%-#-.!)"$- /0&$,& " #" (&+"1"0)%)*$ /-02"(" (& 1&0+-$"+ ,-.- )3 )$/-0.& (&# %&$,0- $"%)-$"# (& .&.-0)" 4)+,*0)%" UNIN EUROPEA ,-.- )3 Centro Nacional de Memoria Histrica Director General Gonzalo Snchez Gmez Coordinador del proyecto Carlos Miguel Ortiz Relatora del informe Luz Marina Monzn Cifuentes Asistentes de investigacin Melissa Vera Murcia Guillermo Laguado Castro Otros ttulos de Memoria Histrica Memorias en tiempo de guerra. Repertorio de iniciativas (2009) Bojay. La guerra sin lmites (2010) La Rochela. Memorias de un crimen contra la justicia (2010) La tierra en disputa. Memorias del despojo y resistencias campesinas en la costa Caribe 1960 - 2010 (2010) La masacre de Baha Portete. Mujeres Wayuu en la mira (2010) Mujeres y guerra. Vctimas y resistentes en el Caribe colombiano (2011) Mujeres que hacen historia. Tierra, cuerpo y poltica en el Caribe colombiano (2011) La huella invisible de la guerra. Desplazamiento forzado en la Comuna 13 (2011) San Carlos. Memorias del xodo en la guerra (2011) Silenciar la democracia. Las masacres de Remedios y Segovia 1982 1997 (2011) El orden desarmado. La resistencia de la Asociacin de Trabajadores Campesinos del Carare (ATCC) (2011) Encuesta nacional Qu piensan los colombianos despus de siete aos de justicia y paz? (2012) Nuestra vida ha sido nuestra lucha. Resistencia y memoria en el cauca indgena (2012) El Placer. Mujeres, coca y guerra en el Bajo Putumayo (2012) Justicia y paz Verdad judicial o verdad histrica? (2012) Justicia y paz. Los silencios y los olvidos de la verdad (2012) Tierras y territorios en las versiones de los paramilitares (2012) Una verdad secuestrada. Cuarenta aos de estadsticas de secuestro 1970 - 2010 (2013) Basta Ya! Colombia: memorias de guerra y dignidad (2013) Una sociedad secuestrada (2013) Guerrilla y poblacin civil. Trayectoria de las FARC 1949 2013 (2013) La poltica de reforma agraria y tierras en Colombia. Esbozo de una memoria institucional (2013) Huellas y rostros de la desaparicin forzada (1970 2010) (2013) Entre la incertidumbre y el dolor: impactos psicosociales de la desaparicin forzada (2014) Normas y dimensiones de la desaparicin forzada en Colombia (2014) !"#$% '()*'+)*+),-(*-*. Ha sido efcaz el Estado colombiano para combatir, prevenir y sancionar a los responsables de un crimen contra la humanidad como la desaparicin forzada de personas? Luego de leer este informe del Centro Nacional de Memoria Histrica, lamentablemente la respuesta es que el Estado colombiano no ha sido efcaz en cumplir con esas obligaciones. Lo mismo puede decirse del papel del Estado en materia de bsqueda de las vctimas directas de la desaparicin forzada. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que la desaparicin forzada es un delito de inmensa gravedad, que no solo afecta a sus vctimas directas los desaparecidos-, sino tambin a sus familias, sus comunidades y a la sociedad en general. Durante muchos aos se crey que la razn de la inefcacia del Estado radicaba, fundamentalmente, en que la desaparicin forzada de personas no era un delito en el Cdigo Penal colombiano. Pero luego de su tipifcacin, en el ao 2000, y pese a que desde entonces se cuenta con mejores mecanismos para combatir ese crimen tan atroz, no se puede afrmar que hayan sido sustanciales los cambios en la accin del Estado contra la desaparicin forzada ni que los mismos hubieran sido sufcientemente persuasivos para evitar la repeticin de esas conductas. A pesar de existir nuevos instrumentos legales para combatir la desaparicin forzada y asistir a sus vctimas, este libro concluye que fueron frecuentes las informaciones sobre la falta de coordinacin y coherencia interinstitucional al momento de desarrollar acciones. !