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PROYECTO CARACTERIZACIN DE INFRACCIONES AMBIENTALES HISTRICAS DE RESOLUCIONES DE CALIFICACIN AMBIENTAL
Mayo de 2013
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Contenido 1. PRESENTACIN .......................................................................................................................... 1 2. INTRODUCCIN ......................................................................................................................... 2 3. OBJETIVOS DEL ESTUDIO ........................................................................................................... 2 3.1. OBJETIVOS ESPECFICOS .................................................................................................................... 3 4. METODOLOGA .......................................................................................................................... 3 5. RESULTADOS ............................................................................................................................. 5 5.1. PROYECTOS CON PROCEDIMIENTOS SANCIONATORIOS ASOCIADOS ............................................................. 5 5.2. INFRACCIONES................................................................................................................................. 7 5.3. LNEAS DE DEFENSA: DESCARGOS PRESENTADOS POR EL INFRACTOR ......................................................... 10 5.3.1. Excepciones ..................................................................................................................... 12 5.3.2. Defensas .......................................................................................................................... 13 5.4. RESPUESTA SANCIONATORIA ............................................................................................................ 17 6. DISCUSIN ............................................................................................................................... 19 6.1. FUENTES DE INFORMACIN Y CALIDAD DE LA MISMA ............................................................................. 19 6.2. SANCIONES, INCUMPLIMIENTO DE NORMATIVA Y EFECTOS AMBIENTALES .................................................. 20 6.3. PROYECTOS DE SANEAMIENTO AMBIENTAL CON PROCEDIMIENTOS DE SANCIN .......................................... 21 7. CONCLUSIN ........................................................................................................................... 21 8. ANEXOS ................................................................................................................................... 23 8.1. ANEXO 1: DATOS EXTRADOS PARA TIPIFICACIN DE CARGOS Y PROCESOS SANCIONATORIOS ....................... 23 8.2. ANEXO 2: SUPUESTOS INFRACCIONALES ........................................................................................... 25 8.3. ANEXO 3: MUESTRA DE PROCESOS SANCIONATORIOS POR TIPOLOGAS DE PROYECTOS ............................... 26 8.4. ANEXO 4: CATEGORAS Y SUBCATEGORAS DE DESCARGOS ................................................................... 29
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1. PRESENTACIN Este documento presenta los resultados del Proyecto de Anlisis de Infracciones Ambientales, realizado en base a infracciones cursadas a proyectos o actividades ingresadas al Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental, con anterioridad a la entrada en vigencia de las potestades de la Superintendencia del Medio Ambiente. El documento entrega una visin de las infracciones que han sido cometidas histricamente, sus tipologas y una serie de variables asociadas que constituyen informacin til para gestionar estratgicamente las herramientas e instrumentos que la ley ha entregado a la Superintendencia del Medio Ambiente para asegurar el cumplimiento ambiental. En primer lugar se presentan resultados generales respecto al universo estudiado, y luego resultados especficos de carcter tcnico y jurdico respecto de una muestra de tal universo. Posteriormente se presenta un breve anlisis de los datos, de modo de presentar un diagnstico del rgimen histrico de sancin.
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2. INTRODUCCIN La Ley N 20.417 reform la institucionalidad ambiental creando el Ministerio del Medio Ambiente, el Servicio de Evaluacin Ambiental y la Superintendencia del Medio Ambiente (SMA), atribuyendo a este ltimo organismo funciones de fiscalizacin y sancin respecto de una serie de instrumentos de gestin ambiental, entre ellos, las resoluciones de calificacin ambiental (RCA). De esta manera, la SMA debe fiscalizar el cumplimiento de las normas, condiciones y medidas establecidas en las RCA, y sancionar las infracciones que a su respecto se cometan. Con anterioridad a dicha reforma, el ejercicio de la potestad sancionatoria por infraccin a las normas y condiciones establecidas en las RCA, y por tanto, la instruccin de los procedimientos sancionatorios, estaba radicada en las Comisiones Regionales del Medio Ambiente (COREMA) y Director Ejecutivo de la Comisin Nacional del Medio Ambiente (CONAMA). Posteriormente con la reforma institucional ambiental y hasta que la SMA contara con la vigencia plena de sus potestades, dichas atribuciones correspondan a los sucesores legales de las instituciones antedichas 1 , es decir, a las Comisiones de Evaluacin Ambiental y Director Ejecutivo del Servicio de Evaluacin Ambiental (SEA). No obstante la cantidad de procesos sancionatorios instruidos desde la entrada en vigencia del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental (SEIA) y de la posibilidad de descargar documentos asociados de la pgina web del SEA 2 , no existe informacin sistematizada que entregue una visin detallada de las infracciones cometidas ni de sus tipologas, ni tampoco de antecedentes bsicos con potencial para orientar la gestin estratgica de las potestades con que la ley faculta a la SMA para asegurar el cumplimiento ambiental. El presente trabajo consisti en el anlisis de procesos sancionatorios histricos asociados a RCA, a travs de una serie de variables de caracterizacin tanto de las infracciones cometidas como de los procedimientos sancionatorios tramitados. 3. OBJETIVOS DEL ESTUDIO El objetivo del estudio fue obtener una caracterizacin de las infracciones ambientales histricamente cometidas por actividades o proyectos sometidos al SEIA y aprobados mediante
1 Ley N 20.473. 2 www.sea.gob.cl
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RCA, a modo de orientar lineamientos generales para la adopcin de estrategias tanto de sancin como de promocin del cumplimiento de la normativa ambiental actualmente vigente. 3.1. Objetivos Especficos 1) Identificar variables para la caracterizacin de las infracciones ambientales. 2) Generar categorizaciones de las infracciones ambientales tiles para la gestin estratgica de la respuesta sancionatoria de la SMA y la utilizacin de instrumentos de incentivo, promocin y asistencia al cumplimiento. 3) Reconocer las lneas de defensa de los titulares, relacionando su incidencia en el resultado del procedimiento. 4. METODOLOGA El objeto de estudio fueron los procesos sancionatorios asociados a las RCA aprobadas entre 1994 y 2011, y especficamente los cargos formulados y lneas de defensa argumentadas e indicadas en las resoluciones que inician y/o culminan dichos procesos. Para ello se realiz una sistematizacin de procesos e infracciones ambientales, clasificando estas ltimas mediante el uso de variables como la va de ingreso del proyecto al SEIA, las infracciones cometidas o el cargo formulado a los titulares, el tipo de infraccin, los elementos para determinar los objetos de costo de cumplimiento asociado, las lneas de defensa del infractor, el resultado del procedimiento, y, en su caso, el tipo de sancin y el monto de la multa cursada. Para un listado detallado de los datos extrados y su clasificacin, ver ANEXO 1. Dicha sistematizacin se realiz a partir de la revisin tanto de documentos de procedimientos sancionatorios descargados en formato electrnico de la pgina web del SEA, como de otros documentos y resoluciones sancionatorias solicitados a oficinas regionales del Servicio. Los datos obtenidos de la revisin fueron sistematizados en una planilla de clculo para su posterior anlisis. El anlisis tcnico y legal se realiz a partir de una muestra de 184 procesos sancionatorios asociados a 146 proyectos sometidos al SEIA, extrada de un universo de 1.315 procedimientos contenidos en 918 proyectos o actividades evaluados. Los criterios de seleccin de la muestra consideraron la cantidad de procesos sancionatorios existentes por tipologa de ingreso al SEIA (agrupadas por sector econmico en el presente documento), la ubicacin de proyectos o actividades y los potenciales impactos relevantes o susceptibilidad de vulneracin del SEIA, estableciendo as una priorizacin para la seleccin de casos a analizar. La Tabla 1 muestra los criterios de priorizacin, los sectores econmicos/tipologas de proyecto consideradas para la seleccin de la muestra y la cantidad de casos en cada uno.
