Direito Penal Geral

Direito Penal Rogrio Sanches
Intensivo II Pgina 1

TEORIA GERAL DA PENA

Conceito de pena:

Pena espcie de sano penal, ao lado da medida de segurana. resposta estatal
consistente na privao ou restrio de um bem jurdico ao autor de um fato punvel (leia-se, no
atingido por causa extintiva da punibilidade).

Finalidade da pena:

Existem teorias para explicar a finalidade da pena, seno vejamos:

1) Teoria Absoluta ou retribucionista: para tal teoria, pune-se algum pelo simples fato de haver
delinquido. A pena era considerada uma majestade dissociada de fins, ou seja, no tinha finalidade
especificada.
H uma certa orientao para a crtica a esta teoria, mas h um ponto positivo nesta teoria,
qual seja a determinao de proporcionalidade o que se pode ver por meio da Lei do Talio Olho
por olho e dente por dente. Esse um esprito da proporcionalidade.
Assim, em que pese o rol de crticas, na teoria absoluta ou retribucionista, houve um avano,
mais precisamente na introduo da proporcionalidade (Ex. Lei do Talio).

2) Teoria Preventiva ou Utilitarista: para esta teoria, a pena passa a ser algo instrumental. um
meio de combate a ocorrncia e reincidncia de crimes. Aqui, a pena tem uma utilidade, qual seja
combater a ocorrncia e reincidncia de crimes.
Essa teoria mais aplaudida considerando que traz uma finalidade, mas tambm possui um
ponto negativo: a pena deve perdurar at que o Estado tenha certeza de que o agente no ir
cometer outro crime. A pena deixa de se preocupar com a gravidade do fato para se preocupar com a
reincidncia.
A teoria preventiva ou utilitarista traz, pois, um perigo: pode redundar em penas indefinidas.
A pena deixa de ser proporcional gravidade do crime praticado. A preocupao estancar a
reincidncia criminal.

3) Teoria Ecltica ou Mista: a pena tem como finalidades a preveno e a retribuio. No Brasil, a
pena tem trplice finalidade, merecendo destaque:
Preveno;
Retribuio
Ressocializao

Obs.: As finalidades no se operam no mesmo momento, possuindo cada uma, o momento
correto para se operar.



Atualmente, no Brasil tem-se uma tendncia em abandonar a chamada Justia retributiva
surgindo a justia restaurativa. Especialmente, nos concursos da Defensoria Pblica essa ideia de
Justia Restaurativa vem sendo disseminada.

Justia Retributiva Justia Restaurativa
O crime considerado ato contra a
sociedade representada pelo Estado.
O crime ato contra a comunidade,
contra a vtima e contra o prprio autor
do crime.
O interesse na punio pblico. O interesse na punio ou reparao do
dano das pessoas envolvidas no caso.
A responsabilidade do agente individual H responsabilidade social pelo ocorrido.
Etapas e finalidades da pena:

1. Pena em abstrato: ex. art. 121, CP Pena de 6 a 20 anos essa pena tem uma finalidade de
preveno geral. A preveno geral visa sociedade e atua antes da prtica do delito.
Aqui se indaga se est presente a preveno geral positiva ou negativa, mas ambas
esto presentes. Preveno geral positiva afirma a validade da norma desafiada pelo crime.
J a preveno geral negativa busca evitar que o cidado venha a delinquir.

2. Pena concretizada na sentena: o Juiz ao aplicar uma pena, por exemplo, no homicdio (art.
121, CP), de 08 anos j est cumprindo outra finalidade, qual seja a preveno especial. A
preveno especial, diferente da preveno geral visa o delinquente e busca evitar a
reincidncia.
H ainda uma segunda finalidade da pena concretizada na sentena que a
retribuio: busca-se retribuir com um mal, o mal causado.
A pena imposta na sentena no deveria servir como exemplo para a sociedade,
atendendo a preveno geral? A doutrina moderna entende que nesta etapa no se deve
falar em preveno geral considerando que caso seja aplicada pensando em servir de
exemplo para a sociedade esquecida a figura do condenado, ferindo o princpio da
individualizao da pena.
Assim, temos que, nesta fase, de acordo com a doutrina moderna no se tem a
pretenso de fazer da deciso um exemplo para outros possveis infratores, em nome da
preveno geral, sob pena de violao do princpio da proporcionalidade.

3. Pena na execuo Penal: a pena na fase de execuo tem duas finalidades quais sejam:
Concretizar as finalidades da preveno especial e retribuio
Ressocializao: reintegrao do condenado ao convvio social.
Essas duas finalidades esto estampadas no art. 1 da Lei de Execues Penais: A
execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar
condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado.


H predomnio da indisponibilidade da
ao penal.
Predomina a disponibilidade da ao
penal.
Predomina pena privativa de liberdade Predomina a reparao do dano e das
penas alternativas.
Consagra-se pouca assistncia vtima. O foco a assistncia vtima.
Exemplo: Lei Maria da Penha Exemplo: Lei 9.099/95

Princpios relacionados pena:

1. Reserva legal

2. Anterioridade

3. Princpio da Personalidade ou Intransmissibilidade da Pena:

Esse princpio tem guarida constitucional, estando previsto no art. 5, XLV: nenhuma pena
passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos
termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;

Obs.: Tal princpio absoluto ou relativo?
1 Corrente: o princpio da personalidade relativo, admitindo exceo prevista na prpria
Constituio Federal, qual seja, a pena de confisco. adotada por Flvio Monteiro de Barros.

2 Corrente: o princpio da personalidade absoluto, no admitindo exceo. O confisco previsto
no art. 5, XLV da CF no pena, mas efeito da sentena condenatria, apenas obrigao. a
corrente majoritria.
No que tange apena de multa, esta executada como dvida ativa, mas no perde seu carter
penal, no podendo passar da pessoa do condenado.

Ateno H quem defenda a negativa da responsabilidade penal da pessoa jurdica com base na
alegao de ofensa ao princpio da Personalidade ou intransmissibilidade da pena.

4. Individualizao da Pena:

Tambm tem guarida Constitucional estando previsto no art. 5, XLVI: a lei regular a
individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c)
multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos;
A pena deve ser individualizada considerando o fato e seu agente. A pena deve ser
individualizada em dois momentos:
a) Na fase legislativa: quando da criao do crime deve haver preocupao de individualizar a
pena;
b) Na fase judicial da sentena: o juiz deve individualizar a pena.
Atente-se para o fato de que tal matria foi estudada no Intensivo I e a
soma da Reserva legal + anterioridade = ao princpio da legalidade


c) Na fase de execuo: o juiz deve individualizar a execuo penal.

H sistemas para aplicao pelo juiz da pena na fase da sentena:

Sistema de Penas relativamente indeterminadas: pena variando de um patamar mnimo at
um patamar mximo. Ex. Homicdio pena de 06 a 20 anos. Nesse sistema h possibilidade de
quantificao da pena, respeitando a individualizao da pena. o sistema adotado no Brasil.

Sistema de Penas fixas: h uma pena determinada, sem variao. Ex. pena de 06 anos para ser
imposta no caso. No se possibilita a quantificao, logo desrespeita a individualizao da
pena.

No Brasil h adoo do sistema de penas relativamente determinadas, diferentemente de
outros pases (minoria) em que h adoo do sistema de penas fixas.

5. Princpio da Proporcionalidade da Pena:

Para alguns, trata-se desdobramento lgico do princpio da individualizao pena, tratando-se
de princpio constitucional implcito.
Segundo tal princpio, a pena deve ser proporcional gravidade da infrao penal, ou seja,
meio proporcional ao fim perseguido com a aplicao da pena, (leia-se, meio proporcional apto a
atingir a retribuio e a preveno).
Obs.: Um importante vetor do princpio da proporcionalidade o princpio da suficincia da
pena alternativa. Se para atingir as finalidades da preveno, retribuio e ressocializao pena
alternativa for suficiente, deve-se evitar a pena privativa de liberdade (STF).

*ngulos do Princpio da Proporcionalidade: necessrio atentar-se par o fato de que o princpio da
proporcionalidade deve ser analisado sob dois ngulos:
a) Evitar o excesso hipertrofia da punio.

b) Evitar a insuficincia da interveno estatal impunidade. Ex. Lei de abuso de autoridade o
crime de abuso de autoridade no Brasil considerado infrao de menor potencial ofensivo,
devendo ser revisto j que h demonstrao da insuficincia da interveno estatal. Outro
exemplo que podemos citar a previso do art. 319-A do CP que pune o Diretor da
Penitenciria que deixa entrar celular na Penitenciria cuja pena de trs meses a um ano.
Essa hiptese tambm caso de insuficincia da interveno estatal.

6. Princpio da Inderrogabilidade ou inevitabilidade da pena:

Afirma tal princpio que, desde que presentes seus pressupostos, a pena deve ser aplicada e
fielmente cumprida.


H vrias hipteses que excepcionam tal princpio, como por exemplo, o perdo judicial (art.
107, IX, CP).
Nesse ponto devemos lembrar o Princpio da Bagatela Imprprio. De acordo com o princpio
da bagatela prprio ou da insignificncia temos a excluso da tipicidade considerando que h
irrelevncia da leso ao bem jurdico.
J o princpio da bagatela imprprio exclui o direito de punir uma vez que a pena
desnecessria, mesmo que diante de relevante leso ao bem jurdico tutelado. Tem-se a
desnecessidade da pena ainda que presente a tipicidade, ilicitude e culpabilidade. Ex. pai que deixa o
filho culposamente no carro a prpria morte do filho serve de punio para o agente, no sendo
necessria a aplicao da pena.

7. Princpio da Dignidade da Pessoa humana:

princpio do qual decorrem dois outros princpios, quais sejam:

7.1. Princpio da humanidade das penas: esto proibidas as penas cruis, desumanas e
degradantes.

7.2. Princpio da proibio da pena indigna: a ningum pode ser imposta pena ofensiva a
dignidade da pessoa humana.

Tipos de penas:

a) Penas Proibidas:

Art. 5, XLVII, CF: no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84,
XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis;

*Pena de Morte:

No que tange a pena de morte necessrio observar que est proibida como regra, mas
excepcionalmente admitida a pena de morte no caso de guerra declarada, sendo efetivada por
fuzilamento.
Para Zaffaroni, a morte no pena, faltando-lhe cumprir as finalidades de preveno e
ressocializao. Em caso de guerra declarada, admite-se, vez que nesta hiptese, fracassou o direito,
merecendo resposta especial, caso de inexigibilidade de conduta diversa. Assim, podemos observar
que, segundo Zaffaroni o Brasil no permite a pena de morte, mas o caso se trata de inexigibilidade
de conduta diversa.
H uma lei que permite ao exrcito brasileiro abater aeronaves que sobrevoam nosso espao
areo de forma suspeita e sem identificao Lei do Abate para muitos tal lei inconstitucional
considerando que estaria prevendo uma pena de morte sem respeito aos princpios do contraditrio
e da ampla defesa.


*Pena de carter perptuo:

H proibio de pena de carter perptuo sem excees. por isso que a h limitao no
Cdigo Penal do mximo de priso a ser cumprida em trinta anos.
O Estatuto de Roma que criou o Tribunal Penal Internacional prev a possibilidade de priso
perptua, sendo que o Brasil ratificou tal tratado sem qualquer ressalva, at mesmo porque o
Estatuto de Roma no admite que sejam feitas ressalvas.
Assim, indaga-se a existncia de um conflito entre a Constituio Federal e o Estatuto de
Roma. No entanto, o conflito entre a Constituio Federal e o art. 77, 1, b do Estatuto de Roma
aparente. A Constituio Federal quando prev a vedao da pena de carter perptuo est
direcionando seu comando somente para o legislador interno, no alcanando os legisladores
estrangeiros e/ou internacionais.
Cite-se o dispositivo em questo: Artigo 77. Penas aplicveis 1 - Sem prejuzo do disposto no artigo 110.,
o Tribunal pode impor pessoa condenada por um dos crimes previstos no artigo 5. do presente Estatuto uma das
seguintes penas: a) Pena de priso por um nmero determinado de anos, at ao limite mximo de 30 anos; ou
b) Pena de priso perptua, se o elevado grau da ilicitude do facto e as condies pessoais do condenado o justificarem.

b) Penas permitidas:

Art. 5, XLVI, CF: a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao
ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de
direitos;

*Penas Privativas de Liberdade:

So espcies de penas privativas de liberdade:
a) Recluso
b) Deteno
c) Priso simples: privativa de liberdade para contravenes penais.
Recluso Deteno Observaes
Regime inicial de
cumprimento de
pena
Fechado, semiaberto
e aberto.
Semiaberto e aberto.

**A lei 9.034/95 autoriza o
regime fechado para pena de
deteno.

Medida de
segurana
A medida de
segurana a ser
aplicada internao.
Em regra a medida de
segurana aplicada o
tratamento
ambulatorial.
**A Res. 113 do CNJ quer
evitar internao, mesmo
para crime punido com
recluso.

Interceptao
telefnica

Admite interceptao
telefnica

No admite
interceptao telefnica.
**A interceptao telefnica
autorizada em razo do
crime punido com recluso
poder embasar


investigaes de crimes
acidentalmente descobertos
mesmo que punidos com
deteno, desde que
conexos.

APLICAO DA PENA:

A aplicao da pena matria bastante complexa devendo ser dividida em vrios pontos,
seno vejamos:

1. Clculo da Pena:

Ateno para o art. 68 do CP, que adota critrio trifsico de aplicao de pena. Trs fases
distintas so necessrias para que o juiz aplique a pena, atentando-se para o fato de que no pode
haver inverso dessas fases de aplicao da pena.
Ex. homicdio pena 06 a 20 anos ou 12 a 30 anos
a) Primeira fase pena base: circunstncias do art.59 do CP.
b) Segunda fase pena intermediria: so consideradas as circunstncias atenuantes e
agravantes.
c) Terceira fase pena definitiva: so consideradas as causas de aumento e diminuio de
pena.

Obs.: necessrio observar que a qualificadora no entra no critrio trifsico, tratando-se de norte
para o critrio trifsico.
Esse critrio trifsico tambm chamado de Critrio Nelson Hungria, considerando que este
discutia muito com Roberto Lira o qual tinha ideia de fixao da pena em critrio bifsico e o
legislador adotou o critrio trifsico, pelo que foi nomeado tambm o sistema trifsico de Critrio
Nelson Hungria.
O critrio trifsico garante o exerccio do direito de defesa, colocando o ru inteiramente a
par de todas as etapas de individualizao da pena, bem como passa a conhecer que valor atribuiu
o Juiz s circunstncias legais que reconheceu presentes.

2. Regime inicial de Cumprimento da Pena:

3. Possibilidade de penas alternativas ou SURSI.
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Clculo da Pena:

1 Fase:



*Objetivo: fixar a pena base.

*Instrumentos a disposio do juiz: art. 59, caput e II, CP Circunstncias judiciais.

Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos
motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme
seja necessrio (Abrigo para o Princpio da Bagatela Imprprio) e suficiente (Abrigo para o Princpio da
Suficincia da Pena Alternativa) para reprovao e preveno do crime: II - a quantidade de pena aplicvel, dentro
dos limites previstos; (Leia-se: Pena Base).
A culpabilidade, os antecedentes, a conduta social, a personalidade do agente os motivos do
crime dizem respeito ao agente e adotando a Constituio Federal um Direito Penal Garantista,
compatvel unicamente com um Direito Penal do fato, temos doutrinadores criticando as
circunstncias subjetivas constantes do art. 59 do CP. o entendimento de Salo de Carvalho e
Ferrajoli.
Prevalece que as circunstncias subjetivas do art. 59 devem ser consideradas pelo Juiz para
bem individualizar a pena.

*Circunstncias judiciais em espcie:

Culpabilidade do agente: a maior ou menor reprovabilidade da conduta, no se
confundindo com a culpabilidade como elemento do crime.

Antecedentes do agente bons / maus: dizem respeito a vida pregressa do agente Vida
anteacta- anterior ao crime. Fatos posteriores ao crime no podem ser considerados em
prejuzo do agente.
Obs.: Inqurito policial em andamento ou j arquivado gera maus antecedentes? No, pois
tese contrria ofende o princpio da presuno de inocncia ou no-culpa.
*Ao penal em curso ou extinta com absolvio gera maus antecedentes? Prevalece que
no. Essa questo chegou ao STF oportunidade em que dois ministros entenderam que
processo em curso gera maus antecedentes para outro processo. Mas a doutrina tranquila
no sentido de que no gera maus antecedentes.
*Smula 444 do STJ diz que: vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em
curso para agravar a pena base assim, observamos que o STJ sumulou entendimento j
consolidado no Brasil.
Com a edio da Smula 444 do STJ, somente condenao definitiva, sem fora para
gerar reincidncia, que configura maus antecedentes. No Brasil, uma condenao passada
tem um prazo para gerar reincidncia, qual seja, de cinco anos. Se o novo crime foi praticado
aps os cinco anos, essa condenao passada gera somente maus antecedentes, no
caracterizando a reincidncia.

Condenao cinco anos reincidncia maus antecedentes
transitada


*Passagem pela vara da Infncia e da juventude no gera reincidncia.

Conduta social do agente: o comportamento do ru em seu ambiente familiar, de trabalho
e na convivncia com os outros. aqui que entram as chamadas testemunhas de
beatificao.

Personalidade do agente: o retrato psquico do condenado. necessrio observar que no
pode o juiz aplicar pena mais gravosa sob o argumento de que o ru tenha personalidade
voltada para o crime, considerando que isso caracterizaria o chamado Direito Penal do Autor,
vedado pelo ordenamento ptrio.
De acordo com o STJ, a personalidade do agente no pode ser considerada de forma
imprecisa, vaga, insuscetvel de controle, sob pena de se restaurar o Direito Penal do Autor.

Motivos do crime: a razo da pratica da infrao penal.

Circunstncias do crime: maior ou menor gravidade da infrao espelhada pelo modus
operandi do agente.

Consequncias do Crime: ao se falar em consequncias do crime deve-se ter em mente as
consequncias para a vtima e/ou familiares da vtima.

Comportamento da vtima: o comportamento da vtima deve ser considerado pelo juiz na
fixao da pena base. A jurisprudncia d um exemplo no muito aceito pelo professor.
Informam que no crime de estupro deve ser considerada a vtima de pouco pano, quase
desnuda. Um exemplo mais palpvel o crime de trnsito muitas vezes, apesar do
motorista estar em alta velocidade, a vtima atravessa a rua em momento totalmente
inapropriado.
Observe-se que, o comportamento da vtima no exclui a responsabilidade do
agente, mas pode atenuar sua pena.

*Interrogatrio judicial: para melhor anlise das circunstncias judiciais relativas ao agente, no ano
de 2003 o legislador modificou o interrogatrio no processo penal, dividindo-o em trs partes:

1. Interrogatrio sobre o autor: busca-se entender o ru.
2. Interrogatrio sobre o fato
3. Contraditrio: as partes podem intervir nesse ponto.

*Patamar de aumento e diminuio de pena: o quantum de aumento ou diminuio de pena fica a
critrio do juiz. A lei no diz o quanto deve o juiz aumentar ou diminuir a pena tendo em mente as


circunstncias judiciais favorveis e desfavorveis, observando-se que sempre o juiz deve
fundamentar sua deciso.
A jurisprudncia sugere o patamar de 1/6.
Observe-se que o juiz est atrelado aos limites mnimo e mximo abstratamente previstos no
preceito secundrio (limite de pena cominada ao crime). O fundamento legal dessa observao o
art. 59, II do CP.
Atente-se ainda para o fato de que reconhecendo presente alguma circunstncia judicial, deve
o juiz especific-la, fundamentando sua deciso. No se deve colocar apenas que o ru portador de
maus antecedentes, por exemplo, devendo ser fundamentada a fixao da pena base.
Caso o juiz fixou a pena base no mnimo e o juiz no fundamentou sua deciso, tolera-se, o
que no quer dizer que esteja correto seu comportamento. J se o juiz fixa a pena base acima do
mnimo legal, a sentena ser nula nesse ponto.
Assim, temos que a carncia de fundamentao gera as seguintes consequncias:
a) Pena base fixada no mnimo: tolera-se
b) Pena base fixada acima do mnimo: torna a sentena nula nesse ponto, ou seja, a condenao
no ser anulada, devolvendo-se o processo para que o juiz renove o ato e fixe novamente a
pena. A condenao resta mantida, a devoluo d-se apenas para a renovao do ato
(aplicao da pena).

Obs.: o art. 59 no serve apenas para a fixao da pena base, como tambm para fixar o regime de
cumprimento de pena e a possibilidade de suspenso condicional da pena.

2 Fase:

*Finalidade: fixar a pena intermediria.

*Instrumentos a disposio do Juiz: para a fixao da pena intermediria, o juiz tem como
instrumentos as agravantes e as atenuantes.

*Ponto de partida: o ponto de partida para a fixao da pena intermediria a pena base.

*Previso legal: as agravantes esto presentes nos artigos 61 e 62, enquanto as atenuantes esto
previstas nos artigos 65 e 66, todos do CP.

Agravantes Atenuantes
Todas as agravantes sempre agravam a pena?
Nos termos do art. 61 do CP, as agravantes em
regra agravam a pena, mas existem excees:
1. Quando constituem ou qualificam o crime:
no agravam a pena a fim de evitar bis in
idem. Ex. aborto provocado por terceiro
As atenuantes sempre atenuam a pena?
Nos termos do art. 65 do CP h previso de que
as circunstncias atenuantes sempre atenuam a
pena, mas em prova de concurso, ns temos
que afirmar que em regra atenuam, havendo
excees:


versus agravante por mulher grvida a
agravante por mulher grvida no incidir
considerando que o fato da mulher grvida
j constitui o crime de aborto. Outro
exemplo: homicdio qualificado pela
torpeza e agravante do motivo torpe no
incidir a agravante em questo, pois o
motivo torpe j qualifica o homicdio.
2. Quando a pena base foi fixada no mximo:
nesta hiptese no poder incidir
agravante, considerando que, a exemplo da
primeira fase, o juiz tambm est atrelado
ao limite mximo de pena abstratamente
previsto em lei. Se a pena inicial foi fixada
no mximo, mesmo que presente a
agravante o juiz no poder aplic-la.
3. Quando a atenuante for preponderante: o
que diz o art. 67 do CP.
1. Quando no constituem ou privilegiam o
crime: Zaffaroni afirma que se trata de
analogia in malan partem, considerando que
o legislador no previu essa exceo.
2. Quando a pena base foi fixada no mnimo
legal: Smula 231 do STJ: A incidncia da
circunstncia atenuante no pode conduzir a
reduo da pena abaixo do mnimo legal.
Parte da doutrina entende que tal smula
ofende os seguintes princpios: Legalidade,
pois no h previso legal atrelando o
magistrado ao limite mnimo previsto em lei
(diferente do art.59); Individualizao da
pena, pois pode impedir o magistrado de
considerar circunstncia subjetiva
importante na individualizao da
reprimenda e Isonomia, uma vez que pode
redundar no tratamento de condenados
desiguais de forma igual.
3. Quando a agravante for preponderante: art.
67 do CP.

*Patamar de aumento e diminuio: O quantum do aumento em razo de uma agravante ou
diminuio por conta de uma atenuante fica a critrio do juiz, devendo fundamentar sua deciso.

*Concurso de Agravantes e Atenuantes: art. 67 do CP:

1 Atenuante da menoridade: prepondera a atenuante da menoridade (21 anos) no haver
agravante que prepondere sobre ela. (Deve ser includo o maior de 70 anos)
Caso haja concorrncia da agravante da reincidncia e da atenuante da menoridade, no h
outra opo seno de preponderar a atenuante. Assim, o juiz, para atender a individualizao da
pena o juiz poderia, nesse caso, reduzir a pena de 1/8 (menor reduo) e no de 1/6.

2 Reincidncia: s perde para a menoridade, no mais, deve preponderar.

3 Agravantes ou atenuantes de natureza subjetiva

4 Agravante ou atenuante de natureza objetiva.

*Observaes pertinentes:

Confisso espontnea


a) A compensao de agravante e atenuante tem sido admitida se do mesmo nvel. Ex.
agravante de natureza subjetiva e atenuante de subjetiva.
b) Atenuante do maior de 70 anos: o maior de setenta na data da sentena, de acordo com o
Estatuto do Idoso tambm deve ser includo na hiptese que mais prepondera (1),
preponderando inclusive sobre a reincidncia.
c) Confisso espontnea: deve ser includa na hiptese de atenuante de natureza subjetiva.
necessrio observar que existem julgados no STJ admitindo a compensao da agravante da
reincidncia com a atenuante da confisso espontnea. No posio mais recente do
Tribunal Superior. No HC 143.699/MS, o Tribunal entendeu que a agravante da reincidncia
deve ser considerada como circunstncia preponderante atendendo ao disposto no art. 67 do
CP. (Julgado publicado no dia 01/02/2010).
d) Agravantes e atenuantes incidem em todos os crimes?

Atenuantes Agravantes
Incidem nos crimes dolosos Incidem nos crimes dolosos.
Incidem nos crimes culposos Exceo: a reincidncia tambm incide nos
crimes culposos.

Obs.: A agravante do motivo torpe incide no crime culposo?
O STF, no HC 70.362/RJ decidiu ser possvel aplicar a agravante da torpeza ao crime de
homicdio culposo. Esse julgado data de 1995 e isolado.

e) O juiz pode reconhecer agravante no articulada na denncia? A agravante no precisa estar
articulada na denncia, mas deve estar comprovada no processo.

*Reincidncia:

*Previso legal: artigos 61, I e 63 do CP: Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime,
depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior.

*Conceito: repetir o fato punvel.

*Requisitos:
Trnsito em julgado de sentena penal condenatria por crime anterior.
Cometimento de novo crime

*Observao: cuidado com o art. 7 da Lei das Contravenes Penais afirma a existncia da
reincidncia pela prtica anterior de crime e de contraveno, e nova prtica de contraveno penal.

*Hipteses geradoras de reincidncia:



Passado Presente Consequncia
Trnsito em julgado por condenao por
crime praticado no Brasil ou no estrangeiro.
Novo crime Gera reincidncia (art.
63, CP)
Trnsito em julgado de condenao por
crime cometido no Brasil ou no estrangeiro
Pratica contraveno
penal
Gera reincidncia (art.
7, LCP)
contraveno penal praticada no Brasil
Pratica contraveno
penal
Gera reincidncia (art.
7, LCP)
contraveno penal praticada no Brasil
Pratica crime Ausente previso legal.
Somente gera maus
antecedentes.
necessrio lembrar que a contraveno penal no admite extraterritorialidade da lei
brasileira, e por isso que no poder acarretar reincidncia eventual contraveno praticada
no estrangeiro.
No se faz necessrio que a sentena estrangeira seja homologada no Brasil para gerar
reincidncia.
Se no Brasil o fato praticado no estrangeiro for atpico, no ir gerar reincidncia.
Se praticado o crime no dia do trnsito em julgado da condenao anterior no haver
reincidncia, considerando que o art. 63 do CP fala em depois do trnsito.

Passado Presente
Condenao definitiva pela prtica
de crime.
Prtica de novo delito.
Qual crime? Qual tipo de crime?
Quantidade de pena? Multa gera
reincidncia?
No importa qual o crime cometido, a quantidade de
pena ou tipo de crime para que haja reincidncia,
considerando que se exige apenas a condenao
anterior pela prtica de crime.
Assim, multa gera reincidncia.

***Art. 77, 1 A condenao anterior a pena de multa, (APESAR DE GERAR
REINCIDNCIA), no impede a concesso do SURSI. Se a multa no acarretasse reincidncia,
no seria necessrio tal dispositivo.
Se houve a extino da punibilidade em relao a infrao penal anterior gera reincidncia? Se
a causa de extino da punibilidade em relao a infrao penal anterior impediu o trnsito
no gera reincidncia. Ex. prescrio da pretenso punitiva. J se a causa extintiva da
punibilidade for posterior ao trnsito em julgado haver reincidncia, salvo em duas excees:
anistia e abolitio criminis.

*Sistema da temporariedade da reincidncia: o art. 64, I do CP adotou o sistema da temporariedade
da reincidncia. Art. 64 - Para efeito de reincidncia: I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do
cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos,
computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao;
1. Novo crime antes de trnsito da condenao: no reincidente.


2. Novo crime aps o trnsito da condenao anterior: reincidente essa a reincidncia ficta.
3. Novo crime aps o cumprimento da extino da pena: reincidente essa a reincidncia
real.
4. Novo crime aps cinco anos do trnsito em julgado da condenao: no reincidente, mas h
configurao de maus antecedentes.
Obs.: necessrio observar que computado o perodo de prova do livramento condicional e do
Sursis.

*Reincidncia ficta e reincidncia real: a reincidncia ficta ocorre quando o autor comete novo crime
depois de ter sido condenado definitivamente, mas sem cumprir integralmente a pena.
A reincidncia real ocorre quando o autor comete novo delito depois de j ter efetivamente
cumprido pena por crime anterior.

*Art. 64, II, CP: no se consideram tambm para efeitos de reincidncia os crimes militares prprios e
os crimes polticos. Art. 64 - Para efeito de reincidncia: II - no se consideram os crimes militares prprios e
polticos
Crime pretrito militar prprio no gera reincidncia, atentando-se que crime militar prprio
aquele que somente pode ser praticado por militar. Ex. desero, ato homossexual ou no nas
dependncias do quartel.
Observe-se que o crime militar prprio seguido de crime militar prprio gera reincidncia, nos
termos do art. 71 do Cdigo Penal Militar.
Tambm no haver reincidncia se o crime anterior for crime poltico. O crime poltico tem
previso no art. 2 da Lei 7.170/83.

*Reincidncia genrica: refere-se aos crimes que no so da mesma espcie.

*Reincidncia especfica: refere-se aos crimes da mesma espcie. Mas o que se discute o que
significa crime da mesma espcie.

*Comprovao da reincidncia: Reincidncia se comprova mediante certido cartorria, mas aqui se
indaga se a Folha de Antecedentes basta. Tem jurisprudncia admitindo que somente a folha de
antecedentes basta, caso conste condenao transitada em julgado, mas o correto o juiz se
precaver e pedir a certido Cartorria.

