien est5 obligado a pagar las
regal.as4 en relacin a las )entas netas.
(ermite de>ar de 2abricar determinados productos 6 encargar la 2abricacin a otras
empresas industriales4 as. como el ahorro de los costos 7ue demanda el desarrollo
6 su puesta en marcha en pa.ses en los 7ue 2altan la produccin 6 normas estables
7ue promue)an la libre competencia.
/pera respecto a conocimientos t=cnicos4 con elementos reser)ados respecto a la
organi3acin de una empresa4 conocimiento del mercado4 programas de
racionali3acin4 asesoramiento4 pol.tica de ad7uisiciones.
Bos permitimos sugerir la inscripcin de estos contratos en los @egistros (8blicos
para acreditar su e$istencia 6 no para determinar su )alide3 >ur.dica.
Este contrato a su )e3 est5 con2ormado por prestaciones rec.procas4 onerosas4 o
conmutati)as4 7ue contienen cl5usulas de e$clusi)idad 6 de colaboracin
permanente4 bas5ndose en la con2ian3a e independencia >ur.dica.
El no! "o! puede ser t=cnico4 con2ormado por los conocimientos re7ueridos para
la produccin de bienes 6 comercial o de gestin 7ue contribu6e en la din5mica
administrati)a 6 comercial de las empresas.
,"# CONTRATOS DE COMERCIO E-TERIOR:
Como el counter trading4 el bu6 bacE4 el linEed cash purchase 6 el o22set4 en los 7ue
se ad7uieren mercanc.as mediante la trans2erencia de otros bienes o la prestacin
de ser)icios.
Tambi=n los contratos de almacenamiento9 construccin pesada o de pro6ectos de
ingenier.a4 en los 7ue se e$portan ser)icios de ingenier.a sin 7ue ocurra el
suministro de e7uipos4 m57uinas4 t=cnicas suministradas por otras empresas9
contratos internacionales de colaboracin9 alian3as estrat=gicas.
."#SINDICACION DE ACCIONES:
Es un contrato entre los accionistas ma6oritarios de una empresa4 7ue tiene por
2inalidad de2ender sus derechos 2rente al resto de la sociedad.
Bo tiene e2icacia >ur.dica 2rente a la sociedad a menos 7ue se inscriba en el ,ibro de
@egistro de Acciones.
<e esta manera4 los accionistas coordinan sus )otos en determinado sentido en la
Aunta de Accionistas en base a un acuerdo pre)io o mediante el otorgamiento de un
poder a un tercero.
/"# CONTRATO $RI0ADO DE CONCESION:
El concesionario pone al ser)icio del concedente su organi3acin4 la 7ue e$plota por
cuenta 6 riesgo propio con la 2inalidad de reali3ar )entas de los productos 7ue
2abrica el concedente.
El concesionario se obliga a desplegar su acti)idad en inter=s del concedente 6 no
paga ning8n precio en dinero por tal acti)idad4 sino 7ue se obliga a mantener un
apro)isionamiento de mercader.a dentro de ciertas cantidades a 2in 7ue el
concesionario pueda compensarse.
1"# CONTRATO ESTIMATORIO:
Este contrato debe su nombre a la suma de dinero 7ue ambas partes estiman 7ue4
llegado el caso4 el receptor de la cosa ob>eto del contrato4 pagar5 al transmitente
7uien a su )e34 la entrega para su e)entual )enta o de)olucin.
Una parte trans2iere una o m5s cosas muebles a la otra 6 =sta se obliga a pagar el
precio4 sal)o 7ue se restitu6an las cosas en el pla3o establecido.
Es un contrato propio del comerciante detallista4 particularmente empleado en el
tr52ico de autom)iles4 pie3as art.sticas4 >o6as4 libro usados 6 otras muchas
mercader.as de 25cil )enta directa por su propietario.
2"# CONTRATO DE !ICENCIA DE $ATENTE:
Bo e$iste en este contrato la entrega de una cosa4 sino 7ue se permite al
licenciatario compartir el monopolio 7ue con2iere a su titular la respecti)a patente.
,a cosa dada en locacin pasa a poder del locatario4 el locador se desprende de ella
6 por eso puede ser entregada para dicho uso a m5s de un locatario
simult5neamente.