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Tabla 1. Criterios utilizados para seleccin de la muestra de estudio. Criterio de priorizacin Sector econmico/Tipologa de proyecto N de casos Tipologas que concentran el mayor nmero de procedimientos sancionatorios Saneamiento ambiental 87 Minera 23 Pesca y acuicultura 17 Agropecuario 33 Emplazamiento en reas de relevancia Proyectos industriales o inmobiliarios en zonas saturadas o latentes 5 Actividades en reas silvestres protegidas del Estado 6 Potencial mega fuente de contaminantes atmosfricos Centrales generadoras de energa 5 Potencial vulneracin del SEIA Proyectos de desarrollo urbano 8 Para la seleccin de casos dentro de cada sector econmico/tipologa de proyecto se privilegiaron los procedimientos que contaran con la informacin suficiente para la realizacin del anlisis. Con todo, se analizaron procedimientos de proyectos de todas las regiones del pas que ingresaron al SEIA tanto por Declaracin o Estudio de Impacto Ambiental, donde se verificaron prcticamente todos los tipos de infracciones y las distintas lneas de defensa contempladas. Pese a la limitante de la disponibilidad de los datos, la seleccin resguard la consideracin de que la muestra contuviera proyectos con magnitudes distintas en trmino de inversiones y envergadura, y distinta naturaleza del titular (entendidos como entes privados, organismos pblicos y empresas del Estado). Las infracciones fueron analizadas en funcin de 13 categoras o supuestos infraccionales, los cuales fueron generados previamente en base a conocimiento no documentado sobre las infracciones ms tpicas cometidas histricamente por actividades desarrolladas en el marco del SEIA. El ANEXO 2 presenta una descripcin de cada uno de dichos supuestos, los cuales son listados a continuacin: 1) Superacin de lmites de accin, aplicacin o extraccin explcitamente contemplados en la RCA 2) Uso de insumos y/o materias primas no autorizados 3) Afectacin de rea no considerada en la evaluacin de impacto ambiental 4) Ejecucin del proyecto de forma distinta a la aprobada o cambio de consideracin 5) Incumplimiento de condiciones contenidas en la RCA 6) Superacin de una norma de emisin ambiental o de un valor fijado en la RCA 7) Incumplimiento de normativa ambiental aplicable de carcter sectorial
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8) Incumplimiento de condiciones en las cuales se otorg un permiso ambiental sectorial 9) Incumplimiento de medidas de mitigacin, compensacin y/o restauracin 10) Entrega de reportes o informes fuera de plazo 11) No entrega de reportes o informes 12) Incumplimiento del programa de vigilancia ambiental 13) Incumplimiento de las medidas de prevencin de riesgos y de control de accidentes 5. RESULTADOS 5.1. Proyectos con procedimientos sancionatorios asociados Desde la entrada en vigencia del SEIA en 1997 y hasta finales de 2011, se instruyeron 1.315 procesos sancionatorios por incumplimiento de las normas y condiciones sobre la base de las cuales se han calificado favorablemente los Estudios y Declaraciones de Impacto Ambiental. Estos procesos fueron iniciados en funcin de 918 proyectos o actividades sometidos al SEIA y correspondieron a 631 titulares. De los 918 proyectos, el 67% se concentr en 3 sectores econmicos, distribuyndose estos de la siguiente manera: - 44% correspondi a proyectos de saneamiento ambiental. Este tipo de actividades incluye a las relacionadas con sistemas de alcantarillado y agua potable, plantas de tratamiento de agua o de residuos slidos de origen domiciliario, rellenos sanitarios, emisarios submarinos y sistemas de tratamiento y disposicin de residuos industriales lquidos o slidos 3 . Destaca que proyectos de sistemas de tratamiento y/o disposicin de residuos industriales lquidos, es la que presenta mayor cantidad de procedimientos sancionatorios, constituyendo un 43% dentro de esta categora. Este tipo de actividad es transversal a todos los rubros industriales, en tanto produzcan residuos slidos o lquidos. - 12% correspondi a actividades relativas a la minera, es decir, a proyectos de desarrollo minero, incluidos los de carbn, petrleo y gas, comprendiendo las prospecciones, explotaciones, plantas procesadoras y disposicin de residuos y estriles 4 . Respecto de stos
3 Artculo 3, letra o), D.S. 95 de 2001, Reglamento SEIA. 4 Artculo 3, letra i), D.S. 95 de 2001, Reglamento SEIA.
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cabe destacar que proyectos cuya produccin es superior a 5000 ton/mes es la que presenta mayor cantidad de procedimientos sancionatorios, constituyendo un 71% dentro de esta categora. - 11% correspondi a proyectos relativos a la pesca y acuicultura, es decir, a proyectos de explotacin intensiva, cultivo y plantas procesadoras de recursos hidrobiolgicos 5 . La distribucin porcentual, segn sector econmico, de todos los proyectos con procedimiento sancionatorio asociado se muestra en la Figura 1. Para ms detalles acerca de las tipologas especficas de los proyectos y la cantidad de procesos sancionatorios por cada una, ver ANEXO 3.