*Smula 241, STJ: uma mesma circunstncia no pode ser considerada para fins de reincidncia e de
maus antecedentes. Nesta hiptese, deve se considerada apenas a reincidncia. o que diz a smula
241 do STJ: A reincidncia penal no pode ser considerada como circunstncia agravante e
simultaneamente como circunstncia judicial.
Obs.: havendo a prtica de dois delitos antecedentes, possvel que um deles seja considerado
para fins de reincidncia e o outro como maus antecedentes. Essa situao no se confunde com a
acima citada.



**A prpria aplicao da reincidncia no considerada bis in idem porque se estaria considerando
o mesmo fato duas vezes, uma vez para condenar e outra para agravar a pena? H doutrina
afirmando que a prpria reincidncia gera bis in idem, mas o STJ j rebateu esse argumento.
O STJ, no Resp. 984.578/RS, entendeu no haver bis in idem. O fato de o reincidente ser
punido mais gravemente que o primrio no viola a garantia do ne bis in idem, pois visa somente
reconhecer maior reprovabilidade na conduta daquele que contumaz violador da lei penal.

Atenuantes:

*Menoridade:

Ser o agente menor de 21 anos na data do fato circunstncia atenuante e prevalece que essa
circunstncia considerada ainda com o advento do NCC, considerando que o Cdigo Penal trabalha
com a idade biolgica e no cronolgica.
necessrio observar que o agente deve ter 21 anos na data do fato. Ser o agente menor de
21 anos na data da sentena impe que seja atenuada a pena, considerando que na data do fato
bvio que teria menos de 21 anos.

*Idade:

atenuante ter o agente mais de 70 anos na data da sentena e referido dispositivo (art. 65, I,
segunda parte do CP), segundo entendimento do STF no foi alterado pelo Estatuto do Idoso que
considera idoso o maior de 60 anos, considerando que, o que o Estatuto do Idoso modificou
expressamente aquilo que queria.
A sentena em referncia aquela que primeiro condena o acusado. Imagine-se que o agente
tivesse menos de 70 anos, tendo sido condenado. Aps um tempo, j possuindo mais de 70 anos, h
acrdo confirmatrio da condenao. Nessa hiptese, no incidir a atenuante, nos termos do
entendimento do STF.
Obs.: Acerca dessa matria, necessrio observar que o STJ, discordando do STF, admitiu a
atenuante no acrdo meramente confirmatrio da condenao.
Outra situao, o agente possua menos de 70 anos e absolvido. Recorrendo o MP, surge
acrdo condenatrio quando o agente j possui 70 anos. Nesse caso incidir atenuante.

*Art. 65, III, d Confisso espontnea

So requisitos dessa atenuante:
Espontaneidade: no se confunde com voluntariedade.
No se aplica a atenuante no caso de confisso qualificada (o agente confessa a autoria, mas
nega a ilicitude) ou incompleta.
No se aplica para o caso de o agente haver confessado na Polcia e, posteriormente, retratar-
se em juzo, salvo se foi fundamento da condenao se o juiz no for aplicar a atenuante ele


no deve utilizar a confisso na polcia para fundamentar a sua deciso, sendo este o
entendimento dominante do STJ e de alguns julgados do STF.

Obs.: As agravantes esto em rol exaustivo enquanto as atenuantes esto em rol exemplificativo,
considerando o disposto no art. 66 do Cdigo Penal. Embora no prevista expressamente em lei,
pode o juiz considerar circunstncias relevantes, anteriores ou posteriores ao crime para atenuar a
reprimenda. Ex. Confisso voluntria. Art. 66, CP: A pena poder ser ainda atenuada em razo de
circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei.

*Co-culpabilidade: o presente princpio nasce da inevitvel concluso de que a sociedade, muitas
vezes, desorganizada, discriminatria, excludente e marginalizadora, criando condies sociais que
reduzem o mbito de determinao e liberdade do agente, contribuindo, portanto, para o delito.
Essa postura social deve ser em parte compensada, arcando a coletividade com parcela da
reprovao.
Esse princpio da co-culpabilidade pode ser fundamentado por alguns dispositivos legais,
seno vejamos:
Art. 19, IV da Lei de Drogas: o compartilhamento de responsabilidades e a colaborao
mtua com as instituies do setor privado e com os diversos segmentos sociais, incluindo
usurios e dependentes de drogas e respectivos familiares, por meio de estabelecimento de
parcerias.
Lei 12.288/2010, art. 2 - Estatuto Racial: dever do Estado e da sociedade garantir a igualdade de
oportunidades, reconhecendo a todo cidado brasileiro, independentemente da etnia ou da cor da pele, o direito
participao na comunidade, especialmente nas atividades polticas, econmicas, empresariais, educacionais,
culturais e esportivas, defendendo sua dignidade e seus valores religiosos e culturais.
Art. 227, CF: foi includa a proteo ao jovem, e no apenas a criana e ao adolescente.
No que tange ao CP, h duas correntes:
1 Corrente: deve ser analisada no art. 59 do CP, como circunstncia judicial.
2 Corrente: deve ser analisada no art. 66 do CP, como circunstncia atenuante.
Prevalece a 2 Corrente.

*Crticas a teoria
1. Parte da premissa que a pobreza causa do delito.
2. Pode conduzir a reduo de garantias quando se tratar de suspeito rico: essa crtica feita,
por exemplo, por Aury Lopes Jr.
3. Continua ignorando a seletividade do poder punitivo.

*Teoria da Vulnerabilidade: tal teoria surge em substituio a teoria da co-culpabilidade, afirmando
que, quem conta com alta vulnerabilidade de sofrer a incidncia do Direito Penal, por exemplo,
pessoas que no tm instruo, nem famlia estruturada tm a sua culpabilidade reduzida. Ex. Goleiro
Bruno.

3 Fase:


*Finalidade: fixar a pena definitiva.

*Instrumentos: Causas de aumento e / ou diminuio de pena. No podem ser confundidas as causas
de aumento e diminuio de pena com agravantes e atenuantes.

Agravantes e atenuantes Causas de aumento e diminuio de pena
So consideradas na 2 Fase do clculo da
pena.
So consideradas na 3 Fase do clculo da
pena.
O quantum do aumento ou da diminuio
no est previsto em lei, ficando a critrio
do Juiz.
O quantum est previsto em lei, ainda que
permitindo uma variao (a previso pode
estar em quantidade fixa ou varivel).
Prevalece que no podem ser extrapolados
os limites mnimo e mximo do preceito
secundrio.
Podem extrapolar os limites mnimo e
mximo do preceito secundrio. Ex.
tentativa quase sempre faz a pena ficar
aqum do mnimo legal.

No pode ainda haver confuso entre causa de aumento de pena e qualificadora.

Causa de aumento de pena Qualificadora
Considerada na 3 fase do clculo de pena. ponto de partida do sistema trifsico.
Incide sobe a pena intermediria. Substitui preceito secundrio simples.
Pena simples/qualificada 1 Fase 2
Fase (pena intermediria) incidncia da
causa de aumento de pena
Pena qualificada 1 Fase = a qualificadora
ponto de partida para incio da fixao da
pena.

*Pluralidade de causas de aumento e/ou diminuio Situaes:

1. Duas causas de aumento, ambas da parte especial ou duas causas de diminuio da parte
especial art. 68, p. n., CP: No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas na parte
especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que
mais aumente ou diminua.
Nesse caso, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, escolhendo a que
mais aumente ou mais diminua.
Caso o juiz opte por aplicar as duas causas de aumento ou as duas causas de diminuio,
devem ser estudados dois princpios: princpio da incidncia isolada e princpio da incidncia
cumulativa
Ex. 1. Pena intermediria de 6 anos na parte especial do CP h duas causas de aumento:
uma que aumenta de 1/3 e outra que aumenta de 1/2 como ser feito o aumento?

Caso seja aplicado o princpio da incidncia isolada, tem-se 6 anos + 1/3 de 6 anos + 1/2 de 6
anos totaliza a pena em 11 anos.
+ benfico


Caso seja aplicado o princpio da incidncia cumulativa, tem-se 6 anos + 1/3 = 8 anos + 1/2 =
12 anos totaliza a pena de 12 anos.
No caso concreto deve ser aplicado o princpio da incidncia isolada.

Ex. 2: Pena intermediria de 6 anos na parte especial h duas causas de diminuio, ambas
de 1/2.

Aplicando-se o princpio da incidncia isolada, tem-se 6 anos 1/2 de 6 anos 1/2 6 anos
totaliza a pena zero. Observe-se que no caso da diminuio de pena, no pode ser adotado o
princpio da incidncia isolada, exatamente para que seja evitada a pena zero.

J se aplicado o princpio da incidncia cumulativa, tem-se 6 anos 1/2 = 3 anos 1/2
totaliza a pena de 1 ano e seis meses. Deve ser aplicado princpio da incidncia cumulativa,
tratando-se de causas de diminuio.

2. Uma causa de aumento na parte especial e uma causa de aumento na parte geral, ou duas
causas de diminuio, uma na parte geral e outra na parte especial.
Nessa hiptese, no pode ser aplicado o art. 68, p. n. do CP, considerando que h causa de
aumento ou de diminuio na parte geral, ou seja, o juiz tem que considerar as duas causas de
aumento ou as duas causas de diminuio.
Duas causas de aumento: Princpio da incidncia isolada.
Duas causas de diminuio: Princpio da incidncia cumulativa.
Obs.: necessrio observar que h jurisprudncia aplicando a incidncia cumulativa no caso
das causas de aumento, mas o STJ no vem corroborando com esse entendimento,
prevalecendo o princpio da incidncia isolada.

3. Duas causas de aumento na parte geral ou duas causas de diminuio na parte geral: nessa
hiptese tambm no pode ser aplicado o art. 68, p. n., cabendo ao juiz considerar as duas
causas de aumento ou as duas causas de diminuio.
Duas causas de aumento: Princpio da incidncia isolada.
Duas causas de diminuio: Princpio da incidncia cumulativa.

4. Concurso heterogneo: uma causa de aumento e uma causa de diminuio. Nessa hiptese
tm-se causas de aumento concorrendo com causas de diminuio e o juiz deve aplicar as
duas. Mas necessrio saber o que dever ser feito primeiro e acerca da matria h duas
correntes:
1 Corrente: o Juiz primeiro diminui e depois aumenta a pena. Essa primeira corrente
considera o disposto no art. 68 do CP: A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste
Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de
diminuio e de aumento.


Lendo referido artigo, parece que o legislador imps uma ordem, devendo primeiro diminuir e
depois aumentar a pena.
2 Corrente: afirma que, o juiz deve primeiro aumentar e depois diminuir a pena,
considerando que se trata de opo mais benfica para o ru.
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Regime inicial de cumprimento da pena:

O juiz, ao fixar o regime de cumprimento de pena deve se atentar:
1. Para o tipo de pena = recluso, deteno ou priso simples;
2. Quantidade de pena
3. Condies pessoais do condenado, especialmente se reincidente ou no.
4. Circunstncias judiciais: o art. 59 do CP no se limita a anlise da fixao da pena base, como
tambm colabora na fixao do regime de cumprimento de pena.

Recluso:

Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em regime
semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferncia a regime fechado.
1 - Considera-se:
a) regime fechado a execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia;
b) regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar;
c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado.
2 - As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva, segundo o mrito do
condenado, observados os seguintes critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso:
a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado;
b) o condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder, desde o
princpio, cumpri-la em regime semi-aberto;
c) o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la
em regime aberto.
3 - A determinao do regime inicial de cumprimento da pena far-se- com observncia dos critrios previstos no
art. 59 deste Cdigo.
4
o
O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena
condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais.

Na recluso, o regime inicial pode ser:

a) Fechado: pena superior a 8 anos.

b) Semiaberto: pena superior a 4 anos e no superior a 8 anos, desde que no reincidente.

c) Aberto: pena no ultrapassa a 4 anos, desde que no reincidente. Se a pena imposta for de
trs anos, e sendo reincidente o agente, o CP d a entender que deveria o agente ir para o
regime fechado.


*Smula 269, STJ: admissvel a adoo do regime prisional semi-aberto aos reincidentes
condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais
Assim, o reincidente, nessa hiptese, pode ir para o regime fechado ou para o semi-aberto,
dependendo das circunstncias judiciais.
Exceo: aplicao da pena superior a oito anos em que o agente pode iniciar o
cumprimento de pena em regime aberto art. 1, 5 da Lei de Lavagem de Capitais
Delao premiada.

Deteno:

Na deteno, o regime inicial de cumprimento de pena pode ser:
a) Semiaberto: pena superior a quatro anos

b) Aberto: pena no superior a 4 anos, desde que no reincidente. Caso seja reincidente, o
agente deve iniciar o cumprimento da pena no regime semiaberto.

Obs.: necessrio observar que, na deteno no pode o regime inicial de cumprimento de pena
ser o fechado, mas h possibilidade de que, havendo causa para a regresso de regime, pode o
agente alcanar o regime fechado. Assim, apesar de no poder a deteno iniciar no regime
fechado, h possibilidade de que seja cumprida no regime fechado.

Exceo: art. 10 da Lei 9.034/95: Os condenados por crime decorrentes de organizao criminosa
iniciaro o cumprimento da pena em regime fechado tem-se pois, que h possibilidade do incio
do cumprimento da pena em regime fechado, ainda que se trate de deteno. A maioria da
doutrina considera esse dispositivo inconstitucional.

Priso Simples:

uma pena privativa de liberdade para Contravenes penais. O regime nesse caso somente
pode ser iniciado no semiaberto ou no aberto.
Obs.: No caso da priso simples, esta jamais ser cumprida no regime fechado. Nem mesmo a
regresso pode fazer com que uma priso simples alcance o regime fechado.

Situao concreta:

Acusado primrio com bons antecedentes, tendo praticado roubo com uso de arma de fogo em
face de mulher idosa que inclusive passou mal com a ocorrncia do delito.

Pena: costuma ser de 05 anos e 4 meses.
Regime inicial: atentando-se para o artigo 33 do CP, o regime inicial de cumprimento de pena o
semi-aberto. Mas na prtica os juzes aplicam regime fechado, e se indaga o porqu disso. H


juzes que afirmam que o roubo crime gravssimo, que assola a sociedade, aplicando regime mais
rigoroso que o previsto em lei. No entanto, resta equivocada essa ideia, j que foi considerada a
gravidade em abstrato.
Smula 718, STF: A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui
motivao idnea para imposio de regime mais severo que o permitido segundo a pena
aplicada Verifica-se pois que, a gravidade abstrata do crime no pode embasar regime mais
severo.

Smula 719, STF: A imposio do regime de cumprimento mais severo que a pena aplicada
permitir exige motivao idnea diante disso, para que haja a fixao de regime mais gravoso
necessrio embasar o entendimento na gravidade concreta do delito.