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 5&$-2. 6"%).$"# (& 7&/.2)" 8),-*2)%" !"#$%$&'(')* ,-&.$/$ 0-1- 234 5$6$*(" /" 6$ $((')* /"6 7#0$/- (-6-18'$*- ,&"*0" $ 6$ /"#$%$&'(')* ,-&.$/$ /" %"&#-*$# !'&"(0-& 9"*"&$6 :"*0&- ;$('-*$6 /" <"1-&'$ ='#0)&'($ Gonzalo Snchez Gmez :--&/'*$/-& /"6 %&->"(0- Carlos Miguel Ortiz ?"6$0-&$ /"6 '*,-&1" Luz Marina Monzn Cifuentes @#'#0"*0"# /" '*A"#0'B$(')* Melissa Vera Murcia Guillermo Laguado Castro :C;D7EC !2?7:F23C :7;F?C ;@:2C;@G !7 <7<C?2@ =2DFH?2:@ Presidente Gabriel Vallejo Lpez Director Departamento para la Prosperidad Social Mariana Garcs <'*'#0&$ /" :I60I&$ Mara Fernanda Campo Saavedra <'*'#0&$ /" 7/I($(')* ;$('-*$6 Alfonso Gmez Mndez <'*'#0&- /" EI#0'('$ > /"6 !"&"(J- Paula Gaviria Betancur !'&"(0-&$ K*'/$/ %$&$ 6$ @0"*(')* > ?"%$&$(')* 2*0"B&$6 /" 6$# 3L(0'1$# Felix Toms Bata Jimenez Blanca Berta Rodriguez Pea ?"%&"#"*0$*0"# /" -&B$*'.$('-*"# /" AL(0'1$# :7;F?C ;@:2C;@G !7 <7<C?2@ =2DFH?2:@ Gonzalo Snchez Gmez !'&"(0-& 9"*"&$6 @#"#-&"# /" !'&"((')* Andrs Fernando Surez, Mara Emma Wills Obregn, Patricia Linares Prieto, Paula Andrea Ila, Luz Amanda Grana- dos Urrea, Doris Yolanda Ramos Vega, Csar Augusto Rincn Vicentes !'&"(0-&"# FM(*'(-# Martha Anglica Barrantes Reyes Direccin para la Construccin de la Memoria Histrica lvaro Villarraga Sarmiento Direccin de Acuerdos de la Verdad Ana Margoth Guerrero de Otero Direccin de Archivos de Derechos Humanos Juan Carlos Posada Gonzlez Direccin de Museo de la Memoria Sonia Stella Romero Torres Direccin Administrativa y Financiera Adriana Correa Mazuera Coordinacin Equipo de Comunicaciones !7G79@:2H; !7 G@ K;2H; 7K?CN7@ 7; :CGC<52@ Mara Wilhelmina Josepha Van Gool Embajadora Jefe de la Delegacin de la Unin Europea en Colombia Asier Santillan Luzuriaga Agregado Cooperacin, Gobernabili- dad Local y Derechos Humanos, Delegacin de la Unin Europea en Colombia !"#$%$&'(')* ,-&.$/$ 0-1- 234 5$6$*(" /" 6$ $((')* /"6 7#0$/- (-6-18'$*- ,&"*0" $ 6$ /"#$%$&'(')* ,-&.$/$ /" %"&#-*$# 295:4 ;<=>;?=>?=@A<>A>B Primera edicin: marzo de 2014 Nmero de pginas: CCD Formato: 15 x 23cm Coordinacin editorial: Lina Mara Daz y Tatiana Pelez Acevedo, Direccin para la Construccin de la Memoria Histrica Correccin de estilo: Hernando Salazar Palacio Diseo y diagramacin: Diego Garca Fotografas: Portada: lvaro Andrs Cardona La fotografa de portada hace parte de la serie Padre, Hijo y Espritu Armado, considerada una forma de expresin y de reparacin simblica de las vctimas de la desaparicin forzada en el Catatumbo, Norte de Santander, a travs del arte. Fue realizada en el 2011 y ganadora del Premio Nacional de Fotografa Colombo- Suizo de la Embajada de Suiza en Colombia y el Ministerio de Cultura.
Todos somos partes, fragmentos disociados de nosotros mismos y del pasado. Somos una unin de genes, pieles, cabellos, rostros. Estamos unidos por la urgencia de los das, armados con el sello de los aos. Cada uno se cuenta y nos cuenta algo de s mismo con sus gestos, su mirada, su semblante. Cada rostro es una historia armada. Este proyecto explora la gentica de los sobrevivientes de tres familias que han vivido el horror de la desaparicin forzada; los rostros de los desaparecidos se fusionan con los rostros de los vivos abordando los pensamientos e imgenes mentales de las vctimas a tal magnitud de hacerlos evidentes. Las personas no estn donde est su cuerpo sino donde se les recuerde. lvaro Andrs Cardona Internas: EQUITAS, archivo CBPD, Csar Muoz y Centro Nacional de Memoria Histrica