Figura 1. Proporcin de proyectos con procedimiento sancionatorio, aprobados entre 1997 Y 2011, segn sector econmico.
5 Artculo 3, letra n), D.S. 95 de 2001, Reglamento SEIA.
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Los titulares de los 918 proyectos fueron mayoritariamente entidades privadas, quienes consecuentemente acapararon la mayor cantidad de procesos sancionatorios. Hasta diciembre de 2011, las empresas del Estado fueron quienes tuvieron menos proyectos asociados a procesos sancionatorios (Tabla 2). La cantidad de proyectos con procesos sancionatorios de organismos pblicos y empresas del Estado, correspondi al 5,8% y 3,6% del total, respectivamente. Tabla 2. Tipos de titulares, nmero de proyectos y procesos sancionatorios. Tipo de titular Nmero de proyectos con procesos sancionatorios Nmero de procesos sancionatorios Organismos pblicos 53 74 Empresas del Estado 33 40 Privados 832 1201 5.2. Infracciones La muestra de 184 procesos de sancin abarc 650 cargos, los que se concentraron notoriamente en infracciones relacionadas con el incumplimiento de condiciones establecidas en la RCA. Otras infracciones importantes, en trminos de alta frecuencia en la muestra, fueron aquellas determinadas por el incumplimiento de una normativa ambiental de carcter sectorial y por la ejecucin de proyectos de forma distinta a la aprobada. La Figura 2 ilustra la cantidad de infracciones por cada supuesto y el porcentaje que cada uno representa sobre la muestra. Figura 2. Distribucin de cargos en la muestra segn supuesto infraccional.
*Mitigacin, Compensacin y/o Reparacin
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Los sectores econmicos con la mayor cantidad de cargos fueron saneamiento ambiental, forestal y agropecuario, y minera, con 227, 123 y 100 cargos, respectivamente. A estos tres sectores les sigue pesca y acuicultura, con 74 cargos. El sector energtico result ser el de menor cantidad de infracciones (Tabla 3).
Tabla 3. Cantidad de cargos por sector econmico incluido en la muestra. Sector econmico Total de cargos en la muestra Saneamiento Ambiental 277 Forestal, agropecuario 124 Minera 100 Pesca y Acuicultura 74 Equipamiento, infraestructura e inmobiliario 32 Otros 22 Energa 21
La distribucin por sector econmico de los supuestos infraccionales ms frecuentes (iguales o mayores mayores al 5% en la muestra, ver Figura 2) indica que nuevamente saneamiento ambiental concentra la mayora de los distintos supuestos entre los sectores, siendo el incumplimiento de condiciones contenidas en la RCA el 50% de los casos. En general, se tiene que este supuesto infraccional es el ms numeroso en trminos de la cantidad de cargos formulados en todos los sectores econmicos 6 (
Figura 3).
6 Debe tenerse en consideracin que este resultado est altamente relacionado con el diseo del estudio, ya que dicho supuesto engloba a todas aquellas infracciones que correspondan a una categora distinta a las prestablecidas.
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Figura 3. Distribucin de supuestos infraccionales ms frecuentes (igual o mayor al 5% en la muestra) por sector econmico.
A travs de la revisin y anlisis de los datos, se observ que la mayora de los cargos analizados no cuentan con una mencin expresa al componente ambiental receptor y el efecto ambiental asociado a la infraccin, a pesar de estimarse que en muchos casos la situacin lo ameritaba. As, de los 650 cargos analizados en la muestra, slo en 88 casos se reconoce un receptor y en 51 cargos se expresan efectos ambientales asociados, expresados principalmente en trminos de deterioro del receptor, o de disminucin, alteracin o prdida de sus elementos constituyentes. En cuanto al componente ambiental receptor, se observa que el mayormente mencionado entre los 88 entre los 88 casos donde stos se identifican corresponde a cursos o cuerpos de agua (tanto superficial superficial como subterrnea). Los receptores suelo, salud y bienestar de la poblacin y ecosistemas ecosistemas terrestres o acuticos tambin son frecuentemente identificados en dichos cargos. Los tres Los tres componentes ambientales mencionados abarcan el 75% de los casos donde el receptor es identificado (
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Figura 4).
Figura 4. Proporcin de receptores ambientales asociados a infracciones (88 casos del total estudiado).
5.3. Lneas de defensa: descargos presentados por el infractor Durante el procedimiento sancionatorio, luego de la notificacin de la resolucin que daba inicio al proceso, en la cual se formulan cargos, los titulares tenan la oportunidad de presentar descargos, alegando cuestiones tanto de forma del procedimiento como de fondo, respecto de los cargos imputados. De acuerdo a los datos de la muestra, se identificaron distintas categoras y subcategoras de los descargos presentados, en funcin de si estos se referan a cuestiones de forma, de fondo u otras circunstancias anexas (Tabla 4). Para mayores detalles de las categoras y subcategoras de descargos, ver ANEXO 4.
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Tabla 4. Categoras y subcategoras de descargos. Categora de descargos Subcategora de descargos Excepciones Incompetencia Prescripcin Non bis in idem o concurso Defectos en la formulacin de cargos Falta de legitimacin pasiva Falta de emplazamiento Defensas Alegaciones sobre la verificacin de los hechos Caso fortuito o fuerza mayor Cumplimiento de la exigencia Falta de tipicidad Negativa de los hechos No generacin de efectos Reconocimiento de los hechos Estado de necesidad Atenuantes Atenuante de capacidad econmica Atenuante de conducta posterior Programa de cumplimiento Atenuante de conducta anterior Autodenuncia Colaboracin o cooperacin Respecto de cada cargo, los infractores, para los casos estudiados, presentaron como mximo una subcategora de descargo por cada categora presentada en la tabla anterior. En algunos casos se observaron descargos asociados simultneamente a las 3 categoras, o a las otras posibles combinaciones de ellas (Tabla 5).
