Des.(a) Teresa Cristina da Cunha Peixoto Relator: Des.(a) Teresa Cristina da Cunha Peixoto Relator do Acordo: 12/05/2011 Data do Julgamento: 06/07/2011 Data da Publicao: EMENTA: APELAO CVEL - AO DE RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL, COM PEDIDO DE PARTILHA E ALIMENTOS - REVELIA DA PARTE R - NUS PROBATRIO DA PARTE AUTORA - EXTINO DO PROCESSO - ARTIGO 269, INCISO I DO CPC - MANUTENO DA SENTENA. Em ao de reconhecimento de unio estvel, com pedido de partilha e alimentos, no se aplicam os efeitos da revelia, conforme o disposto no artigo 320, inciso II do Estatuto Processual, impondo-se ao autor a efetiva comprovao de suas assertivas, com fulcro, inclusive, no artigo 333, inciso I do mesmo diploma legal, razo pela qual, no se desincumbindo a requerente de seu nus probatrio, correta a deciso que reconheceu a improcedncia do pedido inicial. APELAO CVEL N 1.0479.07.135121-3/001 - COMARCA DE PASSOS - APELANTE(S): M.F.O.S. - APELADO(A)(S): B.D.L. - RELATORA: EXM. SR. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO ACRDO (SEGREDO DE JUSTIA) Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador BITENCOURT MARCONDES , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 12 de maio de 2011. 1 Tribunal de Justia de Minas Gerais DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO - Relatora NOTAS TAQUIGRFICAS A SR. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO: VOTO Conheo do recurso, j que reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Cuidam os autos de ''Ao de Reconhecimento e Extino de Unio Estvel c/c pedido de indenizao de alimentos'' ajuizada por M.F.O.S. em face de B.D.L., alegando a autora que conviveu maritalmente com o requerido desde fevereiro de 1988, tendo sido induzida a vender a casa onde o casal morava, de sua propriedade, por R$30.000,00, tendo repassado a importncia de R$15.000,00 para o requerido, alm de ter lhe emprestado a quantia de R$5.000,00, com a promessa de pagamento em no mximo 120 dias, o que no ocorreu. Afirmou que com os restantes R$10.000,00 adquiriu os mveis necessrios nova moradia, alm de alguns semoventes, o que no foi objeto de partilha quando da separao do casal, pretendendo seja reconhecida a unio estvel havida entre as partes, com a realizao da partilha, alm da prestao de alimentos. O MM. Juiz de primeiro grau, s fls. 81/84, julgou improcedente o pedido inicial, ao fundamento de que ''uma vez tratar-se de direito existencial, no produzindo a revelia decretada os efeitos pretendidos pela autora, no havendo prova dos fatos arguidos na inicial'', fl. 84. Inconformada, apelou a autora (fls. 89/92), aduzindo, em sntese, ''a parte sendo revel no processo, obrigatrio ao juzo do feito decretar a sua revelia, pois, a pena de revelia induz em confisso ficta, e a concordncia de tudo que se pleiteou na inicial, e em assim sendo, no havia necessidade de testemunhas, pois, o prprio julgador deu a entender a dispensa delas naquele ato em virtude da audincia'', fl. 91, pugnando pelo provimento do recurso. 2 Tribunal de Justia de Minas Gerais Sem contrarrazes. A douta Procuradoria-Geral de Justia do Estado de Minas opinou pela desnecessidade de interveno no feito (fl. 107). Revelam os autos que M.F.O.S. ajuizou ''Ao de Reconhecimento e Extino de Unio Estvel c/c pedido de indenizao de alimentos'' em face de B.D.L., tendo o magistrado singular julgado improcedente o pedido inicial, o que ensejou a presente irresignao. A propsito, insta destacar que o ru foi citado, consoante a certido de fl. 39 -verso, no tendo apresentado defesa nos autos. A parte autora, aps a ausncia na primeira audincia (fl. 26), foi intimada para produo de provas (fl. 44), tendo requerido o julgamento antecipado da lide (fl. 46-verso). Em razo do pedido do Ministrio Pblico pela realizao de instruo do processo (fl. 49), foi designada audincia de instruo e julgamento (fl. 51), na qual afirmou a autora no ter mais provas a produzir, dispensando as suas testemunhas (fl. 68). Feitas essas consideraes, impende registrar que dispe o artigo 319 do Cdigo de Processo Civil que ''se o ru no contestar o pedido, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor'', sendo certo, porm, que a presuno de veracidade dos fatos no impugnados expressamente pela