Smula 440, STJ: vedado o estabelecimento do regime prisional mais gravoso do que o cabvel
em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito observa-se,
pois, que o entendimento em questo tem sido compartilhado pelo STJ.
___________________________________________________________________________________
Possibilidades de substituio da pena privativa de liberdade por pena alternativa e SURSI:

1. Possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por pena alternativa restritiva
de direitos ou multa

1.1. Penas restritivas de Direitos:

*Conceito: a sano imposta em substituio pena privativa de liberdade, consistente na
supresso ou diminuio de um ou mais direitos do condenado.
Essa a tendncia do direito penal moderno, que um Direito Penal de terceira velocidade
nesse entendimento, busca-se a eliminao da pena privativa de liberdade de curta durao.

*Pena alternativa versus Alternativa pena: h diferena entre as expresses? A pena alternativa
pressupe condenao e substitui a pena privativa de liberdade. No se confunde com alternativa
pena, em que no h condenao, evitando a imposio de pena.
Assim, a pena restritiva de direitos se trata de pena alternativa.
Exemplos de alternativa pena so a transao penal e a substituio condicional do
processo. Nesse caso, no h imposio de pena. Entende o STF que, tendo havido transao penal e
no sendo cumprida a mesma, deve haver denncia seguida do processo, considerando que na
transao penal no h condenao e no pode servir como ttulo executivo.

*Espcies de Penas restritivas de direitos:

a) Prestao de servios comunitrios: medida de natureza pessoal e no real.



b) Perda de bens e valores: no se confunde com o confisco previsto na CF, considerando que
aquela se trata de pena e no pode passar da pessoa do condenado, enquanto esta pode
estender aos sucessores, at o limite do valor da herana. Trata-se de medida de natureza
real.

c) Limitao de fim de semana: natureza pessoal da medida.

d) Prestao pecuniria: medida de natureza real.

e) Interdio temporria de direitos: medida de natureza pessoal.

*Novidades:

Lei 11.343/06, art. 28 traz pena restritiva de direitos at ento desconhecida: medida
educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
Lei 12.299/10 (altera o Estatuto do Torcedor Lei 10.671/03) art. 41-B, 2 e 4 h
possibilidade de substituio da pena de recluso em pena impeditiva de comparecimento as
proximidades do estdio, bem como a qualquer local em que se realize evento esportivo, pelo
prazo de trs meses a trs anos, de acordo com a gravidade da conduta (essa pena restritiva
de direitos maior que a prpria pena fixada para o delito).

*Classificao da infraes penais de acordo com sua gravidade:

a) Infrao insignificante: trata-se de fato atpico.

b) Infrao penal de menor potencial ofensivo (IMPO): admite alternativa pena (transao e
suspenso condicional do processo), e admite pena alternativa

c) Infrao penal de mdio potencial ofensivo: diferencia-se da infrao penal de menor
potencial ofensivo considerando que admite alternativa pena, porm somente a suspenso
condicional do processo, no admitindo a transao penal. Admite tambm, pena alternativa.

Obs.: existia, antes de 2008, uma infrao penal de mdio potencial ofensivo que admitia
transao penal, merecendo destaque: embriaguez ao volante antes de 2008 admitia
transao penal, o que no mais ocorre (alterao dada pela Lei Seca).

d) Infrao Penal de grande potencial ofensivo: diferencia-se da infrao penal de mdio
potencial ofensivo considerando a infrao penal de grande potencial ofensivo no admite
alternativa pena, (nem transao penal, nem suspenso condicional do processo) mas
admite pena alternativa. Ex. furto qualificado admite restritiva de direitos.



e) Infrao penal hedionda: nesse caso, h julgados admitindo a pena alternativa no caso de
crimes hediondos. Atente-se que houve deciso recente do STF permitindo a substituio da
pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos no caso de crimes hediondos.

*Caractersticas das penas restritivas de direitos art. 44, CP:

Art. 44. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade, *...+

Autonomia: as penas restritivas de direitos no podem ser cumuladas com as penas privativas
de liberdade.
Excees:
a) Lei 8.078/90, art. 78 CDC: Alm das penas privativas de liberdade e multa, podem ser
impostas cumulativamente as seguintes sanes: interdio temporria de direitos [...].
b) Lei 12.288/10, art. 4 - alterou a lei 7.716/89 Estatuto Racial: h previso permitindo a
cumulao da pena restritiva de direitos, por exemplo, com multa.
c) Lei 9.503/97, CTB prev vrias hipteses de cumulao da pena restritiva de direitos
com outras. Condena-se o agente a pena e suspende o direito de dirigir.

Substitutividade: quer dizer que, inicialmente o juiz fixa a pena privativa de liberdade e,
depois, na mesma sentena, a substitui pela pena restritiva de direitos.
Exceo: h caso em que a pena restritiva prevista como pena individual e no substitutiva
art. 28, Lei de Drogas.

*Durao da pena restritiva de direitos: esse ponto importante e a regra de que a pena privativa
de liberdade seja substituda por restritiva de direitos, tendo-se pois, o tempo da privativa de
liberdade condicionando o tempo da pena restritiva de direitos, ou seja, a pena restritiva de direitos
ter a mesma durao que a pena privativa de liberdade. Art. 55, CP: As penas restritivas de direitos
referidas nos incisos III, IV, V e VI do art. 43 tero a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda, ressalvado
o disposto no 4
o
do art. 46.
Mas, como foi dito, essa a regra, merecendo destaque as excees (casos em que a pena
restritiva de direitos no tem a mesma durao que a pena privativa de liberdade):
Restritivas de natureza real: a perda de bens e valores e a prestao pecuniria so penas
restritivas de direitos cuja durao diferente da pena privativa de liberdade, at mesmo
porque so de naturezas distintas (no poder ficar durante um ano perdendo bens e
valores).
Prestao de servios comunidade: a prestao de servios a comunidade pode ser
cumprida em tempo menor, segundo dispe o art. 46, 4 do CP: Se a pena substituda for superior
a um ano, facultado ao condenado cumprir a pena substitutiva em menor tempo (art. 55), nunca inferior
metade da pena privativa de liberdade fixada. H possibilidade de cumprimento da pena restritiva de
direitos em tempo menor, porm, jamais em tempo inferior a metade da pena privativa de
liberdade imposta.


Estatuto do Torcedor: art. 41-B, 2, alterado pela Lei 12.299/2010. Na sentena penal
condenatria, o juiz dever converter a pena de recluso em pena impeditiva de comparecimento s
proximidades do estdio, bem como a qualquer local em que se realize evento esportivo, pelo prazo de trs meses
a trs anos, de acordo com a gravidade da conduta, na hiptese de o agente ser primrio, ter bons antecedentes
e no ter sido punido anteriormente pela prtica de condutas previstas neste artigo. Observe-se que tal
artigo de questionvel constitucionalidade, considerando que a pena restritiva de direitos
est superando a pena privativa de liberdade.

*Requisitos para substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos: os
requisitos esto previstos no art. 44, incisos I, II e III do CP:
As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade, quando: I - aplicada pena
privativa de liberdade no superior a quatro anos e o crime no for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou,
qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II - o ru no for reincidente em crime doloso; III - a
culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as
circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente.
Observe-se que tais requisitos so cumulativos, merecendo destaque explicao de cada um
deles de forma minuciosa:
I - aplicada pena privativa de liberdade no superior a quatro anos e o crime no for cometido com
violncia ou grave ameaa pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo:
nesse ponto necessrio distinguir se o crime doloso ou culposo.
Se o crime for doloso: a pena imposta no pode ser superior a quatro anos e o delito deve ter
sido cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa.
Se o crime for culposo: no importa a pena aplicada ou espcie de culpa. sempre cabvel a
substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos.

II - o ru no for reincidente em crime doloso: no basta preencher o requisito do inciso I,
imprescindvel que o ru no seja reincidente em crime doloso.
Obs.: excepcionalmente, h possibilidade de que o ru reincidente em crime doloso tenha sua pena
substituda por restritiva de direitos. A exceo est prevista no art. 44, 3 do CP, seno vejamos:
Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em face de
condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se tenha
operado em virtude da prtica do mesmo crime.
So requisitos para a substituio, nesse caso:
a) A medida seja socialmente adequada aos fins da pena
b) A reincidncia no se tenha operado em razo do mesmo crime (no pode ser reincidente
especfico).

III - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como
os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente: tem-se a repetio
do art. 59 do CP, com adoo do princpio da Suficincia da Pena Alternativa se a pena restritiva de
direitos suficiente para reprimir, retribuir e ressocializar, deve ser esta aplicada.



Questes de prova:
1. possvel restritiva de direitos em crimes hediondos? A resposta aqui deve se atentar para
o seguinte:
Antes da lei 11.464/07 Aps a lei 11.464/07
O artigo 2 da Lei 8.072/90 determinava
regime integralmente fechado para o
condenado pela prtica de crimes
hediondos. E ao exigir o regime integral
fechado havia duas correntes para
responder a essa pergunta:
1 Corrente: no admitia a substituio,
uma vez que o regime legal configurava
vedao implcita.
2 Corrente: admitia a pena restritiva de
direitos para crimes hediondos, pois, alm
de no existir vedao implcita no direito
penal, o regime integral fechado era
considerado inconstitucional.
Prevalecia a primeira corrente, porm em
2006, o STF julga o regime integral fechado
inconstitucional, fazendo com que a
primeira corrente perdesse seu primeiro
argumento.
O art. 2 da Lei de Hediondos passou a
determinar o regime inicialmente fechado.
Diante disso, h decises no STF admitindo
a substituio pela pena restritiva de
direitos para delitos hediondos, uma vez
que o STF tem trabalhado com o Princpio
da Suficincia da Pena alternativa. Se
apesar de se tratar de crime hediondo a
pena alternativa for suficiente para atender
os fins da pena, esta deve prevalecer.
Atente-se que tambm h decises em
sentido oposto, no estando a matria
consolidada. Aqueles que negam a
possibilidade afirmam que a impossibilidade
se d em razo da gravidade dos delitos
hediondos.

2. possvel pena restritiva de direitos no Trfico de drogas? No caso do Trfico de drogas,
atualmente h vedao expressa na lei de drogas (11.343/06) acerca da substituio da pena
privativa de liberdade por restritiva de direitos no delito em questo (art. 44 [...] vedada a
converso de suas penas em restritivas de direitos). Mas e o trfico no equiparado a crime
hediondo? Aqui surgem duas correntes:
1 Corrente: considerando o dispositivo em questo constitucional, afirma que a pena
restritiva de direitos incompatvel com a gravidade do delito de trfico de drogas.
2 Corrente: aduz que o art. 44, nesse ponto, como inconstitucional j que trata situaes
iguais de maneira desigual crime hediondo e equiparado ao hediondo tratados de maneira
desigual. De acordo com a isonomia, deve ser aplicada a possibilidade de substituio da
pena, aplicando tambm o princpio da Suficincia da Pena Alternativa.
Prevalece a primeira corrente, inclusive no STJ. Mas h julgados no STF de acordo com a
segunda corrente, havendo deciso recente admitindo a substituio, sob o argumento de
que no cabe ao legislador prever a vedao de benefcios de forma abstrata, cabendo ao
juiz analisar o caso concreto. (foi usado entendimento de Celso de Melo).

3. possvel pena restritiva de direitos para a o crime de roubo? Na segunda parte do art. 157


do CP se tem a violncia imprpria do roubo. O art. 157 do CP pode ser praticado com
violncia prpria (violncia fsica e grave ameaa) e de forma imprpria (sem violncia fsica
ou grave ameaa). O roubo com violncia prpria, por bvio, no admite pena restritiva de
direitos. J em relao ao roubo com violncia imprpria, para a maioria, admitida a
substituio pela pena restritiva de direitos. Ex. boa noite cinderela. (Defensoria). Observe-se
que, uma minoria enxerga na violncia imprpria uma violncia, e se h violncia no
compatibilidade com a pena restritiva de direitos.

*Art. 44, 2 do CP: Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma
pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena
restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos.
Pena no superior a um ano: o juiz deve optar por 1 pena restritiva de direitos ou multa,
tendo por base o Princpio da Suficincia da pena.
Pena privativa de liberdade superior a um ano: o juiz substitui essa pena privativa de
liberdade por 2 restritivas de direitos ou 1 restritiva de direitos + multa. A fundamentao
tambm deve se dar com base no Princpio da Suficincia.

*Restritiva de direitos Hipteses de converso em pena privativa de liberdade:

a) Descumprimento injustificado da pena imposta: art. 44, 4, CP: A pena restritiva de direitos
converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. No
clculo da pena privativa de liberdade a executar ser deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos,
respeitado o saldo mnimo de trinta dias de deteno ou recluso
H possibilidade de detrao, desconsiderando-se da pena privativa de liberdade o
tempo de restritiva de direitos cumprido.
Supondo que, em uma pena de 1 ano substituda, o agente cumpre 11 meses e 10 dias
da pena restritiva de direitos e d causa a converso em PPL em tese o agente deveria
cumprir apenas 20 dias de pena privativa de liberdade. No entanto, o legislador impe saldo
mnimo de cumprimento da pena privativa de liberdade correspondente a 30 dias, conforme
se observa da parte final do art. 44, 4 do CP.
Nesse ponto, atente-se que uma minoria que entende a existncia de bis in idem
nesses dez dias, considerando que o agente estaria cumprindo pena duas vezes pelo mesmo
fato.

Pena
P. P. L.
Substituio
Pena
R.D.
Converso


b) Supervenincia de condenao a pena privativa de liberdade: Art. 44, 5 do CP: Sobrevindo
condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da execuo penal decidir sobre a converso,
podendo deixar de aplic-la se for possvel ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior.
Quer dizer que, tendo havido condenao a pena privativa de liberdade, substituda
por pena restritiva de direitos e no curso do cumprimento da pena restritiva de direitos, o
agente condenado a pena privativa de liberdade por outro crime. Nessa hiptese,
facultado ao juiz da execuo efetivar a converso da restritiva de direitos. O juiz da execuo
analisa se a pena privativa de liberdade imposta incompatvel com o cumprimento da pena
restritiva de direitos para que haja a converso ou no. Ex. se regime aberto h
compatibilidade de cumprimento de ambas penas.
Nessa hiptese, h doutrina que faz analogia in bonam partem para o cabimento da
detrao tambm nessa hiptese sob o argumento de que, no existe razo para fazer
diferenciao entre tais situaes.

Obs.: Quais restritivas de direitos podem ser convertidas em pena privativas de liberdade? So
todas? As restritivas de direito de natureza real podem ser convertidas em PPL?
As penas privativas de liberdade substitudas por perda de bens e valores ou prestao
pecuniria, devem ser convertidas em PPL, caso no haja cumprimento das mesmas havendo
inclusive julgado no STJ (HC 118.10/SP) nesse sentido. A pena pecuniria substituda admite a
converso em pena privativa de liberdade, o que faz crer o cabimento de habeas corpus. Por outro
lado, na hiptese de imposio de multa no cabe a converso nem o HC (h inclusive smula
nesse sentido 693, STF).

O art. 181 da LEP traz outras hipteses de converso.