Tabla 5. Cantidad de casos en la muestra con distintas combinaciones de descargos realizados. Categora de descargos Total Excepciones 55 Defensas 292 Atenuantes 76
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Categora de descargos Total Excepciones y defensas 36 Excepciones y atenuantes 2 Defensas y atenuantes 133 Excepciones, defensas y atenuantes 4 Ninguno 52 Los datos presentados en la Tabla 5 indican que las consideraciones de tipo procedimental que se hicieron valer fueron relativamente pocas, lo que podra haberse debido a que los titulares contaron con escasa asesora jurdica. Puede indicarse en esta lnea, adems, que del total de cargos analizados, en el 8% de los casos los infractores optaron por no presentar ninguna categora de descargos o lo hicieron extemporneamente, es decir, fuera del plazo que la ley estableca para ello. 5.3.1. Excepciones Los datos presentados a continuacin se refieren a aquellos descargos que involucraron excepciones, hayan sido exclusivamente de esta categora o de alguna combinacin de ellas. As, sobre un total de 97 casos que contenan esta categora, ms de la mitad de los descargos correspondieron a prescripcin, una proporcin no menor aleg que el regulado no era el responsable de la infraccin cometida (falta de legitimacin pasiva) y otra fraccin importante reclam falta de atribuciones del rgano para conocer de la infraccin (incompetencia). La Figura 5 muestra los porcentajes de cada subcategora de las excepciones presentadas. Figura 5. Porcentaje muestral de subcategoras de excepciones presentadas como descargos.
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Respecto de la subcategora falta de legitimacin pasiva, que representa un 14% de los las excepciones presentadas, puede sealarse que en la totalidad de los casos este argumento fue desestimado, imponindose sanciones a los titulares. La subcategora menos utilizada fue falta de emplazamiento (1% de las excepciones presentadas), caso en que el infractor fue absuelto del cargo. Los 97 descargos que presentaron excepciones corresponden a 31 proyectos, donde el sector agropecuario, pesca y acuicultura y proyectos de saneamiento ambiental equivalen al 74%. La Tabla 6 indica la cantidad de proyectos por sector econmico para los 97 descargos que presentaron excepciones. Tabla 6. Cantidad de proyectos por sector econmico en cuyos descargos se incluyeron excepciones. Sector econmico N de proyectos Agropecuario 8 Inmobiliarios 3 Minera 5 Pesca y Acuicultura 7 Saneamiento Ambiental 8 5.3.2. Defensas Los descargos que argumentaron defensas son mucho ms numerosos que aquellos que presentaron excepciones. Todos aquellos que contenan algn argumento de defensa, haya sido
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nicamente ste o combinado con alguna otra categora, sumaron 465 descargos del total analizado, equivalente a un 72% de los casos. La defensa ms frecuente consisti en alegar que se haba dado total y oportuno cumplimiento a la exigencia, mientras que en otra fraccin importante de casos se utiliz como estrategia de defensa el reconocimiento de los hechos imputados (Figura 6). Figura 6. Porcentaje muestral de subcategoras de defensas presentadas como descargos.
Cabe destacar que en el 84% de los casos no fue acogido el argumento cumplimiento de la exigencia, imponindose sanciones a los infractores. Por su parte, un 4% de los cargos sobre los cuales los titulares reconocieron los hechos tuvieron como resultado la absolucin, probablemente debido a que en el 60% de los casos analizados, esta defensa fue acompaada con un Programa de Cumplimiento y en un 20% con la atenuante de conducta posterior. En relacin a la subcategora alegaciones sobre la verificacin de los hechos, se absolvi al infractor en el 8% de los casos, mientras que para quienes alegaron caso fortuito, en un 21% de los casos no se impuso sancin al infractor. En el caso de las defensas, los 465 descargos forman parte de procesos de sancin de 130 proyectos, donde los de saneamiento ambiental constituyen la mayor parte (60 proyectos, 46%). Minera, pesca y acuicultura y proyectos agropecuarios aportan cada uno aproximadamente un 13% del total. La Tabla 7 presenta la cantidad de proyectos con descargos donde se argumentaron defensas, segn el sector econmico en el que fueron clasificados.
Tabla 7. Cantidad de proyectos por sector econmico en cuyos descargos se incluyeron defensas.
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Sector econmico N de proyectos Agropecuario 17 Energa 5 Inmobiliarios 8 Minera 18 Otros 5 Pesca y Acuicultura 17 Saneamiento Ambiental 60
5.3.3 Atenuantes Se contabilizaron 215 casos de la muestra en que se present alguna subcategora de atenuantes en sus descargos (33%). El atenuante de conducta posterior fue el ms argumentado (63% de los casos), mientras que la adquisicin de un compromiso de cumplimiento fue utilizada en el 26% de los casos estudiados. Los registros analizados dan cuenta de una sola autodenuncia 7
presentada como atenuante, mientras que la capacidad econmica y la conducta anterior constituyeron en conjunto un 11% de los descargos con atenuantes argumentados (Tabla 7). En ningn caso estudiado se utiliz como atenuante la cooperacin o colaboracin con la investigacin. Figura 7. Porcentaje muestral de subcategoras de atenuantes presentadas como descargos.
7 Si bien en el presente informe se trata la denuncia de un titular sobre s mismo con el trmino autodenuncia, se debe aclarar que previo a la entrada en vigencia de la Ley N20.417 no exista tal como figura legal.
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La conducta posterior fue alegada sin ser acompaada por ningn tipo de defensa o excepcin en el 45% de los casos. Un 31% de las oportunidades se acompa por la defensa reconocimiento de los hechos. El nico caso en que se aleg autodenuncia como atenuante se incorpor tambin como argumento la defensa caso fortuito, aunque en virtud del cargo autodenunciado se resolvi imponer sancin al infractor. La presentacin de un programa de cumplimiento result en la absolucin del 9% de los casos, y respecto del total de sanciones impuestas cuando se aleg esta atenuante, el 27% consisti en una amonestacin. Los 215 descargos presentados con atenuantes como argumentos formaron parte de procedimientos sancionatorios iniciados sobre 86 proyectos, la mayora de saneamiento ambiental (52%). Una vez ms, pesca y acuicultura, proyectos agropecuarios y del sector minero constituyeron, junto a saneamiento ambiental, los sectores econmicos mayoritarios de dichos proyectos (Tabla 8).