El dis2rute de la patente se encuentra )inculado a la acti)idad econmica adecuada
7ue le es autori3ada4 para obtener ma6or )enta>a deri)ada de las regal.as
calculadas sobre la base de las utilidades percibidas por el licenciatario en la
e$plotacin de esa patente.
Este contrato de licencia de patente contiene generalmente el contrato de no!
"o!4 7ue opera si no se otorga la patente4 )ence la licencia o se anula.
(or este contrato adem5s de e$plotar la patente4 se obtienen conocimientos
suplementarios4 de aplicacin inclusi)e en el contrato de Aoint Centure.
13"# CONTRATO DE A%ENCIA:
(or este contrato4 una persona >ur.dica se encarga de 2omentar los negocios de uno
o )arios comerciantes4 acerca al principal con los clientes4 los )isita
permanentemente 6 los instru6e directamente.
11"# CORREDURIA $RI0ADA:
(or =l4 las personas >ur.dicas en )irtud de una remuneracin se dedican a poner en
contacto a demandantes 6 o2erentes de bienes 6 ser)icios. Esta intermediacin se
reali3a en actos espor5dicos 6 determinados4 agotando su actuacin cuando las
partes entran en contacto >ur.dico4 sin representar a una u otra en la operacin por
=l propiciada.
&e celebra con moti)o de negocios mercantiles 6 generalmente constitu6e la
acti)idad pro2esional de un indi)iduo o el 2in de una sociedad mercantil.
1'"# CONTRATOS A FUTURO:
En el mercado internacional se desarrollan con habitualidad 6 especiali3acin los
centros comerciales dedicados a la celebracin de contratos de )entas a 2uturo 7ue
permiten e2ectuar transacciones respecto a mercader.a o productos4 materias
primas 7ue se determinar5n o e$istir5n en el 2uturo. Este mecanismo en el 1ercado
de Calores se reali3a a tra)=s de las 0olsas de (roductos4 en las 7ue se negocian los
documentos representati)os de dichas mercader.as.
En la acti)idad 2inanciera4 se constitu6e en una nue)a modalidad operati)a de los
bancos en la negociacin de 2uturos4 opciones4 instrumentos 2inancieros 6 contratos
espec.2icos de bienes agr.colas4 minerales e industriales4 tasas de inter=s4 tipos de
cambio.
En este contrato los compradores 6 )endedores e2ect8an la trans2erencia en el
2uturo de una compra )enta 7ue se reali3a en el presente a pesar 7ue no ha6a sido
e$tra.do el mineral o no se ha6an cosechado los culti)os.
E$isten asimismo 2iguras a2ines como los 2or!ard4 los contratos stand b64 los s!aps
o permuta 2inanciera4 etc.
1("# CONTRATO DE HED%IN%:
Es la administracin de negocios internacionales para minimi3ar riesgos 6 aumentar
las oportunidades de lucro. (ermite estabili3ar los ingresos de los e$portadores 6
eliminar el componente de riesgo de los productos ante )ariaciones del precio de
sus materiales primas.
1)"# OTROS CONTRATOS:
El <erecho Comparado plantea otras 2iguras contractuales como e$pedicin4
participacin4 pensin completa4 e$posicin4 2orestacin4 crucero4 e$cursin4
parasociales4 produccin 6 distribucin de pel.culas cinematogr52icas4 de muestra
art.stica4 de gestin 2iduciaria4 cesin de deudas4 porta>e4 prestacin de ser)icios
in2orm5ticos4 hard!are 6 so2t!are9 e>ecucin de pro6ectos4 consultor.a o diseFo4
monta>e4 desarrollo gerencial 6 super)isin de obras4 etc.
1,"#SUBTI$OS DE CONTRATOS:
&urgen di)ersas )ariantes de las 7ue pueden ser ob>eto los contratos nominados
con las cl5usulas at.picas4 7ue no alcan3an a modi2icar el resultado pr5ctico
econmico 7ue persiguen. Entre ellos4 la construccin de obras ci)iles4 contratos de
publicidad4 creacin 6 di2usin4 etc.
(or los criterios e$puestos4 estimamos 7ue el desarrollo legislati)o de estos
contratos modernos en el (er8 permitir5 su regulacin con estabilidad >ur.dica4
contribu6endo a la moderni3acin econmica del pa.s.