*Penas Restritivas de Direitos em espcie:

Prestao Pecuniria: art. 45, 1, CP: A prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro vtima, a seus
dependentes ou a entidade pblica ou privada com destinao social, de importncia fixada pelo juiz, no inferior a 1 (um)
salrio mnimo nem superior a 360 (trezentos e sessenta) salrios mnimos. O valor pago ser deduzido do montante de
eventual condenao em ao de reparao civil, se coincidentes os beneficirios.
A prestao pecuniria no pode ser confundida com a multa, seno vejamos:

Prestao pecuniria Multa
Espcies de penas alternativas
Destinatrios: vtima, dependentes e entidades
sociais, pblicas ou privadas.
Destinatrio: Estado.
Fixao: varia de 01 a 360 salrios mnimos Fixao: varia de 10 a 360 dias-multa
O valor pago pode ser abatido de eventual
condenao na esfera cvel, se coincidentes os
beneficirios.
No pode ser abatida de eventual condenao
na esfera cvel.
No se aplica a Smula 693 do STF Cabe HC ** Aplica-se a Smula 693 do STF no cabe HC **


**Smula 693, STF: No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou
relativo a processo por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.

Prestao de servios comunidade:

Art. 46 do CP: A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas aplicvel s condenaes
superiores a seis meses de privao da liberdade
Somente pode haver substituio da pena privativa de liberdade por prestao de servios
comunidade se a pena aplicada for superior a seis meses.

*Rol exemplificativo ou taxativo? O rol das penas restritivas de direitos taxativo ou exemplificativo?
O Juiz pode criar pena restritiva de direito no prevista em lei?
O art. 45, 2 que se refere a prestao pecuniria, informa que [...]se houver aceitao do
beneficirio, a prestao pecuniria pode consistir em prestao de outra natureza.
Diante disso, h possibilidade de o juiz fixar pena restritiva de direito distinta da prevista em
lei. Acerca dessa matria, vrios autores aduzem sua inconstitucionalidade considerando que no
houve respeito ao Princpio da reserva Legal.

Ateno! A Resoluo 101 do CNJ trabalha bastante com as penas restritivas de direitos,
especialmente com projetos para melhor aplicao, devendo ser tambm estudada.

1.2. Multa:

Antes da Lei 9.268/96: Lei 9.268/96 Lei 9.714/98
A multa substitua pena
privativa de liberdade no
superior a seis meses.
Em caso de no cumprimento,
admitia-se a converso em
pena privativa de liberdade.
Manteve a multa substituindo a
pena privativa de liberdade no
superior a seis meses.
Porm, referida lei afirma que,
em caso de descumprimento,
deve ser executada como
dvida ativa art. 51, CP:
Transitada em julgado a sentena
condenatria, a multa ser
considerada dvida de valor,
aplicando-se-lhes as normas da
legislao relativa dvida ativa da
Fazenda Pblica, inclusive no que
concerne s causas interruptivas e
suspensivas da prescrio.
A multa substitui a pena
privativa de liberdade no
superior a um ano.
Prevalece a aplicao do art. 51
do CP, sendo a multa executada
como dvida de valor, caso haja
descumprimento da mesma.

*Fixao da pena de multa: a pena de multa deve ser fixada em duas grandes etapas:



1. Fixao da quantidade de dias-multa: O juiz deve fixar a quantidade de dias-multa,
considerando que a lei diz que os dias multa vo de 10 a 360 dias. A variao dessa
quantidade d-se de acordo com o art. 69 Critrio Trifsico.

2. Fixao do valor do dia multa: a lei diz que o valor do dia multa varia de um trigsimo (1/30) a
cinco vezes (5x) o salrio mnimo. Observe-se ainda que, se tal valor no foi suficiente, pode
ser at triplicado pelo juiz.
Nesse ponto, o juiz deve considerar a capacidade econmica do sentenciado.
Ex. 10 dias multa 10 dias multa x 1/30 do salrio mnimo = 1/3 do salrio mnimo.

*Art. 49, 2,CP: O valor da multa ser atualizado, quando da execuo, pelos ndices de correo monetria.
Se o valor da multa deve ser atualizado de acordo com os ndices de correo monetria, indaga-se
qual o termo inicial para tal atualizao. Acerca da matria, de acordo com o STF, o termo inicial para
a atualizao a data do fato.

*Execuo da Pena Multa:
1 Corrente: a legitimidade para a execuo da pena de multa do Ministrio Pblico e a
competncia da Vara das Execues Criminais, observando-se ainda que a multa, apesar de
executada como dvida ativa no perdeu seu carter penal.

2 Corrente: a legitimidade para a execuo da Procuradoria da Fazenda. Caso aplicada pela Justia
Federal ser legtima a procuradoria da Fazenda Nacional, se pela Justia Estadual, pela procuradoria
da Fazenda Estadual. A competncia, segundo tal ideia da Vara de Execues Fiscais.
Tal corrente afirma que a multa no perdeu seu carter penal, o que quer dizer que a multa
no pode ser executada em face dos sucessores. essa a corrente que prevalece.

3 Corrente: a legitimidade da Fazenda Pblica (estadual ou federal) e deve ser executada na Vara
de Execues Fiscais. No entanto, diferentemente da segunda corrente, afirma essa vertente que a
multa perdeu seu carter penal, podendo, pois, ser executada em face dos sucessores.
Prevalece a segunda corrente, inclusive no STF e no STJ.

*Caso: supondo que haja um crime X cuja previso se encontra no CP e cuja pena de 06 meses a
dois anos e multa. Supondo que o juiz, aps o critrio trifsico, encontre uma pena de oito meses +
10 dias multa. Nesse caso, h possibilidade de substituir a pena de 08 meses por mais 10 dias multa
alcanando 20 dias-multa? E se no caso for crime Y que se encontra previsto na Legislao especial?
Se o crime tem previso no CP, permite-se.
J se o crime est previsto na legislao penal especial, no se admite a substituio da pena
privativa de liberdade por multa se h pena de multa cumulativamente aplicada. Smula 171, STJ:
Cominadas cumulativamente, em lei especial, penas privativa de liberdade e pecuniria, defesa a
substituio da priso por multa
O STF ratificou a Smula 171 do STJ.


*Caso 2: h outro caso em que o juiz no pode substituir a pena privativa de liberdade por multa. o
caso do art. 17 da Lei Maria da Penha: vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e
familiar contara mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a
substituio de pena que implique o pagamento isolado da multa
___________________________________________________________________________________
SUSPENSO CONDICIONAL DA EXECUO DA PENA SURSI

matria bastante cobrada em concursos.

1. Conceito:

um instituto de poltica criminal, que se destina a evitar o recolhimento priso do
condenado, submetendo-o observncia de certos requisitos legais, perdurando estas por tempo
determinado, findo o qual, se no revogada a concesso, considera-se extinta a punibilidade.

2. Sistemas acerca do SURSI:

2.1. Sistema Franco-Belga: segundo tal sistema, o ru processado, reconhecido culpado,
condenado e o benefcio consiste na suspenso da execuo da pena.

2.2. Sistema Anglo-americano: no sistema anglo-americano o ru tambm processado e
reconhecido culpado. No entanto, o ru no condenado, havendo suspenso do
processo, evitando a condenao.

2.3. Sistema do Probation of First offenders act: o ru processado e suspende-se o
processo sem implicar no reconhecimento de culpa.

O Brasil, quanto ao SURSI, adotou o sistema Franco-Belga.
Em nenhuma hiptese se adota o segundo sistema.
J o terceiro sistema adotado na Lei 9.099/95, art. 89, ao dispor acerca da Suspenso
Condicional do Processo.

3. Natureza Jurdica do SURSI:

O SURSI tem natureza jurdica de direito subjetivo do ru. Preenchidos os requisitos deve o
juiz conceder o benefcio.

4. Espcies de SURSI:



SURSI Simples SURSI Especial SURSI Etrio SURSI Humanitrio
Previso: Artigos 77 c.c.
78, 1, CP.
Pressupostos:
1. Pena imposta no
superior a dois anos
(considerado o concurso
de crimes)
2. Perodo de prova: o
perodo de prova o
perodo de suspenso
da execuo e aqui
varia de 02 a 04 anos
(o perodo mnimo de
prova sempre coincide
com a pena mxima
cominada ao crime).
3. No primeiro ano do
perodo de prova, o
beneficirio deve
prestar servios
comunitrios ou ter
limitao de final de
semana (Princpio da
suficincia).

Requisitos:
1. No reincidente em
crime doloso.
2. Circunstncias
judiciais favorveis
(Princ. da suficincia)
3. No ser cabvel ou
indicada pena
restritiva de direitos.
(o benefcio do Sursi
subsidirio)

Exemplo: Roubo simples
tentado no cabe
restritiva de direitos se
houve violncia ou grave
ameaa a pessoa, mas
cabe SURSI.
Previso: art. 77 c.c. 78,
2 do CP.
Pressupostos:
1. Idntico ao SURSI
simples.

2. Perodo de prova =
SURSI simples.

3. No primeiro ano, ser
aplicado o art. 78, 2
do CP pois houve
reparao do dano ou
comprovao da
impossibilidade de
faz-lo.

Requisitos:
Previso: art. 77 c.c. 77,
2 do CP.
Pressupostos:
1. Pena imposta no
superior a quatro
anos.
2. Perodo de prova: o
perodo de prova
de 04 a 06 anos
3. Condenado deve ser
maior de 70 anos.
(no foi alterado pelo
Estatuto do Idoso)
4. Pode aplicar tanto o
art. 78, 1 quanto o
art. 78, 2, a
depender da
reparao ou no do
dano efetivada.
Havendo reparao
do dano, aplica-se o
art. 78, 2.

Requisitos:
Previso: art. 77, 2, CP
(parte final).
Pressupostos:
1. Idntico ao SURSI
etrio

2. Perodo de prova:
igual ao SURSI etrio

3. Razes de sade
justifiquem a
aplicao do SURSI**

4. Idntico ao SURSI
etrio.

Requisitos:

So idnticos aos
requisitos do
SURSI Simples
So idnticos aos
requisitos do
SURSI Simples
So idnticos aos
requisitos do
SURSI Simples


** Doena que justifique aquela de impossvel tratamento no estabelecimento prisional.

5. Condenao anterior a pena de multa e SURSI:

Observe-se que para que o agente se beneficie do SURSI necessrio que o condenado no
seja reincidente em crime doloso, nos termos do art. 77, I, sendo tal requisito comum em todas as
espcies de SURSI, seno vejamos: Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois)
anos, poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: I - o condenado no seja reincidente em crime
doloso;
Supondo que no passado o agente tenha cometido um furto privilegiado (art. 155, 2, CP),
tendo havido condenao a pena de multa. No presente, o agente condenado pela prtica do crime
de apropriao indbita e a condenao foi a uma pena de dois anos. Nessa hiptese, h
possibilidade de concesso do sursis? Ambos os crimes so dolosos, no entanto, considerando que a
condenao anterior foi a pena de multa, no h impedimento concesso do SURSI, segundo dispe
o art. 77, 1 do CP: A condenao anterior a pena de multa, APESAR DE GERAR REINCIDNCIA, no impede a
concesso do benefcio.
Assim, temos que a condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do Sursi,
apesar de gerar a reincidncia.

6. SURSI e Crime hediondo

Indaga-se o cabimento do SURSI em crimes hediondos. Acerca da matria surgem duas
correntes:
1 Corrente: afirma o no cabimento do SURSI para o crime hediondo, pois, apesar de a lei
8.072/90 no vedar expressamente, o benefcio incompatvel com a gravidade do crime hediondo.
Essa primeira corrente afirma que jamais estar preenchido o art. 77, II do CP: a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a
concesso do benefcio

2 Corrente: diz que cabe, desde que preenchidos os requisitos, uma vez que a lei no veda, e
no havendo vedao legal, no cabe ao intrprete faz-lo.

A questo no est consolidada havendo julgados no STF admitindo SURSI para crimes
hediondos, com a turma do Min. Marco Aurlio afirmando inclusive a existncia de precedentes
nesse sentido.

7. SURSI e Trfico de Drogas:

Pergunta-se o cabimento do SURSI para o crime de trfico de drogas. A matria divergente,
surgindo duas correntes:


1 Corrente: no cabe, pois, alm de incompatvel com a gravidade do delito, existe vedao
expressa cuja previso se encontra no art. 44 da Lei 11.343/06. Os crimes [...] so inafianveis e
insuscetveis e SURSI *...+

2 Corrente: afirma o cabimento, considerando que, do contrrio, haveria tratamento
desigual quando comparado com os delitos hediondos. A segunda corrente diz ainda que, vedao de
benefcios em abstrato inconstitucional, ou seja, o legislador no pode vedar benefcios com base
no crime em abstrato, cabendo ao juiz, no caso concreto, analisar o cabimento ou no do benefcio.

A matria se encontra controvertida. O Min. Celso de Mello adota a segunda corrente. J o MPSP
adota a primeira corrente. Observe-se que, aqui h uma tendncia de que seja adotada a primeira
corrente, diante da previso legal sobre a vedao.

8. Vedao do SURSI em razo da pessoa:

H hiptese em que o SURSI vedado, ainda que presentes os requisitos, em razo da pessoa.
o caso do estrangeiro em situao ilegal no pas. O Estatuto do Estrangeiro afirma expressamente
que, h vedao do SURSI para estrangeiro em situao ilegal no pas. H quem aduza a
inconstitucionalidade da disposio.

Obs.: Existe hiptese de SURSIS incondicionado? Ou seja, que no est atrelado ao cumprimento de
requisito no primeiro ano de cumprimento da suspenso condicional da pena? No existe, no
ordenamento jurdico, SURSI incondicionado.
** E se, por mera falha no foi imposta condio, tendo transitada a deciso dessa forma? Indaga-
se se o juiz da execuo possa suprir essa falha. Acerca da matria, surgem duas correntes:
1 Corrente: no pode o juiz da execuo penal suprir a falha, pois a deciso transitou em julgado.

2 Corrente: afirma que, nada impede que, provocado ou de ofcio, o juiz da execuo especifique as
condies. No se pode falar em ofensa coisa julgada, pois esta diz respeito concesso do SURSI e
no s condies as quais podem ser alteradas no curso da execuo da pena.
Prevalece nos tribunais a segunda corrente, havendo, inclusive julgados do STJ recentes, nesse
sentido.

9. Revogao do SURSI

A revogao do SURSI pode ser obrigatria ou facultativa.

9.1. Hipteses de revogao obrigatria:

a) Art. 81, I, CP Condenao irrecorrvel por crime doloso: Art. 81 - A suspenso ser revogada se, no
curso do prazo, o beneficirio: I - condenado, em sentena irrecorrvel, por crime doloso;


Observe-se que, no importa se a infrao penal foi praticada antes ou depois do incio
do perodo de prova.
Trata-se de hiptese de revogao automtica, no se exigindo a oitiva do beneficirio
nessa situao.

b) Art. 81, II, CP Art. 81 - A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio: II - frustra, embora
solvente, a execuo de pena de multa ou no efetua, sem motivo justificado, a reparao do dano;
O dispositivo traz duas hipteses de revogao do SURSI:
Frustra o pagamento da multa: ao se afirmar que o no pagamento da multa gera a
revogao do SURSI seria o mesmo que dizer que se admite a pena privativa de
liberdade pelo no pagamento da multa, pelo que essa hiptese foi revogada
implicitamente pela Lei 9.268/96.
No reparao do dano: a reparao do dano obrigatria. Se antecipada a obrigao,
o agente far jus a um SURSI especial.
Antes da condenao Aps a condenao
O agente ter direito a um
SURSI especial.
Nessa hiptese, o agente far jus a SURSI simples,
mas atente-se que, sempre dever reparar o dano,
sob pena de revogao do benefcio.
Assim, a reparao do dano aps a condenao evita
a revogao do benefcio.
Assim, a reparao do dano uma condio legal indireta para todos os SURSIS.
Nessa hiptese, considerando que h expressa previso legal no sentido de que a
revogao se d quando no for justificada a no reparao do dano, a causa de
revogao no automtica, cabendo a o juiz proceder a oitiva do sentenciado.

c) Descumprimento injustificado do art. 78, 1 do CP prestao de servios comunitrios e
limitao de fim de semana: trata-se de causa no automtica de revogao do SURSI.
Somente o descumprimento injustificado que gera a revogao.