Tabla 8. Cantidad de proyectos por sector econmico en cuyos descargos se incluyeron atenuantes. Sector econmico N de proyectos Agropecuario 11 Energa 3 Inmobiliarios 5
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Minera 9 Otros 3 Pesca y Acuicultura 10 Saneamiento Ambiental 45
En sntesis, en cuanto al componente jurdico de los procedimientos sancionatorios, y en particular en relacin a las lneas de defensa seguidas por los infractores, cabe sealar que en la mayora de los casos los infractores optaron por presentar descargos de la categora de defensas, alegando principalmente que la exigencia haba sido cumplida, o, por el contrario, reconociendo los hechos y allanndose a los cargos. En relacin a la categora de excepciones presentadas, la ms utilizada fue la prescripcin, fundada en el transcurso de los 6 meses desde la comisin del hecho. En cuanto a la categora de atenuantes, resulta llamativo que a pesar de la inexistencia de una figura de programa de cumplimiento, en el 8% del total de cargos, los infractores presentaron propuestas para cumplir con la normativa infringida. 5.4. Respuesta sancionatoria De la muestra analizada se pudo rescatar el siguiente comportamiento de la respuesta sancionatoria en trmino de procesos sancionados o absueltos. Se debe mencionar que con respecto al tiempo de tramitacin del proceso de sancionatorio, el 75% de los procesos demoraron menos de 239 das, o bien, la mitad de los procesos estudiados demoraron menos de 154 das. Los resultados respecto de los cargos formulados muestran que el 84% de ellos culminaron en la imposicin de sanciones a los imputados, mientras que slo el 10% de ellos fue absuelto. Un 5% fueron sobresedos, y para un 1% de los casos analizados an se encontraba abierto el proceso de sancin (Tabla 9).
Tabla 9. Resultados sobre los cargos formulados en los procedimientos de sancin analizados. Resultado del proceso N de casos % de casos Absolucin 62 10% An no termina el proceso 7 1% Sancin 548 84% Sobresedos 33 5% Total de cargos 650 100%
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Respecto del resultado de los procesos sobre los cargos formulados segn sector econmico, se tiene que los de proyectos inmobiliarios son los que en mayor proporcin culminaron con alguna sancin. Los sectores clasificados dentro de la categora otros (transporte de sustancias txicas, ejecucin de obras en reas de proteccin oficial, oleoductos, ductos mineros o anlogos, entre otros) resultaron ser, en proporcin, sectores econmicos de proyectos cuyos cargos formulados obtuvieron el mayor porcentaje de absoluciones (Tabla 10).
Tabla 10. Resultados de procedimientos segn sector econmico. No se muestra en la tabla datos de procesos abiertos o sobresedos. Sector econmico Total cargos Cargos sancionados Cargos absueltos Agropecuario 124 92 (74%) 4 (3%) Energa 21 15 (71%) 6 (29%) Inmobiliarios 32 31 (97%) 1 (3%) Minera 100 73 (73%) 27 (27%) Otros 22 14 (64%) 8 (36%) Pesca y Acuicultura 74 67 (91%) 7 (9%) Saneamiento Ambiental 277 256 (92%) 9 (3%)
Del total de cargos sancionados, aproximadamente tres cuartas partes consistieron en multas. Tambin Tambin se observ una alta proporcin de amonestaciones, y en la menor parte de los casos, revocaciones revocaciones y revocaciones adems de multas ( Figura 8).
Figura 8. Distribucin porcentual de sanciones aplicadas sobre los casos estudiados.
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El sector inmobiliario result ser el que mayor cantidad de cargos sancionados con amonestacin present, en comparacin con los multados. Por el contrario, proyectos clasificados como otros fueron los ms multados al interior de dicha categora (Tabla 11). Destaca el hecho que de los 12 cargos que culminaron en la revocacin de la RCA, 9 se asociaron a proyectos mineros, mientras que los 3 restantes estaban relacionados con saneamiento ambiental. 8 de los 9 proyectos mineros revocados fueron, adems, multados.
Tabla 11. Sanciones aplicadas a cargos sancionados, por sector econmico. La tabla no muestra los casos que involucraron revocacin de RCA. Sector econmico Total de cargos sancionados Amonestacin Multa Agropecuario 92 10 (11%) 82 (89%) Energa 15 2 (13%) 13 (87%) Inmobiliarios 31 12 (39%) 19 (61%) Minera 73 11 (15%) 53 (73%) Otros 14 1 (7%) 13 (93%) Pesca y Acuicultura 67 10 (15%) 57 (85%) Saneamiento Ambiental 256 79 (31%) 167 (65%)
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6. DISCUSIN 6.1. Fuentes de informacin y calidad de la misma Respecto de la obtencin de los datos e informacin necesaria para el anlisis y presentacin de los resultados expuestos, se pueden mencionar dos particularidades que dificultaron el proceso: 1) Fuente de informacin Consisti en una de las principales limitantes para el desarrollo del estudio, al no haber disponibilidad de los documentos electrnicos necesarios para la obtencin de los datos requeridos. En este sentido, se cont parcialmente con las resoluciones de trmino de procesos sancionatorios, condicionando con ello la seleccin de la muestra de casos. 2) Redaccin del cargo Se destacan dificultades relativas a la redaccin del cargo y el contenido de las resoluciones que los formulaban, en diversas dimensiones: a. Se observ frecuentemente que el cargo no entregaba ms informacin que el considerando de la RCA incumplido por parte del fiscalizado, generando dudas al investigador sobre si tal evento originaba algn efecto sobre el medio ambiente, incumpla alguna norma ambiental o simplemente no significaba gravedad en el asunto, entre otras consideraciones. Con mucha frecuencia se apreci que el proceso iniciado en contra del titular no presentaba caractersticas ambientales, puesto que los cargos formulados daban cuenta de la falta de algn elemento del sistema productivo, del cambio de marca de maquinaria o adquisicin de nuevos elementos, que sin la correcta descripcin de las circunstancias no parecen de mayor gravedad de orden ambiental. b. Se destaca la poca precisin con que el cargo se refera al incumplimiento de normativa ambiental sectorial. Generalmente se inclua una descripcin de la norma y el parmetro infringido, pero no de la magnitud, duracin y extensin del evento. c. Tambin se apreci que, en el caso de describirse un efecto sobre el medio ambiente en la formulacin del cargo, ste careca de detalles claros y precisos, como tambin de un vocabulario adecuado que reflejase fielmente el evento observado. Al respecto, muchas veces se describa el efecto mediante calificativos que parecen carecer de sentido tcnico, ajustndose ms bien a impresiones personales. En este sentido, la lectura de los cargos gener incertidumbre sobre la magnitud del hecho.