'"# CONTRATOS BANCARIOS MODERNOS:
Aparecen como consecuencia de la globali3acin econmica 6 de la masi2icacin
contractual. &e re7uiere regular su desarrollo como elemento 2undamental en la
intermediacin 2inanciera4 7ue paulatinamente ad7uiere autonom.a legislati)a 6
doctrinaria regul5ndose
con m=todos de interpretacin4 super)isin 6 principios propios. En las pr$imas
l.neas se anali3an los aspectos generales 6 las nue)as modalidades 7ue e)idencian
estas 2iguras >ur.dicas4 con la 2inalidad de propiciar una normati)idad adecuada.
En primer lugar por contrato bancario debemos de2inir a los acuerdos celebrados
por las empresas 6 entidades del &istema Financiero con sus clientes 6 usuarios con
la 2inalidad de crear4 regular4 modi2icar o e$tinguir una relacin >ur.dica patrimonial
orientada al desarrollo de di)ersas operaciones de intermediacin 2inanciera4
constitu6endo =stas su sustento >ur.dico 6 la 2orma 7ue adoptan.
,as partes inter)inientes en el contrato son la institucin 2inanciera 6 el cliente4 7ue
puede ser persona natural o >ur.dica. E$presan su consentimiento en 2orma distinta
a la tradicional atendiendo a la agilidad del negocio >ur.dico 2inanciero4 es decir4 sin
tratati)as pre)ias4 e$presando su con2ormidad o no a las cl5usulas predeterminadas
por el banco4 ba>o la modalidad de contratos de adhesin.
,a prestacin materia de la obligacin deri)ada del contrato puede ser una
operacin acti)a4 pasi)a o neutra.
En las operaciones acti)as4 el 0anco se con)ierte en acreedor del p8blico en ra3n
de las colocaciones 7ue =l hi3o con los recursos captados4 transacciones 7ue son
registradas en el acti)o contable del banco.
En las operaciones pasi)as el cliente concede el cr=dito4 el 0anco capta recursos del
p8blico4 2rente al cual 7ueda como deudor u obligado4 registr5ndose tales
operaciones en su pasi)o.
En las operaciones neutras4 el 0anco est5 obligado a reali3ar ser)icios 7ue no
representan concesiones de cr=dito4 7ue conlle)an menos riesgo 6 la obtencin de
grandes utilidades sin p=rdida.
Tambi=n puede reali3ar por cuenta propia4 o de terceros4 in)ersiones dentro del pa.s
Gad7uisicin de acciones inscritas en bolsa o 2uera del pa.s GAcciones de bancos o
2inancieras).
Como sostienen los tratadistas &ergio @odr.gue3 A3uero4 1ario 0auche Darc.a4
<iego 6 Carlos Dilberto Cillegas en sus obras Contratos 0ancarios4 /peraciones
0ancarias4 6 El Cr=dito 0ancario4 respecti)amente4 estos contratos tienen como
notas propias ser personales4 masi)os4 por adhesin4 la reser)a 6 con2idencialidad
con deber de in2ormacin al cliente4 atipicidad4 innominalidad4 buena 2e4 relacin
con la estructura econmica4 internacionali3acin4 liberali3acin 2inanciera4
aplicacin subsidiaria de usos 6 costumbres mercantiles4 contar con su2icientes
garant.as 6 la de estar su>etos a criterios de clasi2icacin del riesgo.
Mo4e5os 6ur74i8os in4is9ensa&5es 4e 5a em9resa &an8aria"
Este derecho peculiar desde los argentarii romanos se ha mantenido 6 desarrollado
en las modernas operaciones4 aFadi=ndose a los antiguos moldes >ur.dicos otros
nue)os4 indispensables para el e>ercicio de la empresa bancaria de nuestro tiempo4
como los siguientesH
a) ,as relaciones >ur.dicas entre el 0anco 6 el cliente se basan en un acuerdo inicial4
7ue generalmente se e$teriori3a por la apertura de una cuenta corriente.
b) El 0anco se reser)a4 adem5s4 un derecho de compensacin 7ue e$cede los
l.mites de la compensacin legal.
c) El 0anco tiene derecho a cobrar intereses en las operaciones acti)as 6 la
obligacin de abonarlos en las operaciones pasi)as.
d) El 0anco4 con independencia de los intereses4 tiene derecho a percibir como
comisin un tanto 2i>o o porcentual por los ser)icios 7ue realice por encargo del
cliente.
e) El 0anco est5 autori3ado unas )eces 6 obligado otras4 a reali3ar pagos por
cuenta del cliente.