9.2. Hipteses de revogao facultativa:

a) Art. 81, 1, 1 Parte: Revogao facultativa 1 - A suspenso poder ser revogada se o condenado
descumpre qualquer outra condio imposta ou irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por
contraveno, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos.
o caso de descumprimento de qualquer outra condio imposta.

b) Art. 81,1, 2 Parte: Revogao facultativa 1 - A suspenso poder ser revogada se o condenado
descumpre qualquer outra condio imposta ou irrecorrivelmente condenado, por crime culposo ou por
contraveno, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos.
a hiptese de condenao definitiva por crime culposo ou por contraveno penal, a
pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos.
Observe-se que, pena de multa no gera revogao.


Obs.: Nesses casos acima citados, pode o juiz optar:
1. Pela revogao;
2. Nova advertncia
3. Prorrogao do perodo de prova at o mximo. Ex. se era de dois anos, pode
prorrogar at quatro anos.
4. Exacerbar as condies impostas. Ex. aumento das horas de prestao de servios
comunidade.

9.3. Revogao versus Cassao do SURSI:

Supondo que o juiz tenha aplicado SURSI para o crime de trfico e o RMP no concordando
com isso, recorre. Nessa hiptese dever ser requerido ao Tribunal que seja reformada a deciso para
que seja efetivada a cassao do SURSI.
No se pode confundir a revogao do SURSI com a cassao do mesmo. As hipteses de
revogao do SURSI impem que tenha havido o incio de cumprimento do benefcio, e essas no se
confundem com a cassao do SURSI. Na Cassao do Sursi o benefcio ainda no teve incio.
So hipteses de cassao do SURSI:
Provimento de recurso contra a concesso do benefcio;
No comparecimento do beneficirio na audincia de advertncia;

10. Prorrogao do SURSI:

Art. 81, 2 do CP: Se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou contraveno, considera-se
prorrogado o prazo da suspenso at o julgamento definitivo
O perodo de prova prorrogado se o condenado est sendo processado por outro crime ou
contraveno. Isso porque, pode-se estar diante de hiptese de revogao do benefcio.
Observe-se que, mera instaurao de inqurito policial no gera a prorrogao do perodo de
prova. O perodo de prova somente ser prorrogado se o condenado estiver sendo processado por
outro crime.
Indaga-se se a prorrogao do perodo de prova importa na manuteno das condies
impostas e resposta no sentido de que durante a prorrogao, no subsistem as condies
impostas.

11. Cumprimento das Condies Extino da pena:

Nos termos do art. 82 do CP, efetivado o cumprimento das condies sem revogao do
benefcio considera-se extinta a pena privativa de liberdade. Art. 82, CP: Expirado o prazo sem que tenha
havido revogao, considera-se extinta a pena privativa de liberdade.
No entanto, a doutrina afirma que, h extino da punibilidade. Assim, em uma prova objetiva
melhor se ater a literalidade da lei.



Questes de Concurso:

1. possvel SURSI sucessivo ou simultneo?
possvel, no caso de, depois de cumprir o SURSI (ou durante o perodo de prova), o
beneficiado venha a ser condenado por crime culposo ou contraveno penal, que
caracterizam hiptese de revogao do primeiro SURSI.

2. SURSI suspende direitos polticos?
1 Corrente: no, considerando que no incompatvel com o exerccio do direito de votar.
2 Corrente: sim, pois pressupe condenao criminal transitada em julgado, requisito
nico para a Suspenso dos Direitos polticos.
A segunda corrente a adotada pelo STF. Mas necessrio observar ainda que, a Res.
113 do CNJ comungou com esse entendimento.

________________________________________________________________________________
CONCURSO DE CRIMES

1. Conceito:

Ocorre concurso de crimes quando o agente com uma ou vrias condutas, realiza mais de um
crime.

2. Espcies de concurso de crimes:

2.1. Concurso material
2.2. Concurso formal
2.3. Continuidade delitiva

3. Aplicabilidade:

Todas as infraes penais admitem concurso de crimes, no importando se tentado ou
consumado, comissivo ou omissivo, doloso ou culposo.

Obs.: possvel o concurso de crime doloso com crime culposo? Sim, perfeitamente possvel.
Basta lembrar o caso da aberratio ictus em concurso formal (com resultado heterogneo) Ex. queria
acertar A e acerta B tambm.

Sursi 2 anos
Condenao por crime culposo ou
contraveno - novo SURSI prazo de 02 anos


4. Concurso Material:

tambm chamado concurso real de crimes.

4.1. Previso legal:

Art. 69, CP: Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos
ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao
cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela. 1 - Na hiptese deste artigo, quando ao
agente tiver sido aplicada pena privativa de liberdade, no suspensa, por um dos crimes, para os demais ser incabvel a
substituio de que trata o art. 44 deste Cdigo. 2 - Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado
cumprir simultaneamente as que forem compatveis entre si e sucessivamente as demais.

4.2. Requisitos do Concurso material:

a) Pluralidade de condutas
b) Pluralidade de crimes (ofensa a bens jurdicos).

4.3. Espcies de concurso material:

a) Concurso material homogneo: quando os crimes so idnticos.
b) Concurso material heterogneo: quando os crimes no so idnticos.

4.4. Critrios de fixao da pena:

Imagine-se que se tenha um homicdio (art. 121) e um estupro (art. 213). Nessa hiptese deve
ser realizado o seguinte processo:
A pena aplicada individualmente para cada crime individualmente
Em seguida as penas devem ser somadas / cumuladas.
Art. 121 Art. 213
Critrio trifsico = pena de 06 anos Critrio trifsico = pena de 06 anos

A pena total ser de 12 anos
Sistema do cmulo material de penas

4.5. Observaes:

Cumulao de recluso com deteno: Havendo dois crimes, um X e um Y para um dos
crimes o juiz aplica pena de recluso e para o outro, de deteno = nessa hiptese, deve ser
aplicado o art. 69, caput, segunda parte: *...+No caso de aplicao cumulativa de penas de recluso e de
deteno, executa-se primeiro aquela.


Dessa forma, executa-se primeiro a pena de recluso e, posteriormente, ser
executada a pena de deteno.

Cumulao de pena privativa de liberdade com restritiva de direitos: Crime X com pena
privativa de liberdade e crime Y com restritiva de direitos somente pode ser aplicada a
pena restritiva de direitos para o crime Y se a pena do crime X se encontra suspensa. o que
dispe o art. 69, 1 do CP: Na hiptese deste artigo, quando ao agente tiver sido aplicada pena privativa
de liberdade, no suspensa, por um dos crimes, para os demais ser incabvel a substituio de que trata o art. 44
deste Cdigo.

Cumulao de penas restritivas de direitos: Crime X com pena restritiva de direitos, e crime Y
com pena restritiva de direitos deve se aplicado o art. 69, 2 do CP: Quando forem aplicadas
penas restritivas de direitos, o condenado cumprir simultaneamente as que forem compatveis entre si e
sucessivamente as demais
Por exemplo, o agente pode prestar servios comunidade e efetivar a prestao
pecuniria.

Questo de prova:

1. O concurso material considerado para fins de fiana?
No se concede fiana quando, no concurso material, a soma das penas mnimas
cominadas for superior a dois anos de recluso. a posio do STJ.

2. considerado o concurso de crimes para anlise do cabimento ou no da suspenso
condicional do processo?
A suspenso condicional do processo somente admissvel quando, no concurso material,
a somatria das penas preencha os requisitos do art. 89 da Lei 9.099/95. Essa a posio
do STF.

3. Nos termos do art. 119 do CP, no se pode esquecer que efetivada a soma das penas no
concurso material, mas a prescrio ser contada de acordo com a pena de cada um,
isoladamente.

5. Concurso formal ou ideal

5.1. Previso legal:

Art. 70 do CP: Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou
no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso,
de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes
concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior.Pargrafo nico - No poder a
pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo.



5.2. Requisitos do concurso formal:

a) Conduta nica: no importa, obrigatoriamente, em ato nico.
b) Pluralidade de crimes. Ex. roubo em nibus a posio do STF que o roubo em nibus
uma conduta apenas, fracionada em vrios atos, o que caracteriza concurso formal.

5.3. Espcies de concurso formal:

a) Concurso formal homogneo: se os crimes so idnticos.
b) Concurso formal heterogneo: se os crimes so distintos.
c) Concurso formal perfeito ou prprio: tambm chamado normal. Ocorre quando no h
desgnios autnomos em relao a cada um dos crimes. Ex. acidente de trnsito com vrias
vtimas. H uma pluralidade de crimes e uma nica conduta, e o agente no teve vontade
autnoma em relao a cada um dos crimes. Nessa hiptese aplicado o Sistema da
Exasperao.
d) Concurso formal imperfeito ou imprprio ou anormal: aquele que se d quando h
desgnios autnomos em relao a cada um dos crimes. Nesse caso aplicado o Sistema do
Cmulo Material.

5.4. Regras para fixao da pena:

5.4.1. Concurso formal perfeito: tem-se, por exemplo um homicdio doloso e um culposo. Nessa
hiptese, o juiz aplica a pena de um s dos crimes, qual seja, o crime mais grave.
O juiz aplica uma s pena qualquer uma, se idnticas ou, a maior, quando no
idnticas.
Em seguida, o juiz aumenta essa pena de 1/6 at 1/2.
121 + 121, 3

O juiz aplica o critrio trifsico (art. 69) = 06 anos. Aps, aumenta a pena de
1/6 a 1/2 = a pena ser de 7 a 9 anos.

Obs.: deve ser observado o art. 69, p. n. que traz o chamado Cmulo material benfico,
segundo o qual a pena proveniente do concurso formal no poder ser superior quela
encontrada no caso do concurso material soma das penas.
Ex. cumulando-se um homicdio simples + leso corporal, com pena do homicdio 6 a 20
anos e das leses de 3meses a um ano fixando-se a pena do homicdio em seis anos, e,
aumentando-se de 1/6 a 1/2, seria alcanada pena mnima de 7 e mxima de 9 anos. Mas,
aplicando-se o Cmulo material benfico, ter-se-ia a pena de no mximo 7 anos (poderia
inclusive ser a pena relativa as leses fixada em 3 meses, por exemplo): nesse caso, seria
mais benfica a cumulao das penas.

Sistema da
Exasperao


5.4.2. Concurso formal imperfeito: nessa hiptese, aplica-se a regra do concurso material. O
concurso formal, mas a pena aplicada de acordo com o concurso material, tendo em
vista os desgnios autnomos.

6. Crime continuado:

6.1. Previso Legal:

Art. 71, CP: Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma
espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser
havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas
diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena
de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do
art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.

6.2. Natureza jurdica do crime continuado:

a) Teoria da Unidade Real: efetivamente todos os crimes formam um s.
b) Teoria mista: afirma que, os vrios crimes reunidos formam um terceiro tipo de delito.
c) Teoria da Fico Jurdica: afirma que somente para efeitos de aplicao da pena, todos os
crimes formam um s.
No Brasil, adota-se a teoria da Fico jurdica. Prova disso o art. 119 do CP que afirma que a
extino da punibilidade ainda no concurso de crimes considerada de forma isolada.

Questo de prova:

1. possvel continuidade delitiva nos crimes em que so atingidos bens jurdicos pessoais?
Sim, perfeitamente possvel, o que pode ser observado analisando o pargrafo nico do
art. 71.
A smula 605 do STF que previa: No se admite continuidade delitiva nos crimes contra a
vida no mais pode ser aplicada, considerando que anterior a reforma da parte geral do
CP.

6.3. Espcies de Crimes Continuados:

6.3.1. Crime continuado genrico:

Tem previso no caput do art. 71 do CP: Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso,
pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras
Sistema do
Cmulo material


semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos
crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.

*Requisitos:

Pluralidade de condutas
Pluralidade de crimes da mesma espcie: ou seja, devem ter previso no mesmo tipo penal.
Ex. entre furto e roubo no h possibilidade de continuidade, ainda que atinjam o mesmo
bem jurdico, considerando que esto em tipos penais diferentes.
Roubo e extorso: no admite continuidade delitiva j que esto em tipos penais distintos.
Roubo e latrocnio: so tipos que esto no mesmo tipo penal, mas, apesar disso, o STF no
admite a continuidade delitiva entre roubo e latrocnio, considerando que possuem bens
jurdicos distintos.
Diante disso, necessrio observar que os crimes de mesma espcie so aqueles que
esto no mesmo tipo penal e protegem o mesmo bem jurdico.
Elo de continuidade: d-se em razo da existncia das mesmas circunstncias de tempo.
Entende-se por mesmas circunstncias de tempo, segundo a jurisprudncia o prazo de trinta
dias. Atente-se que a lei nada diz a respeito.
Obs.: O STF admite, nos crimes contra a ordem tributria, a continuidade com intervalo de
at trs anos.
O elo de continuidade no exige apenas as mesmas circunstncias de tempo, como
tambm idnticas circunstncias de lugar. Entende-se, de acordo com a jurisprudncia,
mesmas circunstncias de lugar, a mesma comarca ou comarcas vizinhas.
Outro requisito para se configurar o elo de continuidade o igual modo de execuo.
Assim, necessrio se faz o preenchimento das condies seguintes para configurao do
elo de continuidade: mesmas condies de tempo, lugar e igual modo de execuo.

Obs.: Para Zaffaroni, alm dos requisitos acima, imprescindvel que os vrios crimes
resultem de plano previamente elaborado pelo agente, no se confundindo crime continuado com
habitualidade criminosa. a Teoria Objetivo-Subjetiva. A doutrina alerta que essa a corrente que
prevalece na jurisprudncia.
Para LFG, a unidade de desgnio (Plano do Agente) no faz parte dos requisitos do crime
continuado, bastando a presena dos requisitos acima declinados. a Teoria Objetiva-Pura. Alguns
criticam essa posio considerando que poderia ensejar a habitualidade criminosa, tratando-a de
forma benfica.