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En general se puede sealar que la falta de precisin en trminos de magnitud y alcance de hechos que pudiesen constituir impactos, la forma de cmo se incumpla la norma y la temporalidad de las infracciones, derivaron en la determinacin de sanciones eventualmente no adecuadas para los impactos ambientales que se pudieron generar. Lo anteriormente descrito no es un fenmeno que se repite homogneamente en la muestra estudiada: existen notables diferencias dependiendo de la regin del pas donde se haya llevado a cabo el proceso sancionatorio. Se encontraron tendencias (datos no publicados) por parte de ciertas regiones respecto de las caractersticas de los cargos, su contenido, forma y resultado final del proceso sancionatorio. 6.2. Sanciones, incumplimiento de normativa y efectos ambientales Se observ, a nivel general, incongruencia entre el efecto ambiental detectado en terreno por el fiscalizador, o el incumplimiento de una norma ambiental, y la multa asignada al proceso sancionatorio. Como se mencion anteriormente, dado que el fundamento de la multa en la mayora de los procesos no estaba descrito en la resolucin de trmino de un procedimiento, no se pudo concluir en forma lgica sobre la importancia relativa que tuvo sobre la multa aplicada, la constatacin de efecto al medio ambiente o el incumplimiento a una norma ambiental. No obstante lo anterior, en base a los antecedentes obtenidos a lo largo del estudio, se puede presumir que la multa no consider, en forma objetivamente ponderada, la importancia ni las caractersticas de la afectacin al medio ambiente. Y como se mencion, la falta de especificidad en la descripcin del incumplimiento a la normativa, sumado a la falta de argumentos expresos en la toma de decisin, dificult la comprensin de los criterios aplicados. Es as que con frecuencia se observaron amonestaciones o multas que no alcanzaban el mximo permitido por cargo imputado, es decir, la multa se aplicaba sobre la totalidad de los cargos, independientemente del contenido y gravedad de stos. 6.3. Proyectos de saneamiento ambiental con procedimientos de sancin La dominancia de proyectos de saneamiento ambiental con procedimiento sancionatorio podra tener dos explicaciones. Por un lado, este resultado podra derivarse de una correspondencia con la preponderancia de este tipo de proyectos en el universo de RCA existentes, dado que la mayora de las actividades industriales incluyen obras relativas a sistemas de tratamiento y/o disposicin de residuos industriales lquidos. En consecuencia, la tasa de ingreso de proyectos de saneamiento ambiental para su evaluacin ambiental es ms alta que la de proyectos de otros tipos, lo que podra implicar que en trminos absolutos, existan ms procedimientos sancionatorios asociados. No obstante lo anterior, otra posible explicacin de lo observado dice relacin con la vulnerabilidad que podra caracterizar a este tipo de proyectos en trminos de cumplimiento ambiental. Es posible que el cumplimiento riguroso de las condiciones establecidas en la RCA
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respectiva se vea dificultado por la complejidad de las obras, por un alto riesgo de contingencias, por la cantidad de recursos que deberan destinarse para el cumplimiento cabal o por alguna otra razn asociada a la naturaleza de este tipo de proyectos. 7. CONCLUSIN El estudio desarrollado permiti concluir que existe una baja disponibilidad o acceso a la informacin necesaria para el desarrollo de un anlisis de infracciones histricas sobre proyectos o actividades aprobadas mediante RCA, encontrando, para los casos en que los documentos estaban disponibles, calidad regular en la redaccin de los mismos y poca claridad en la fundamentacin de lo formulado. Para el levantamiento de las caractersticas de cada procedimiento sancionatorio se requiere contar con suficiente informacin que en muchas ocasiones no se encuentra completa en las resoluciones de inicio y trmino del procedimiento, por lo que se requiere examinar, tambin, las RCA o las Declaraciones o Estudios de Impacto Ambiental de los proyectos, as como los descargos presentados por los titulares. Se reconoce en forma clara la preponderancia de proyectos de saneamiento ambiental, minera y pesca y acuicultura en el universo de proyectos con procedimiento sancionatorio, con una evidente mayora de casos en la primera categora. De acuerdo a los resultados expuestos, sin embargo, se concluye que el sector econmico de los proyectos no parece generar diferencias a la hora de determinar el resultado del procedimiento de sancin. Respecto de las infracciones cometidas clasificadas en las distintas categoras de supuestos infraccionales generadas, los incumplimientos de condiciones contenidas en las RCA son las ms recurrentes, dando cuenta de una posible falta de rigurosidad en el cumplimiento cabal de los compromisos adquiridos por los titulares durante la evaluacin de un proyecto. En el mbito de las estrategias de defensa adoptadas por los titulares, estos eligieron defenderse a travs de excepciones, defensas y atenuantes, siendo ms frecuentes los argumentos de defensa que aquellos de excepciones o atenuantes. Sobre los argumentos de defensa presentados destaca el hecho de que alegar cumplimiento de la exigencia, al ser el argumento ms frecuente, es entendido como la alternativa ms inmediata (o conocida) por los titulares. Como conclusin acerca de la respuesta sancionatoria observada, y obviando el hecho que la baja disponibilidad de informacin incide en la representatividad de la muestra y por lo tanto no es factible concluir en trminos de la poblacin de cargos y procesos de sancin histricos, puede obtenerse una idea general de que la tendencia de la respuesta sancionatoria de la autoridad pertinente fue a aplicar sanciones ms que a absolver, sin observarse grandes diferencias en los resultados de los procedimientos entre los distintos sectores econmicos de los proyectos muestreados.