Impresin: Imprenta Nacional de Colombia Centro Nacional de Memoria Histrica Carrera 6 N 35 29 PBX: (571) 796 5060 comunicaciones@centrodememoriahistorica.gov.co www.centrodememoriahistorica.gov.co Bogot D.C. Colombia Impreso en Colombia. Printed in Colombia. Queda hecho el depsito legal. Cmo citar: Centro Nacional de Memoria Histrica. Desaparicin forzada tomo IV: Balance de la accin del Estado colombiano frente a la desaparicin forzada de personas. Bogot: Imprenta Nacional, 2014. Este informe es de carcter pblico. Puede ser reproducido, copiado, distribuido y divulgado, siempre y cuando no se altere su contenido, se cite la fuente y/o en cualquier caso, se disponga la autorizacin del Centro Nacional de Memoria Histrica como titular de los derechos morales y patrimoniales de esta publicacin. 7 !"#$%&'()(&*+,- El trabajo de la lnea de investigacin sobre desaparicin forzada en Colombia cont con la valiosa interlocucin de organizaciones de familiares vctimas de desaparicin forzada y organizaciones de- fensoras de derechos humanos. Ellos no solo aportaron al equipo de investigacin informacin y documentacin fundamental, sino que enriquecieron el proceso con sus experiencias, ideas y sugerencias. Estas organizaciones son: Asociacin de Familiares de Deteni- dos - Desaparecidos (ASFADDES); Corporacin para la Defensa y Promocin de los Derechos Humanos (Reiniciar); Corporacin Madres de La Candelaria Lnea fundadora; Asociacin Cami- nos de Esperanza Madres de la Candelaria; Asociacin de Familias Unidas por un Solo Dolor (AFUSODO); Colectivo Madres de Soacha; Familiares de Desaparecidos Forzadamente por el Apoyo Mutuo (Familiares Colombia); Madres por la vida (Buenaventura); Ruta Pacifca de las Mujeres y el Movimiento Nacional de Vctimas de Crmenes de Estado (MOVICE) que nos permiti acceder a las bases de datos construidas en el marco del proyecto Colombia Nunca Ms; Comisin Colombiana de Juristas; al Centro de Inves- tigacin y Educacin Popular/ Programa por la Paz (CINEP/PPP); Escuela Nacional Sindical; Corporacin Regional para la Defensa de los Derechos Humanos (CREDHOS); Coordinacin Colombia Europa Estados Unidos (CCEEU); Colectivo de Abogados Luis Carlos Prez; Corporacin AVRE; Corporacin Jurdica Libertad; Grupo Interdisciplinario por los Derechos Humanos; Colectivo de Abogados Jos Alvear Restrepo; Equipo Colombiano Interdisci- 8 !"#$%& ( )*$+,&*",+& )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% +, 3"-"$4*% plinario de Trabajo Forense y Asistencia Psicosocial (EQUITAS); Equipo Colombiano de Investigaciones Antropolgico Forenses (ECIAF); Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Foren- ses; Hermanas Lauritas y la Ofcina de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Colombia. Quisiramos agradecer a la Unin Europea, por el apoyo tc- nico y fnanciero que brindaron a la elaboracin del trabajo de la lnea de investigacin sobre desaparicin forzada. Sin embargo, es preciso aclarar que el contenido de este infor- me es responsabilidad del Centro de Memoria Histrica y su equi- po de investigacin y no refeja la opinin de las organizaciones ni de la Unin Europea. 11 !"#$%#&'" ()*+'%,&-&%#$".///////////////////////////////////////////////////////////////////////////////0 1*%.%#$+,&2#////////////////////////////////////////////////////////////////////////////////////34 3/ 6". '%*%,7". '% 6+. 89,$&-+. : 6+. ";6&)+,&"#%. '%6 %.$+'" //////////////////////////////////////////////////////////////////////////////////////////<= </ ;+6+#,% '% 6+ +,,&2# '%6 %.$+'" >*%#$% +6 '%*%,7" + #" .%* 89,$&-+ '% '%.+?+*&,&2# >"*@+'+ A'%;%* '% ?