Concurso material Concurso formal Continuidade delitiva
Pluralidade de condutas Unidade de conduta Pluralidade de condutas

Pluralidade de crimes

Pluralidade de crimes
Pluralidade de crimes da
mesma espcie.
Elo de continuidade


*Regras de fixao da pena:

Para fixar a pena, de acordo com o art. 71, caput do CP, dever:
Aplicar uma s das penas qualquer uma, se idnticas; ou a mais grave, se diversas.
Em seguida, realiza o aumento de 1/6 a 2/3, ou seja, o Sistema da Exasperao.
Supondo que existam 5 furtos em continuidade delitiva o juiz ir trabalhar com um s furto
para fins da pena, aplicando o art. 68 do CP, e na terceira fase ir aumentar essa pena de 1/6 a
2/3. A variao d-se da seguinte forma: quanto mais crimes, mais prximos de 2/3, quanto
menos crimes, mais prximo de 1/6.

1/6 2/3

01.09.2010
6.3.2. Crime continuado especfico:

*Previso legal:

Art. 71, pargrafo nico do CP.
Art. 71. Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma
espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subsequentes ser
havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.Pargrafo nico. Nos crimes dolosos, contra vtimas
diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena
de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do
artigo 70 e do artigo 75 deste Cdigo.

*Requisitos:
1) Os mesmos da continuidade genrica (mesmas circunstncias de tempo, local e modo de
execuo).
+
2) Crimes dolosos
3) Cometidos contra vtimas diferentes
4) Praticados com violncia ou grave ameaa pessoa

*Consequncia

Na continuidade genrica a pena aumentada de 1/6 a 2/3.
Continuidade genrica Continuidade especfica
Caput Pargrafo nico
Menos crimes


Sistema da exasperao 1/3 a 1/6 Sistema da exasperao 1/6 a 3 vezes a pena.

Ex.: art. 157 (2x) c/c art. 71 pargrafo nico.

Obs.: Cuidado com o art. 70, pargrafo nico, pois ele pede para ser observado o cmulo material
benfico. A exasperao no pode superar o cmulo material de penas. Cuidado tambm com o
art. 75 do CP, pois diante de um crime em continuidade delitiva o juiz est livre para impor uma
pena que suplante 30 anos, mas o condenado que no pode cumprir uma pena superior a 30
anos.

Ex.: 10-jan ocorre um roubo em face de vrios passageiros de um nibus. 03-fev ocorre um
novo roubo a nibus, nas mesmas circunstncias de tempo, local e modo de execuo.
Temos duas correntes para aplicar a pena no caso:
1 Corrente: o juiz somente leva em conta um dos concursos, ou seja somente pode considerar um
dos concursos. No caso, a continuidade delitiva. Essa primeira corrente adotada por Luiz Flvio
Gomes, entendendo que o concurso de crimes nasceu para beneficiar o ru, no podendo ser
considerada a pluralidade de concursos, considerando-se no caso a continuidade delitiva, excluindo-
se o crime formal.

2 Corrente: o juiz deve considerar todas as formas de concurso, ou seja, ir considerar o concurso
formal e a continuidade delitiva. Essa a corrente que prevalece, tendo como fundamento o fato de
que no se pode aqui aplicar o art. 68, p. n. do CP. No concurso de causas de aumento ou de diminuio
previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a
causa que mais aumente ou diminua.
Assim, o juiz deve aplicar todas as majorantes uma vez que, no estando estas na parte
especial, o juiz no pode desconsiderar uma e aplicar outra.

Obs.:
Supondo que o agente nas mesmas circunstncias de tempo, local e modo de execuo, pratica
trs homicdios. Nessa hiptese, indaga-se se esses trs homicdios foram praticados em
continuidade delitiva especfica. Ao que parece, est-se diante da continuidade delitiva especifica,
considerando que:
a) Mesmas circunstncias de tempo, local e modo de execuo;
b) Crimes dolosos
c) Contra vtimas diferentes;
d) Praticados com violncia
O STF no admite continuidade delitiva em crime doloso contra a vida. Essa posio do STF
vem desde antes da reforma da parte geral de 1984, afirmando Rogrio que a hora de o STF
modificar seu posicionamento, considerando que, analisando o art. 71, p. n. completamente
possvel a continuidade delitiva perpetrada no caso em que h vtimas diferentes e os crimes so
cometidos com violncia ou grave ameaa.



*Suspenso condicional do processo e considerao da continuidade delitiva: indaga-se de a
continuidade delitiva analisada para fins de suspenso condicional do processo.
Ex.1. Estelionato pena mnima 01 ano: cabe suspenso condicional do processo.
Ex. 2. Estelionato (2x) continuidade delitiva pena mnima de 01 ano, com causa de aumento de
1/6 a 2/3. considerada a causa de aumento, de acordo com a Smula 723 do STF: No se admite a
suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena mnima da infrao mais
grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um ano.
MEDIDAS DE SEGURANA:

1. Conceito:

A primeira coisa que se deve lembrar que a medida de segurana uma espcie de sano
penal. Trata-se de medida com que o Estado reage contra a violao da norma proibitiva, por agente
no imputvel.
Observe-se que se trata de sano penal ao lado das penas.

2. Finalidades da Medida de Segurana:

Pena Medida de segurana
Retribuio Essencialmente preventiva

Como toda medida restritiva de liberdade, a
maioria no nega seu carter penoso
Preveno
Ressocializao
Essas trs finalidades, no necessariamente so
concretizadas no mesmo momento.
Olha muito o passado. Olha muito o futuro
Analisa a CULPABILIDADE Analisa a PERICULOSIDADE.

3. Princpios norteadores da Medida de Segurana:

Aplicam-se os mesmos princpios norteadores da pena, porm, com duas observaes:

Pena Medida de segurana
No h pena sem prvia cominao
legal.
Aplicam-se os princpios da
anterioridade e da reserva legal.
1 Corrente: considerando que a medida de segurana
instituto de carter puramente assistencial ou curativo, no
necessrio que se submeta ao princpio da legalidade e da
anterioridade. (Francisco de Assis Toledo). Essa posio
minoritria, mas foi considerada correta no MP do Piau em
2008.

1 Corrente: afirma que, como toda medida restritiva da
liberdade, no se pode negar seu carter punitivo, alis,


espcie de sano penal. Logo, como ocorre na pena, os
princpios da reserva legal e da anterioridade se aplicam s
medidas de segurana. Essa a posio atual do STF.

A segunda observao a respeito dos princpios norteadores da medida de segurana diz
respeito ao princpio da proporcionalidade.
Pena Medida de Segurana
A pena deve ser aplicada de acordo com a
gravidade do delito. A pena proporcional
gravidade do delito.
A medida de segurana deve ser aplicada de
acordo com a periculosidade do agente.

Ex. em se tratando de um furto simples, a pena
ser menor que em um furto qualificado.
Nessa hiptese, se a periculosidade for maior no
furto simples possvel que o seu autor tenha
medida de segurana maior que o agente que
cometeu o furto qualificado.

4. Pressupostos da Medida de Segurana:

4.1. Prtica de fato previsto como crime: o fato deve ser tpico e ilcito. Observe-se que no
haver culpabilidade. Indaga-se aqui sobre a prtica de contraveno penal existe
medida de segurana em contraveno penal?
A lei das contravenes penais no dispe a respeito. No entanto, possvel a
abrangncia da contraveno penal, aplicando-se subsidiariamente o CP.
perfeitamente possvel, pois, medida de segurana em contraveno penal.
As medidas de segurana no Brasil, a exemplo das penas, so ps-delituais (aplicadas
depois que o agente pratica a infrao penal), no existindo medidas pr-delituais.

4.2. Periculosidade do Agente: por periculosidade pode-se entender como a personalidade de
certos indivduos, militando ser possuidor de clara inclinao para o crime, podendo ser
um doente mental ou portador de perturbao mental. Observe-se que, o grau de
periculosidade varia desde a perturbao mental at a doena mental.
possvel que se tenha um doente mental considerado inimputvel e, neste caso, ser
absolvido, porm, tem-se uma absolvio imprpria j que h imposio de medida de
segurana. o que dispe o art. 26, caput do CP: isento de pena o agente que, por doena
mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento.
possvel ainda que se esteja diante de uma perturbao mental, havendo a hiptese
de semi-imputabilidade. Observe-se que, o semi-imputvel condenado, oportunidade
em que o juiz poder aplicar a pena ou fixar medida de segurana. a hiptese do art. 26,
p. n. do CP: A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de
sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de


entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento Aqui se tem o
sistema unitrio ou vicariante (pena ou medida de segurana).
Observe-se que, somente quando comprovada a necessidade de medida de segurana,
esta ser aplicada. No estando comprovada a necessidade de medida de segurana, ser
aplicada pena diminuda.

Obs.: possvel a aplicao de medida de segurana preventiva?
Entende-se que o art. 378 do CPP foi tacitamente revogado pela reforma da parte geral da CP
e considerado no recepcionado pela Constituio Federal de 1988.
Cite-se o dispositivo em questo:
Art. 378. A aplicao provisria de medida de segurana obedecer ao disposto nos artigos anteriores, com as
modificaes seguintes: I - o juiz poder aplicar, provisoriamente, a medida de segurana, de ofcio, ou a requerimento
do Ministrio Pblico; II - a aplicao poder ser determinada ainda no curso do inqurito, mediante representao da
autoridade policial; III - a aplicao provisria de medida de segurana, a substituio ou a revogao da
anteriormente aplicada podero ser determinadas, tambm, na sentena absolutria; IV - decretada a medida,
atender-se- ao disposto no Ttulo V do Livro IV, no que for aplicvel.
Atente-se que, quando indispensvel, deve o juiz decretar a priso preventiva do
inimputvel, com base na garantia da instruo criminal e da ordem pblica.

5. Espcies de Medidas de Segurana:

Aqui deve ser analisado o art. 96 do CP:
Art. 96. As medidas de segurana so: I - Internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta,
em outro estabelecimento adequado; II - sujeio a tratamento ambulatorial. Pargrafo nico - Extinta a punibilidade, no
se impe medida de segurana nem subsiste a que tenha sido imposta.

5.1. Medida de segurana detentiva: nada mais que a internao em hospital de custdia e
tratamento psiquitrico;

5.2. Medida de segurana restritiva: a hiptese de tratamento ambulatorial.

Para a escolha entre a medida de segurana detentiva e a restritiva necessrio que o juiz
analise o art. 97 do CP, seno vejamos: Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao (art. 26).
Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial.
Lendo o art. 97 do CP temos que a regra a internao, no caso do inimputvel. Porm,
necessrio atentar-se para uma exceo: se o crime for punido com deteno, o juiz pode aplicar
tratamento ambulatorial.
Mas atente-se que esse no um raciocnio coerente uma vez que a periculosidade do
agente que norteia a medida de segurana, e no a gravidade do delito. Assim, hoje essa simples
leitura no prevalece.
O STJ acolhendo a possibilidade de correo do erro legislativo previsto no art. 97 do CP,
permitiu a aplicao de tratamento ambulatorial a autor de fato-crime apenado com recluso.


A Res. 113 do CNJ (Conselho Nacional de Justia), art. 17, dispe que o Juiz competente para a
execuo da medida de segurana, sempre que possvel, buscar implementar polticas
antimanicomiais. Assim, a internao sempre, a derradeira trincheira, preferindo o juiz sempre o
tratamento ambulatorial. Essa resoluo do ano de 2010.

6. Durao da medida de Segurana:

Esse assunto liga-se ao art. 97, 1 do CP: A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo
indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O prazo
mnimo dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos
A medida de segurana ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for
averiguada, por percia mdica, a cessao da periculosidade.
O prazo mnimo de durao da medida de segurana varia de um a trs anos, findo o qual ser
realizada a percia mdica. A avaliao do prazo mnimo de um a trs anos fixado considerando o
grau de periculosidade do agente. O laudo ir trazer um norte e o juiz, com base nesse grau de
periculosidade fixa esse prazo mnimo de um a trs anos, diretamente proporcional a anomalia
mental.

*Detrao e priso provisria:

Supondo que o inimputvel tenha ficado submetido a priso preventiva pelo prazo de 06
meses. O juiz, quando da sentena, aplicou medida de segurana com prazo mnimo de dois anos.
Indaga-se quando ser realizada a percia para a anlise da periculosidade. Existe a detrao entre a
priso preventiva e a medida de segurana?
De acordo com o art. 42 do CP existe sim a detrao, seno vejamos: Computam-se, na pena
privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso
administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior.

*Inconstitucionalidade do tempo indeterminado da medida de segurana:

Acerca da matria existem duas correntes:
1 Corrente: o tempo indeterminado da medida de segurana inconstitucional, configurando
sano de carter perptuo. De acordo com essa corrente, existem julgados no STF e o mais recente
julgado do STJ tambm nesse sentido.

2 Corrente: a Constituio Federal de 1988 probe pena de carter perptuo. Considerando que a
medida de segurana no pena e tem finalidade curativa, a indeterminao do prazo mximo
imprescindvel e constitucional. Essa segunda corrente foi considerada correta pelo TJ SP.

7. Percia mdica:



Art. 97, 2 do CP: A percia mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo fixado e dever ser repetida de
ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execuo (ANTECIPAO APENAS).
Supondo que se tenha uma sentena que tenha fixado prazo mnimo de dois anos. Isso quer
dizer que, aps esse prazo de dois anos, ser realizada a primeira percia. Caso seja atestado, nessa
oportunidade a permanncia da periculosidade, deve o juiz programar novas percias a serem
realizadas de ano em ano, at que, em uma delas ateste a cessao da periculosidade.
Atente-se que, a parte final do dispositivo diz respeito ao juiz da execuo e quanto a este no
h definio do prazo de um ano. H possibilidade de o juiz determine a percia a qualquer tempo,
podendo pois, antecipar a nova percia. Por outro lado, o juiz no pode jamais adiar a nova percia.
Assim, o juiz da execuo pode antecipar a percia, jamais poder adi-la.

*Percia particular juntada pelo inimputvel:

Sabe-se que a realizao da percia feita por rgo Estatal e aqui se indaga se o juiz pode
admitir laudo pericial particular e se o juiz pode fundamentar sua deciso nessa percia.
De acordo com o art. 43 da Lei de Execues penais, h possibilidade de que seja anexada aos
autos a percia particular feita por mdico de confiana pessoal do internado, a fim de orientar e
acompanhar o tratamento.
Eventuais divergncias entre o laudo pericial oficial e o laudo particular sero analisadas e
dirimidas pelo Juiz, podendo este, inclusive, nomear um terceiro perito. Isso o que se infere do art.
43, p. n. da Lei de Execues Penais.

*Laudo mdico de insanidade versus certido de interdio no cvel:

O STF, no HC 89.572 do RJ, entendeu que a existncia de laudo especfico de sanidade mental,
sobrepe-se ao fato de anteriormente, o agente haver sido interditado, logrando aposentadoria no
servio pblico.
Assim, o laudo especfico de sanidade mental sobrepe-se sobre a anlise feita no Cvel.

8. Desinternao / Liberao:

Art. 97, 3 do CP: A desinternao, ou a liberao, ser sempre condicional devendo ser restabelecida a
situao anterior se o agente, antes do decurso de 1 (um) ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua
periculosidade.
A desinternao e a liberao sero sempre de forma condicional, ou seja, durante um ano, o
agente estar desinternado ou liberado a ttulo de ensaio. Durante um ano, o Estado fica de olho no
comportamento do desinternado ou liberado.
Caso seja praticado fato indicativo da persistncia da periculosidade nesse prazo de um ano, a
medida ser reestabelecida.