2) El 0anco tiene un deber de lealtad 6 diligencia respecto a los in2ormes 6 conse>os
7ue 2acilite al cliente.
g) El 0anco tiene la obligacin de guardar secretos sobre las operaciones 7ue el
cliente le con2.a.
Actualmente la 0anca ha ampliado signi2icati)amente su acti)idad con la prestacin
de nue)os ser)icios4 como consecuencia de la celeridad de los negocios >ur.dicos 6
el tr52ico comercial.
1"# UNDER+RITIN%:
Es el contrato consensual4 bilateral4 oneroso4 no 2ormal4 innominado4 celebrado
entre una entidad o intermediario 2inanciero denominado under!riter 6 una
entidad4 institucin o sociedad emisora de )alores mobiliarios4 por el cual la primera
se obliga a pre2inanciar a la segunda4 parcial o totalmente4 los recursos 7ue se
obtendr.an como resultado de su colocacin4 comprometi=ndose a procurar la
colocacin de tales )alores en el mercado4 garanti3ando su total o parcial
suscripcin por parte de los in)ersionistas dentro de un pla3o predeterminado4 ba>o
el compromiso de ad7uirir a 2irme el saldo de los )alores no colocados en caso 7ue
al t=rmino del pla3o del contrato 7uedaran )alores sin suscribir.
Constitu6e una nue)a t=cnica bancaria cu6o ).nculo uni2icante consiste en la
2inanciacin 6 ser)icios complementarios de asesoramiento 7ue obtiene una de las
partes.
&e celebra con todos los t.tulos del mercado de capitales Gprincipalmente acciones 6
bonos)4 permitiendo la obtencin de capital sin esperar la colocacin paulatina de
los )alores 6 la utilidad para el tomador de las emisiones4 gener5ndose un
di2erencial entre la suma pactada con la sociedad emisora 6 el precio de colocacin
de los )alores 6 la comisin pactada por la misma.
'"# FACTORIN%
Es un contrato de e>ecucin continua4 consensual4 bilateral4 oneroso4 conmutati)o4
por adhesin4 por el cual la entidad 2inanciera se obliga 2rente a una empresa a
ad7uirirle todos los cr=ditos 7ue se originen normalmente 6 de una manera
constante en su negocio por )enta de mercader.as durante un per.odo de tiempo
e$presamente con)enido4 pero pudiendo reser)arse la 2acultad de seleccionar esos
cr=ditos 6 abonar por los mismos un precio 2i>ado mediante una proporcin
establecida sobre su importe 6 a prestar determinados ser)icios como in2ormacin4
asesor.a legal 6 contabilidad.
(ermite al cliente obtener recursos l.7uidos4 inmediatos 6 ser)icios complementarios
a la 2inanciacin propiamente dicha4 7ue pueden ser necesarios para racionali3ar a
la empresa o moderni3arla.
El intermediario 2inanciero tiene por 2uncin e2ectuar a 2a)or del 2abricante o
comerciante la tarea de gestin 6 cobro de sus cr=ditos comerciales 6 la prestacin
de un con>unto de ser)icios especiali3ados.
El comerciante debe trans2erir la totalidad de las 2acturas 7ue tenga para cobrar a
pla3o al 2actor4 7uien si est5 de acuerdo en aceptar la lista de clientes cu6as
2acturas 2ueron trans2eridas4 se encarga de cobrarle.
Daranti3a incluso4 ante la mora del deudor4 el buen resultado de la operacin a
cambio de una comisin 7ue cobra por riesgo 7ue =l asume 6 los ser)icios 7ue
presta. El 0anco se encargar5 de la cobran3a de los cr=ditos4 permitiendo la
descongestin administrati)a 6 asumiendo el riesgo de la insol)encia del deudor.
,a ad7uisicin por el 2actor de cr=ditos por cobrar4 es en propiedad 6 no en
garant.a4 constitu6endo una 2uente de 2inanciamiento para capital de traba>o4 con
anticipacin del )alor de cuentas pendientes. (ermite la asuncin de los riesgos de
insol)encia de los deudores de los cr=ditos cedidos4 pre)ia seleccin por parte del
2actor 6 tambi=n se o2recen ser)icios administrati)os4 contables 6 comerciales.