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8. ANEXOS 8.1. ANEXO 1: Datos extrados para tipificacin de cargos y procesos sancionatorios Elementos de anlisis y variables crticas de los procedimientos sancionatorios. Dimensin Categora Variable Titular - Nombre titular - RUT titular Proyecto - Nombre proyecto - Tipo de presentacin - ECC Art. 11 - Regin - Comunas - Inversin (MMUS$) - Tipologa - Sector Productivo - Estado proyecto - RCA - NExpediente - rgano - Fecha calificacin Proceso Informacin del proceso Proceso rgano Motivo de inicio Ao de inicio Fecha de inicio Fecha de trmino N Res. De trmino Documentacin disponible Resolucin de inicio Descargos Prueba
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Dimensin Categora Variable Resolucin final Recurso Resolucin recursos Infraccin Cargo Transcripcin cargo Exigencia incumplida Referencia Costo de cumplimiento (objeto) Expresin Descripcin infraccin Lugar de infraccin Grado de cumplimiento Tipo infraccin Gasto realizado (objeto) Efectos Accin impactante Componentes o receptores Tipo de efecto Descripcin efecto Interesados Decisin Lnea de defensa Medida provisional decretada Colaboracin con investigacin Adopcin voluntaria de medidas Intencionalidad Resultado Sancin aplicada Multa Fundamento absolucin Dictacin de otras medidas Modificacin de sancin (valor final) Observaciones
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8.2. ANEXO 2: Supuestos infraccionales Supuesto infraccional Descripcin Superacin de lmites de accin, aplicacin o extraccin explcitamente contemplados en la RCA La RCA debe contemplar un valor cuantificable o medible que haya sido sobrepasado por el Titular. Uso de insumos no autorizados Debe haberse constatado que el Titular utiliza insumos diversos de los que expresamente fueron comprometidos en la evaluacin. Afectacin de rea no considerada en la evaluacin de impacto ambiental Debe haberse expresado en la RCA las reas, zonas o lugares especficos que seran intervenidos por el proyecto o actividad. Ejecucin del proyecto de forma distinta a la aprobada o cambio de consideracin El Titular debe haber incorporado modificaciones sustanciales en la forma de ejecutar el Proyecto que lo transformen en otro diverso, cuyos impactos pueden implicar que el proyecto no se hubiera aprobado bajo las mismas condiciones y/o medidas. Incumplimiento de condiciones contenidas en la RCA Se han incumplido las exigencias derivadas de la descripcin del proyecto o actividad, aquellas que fueron expresamente impuestas por el rgano de calificacin, o bien, los compromisos voluntarios asumidos por el Titular en la evaluacin. Superacin de una norma de emisin ambiental o de un valor fijado por la RCA Se ha sobrepasado un estndar normado o fijado en la RCA, lo que ha sido constatado en conformidad a los mtodos de verificacin respectivos. Incumplimiento de normativa ambiental aplicable de carcter sectorial Se ha constatado la infraccin a normas establecidas en leyes o decretos vigentes que fueron considerados normativa ambiental aplicable en la evaluacin del proyecto. Incumplimiento de condiciones en las cuales se otorg un permiso ambiental sectorial Se ha constatado la infraccin a exigencias bajo las cuales se condicion explcitamente la entrega de un permiso ambiental aplicable al proyecto o actividad. Incumplimiento de medidas de mitigacin, compensacin y/o restauracin Se ha constatado explcitamente la no implementacin o ejecucin, o bien, la ejecucin defectuosa, parcial o tarda, de medidas de manejo ambiental que fueron expresamente comprometidas para abordar los efectos, caractersticas o circunstancias que justificaron la presentacin de un Estudio de Impacto Ambiental, y bajo las cuales ese Estudio fue calificado favorablemente. Entrega de reportes o informes fuera de plazo Cumplimiento tardo que supone la existencia de un plazo o condicin en la RCA, a la cual se sujetaba el cumplimiento. No entrega de reportes o informes Supone la existencia de un plazo o condicin en la RCA, a la cual se sujetaba el cumplimiento, y que se encuentra vencido o cumplido, sin que se registre la entrega. Incumplimiento del programa de vigilancia ambiental Se ha dejado de efectuar o adoptar medidas o acciones de seguimiento de cargo del Titular que se encontraban expresamente establecidas en la RCA o en otros documentos de la evaluacin. Incumplimiento de las medidas de prevencin de riesgos y de control de accidentes No se han implementado o realizado las acciones previstas para prevenir riesgos o controlar accidentes.