Obs.: O fato que determina o estabelecimento da medida de segurana deve ser um fato tpico ou
pode ser atpico, desde que indicativo da sua periculosidade?


No se faz necessrio que o fato seja tpico. Basta que o fato indique a periculosidade do
agente. Ex. Crime de Bagatela.
Se por exemplo o agente tenha ficado internado em razo de vrios furtos. Caso seja
desinternado e pratique furto insignificante haver considerao da no cessao da
periculosidade.

9. Converso do Tratamento ambulatorial em Internao:

Art. 97, 4 do CP: Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a internao do
agente, se essa providncia for necessria para fins curativos.
Estando o agente diante de tratamento ambulatorial, de acordo com o art. 97 do CP, esse
tratamento ambulatorial pode ser convertido em internao.
Este fenmeno pode ser chamado de regresso? No.
A regresso tem fins punitivos e essa converso tem fins curativos. Assim, jamais o art. 97, 4
pode ser chamado de regresso.
Indaga-se a possibilidade de que o agente saia da internao para o tratamento ambulatorial,
antes da desinternao. Acerca da matria, h doutrina admitindo a desinternao progressiva,
apesar da lei no mencion-la. Assim, o agente passaria da internao para o tratamento
ambulatorial.

10. Anlise do art. 99 do CP:

Art. 99, CP: O internado ser recolhido a estabelecimento dotado de caractersticas hospitalares e ser
submetido a tratamento.
Esse dispositivo de clareza solar, somente afirmando os direitos do internado.

11. Anlise do art. 96, p. n. do CP:

Art. 96, p. n do CP: Extinta a punibilidade, no se impe medida de segurana nem subsiste a que tenha
sido imposta
Quer dizer que as causas extintivas da punibilidade tambm se aplicam s medidas de
segurana.

12. Converso da pena em medida de segurana na fase de execuo:

Aqui se fala na supervenincia da doena mental. Acerca da matria devem ser analisados os
artigos 41 do CP e 183 da Lei de Execues Penais.
Art. 41, CP: O condenado a quem sobrevm doena mental deve ser recolhido a hospital de custdia e
tratamento psiquitrico ou, falta, a outro estabelecimento adequado.
Tal dispositivo no trata de converso da pena em medida de segurana, mas medida
provisria. Essa medida provisria deve ser aplicada no caso de enfermidade passageira. Assim, se o
juiz atestar enfermidade passageira, o reeducando apenas deve ser submetido a medida provisria


no devendo ser internado por tempo indeterminado. Atente-se que, recuperado, o reeducando
deve retornar ao cumprimento da pena, observando-se que o tempo de internao computado
como de pena cumprida.
Art. 183 da LEP:
[...]
Esse dispositivo trata da converso da pena em medida de segurana. Aqui se est diante de
uma converso real. Essa hiptese ocorre no caso de enfermidade duradoura, seguindo o regramento
do art. 97 do CP.

*Prazo da Medida de Segurana convertida:

1 Corrente: tem durao indefinida, ou seja, segue o art. 97, 1 do CP.

2 Corrente: segue como parmetro o restante da pena aplicada. adotada por Guilherme de Souza
Nucci.
3 Corrente: tem durao mxima de trinta anos. No segue pois o restante da pena aplicada, mas
tem pena mxima.

4 Corrente: leva em conta o mximo de pena em abstrato para o delito.

Todas as correntes tm amparo na Jurisprudncia, mas a disputa se encontra entre a
primeira e segunda corrente.

*Possibilidade de reconverso da MS em pena privativa de liberdade:

Atestando o laudo que cessou a periculosidade do agente, indaga-se se este retornar ao
cumprimento da pena privativa de liberdade ou se ser colocado em liberdade.
Nucci entende possvel a reconverso quando convertida a pena em medida de segurana,
logo aps o condenado fica melhor, sendo injusta a sua prematura liberdade diante do crime
praticado.

13. Medida de Segurana e Prescrio:

Aqui necessrio lembrar a medida de segurana para o inimputvel e para o semi-imputvel.
Medida de segurana
Semi-imputvel Inimputvel
Pode ter:
Pena reduzida
Pena aplicada e
substituda por
medida de segurana.
Tem absolvio imprpria + medida de segurana.
Tem-se a chamada absolvio imprpria.
Cabe prescrio da pretenso Cabe prescrio da pretenso punitiva com base na pena mxima


punitiva com base na pena
mxima cominada em
abstrato.
cominada em abstrato.
Cabe a prescrio da
pretenso executria com
base na pena em concreto
substituda por medida de
segurana.
Cabe prescrio da pretenso executria??? Aqui no existe pena
em concreto, da essa indagao, surgindo trs correntes:
1 Corrente: s se aplica a PP Punitiva, porque a executria
pressupe fixao de pena.
2 Corrente: s se aplica a PP Punitiva. Quando ocorrer a captura
no inimputvel aps o decurso do prazo mnimo de medida de
segurana fixado na sentena, deve ser analisada a real necessidade
da medida.
3 Corrente: aplicam-se ambas as prescries (PP Punitiva e PP
Executria), calculando-se a executria com base na pena mxima
em abstrato fixada para o crime.
Essa terceira corrente corresponde a mais recente posio
do STF Min. Eros Grau.
___________________________________________________________________________________
EFEITOS DA CONDENAO:

Os efeitos penais da condenao podem ser: principais ou secundrios.

1. Efeitos Penais:

1.1. Efeito penal principal:

O principal efeito da condenao a submisso do condenado execuo forada da pena
imposta.

1.2. Efeitos penais secundrios da condenao:

Interrompe a prescrio;
Gera a reincidncia; Efeitos Penais secundrios da condenao.
Pode revogar o sursi;

2. Efeitos extrapenais da condenao:

Atente-se que os efeitos da condenao tambm podem ser extrapenais. E estes se
subdividem em genricos e especficos.

2.1. Efeitos genricos: art. 91 do CP:

Art. 91 - So efeitos da condenao: I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime; II - a
perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f: a) dos instrumentos do crime, desde que


consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito; b) do produto do crime ou de
qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso.

Obs.:
1) O primeiro e mais importante efeito genrico da condenao transformar a sentena
penal condenatria em ttulo executivo judicial, demandando a liquidao no juzo cvel.
2) Com o advento da Lei 11.719/08, pode o juiz criminal, na condenao, fixar desde logo, o
quantum certo e determinado para determinar indenizao (art. 387, IV do CPP), parte esta
da sentena que dispensa liquidao.
Qualquer deciso que tenha carter absolutrio, no serve como ttulo executivo. Ex.
perdo judicial, absolutria imprpria, etc.

2.2. Efeitos especficos: art. 92, CP:

Art. 92 - So tambm efeitos da condenao: I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo: a) quando
aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou
violao de dever para com a Administrao Pblica; b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo
superior a 4 (quatro) anos nos demais casos. II - a incapacidade para o exerccio do ptrio poder, tutela ou curatela, nos
crimes dolosos, sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado; III - a inabilitao para dirigir
veculo, quando utilizado como meio para a prtica de crime doloso.Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo
no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena.

a) Perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo: atente-se que quanto ao mandato
eletivo, este segue as regras da Constituio Federal, pelo que a anlise ora feita ser refere
apenas aos cargos ou funes pblicas. A perda do cargo se d:
Diante de crime funcional, se o agente condenado a pena privativa de liberdade igual
ou superior a um ano, salvo se substituda por pena alternativa.
Quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 anos, nos demais
casos, salvo se substituda (nesse caso, no gera esse efeito).

b) Incapacidade para o exerccio do poder familiar, tutela ou curatela: so requisitos para a que
ocorra esse efeito:
Existncia de crime doloso (no importa qual o crime doloso).
Que o crime doloso seja punido com recluso (no importa a quantidade de pena).
Que o crime tenha sido cometido contra filho, tutelado ou curatelado.

c) Inabilitao para dirigir veculo: a inabilitao para conduo e veculo (no necessariamente
automotor) exige os seguintes pressupostos:
Que o veculo tenha sido utilizado como meio para a prtica de crime;
Que o crime tenha sido doloso. (no que tange aos crimes culposos, deve ser aplicado o
CTB).

No abrange pena =
a 4 anos.


Atente-se que tais efeitos no so automticos, devendo ser declarados na sentena de
forma motivada, assim como dispe o art. 93, p. nico.

Obs.: A reabilitao instrumento colocado a disposio do agente para que sejam suspensos esses
efeitos.
08.09.2010
3. Reabilitao:

A reabilitao busca suspender esses efeitos especficos da condenao.

3.1. Previso legal:

A previso legal da reabilitao se encontra no art. 93 e ss. do CP, seno vejamos:
Art. 93 - A reabilitao alcana quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao condenado o sigilo
dos registros sobre o seu processo e condenao.
Pargrafo nico - A reabilitao poder, tambm, atingir os efeitos da condenao, previstos no art. 92 deste Cdigo,
vedada reintegrao na situao anterior, nos casos dos incisos I e II do mesmo artigo.
Art. 94 - A reabilitao poder ser requerida, decorridos 2 (dois) anos do dia em que for extinta, de qualquer modo, a
pena ou terminar sua execuo, computando-se o perodo de prova da suspenso e o do livramento condicional, se no
sobrevier revogao, desde que o condenado:
I - tenha tido domiclio no Pas no prazo acima referido;
II - tenha dado, durante esse tempo, demonstrao efetiva e constante de bom comportamento pblico e privado;
III - tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstre a absoluta impossibilidade de o fazer, at o dia do
pedido, ou exiba documento que comprove a renncia da vtima ou novao da dvida.
Pargrafo nico - Negada a reabilitao, poder ser requerida, a qualquer tempo, desde que o pedido seja instrudo
com novos elementos comprobatrios dos requisitos necessrios.
Art. 95 - A reabilitao ser revogada, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, se o reabilitado for
condenado, como reincidente, por deciso definitiva, a pena que no seja de multa.

3.2. Conceito:

A reabilitao trata-se de instituto declaratrio que garante ao condenado:
Sigilo dos registros sobre processo, condenao e pena.
Garante ao condenado suspenso de alguns efeitos extrapenais especficos da
condenao (art. 92, CP).
Atente-se que, a reabilitao no serve mais para garantia da primeira hiptese, considerando
que, de acordo com o art. 202 da LEP garante tal sigilo, logo que cumprida a pena, no sendo
necessria a reabilitao. Trata-se de feito automtico aps o cumprimento da pena.
Atente-se que referido dispositivo apresenta uma exceo, ao dispor: salvo para instruir
processo pela prtica de nova infrao penal ou outros caos expressos em lei. Isso significa que, esse
sigilo relativo. Assim, temos que o sigilo que se garante ao condenado no absoluto, mas sim,
relativo. Esse sigilo pode ser deixado de lado quando necessrio para juntada em processo penal a
fim de instru-lo.


O condenado poder voltar a ocupar cargo pblico, mas no poder voltar ao cargo que
ocupava anteriormente, devendo prestar e ser aprovado em concurso pblico para o cargo que
detinha.
O poder familiar ou a tutela poder voltar a ser exercidos sobre nova famlia, sobre novo
tutelado, no ocorrendo o retorno ao estado inicial.
A reabilitao somente ser integral no caso do art. 92, III do CP (habilitao para conduo de
veculo).

3.3. Requisitos da reabilitao:

Os requisitos da reabilitao esto previstos no art. 94 do CP, seno vejamos:
Art. 94 - A reabilitao poder ser requerida, decorridos 2 (dois) anos do dia em que for extinta, de qualquer modo, a
pena ou terminar sua execuo, computando-se o perodo de prova da suspenso e o do livramento condicional, se no
sobrevier revogao, desde que o condenado:
I - tenha tido domiclio no Pas no prazo acima referido;
II - tenha dado, durante esse tempo, demonstrao efetiva e constante de bom comportamento pblico e privado;
III - tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstre a absoluta impossibilidade de o fazer, at o dia do
pedido, ou exiba documento que comprove a renncia da vtima ou novao da dvida.
Pargrafo nico - Negada a reabilitao, poder ser requerida, a qualquer tempo, desde que o pedido seja instrudo
com novos elementos comprobatrios dos requisitos necessrios.

So requisitos para a reabilitao:
Perodo de dois anos do cumprimento ou extino da pena. Atente-se que, nessa hiptese,
computa-se o perodo de prova do Sursi e do livramento condicional. Esse um requisito
temporal.
Domiclio no pas durante o prazo acima.
Bom comportamento pblico e privado.
Reparao do dano: necessrio que haja a reparao do dano ou que seja comprovada a
absoluta impossibilidade de faz-lo, ou ainda, apresentar documento que comprove a
renncia da vtima ou novao da dvida
Esses so requisitos cumulativos, o que quer dizer que, falando um deles, o juiz no
conceder a reabilitao.
Obs.: Aps a negativa da reabilitao, indaga-se se o juiz pode voltar a requer-la. De acordo com o
art. 94, p. n., se negada a reabilitao h possibilidade de requerimento da mesma, a qualquer
tempo, desde que instruda com elementos comprobatrios novos do cumprimento dos requisitos.

3.4. Reabilitao e pluralidade de penas:

Supondo que, por exemplo, o agente possua seis condenaes.
Pena 1: 06 anos
Pena 2: 05 anos
Pena 3: 02 anos
[...]


Nessa hiptese, indaga-se se o prazo de dois anos deve ser aps o cumprimento da
integralidade de todas as penas, ou se h possibilidade de reabilitao aps dois anos do
cumprimento de cada pena.
No caso de vrias condenaes, havendo alguma com pena j cumprida, prevalece que o
pedido deve aguardar o cumprimento de todas as demais sanes. Assim, no ser cabvel pedir a
reabilitao de cada uma das penalidades.

3.5. Revogao da reabilitao:

A reabilitao pode ser revogada, de acordo com o art. 95 do CP, e havendo a revogao da
reabilitao, o efeito especfico da condenao ir retornar. Atente-se que a reabilitao pode ser
revogada de ofcio ou a requerimento do MP.
Art. 95 - A reabilitao ser revogada, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, se o reabilitado for
condenado, como reincidente, por deciso definitiva, a pena que no seja de multa.
Requisitos da revogao:
Condenao definitiva
Como reincidente
Que a pena imposta no seja de multa.
Se o reabilitado for condenado definitivamente sendo considerado reincidente, a pena que
no seja de multa, revoga-se a reabilitao e o efeito especfico da condenao retorna.

Questo de Prova:

1. possvel reabilitao em medida de segurana?
A doutrina admite reabilitao em medida de segurana, principalmente para o semi-
imputvel que tem condenao.

2. A reabilitao deve ser requerida para o juiz da condenao ou para o juiz da execuo da
pena?
De acordo com o art. 743 do CPP (que traz o procedimento da reabilitao), a reabilitao
deve ser requerida ao Juiz da Condenao.

3.6. Recurso da deciso reabilitao:

Havendo negativa do pedido de reabilitao, indaga-se o cabimento do recurso, e qual seria
esse recurso.
A deciso que nega a reabilitao comporta apelao.
J contra a deciso que concede a reabilitao, cabvel apelao + recurso de ofcio.

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