("# !EASIN%
<enominado tambi=n arrendamiento 2inanciero4 es un contrato 7ue tiene por ob>eto
brindar 2inanciamiento a mediano 6 largo pla3o permitiendo 7ue el cliente ad7uiera
un bien de capital 7ue ha seleccionado 6 le 2acilita su utili3acin por un per.odo de
tiempo4 a cambio de sumas por al7uiler 6 gastos de mantenimiento.
,a entidad 2inanciera reconoce al )encimiento el pleno derecho de e>ercer la opcin
de compra4 abon5ndole una suma de dinero pactada 7ue constitu6e el )alor
residual.
&i el cliente no hace uso de tal opcin4 debe restituir el bien ob>eto del negocio o
celebrar uno nue)o.
<eri)a de la locucin to lease4 al7uiler. Al7uiler con opcin a comprar4 para ad7uirir
el bien 7ue le indi7ue el cliente4 para al7uil5rselo luego o al7uil5rselo directamente
al 2abricante.
A continuacin enumeraremos alguna de las modalidades de este contratoH
!easing :inan8iero: El banco o 2inanciera compran bienes de e7uipo 6 los pone a
disposicin de los clientes en arrendamiento.
!easing o9era8iona5: El 2abricante o importador de los bienes dados en al7uiler4
e2ect8an una locacin re)ocable dentro de un cierto per.odo de al7uiler4 mediando
un prea)iso.
Sa5e an4 5ease &a8;: El propietario )ende un inmueble a una 2inanciera 6 luego
=sta )uel)e a al7uilarlo 6 )enderlo al 2abricante 7ue era el primer cliente.
!ease an4 9ur8<ase: Al7uilar 6 comprar. (or e>emplo4 el 2abricante concede
material 7ue se al7uila a una empresa.
&e distingue del al7uiler tradicional por7ue en el ,easing se da en locacin algo 7ue
6a pertenece al propietario 6 no se compra a pedido del usuario para luego
al7uil5rselo. En el arrendamiento el locador est5 obligado a entregar el bien en
buen estado 6 asumir su reparacin en caso de deterioro. En el leasing no e$iste
esta obligacin.
El leasing propicia la ad7uisicin de bienes de capital 6 la colocacin de bienes
muebles o inmuebles.
Con relacin a las operaciones de arrendamiento 2inanciero de bienes inmuebles
constitu6en una buena alternati)a9 sin embargo4 para su correcta aplicacin debe
establecerse4 un marco legal m5s espec.2ico.
E$iste una legislacin sobre el tema4 como por e>emplo4 el <ecreto ,egislati)o 2++ 6
su correspondiente reglamento. ,o 7ue 2alta es 7ue se brinde m5s caracter.sticas4
m5s re7uerimientos. Todo lo anterior4 >unto a una estrecha colaboracin de las
empresas de intermediacin 2inanciera4 permitir.a a un sector de la poblacin
reali3ar ma6ores operaciones de leasing.
@emiti=ndonos al derecho comparado4 podemos apreciar 7ue el leasing inmobiliario
ha permitido en muchos pa.ses desarrollados el despegue de la acti)idad industrial4
2inanciando sus programas de construccin. Es decir4 un banco o una 2inanciera
ad7uieren un inmueble a solicitud del cliente4 con el ob>eti)o de construir un edi2icio
destinado a la acti)idad industrial o comercial.
)"#CONTRATO DE FORFAITIN%:
Es una operacin 2inanciera por el cual un banco u otra institucin 2inanciera
descuenta4 compra un documento comercial a un )alor nominal menos la tasa de
inter=s4 sin recurso contra el )endedor o cual7uier tenedor del documento e$cepto
el librador. El ob>eti)o es trasladar el riesgo del 2racaso crediticio4 inclusi)e la
responsabilidad de honrar la deuda al 2or2aiter.
@ecibe el )endedor del )alor descontando4 a cambio de un cr=dito a honrar por el
banco en el 2uturo.
Caracter.sticasH ,iteralidad4 abstraccin4 autonom.a propia.
A di2erencia del 2actoring4 se celebra respecto de una operacin determinada4 no de
toda la acti)idad 6 principalmente en los mercados 2inancieros internacionales.
(or e>emplo4 un e$portador 7ue 7uiere )ender una 25brica 6 e7uipo en dos o tres
aFos4 utili3a los ser)icios del 2or2aiter 6 lo hace participar contractualmente. ,os
t.tulos se trans2ieren al 2or2aiter en propiedad4 para el cobro.