*%8%#,&2#B // == 2.1. El Sistema de Alertas Tempranas de la Defensora del Pueblo como mecanismo de prevencin para la desaparicin forzada de personas .................................................................................38 2.2. La poltica pblica para la defensa de la libertad personal 2011-2014 del Ministerio de Defensa como mecanismo inapropiado para la prevencin de la desaparicin forzada de personas ......................................................................................43 =/ ;+6+#,% '% 6+ +,,&2# '%6 %.$+'" >*%#$% +6 '%*%,7" + 6+ ;C.DE%'+ '% 6". '%.+?+*%,&'". >"*@+'+-%#$% ///////////////////FG 3.1. Inexistencia de un mecanismo efectivo y adecuado para buscar a los desaparecidos forzadamente (1970 2000) .......49 3.1.1. El habeas corpus ...............................................................52 3.2. Incorporacin de mecanismos jurdicos e institucionales que contribuyen a la bsqueda de las personas desaparecidas (2000 2012) .............................................................................59 3.2.1. El Mecanismo de Bsqueda Urgente (MBU) (artculo 13 ley 589 de 2000) ........................................................59 3.2.1.1. Procuradura General de la Nacin .................63 12 !"#$%& ( )*$+,&*",+& )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% +, 3"-"$4*% 3.2.1.2. Fuerza Pblica ....................................................64 3.2.2. Registro de personas capturadas y detenidas (artculo 12 ley 589 de 2000) ........................................................72 3.2.2.1. Procuradura General de la Nacin ................. 74 3.2.3. Ubicacin e identifcacin de cadveres: Fiscala General de la Nacin ......................................................75 3.2.3.1. Cuerpo Tcnico de Investigaciones (CTI) ......76 3.2.3.2. Centro nico de Identifcacin Virtual de Cadveres (CUVI) .............................................76 56 4%-%,/+ )+ -% %//*0, )+- +&7%)" 1#+,7+ %- )+#+/8" % -% *,9+&7*:%/*0, )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% 66666666666666666666666666;< 4.1. La investigacin penal entre 1970 y 1991 ................................84 4.2. La investigacin penal a partir de la Constitucin de 1991 ... 86 4.2.1. Fiscala General de la Nacin antes de la Ley 589 de 2000 ..................................................................................87 4.2.1.1. Unidad Nacional de Fiscalas Delegadas contra el Secuestro y la Extorsin y Fiscalas seccionales y especializadas ...................................................89 4.2.1.2. Unidad Nacional de Fiscalas de Derecho Humanos y DIH ................................................91 4.2.2. La Fiscala General de la Nacin a partir de la vigencia de la ley 589 de 2000 ......................................................93 4.2.2.1. Direccin Nacional de Fiscalas: Grupo Derechos Humanos ............................................96 4.2.2.2. Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario (UNDH Y DIH) ....................................................................98 4.2.2.3. Unidad de Asuntos Humanitarios .................. 101 4.2.2.4. Unidad de Desaparicin y Desplazamiento Forzados ............................................................102 4.3 Cifras de las investigaciones segn distintos procedimientos penales ........................................................................................105 4.3.1 Procesos ley 600 de 2000 activos en la Fiscala General de la Nacin .................................................................105 4.3.1.1 Resoluciones de acusacin ley 600 de 2000 ...106 4.3.2 Procesos ley 906 de 2004 activos en la Fiscala General de la Nacin ..................................................................106 13 4.3.2.1 Formulacin de imputacin ley 906 de 2004 ..107 4.3.2.2 Sentencias obtenidas en el sistema penal oral de la ley 906 ........................................................ 