parte r relativa, podendo ser derrubada pelos fundamentos constantes dos autos, segundo o livre convencimento do julgador. Sobre a revelia, NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA DE ANDRADE NERY ensinam que: '' ausncia de contestao. Caracteriza-se quando o ru: a) deixa t ranscorrer em branco o prazo para cont est ao; b) cont est a i ntempesti vamente; c) contesta formal mente mas no i mpugna os 3 Tribunal de Justia de Minas Gerais fatos narrados pelo autor na petio inicial. Pode ser total ou parcial, formal ou substancial. H revelia parcial quando o ru deixa de impugnar algum ou alguns dos fatos articulados pelo autor na vestibular. H revelia formal quando no h formalmente a pea de contestao ou quando apresentada tempestivamente. H revelia substancial quando, apesar de o ru ter apresentado a pea, no h contedo de contestao, como, por exemplo, quando o ru contesta genericamente, infringindo o CPC 302 caput'' (in Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Processual Civil Extravagante em vigor, 6 ed., So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, pg. 680). Continuam os citados mestres a discorrer sobre os efeitos da revelia: ''Verificada a revelia, dela decorrem os seguintes efeitos: a) presuno de veraci dade dos fatos afi rmados pel o autor na peti o i ni ci al ; b) desnecessidade de o revel ser intimado dos atos processuais subsequentes (CPC 322). (...) Contra o ru revel h a presuno de veracidade dos fatos no contestados. Trata-se de presuno relativa. Os fatos atingidos pelos efeitos da revelia no necessitam de prova (CPC 334 III). Mesmo no podendo o ru fazer prova de fato sobre o qual pesa a presuno de veracidade, como esta relativa, pelo conjunto probatrio pode resultar a comprovao da prova em contrrio quele fato, derrubando a presuno que favorecia o autor'' (pg. 680). Nesse diapaso, no se pode perder de vista o teor do artigo 320, inciso II do CPC, segundo o qual ''a revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente se o litgio versar sobre direitos indisponveis'', versando a presente ao, evidncia, sobre direito indisponvel, concernente ao estado das pessoas. a lio de JOEL DIAS FIGUEIRA JR.: ''Excepciona o inc. II do art. 320 que no sero presumidos 4 Tribunal de Justia de Minas Gerais verdadeiros os fatos alegados pelo autor e no contestados pelo ru, quando a lide versar sobre direitos indisponveis, assim considerados todos aqueles em que, pela natureza do objeto ou qualidade das partes, no se admite a disposio, transao, a renncia e a confisso. Segundo PONTES, o 'direito indisponvel direito que no pode ser retirado da pessoa, quer pela alienao, quer pela renncia, quer pela diminuio ou substituio do seu contedo. Esto excludas as questes de natureza familiar ou de estado - relativas capacidade e ao estado das pessoas (v. g., alimentos, filiao, ptrio poder, casamento), bem como as de ordem fiscal, tributria, administrativa, e todas aquelas de interesse da Fazenda Pblica Estadual, Municipal e Federal ou que sejam partes pessoas jurdicas de direito pblico, as falncias e concordatas e as demandas que envolvam as coisas postas fora do comrcio. Diga-se o mesmo sobre os direitos metaindividuais, que se tornam indisponveis, diante das relaes no plano material e dos interesses envolvidos, tais como os coletivos e difusos. Consideram-se, ainda, nessa categoria, os direitos da personalidade (v. g., nome, honra, imagem)'' (in Comentrio ao Cdigo de Processo Civil, vol. 4, tomo III, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, pg. 381). Decidiu esta Corte de Justia sobre o tema: DIREITO DE FAMLIA - AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL C/C PARTILHA DE BENS - EFEITOS DA REVELIA - I NAPLI CABI LI DADE - MULTA - EMBARGOS DE DECLARAO PROTELATRIOS - INOCORRNCIA. - Nos termos dos artigos 319 e 320, II, ambos do CPC, afastam-se os efeitos da revelia nas causas que envolvem, no todo ou em parte, direitos indisponveis. - No h que se falar em imposio de multa, embargante, quando no evidenciado o carter protelatrio dos embargos de declarao opostos contra a sentena. (APELAO CVEL N 1.0707.07.130858-9/001 - COMARCA DE VARGINHA - APELANTE(S): J.C.M. - APELADO(A)(S): H.F.T. - RELATOR: EXMO. SR. DES. SILAS VIEIRA, j. 25/03/2010) 5 