Centa>asH El e$portador recibe un anticipo del producto de la )enta e$portable 6 se
liberan los riesgos de insol)encia del deudor4 abri=ndose el campo de e$portacin
por la labor del 2or2aiter.
El 2or2aiter cobra una comisin por cada uno de los ser)icios. ,os t.tulos
circulatorios de la compraI)enta internacional pueden ser negociados.
(ara el importadorH (ermite obtener )enta a pla3os 6 ad7uirir bienes de capital.
@epresenta una operacin representada en t.tulos )alores 7ue deben transarse en
el mercado internacional.
,"# FIDEICOMISO:
Este contrato encuentra sus antecedentes histricos como sostienen los tratadistas
Carlos Dilberto Cillegas4 &ergio @odr.gue3 A3uero4 1ario Alberto Carregal 6 @odol2o
0ati3a en el F;<E;C/11;&U1 6 en el (ACTU1 F;<UC;AE del <erecho @omano4 as.
como en el T@U&T 6 el EJU;TK del sistema >ur.dico anglosa>n.
NATURA!E=A 6URIDICA:
(ertenece a la categor.a de los llamados negocios >ur.dicos 2iduciarios o de
con2ian3a4 7ue permiten la trans2erencia de un bien a una persona con la 7ue se
mantienen ).nculos de amistad4 a 2in 7ue la destine a un 2in l.cito determinado en
su bene2icio4 en el de un tercero o como garant.a crediticia.
,os bienes dados en 2ideicomiso constitu6en un patrimonio de a2ectacin4
plenamente autnomo4 7ue permite la reali3acin del ob>eto del contrato.
A di2erencia de la propiedad ci)il 7ue tiene como caracter.sticas principales la de ser
absoluta 6 perpetua4 e$presadas en su e>ercicio no condicionado al cumplimiento de
un determinado hecho ni de un pla3o cierto4 el dominio 2iduciario se encuentra
directamente orientado a la reali3acin del encargo con)enido dentro de un pla3o
e$presamente establecido.
$ARTES:
Fideicomitente o constitu6ente del 2ideicomiso9 2iduciario 7ue es la persona
encargada de cumplir el encargo contenido en el 2ideicomiso9 el 2ideicomisario o
bene2iciario del 2ideicomiso.
CARACTERISTICAS ES$ECIA!ES:
1ediante este contrato4 el 0anco brinda al cliente ser)icios de administracin4
gestin4 in)ersin. Est5 compuesto de dos operaciones claramente di2erenciadasH ,a
trans2erencia de bienes del 2idecomitente al 2iduciario 6 la reali3acin del encargo
7ue el 2ideicomitente ha con2iado al 2iduciario en su bene2icio o del 2ideicomisario.
Es consensual4 bilateral4 de tracto sucesi)o4 oneroso 6 2ormal4 6a 7ue su
constitucin re7uiere escritura p8blica o 2ormas especiales de acuerdo al rubro de
bienes4 lo 7ue puede a2ectar la di2usin de este contrato.
C!ASES:
DE IN0ERSION: El 2ideicomitente entrega al 2iduciario una suma determinada de
dinero para 7ue =ste e2ect8e determinadas in)ersiones4 con el pago de las rentas
correspondientes.
DE ADMINISTRACION: El 2ideicomitente trans2iere determinados bienes al
2iduciario para 7ue =ste los administre 6 destine las rentas obtenidas a una
determinada 2inalidad establecida e$presamente.
DE %ARANTIA: Trans2erencia de un bien del 2ideicomitente al 2iduciario para 7ue lo
a2ecte como garant.a de una deuda con un tercero.
RE%U!ACION !E%A!: Este contrato se encuentra pre)isto en 1=$ico4 Cene3uela4
Colombia4 Chile 6 recientemente en el (er8 en )irtud del <ecreto ,egislati)o ''-4
,e6 Deneral de ;nstituciones 0ancarias4 Financieras 6 de &eguros 7ue recoge sus
elementos distinti)os.
Estimamos 7ue la e$istencia de nue)as 2iguras contractuales modernas ampl.a las
alternati)as negociables 7ue en e>ercicio de la libertad de contratacin puedan
emplear las partes4 constitu6endo decididamente a la in)ersin 6 circulacin de la
ri7ue3a.