108 4.3.3. Procedimiento penal ley 975 de 2005 bajo los parmetros de especialidad o excepcionalidad .........109 !" $%&%'() *) &% %((+,' *)& )-.%*/ 01)'.) %& *)1)(2/ *) &%- 34(.+5%- 6 -7- 0%5+&+%- % 1)(+$+1 %-+-.)'(+% 6 %.)'(+,' 1)-8)(./ % &/- )0)(./- 97) .+)') )' -7- 3+*%- &% *)-%8%1+(+,' 0/1:%*%"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" ;;< 5.1 Primeros antecedentes de asistencia y atencin a vctimas en Colombia ................................................................................... 119 5.2 La ley 986 de 2005: medidas focalizadas de asistencia? .....123 5.3 La asistencia a vctimas de desaparicin forzada en el marco de la ley 1448 de 2011 .............................................................126 5.4 La ley 1531 de 2012 como mecanismo especfco para favorecer el acceso a medidas de asistencia a las vctimas de desaparicin forzada ................................................................129 =" $%&%'() *) &% %((+,' *)& )-.%*/ 01)'.) %& *)1)(2/ *) &%- 34(.+5%- % -)1 1)8%1%*%- +'.)>1%&5)'.) """""""""""""""""""""""""" ;?? 6.1 El comienzo de la reparacin por va administrativa .......... 135 6.2 Reparaciones para vctimas de desaparicin forzada en el marco de la ley 1448 de 2011 ..................................................140 6.3 La ley 1408 de 2010 como mecanismo de reparacin focalizado para vctimas de desaparicin forzada ................146 <" 1)(/5)'*%(+/')- 8%1% )& 0/1.%&)(+5+)'./ *) &% 81/.)((+,' 6 >%1%'.4% *) &%- 8)1-/'%- % '/ -)1 34(.+5%- *) *)-%8%1+(+,' 0/1:%*% """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" ;!< 7.1 Recomendaciones en materia de prevencin .........................160 7.2 Recomendaciones en materia de bsqueda ...........................167 7.3 Recomendaciones en materia de investigacin ...................... 174 7.4 Recomendaciones en materia de asistencia ............................180 7.5 Recomendaciones en materia de reparacin ........................ 183 $+$&+/>1%04% """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" ;@; %')A/- """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" B;; 15 !"#$#%&'()*% Sobre la existencia o prctica de desapariciones forzadas en Co- lombia se han pronunciado instancias ofciales, internacionales, las propias vctimas y las organizaciones a travs de las cuales han reclamado la proteccin de sus derechos. Adicional a lo referido en el componente sobre normatividad de esta investigacin, es im- portante mencionar algunas: La Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha conocido y decidido casos relacionados con la desapari- cin forzada de personas en Colombia que sucedieron desde 1982 1 . El Comit de Derechos Humanos del Pacto Internacio- nales de Derechos Civiles y Polticos, por su parte, ha decidido, en el marco de su competencia, casos sobre des- apariciones forzadas ocurridas en Colombia desde 1987 2. El Grupo de Trabajo de Desapariciones Forzadas ha visitado el pas y ha producido unas recomendaciones para hacerle 1 Informe No. 1 del 6 de febrero de 1992, Orlando Garca Villamizar, Pedro Pablo Silva Bejarano, Alfredo Rafael San Juan A., Samuel Humberto San Juan A., Rodol- fo Espitia Rodrguez, Edgar Helmut Garca Villamizar, Gustavo Campos Gueva- ra, Hernando Ospina Rincn, Rafael Guillermo Prado J., Edilbrando Joya Gmez, Francisco Antonio Medina, Bernardo Hel Acosta Rojas, Manuel Daro Acosta Rojas. Informe No. 22 del 12 de octubre de 1993, Patricia Rivera y sus menores hijas Elia- na Bernal Rivera de 9 aos y Katherine Bernal Rivera de cuatro aos y el seor Marco Antonio Crespo. 