Tribunal de Justia de Minas Gerais APELAO CVEL. SEPARAO JUDICIAL LITIGIOSA. AGRAVO RETIDO. GUARDA. ALIMENTOS. PARTILHA. AUTOS PRPRIOS. I - Se o litgio versar sobre direito indisponveis (art. 320, II, do CPC), a revelia no induz o efei to menci onado no art. 319, do Cdi go de Processo Ci vi l . II - Demonstrados os requisitos do art. 1.572, 1 do Cdigo Civil, a procedncia da ao de separao judicial medida que se impe. III - O valor fixado em sentena, a ttulo de penso alimentcia, deve ser minorado em ateno ao binmio necessidade/possibilidade, atendendo assim s necessidades do alimentando e s possibilidades de quem tem o dever alimentar. IV - Sempre que se tratar de interesse relativo s crianas e adolescentes, incluindo a modificao de guarda, o magistrado deve se ater ao interesse do menor, considerando, para tanto, primordialmente, o bem estar da criana. V - Havendo dissenso entre as partes, a partilha de bens deve ser analisada em autos prprios, a teor do disposto no 1, do art. 1.121, do Cdigo de Processo Civil. VI - Agravo retido no provido. Recurso de apelao conhecido e parcialmente provido. (APELAO CVEL N 1.0034.07.043073- 0/001 - COMARCA DE ARAUA - APELANTE(S): C.J.S. - APELADO(A)(S): L.T.M.J. - RELATOR: EXMO. SR. DES. BITENCOURT MARCONDES, j. 12/11/2009, g.n.) Desta feita, no se aplicando os efeitos da revelia, na hiptese, no h que se falar em presuno de veracidade dos fatos afirmados pela autora, impondo-se requerente a efetiva comprovao de suas assertivas, com fulcro no artigo 333, inciso I do CPC, mormente em se tratando de ao de reconhecimento de unio estvel, o que, entretanto, no se verificou, observando-se que no foram juntadas nos autos qualquer prova, ao menos indiciria, quanto aos fatos alegados na inicial. Sendo assi m, al ternati va no restava ao sentenci ante que no o reconhecimento da improcedncia do pedido inicial, salientando, com propriedade, que ''No presente caso, a autora no se desincumbiu do nus da prova de suas alegaes, sendo certo tambm que a revelia da parte requerida no autoriza, por si s, a procedncia do pedido, ou seja, no dispensa provas satisfatrias dos fatos alegados'' (fl. 83). 6 Tribunal de Justia de Minas Gerais A respeito do nus da prova do autor, lcido o magistrio de MOACYR AMARAL DOS SANTOS: ''Quem tem o nus da ao tem o de afirmar e provar os fatos que servem de fundamento relao jurdica litigiosa; quem tem o nus da exceo tem o de afirmar e provar os fatos que servem de fundamento a ela. Assim, ao autor cumprir sempre provar os fatos constitutivos, ao ru os impeditivos, extintivos ou modificativos.. Pode-se, pois, estabelecer como princpios fundamentais do instituto os seguintes: 1 - Compete, em regra, a cada uma das partes fornecer a prova das alegaes que fizer. 2 - Compete, em regra, ao autor a prova do fato constitutivo e ao ru a prova do fato impeditivo, extintivo ou modificativo daquele'' (in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, n 18, IV/25 e 27). Tambm preleciona JNATAS MILHOMENS: ''Teve razo Kisch ao dizer que a necessidade de provar, para vencer, chama-se nus da prova. Se no se logra convencer o juiz da verdade dos fatos, estes no so tidos como verdadeiros na sentena, e sofre prejuzo aquele em cujo favor haveriam de produzir efeitos jurdicos os que ficaram sem comprovao. Temos como certo, portanto, que os fatos trazidos pelas partes discusso devem ser provados para que o juiz na sentena os leve em conta; que h necessidade de provar, definindo-se, assim, o onus probandi'' (in A Prova no Processo, Rio de Janeiro: Forense, pgs. 170/171). Destarte, no se desincumbindo a parte autora de seu nus probatrio, evidenciando a existncia da alegada unio estvel, imprescindvel a extino do feito, com anlise do mrito, nos termos do artigo 269, inciso I do CPC, mostrando-se inaplicvel o disposto no artigo 267, inciso III do mesmo diploma legal. 7 Tribunal de Justia de Minas Gerais Com essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena de primeiro grau. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade nos termos do artigo 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o(a) Relator(a) os Desembargador(es): VIEIRA DE BRITO e BITENCOURT MARCONDES. SMULA : NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. 8