De dnde nace el Derecho?

Posiblemente esta pregunta se la han hecho alguna

vez. De dnde brota, cmo surge, qu le da origen?

Imaginemos una fuente de la cual emana agua. Esa fuente da vida y nacimiento a
un caudal de lquido vital que puede alcanzar hogares, negocios y ms all an, a
ros y ocanos. Se puede afirmar entonces que la fuente es el origen de ese
caudal de agua que recorre distancias y puntos cardinales por doquier.

De la misma forma, el Derecho tiene un punto de origen o partida. De hecho, la
palabra fuente proviene del latn fons, fontis, que significa fuente y alude
justamente al ojo de agua de donde nace tan preciado lquido.

Las fuentes del Derecho se entienden entonces como aquellas vas que dan vida
al orden normativo jurdico y doctrinariamente se han clasificado en tres tipos:
formales, reales e histricas.

Las fuentes formales se refieren a los rganos del Estado del cual surge el cuerpo
de normas legales. Precisamente la forma atiende a lo que reviste o recubre un
objeto. As, en la prctica, un elefante tiene forma de gran volumen, colmillos y
orejas grandes. Por lo tanto, aquello que cumpla con dicha forma, podr decirse
que es un elefante.

Entre las fuentes formales se encuentran la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la
doctrina y los principios generales del derecho.

La ley en sentido formal es toda aquella regla jurdica, que regula la conducta
social, proveniente de un rgano del Estado, el cual se encuentra facultado para
expedirla. En nuestro sistema jurdico dicho rgano es el legislativo, o Congreso
de la Unin, y sus facultades a nivel federal se encuentran previstas en la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

Por costumbre se entiende la prctica reiterada y aceptada por la ley de un
determinado uso, conducta o comportamiento. Para que la costumbre sea
considerada una fuente formal del Derecho es fundamental que la propia norma
jurdica le otorgue dicho carcter, ya que de lo contrario la costumbre no producir
efectos jurdicos. Como ejemplo, encontramos que la Constitucin Federal
consagra en su artculo 2 el reconocimiento de las costumbres indgenas.

La palabra jurisprudencia es un vocablo multvoco. Ya sea que se refiera al arte y
ciencia de estudiar los preceptos legales para su correcta aplicacin por parte de
los jueces, como a la parte de la ciencia jurdica que recibe el nombre de
jurisprudencia tcnica, que es un trmino estrictamente de derecho positivo, y que
atiende a los razonamientos lgico-jurdicos que realizan los profesionales del
derecho. Como dato cultural etimolgico, la palabra jurisprudencia proviene de los
trminos ius, iuris, derecho, pro, delante de y dens, dentis, diente, lo cual nos
permite visualizar claramente que es un acto de oratoria judicial el dictar una
sentencia.

Sin embargo, cuando la jurisprudencia se define como fuente formal del Derecho,
se entiende como cinco resoluciones judiciales (tesis) emitidas por el rgano
judicial federal (Suprema Corte de Justicia de la Nacin y Tribunales Colegiados
de Circuito), que se pronuncian sobre un asunto en un mismo sentido, todas a
favor y sin ninguna en contrario. En consecuencia se afirma que se ha sentado
jurisprudencia.

La doctrina son las opiniones de los estudiosos y expertos del Derecho respecto a
una materia o un tema en particular. Numerosos han sido los doctrinarios que han
existido en la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, la Escuela Libre de
Derecho y en general en todas las casas acadmicas formadoras de abogados,
destacando entre ellos las figuras de Eduardo Garca Mynez y su Introduccin al
estudio del derecho, Guillermo Floris Margadant y su Derecho privado romano,
Ignacio Burgoa Orihuela y su Juicio de Amparo y Rafael Rojina Villegas y
su Derecho Civil.

Una gran mayora de los doctrinarios del Derecho, muchos de ellos extintos ya,
provino del exilio espaol y sus nombres figuran como pilares estructurales en las
facultades y escuelas de Derecho, ya que sus obras son referencias obligadas
para los estudiantes de leyes.