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8.3. ANEXO 3: Muestra de procesos sancionatorios por tipologas de proyectos Sector econmico Tipologa de proyectos N procesos % Subtipo de proyecto Sobre el total Infraestructura Hidrulica Presas y embalses 8 0,6% Drenaje o desecacin 2 0,2% Defensa o alteracin de un cuerpo o curso de agua 2 0,2% Energa Lneas de transmisin elctrica de alto voltaje 16 1,2% Subestaciones 2 0,2% Centrales generadoras de energa mayores a 3 MW 33 2,5% Oleoductos 2 0,2% Gasoductos 11 0,8% Infraestructura de Transporte Aeropuertos 3 0,2% Terminales de buses 10 0,6% Terminales de camiones 2 1,1% Vas frreas 8 0,8% Autopistas 11 0,7% Equipamiento Estaciones de servicios 14 0,3% Proyectos de equipamiento 13 0,4% Obras que se concesionen para construir y explorar el subsuelo 7 1,6% Infraestructura Portuaria Puertos 9 1,0% Astilleros 4 0,2% Terminales martimos 5 1,0% Inmobiliarios Conjuntos habitacionales con ms de 80 viviendas 21 2,5% Urbanizaciones y/o loteos 2 0,7% Proyecto de desarrollo turstico 13 0,2% Proyectos inmobiliarios, Instalaciones fabriles 33 0,1% Instalaciones fabriles varias Proyectos industriales 9 2,4% Planificacin Territorial e Inmobiliarios Planes reguladores comunales 3 0,3% Planes seccionales 1 0,2%
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Sector econmico Tipologa de proyectos N procesos % Subtipo de proyecto Sobre el total Minera Extraccin de pozos o canteras 32 8,5% Extracciones en un cuerpo o curso de agua 4 0,5% Extracciones de turba 2 0,2% Proyecto de desarrollo minero sobre 5000 ton/mes 112 0,8% Proyectos de desarrollo minero de petrleo y gas 7 0,2% Instalaciones fabriles varias Instalaciones fabriles sobre 2000 KVA 14 1,1% Instalaciones fabriles de curtiembres 2 0,2% Agropecuario Agroindustria 22 1,7% Mataderos con una tasa de faenacin de 500 ton/mes 11 0,8% Planteles y establos de crianza, lechera y/o engorda de animales 42 3,2% Planteles y establos de crianza, engorda, postura y/o reproduccin de animales 6 0,5% Planteles y establos de crianza, lechera y engorda de otros animales 3 0,2% Forestal Desarrollo o explotacin forestal en suelos frgiles o bosque nativo 1 0,1% Plantas astilladoras 1 0,1% Aserraderos y plantas elaboradoras de madera 9 0,7% Industrias de celulosas, de pasta de papel y de papel 9 0,7% Pesca y Acuicultura Produccin de moluscos filtradores u otras especies filtradoras 7 0,5% Produccin de equinodermos, crustceos y moluscos no filtradores, peces y otras especies 56 4,3% Produccin de engorda de peces o cultivo de microalgas 52 4,0% Plantas Procesadoras de recursos hidrobiolgicos 24 1,8% Proyectos de explotacin intensiva de recursos hidrobiolgicos 3 0,2% Otros Produccin, almacenamiento, disposicin, reutilizacin o transporte de sustancias txicas 4 0,3% Produccin, almacenamiento, disposicin, reutilizacin 2 0,2%
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Sector econmico Tipologa de proyectos N procesos % Subtipo de proyecto Sobre el total o trasporte de sustancias explosivas Produccin, almacenamiento, disposicin, reutilizacin o transporte de sustancias inflamables 9 0,7% Produccin, almacenamiento, disposicin, reutilizacin o transporte de sustancias corrosivas o reactivas 13 1,0% Ductos anlogos 3 1,2% Ejecucin de obras, programas o actividades en reas protegidas 27 0,2% Ingreso voluntario 12 0,4% Saneamiento Ambiental Sistemas de alcantarillado de aguas servidas 16 0,2% Sistemas de tratamiento y/o disposicin de residuos infecciosos 2 0,5% Reparacin o recuperacin de terrenos que contengan contaminantes 5 13,2% Sistemas de alcantarillado o evacuacin de aguas lluvias 2 5,8% Sistemas de agua potable 7 1,7% Plantas de tratamiento de aguas de origen domiciliario 173 18,8% Plantas de tratamiento y/o disposicin de residuos slidos de origen domiciliario 76 2,0% Emisarios submarinos 22 0,5% Sistemas de tratamiento y/o disposicin de residuos industriales lquidos 247 2,1% Sistemas de tratamiento y/o disposicin de residuos industriales slidos 26 0,5% Plantas de tratamiento y/o disposicin de residuos peligrosos, incluidos los infecciosos 6 0,9%
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8.4. ANEXO 4: Categoras y subcategoras de descargos Categora Subcategora Descripcin Excepciones Incompetencia Falta de atribuciones del rgano para conocer de la infraccin. Prescripcin Transcurso del plazo legal para perseguir la responsabilidad administrativa del infractor. Non bis in dem - Concursos Haberse tramitado un procedimiento anterior, o estarse tramitando actualmente, respecto del mismo hecho e infraccin. Asimismo, que de un mismo hecho se configuren dos o ms infracciones. Falta de legitimacin pasiva El sujeto regulado no es el responsable por la infraccin cometida. Defectos en la Formulacin de Cargos La formulacin de cargos adolece de vicios Falta de Emplazamiento La resolucin de inicio del procedimiento no ha sido puesta en conocimiento del presunto infractor. O la notificacin fue invlida. Defensas Alegaciones sobre la verificacin de los hechos La verificacin o constatacin de los hechos que configuran los cargos adolece de vicios o defectos. Negativa de los hechos El sujeto regulado niega los hechos que se le imputan. Cumplimiento de la exigencia El sujeto regulado indica que ha dado total y oportuno cumplimiento a la exigencia. Caso fortuito La infraccin se ha configurado por la concurrencia de un hecho imprevisto, inimputable e imposible de resistir para el sujeto regulado. Estado de necesidad La infraccin se ha cometido como medio para evitar un mal mayor que el que sta tuvo como consecuencia. Reconocimiento de los hechos El infractor reconoce los hechos imputados. No generacin de efectos El infractor reconoce los hechos, pero alega que la infraccin no produjo efectos ni gener riesgo para la salud de la poblacin y/o para el medio ambiente. Falta de Tipicidad Los hechos no constituyen infraccin, porque no existe una norma o condicin que pueda infringirse, porque no son constitutivos de la infraccin descrita, o el proyecto no se ha ejecutado. Atenuantes Adquisicin de compromiso de cumplimiento El infractor propone un plan de acciones y medidas para dar cumplimiento con la normativa ambiental infringida, dentro de cierto plazo. Atenuante de conducta anterior El infractor alega que no ha sido sancionado previamente (irreprochable conducta anterior) Atenuante de conducta posterior El infractor describe circunstancias ocurridas con posterioridad a la infraccin que atenan su responsabilidad, como acciones que ya llev a cabo para corregir el incumplimiento y/o reparar los efectos adversos. Atenuante de capacidad econmica El infractor seala circunstancias de carcter econmico que estima debiesen atenuar la sancin aplicable Colaboracin o cooperacin con la investigacin El infractor entrega antecedentes relevantes en el marco del proceso de fiscalizacin y/o en el procedimiento sancionatorio que facilitan la investigacin de los hechos. Autodenuncia El infractor ha concurrido al rgano fiscalizador para denunciarse sobre la comisin de la infraccin