Finalmente, los principios generales del derecho son axiomas de aplicacin
universal que encuentran su origen en la tradicin jurdica romana. Son
enunciados que encierran un contenido tico-filosfico y que constituyen, bien
podra sostenerse, la mdula espiritual en la cual descansa el Derecho. Muchos
de ellos provienen de juristas de la antigedad como Ulpiano, Gayo, Papiniano y
Saviniano, los llamados Prncipes del Derecho Romano. Generalmente estn
redactados en latn, pero su esencia es la misma con independencia a la lengua a
la cual se traduzcan.

As, primo in tempore, primo in iure, el que es primero en tiempo, es primero en
derecho, dura lex, sed lex, la ley es dura, pero es la ley, pacta sunt servanda, los
pactos tienen que cumplirse, rebus sic stantibus, siempre que las circunstancias
permanezcan igual, etctera, son principios generales del Derecho.

Ahora bien, las fuentes reales del Derecho son todas aquellas circunstancias
econmicas, polticas y sociales que dan nacimiento a una norma. Por ejemplo, es
reciente que la participacin de la mujer se encuentre cada vez ms en el mundo
laboral, los medios de comunicacin y la academia, por lo tanto las normas
jurdicas se disean reflejando una realidad que no se puede negar y deben
traducir al lenguaje legal, precisamente, esas condiciones del medio que se
transforman da con da. Otro ejemplo de fuente real lo encontramos en la unin
de las personas del mismo sexo en sociedades en convivencia, el abuso escolar
o bullying, las redes sociales de internet y la propiedad de los territorios de la luna.
Hace cien aos hubiera sido imposible siquiera imaginar que el Derecho regulara
dichas situaciones, ya que son fuentes reales que han impulsado la generacin de
nuevas normas jurdicas que prevean tales materias.

Para concluir, las fuentes histricas son todos aquellos acontecimientos y
documentos que han dado nacimiento a un cuerpo jurdico de normas. No deben
confundirse con las fuentes reales, ya que las histricas son sucesos
determinados, muy precisos, determinados en el tiempo y el espacio, as como las
leyes que en su momento tuvieron vigencia y que hoy nicamente son estudiadas
como antecedentes de otras normas. As, como fuentes histricas encontramos la
Revolucin Mexicana que dio nacimiento a la Constitucin de 1917, la cual rige
hasta nuestros das, el Cdigo Napolenico de 1880 que fue un antecedente de
nuestro Cdigo Civil de 1928 y la Declaracin de Independencia de las colonias
norteamericanas que fue la antesala inmediata de diversas legislaciones, en
Amrica Latina, durante el siglo XIX.


Actividades de aprendizaje


Estas actividades debern desarrollarse para exponerlas a lo largo de la clase del
prximo martes 7 de febrero de 2012. No es necesario subirlas a esta pgina de
internet.

1. Formalmente dibuje a su animal preferido. Revise el ejemplo del elefante que se
expuso en el texto para apoyarse en lo que se le solicita.
2. Realice la lectura del artculo 50 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos en el que se sustente en qu rgano del Estado se deposita la funcin
legislativa. Fuente de consulta: www.juridicas.unam.mx
3. Lea el artculo 2 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos e
identifique cules prrafos se refieren a las costumbres de los pueblos indgenas
que son reconocidas por nuestro sistema jurdico constitucional. Fuente de
consulta: www.ordenjuridico.gob.mx
4. Revise el artculo 94 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
y lea cmo se integra el Poder Judicial de la Federacin en www.diputados.gob.mx
5. Ingrese a la pgina www.derecho.unam.mx y acuda al rea de biblioteca. Localice el
ttulo de algn autor ya sea de derecho civil, penal, mercantil, laboral, procesal,
internacional pblico, internacional privado o el que usted prefiera. Mencione el
nombre del autor y el ttulo del libro.
6. Elabore un cuestionario de pregunta-respuesta sobre el documento Las fuentes
del Derecho, a fin de que aprenda la definicin de fuente, las fuentes del Derecho,
los diversos tipos de fuentes y lo que comprende cada uno.


http://www.jacisne.mex.tl/697108_Las-fuentes-del-Derecho.html