2 CCPR/C/55/D/563/1993, 13 de noviembre de 1995, caso Nidya Erika Bautista. 16 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", frente a la desaparicin forzada cuya ocurrencia ha constata- do. En sentido, tambin, la Comisin Interamericana no solo incluy en sus Informes Anuales esta situacin, sino tambin en los informes de las visitas de verifcacin realizadas al pas 3 . A partir de 2000 el Estado colombiano incorpor al ordena- miento jurdico penal el delito de desaparicin forzada de manera independiente del secuestro. Al mismo tiempo, respondi norma- tivamente a varios mecanismos especfcos para hacerle frente al delito de desaparicin forzada, como el Mecanismo de Bsque- da Urgente, el Registro Nacional de Desaparecidos, el Registro de Detenidos y la Administracin de Bienes. Adems, constituy una instancia interinstitucional, con la participacin de una repre- sentacin de organizaciones de vctimas de desaparicin forzada y una de derechos humanos. Posteriormente se han incorporado otros mecanismos, tales como el Plan Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas, y se han tomado acciones administrativas que conllevaron la creacin de una unidad investigativa encarga- da del delito de desaparicin forzada y desplazamiento forzado. Sobre estas, y otras acciones, nos ocuparemos ms adelante, en la perspectiva de anlisis antes descrito. Sin embargo, es importante tener algunos elementos sobre el enfoque desde el cual abordaremos el anlisis de la accin del Es- tado para hacer frente a la desaparicin forzada. La pregunta que se buscar responder es si las acciones realizadas por el Estado responden a lo que se denomina poltica pblica o si son algunas acciones que no abordan de manera conjunta e integral la pro- blemtica de la desaparicin forzada como una grave violacin de derechos humanos en Colombia. 5" 1.2/6#"%)*$ (& 3.#7-)%", 380#)%", El principio del cual se parte en este punto es que una verda- dera poltica pblica es un todo articulado y coherente de nor- 3 Ver, entre otros, OEA/Ser.L/V/II.84. Doc. 39 rev., 14 octubre 1993, Segundo Infor- me sobre la Situacin de los derechos humanos en Colombia. 17 !"#$#%&'()*% mas, prcticas, procedimientos y resultados conectados entre s y con las dems polticas pblicas del Estado 4 . Tomando en cuenta la manera en que ha tenido lugar la aprobacin de los di- versos mecanismos para hacer frente a la desaparicin forzada, as como el diverso grado de impacto que han tenido para en- frentar efcazmente esta grave violacin a los derechos humanos, se considera pertinente hacer la siguiente exposicin. Se estima necesario recurrir a la anteposicin de los modelos Top-down, propuesto por Sabatier y Mazmanian en 1978, y Bottom- up, que fue la respuesta crtica desarrollada por Elmore en 1979 5 . Segn el modelo Top down, ajustado a un modelo de racio- nalidad absoluta, las polticas pblicas deben ser formuladas por actores, tanto polticos como tcnicos, que se encuentran en el nivel ms elevado de la estructura estatal, hacindose innecesa- ria, adems de poco deseable, la participacin de otros sectores sociales, especialmente de los sectores populares. Segn el modelo de racionalidad, la supuesta existencia de infor- macin completa sobre las opciones disponibles y sus posibles conse- cuencias, as como de criterios totalmente objetivos y valores claros para que, en una secuencia lineal de 5 etapas, los decisores puedan llegar a una respuesta determinada, lo ms acorde posible a sus objeti- vos y valores, que por ende ser siempre la mejor: (i). Decisor frente a un problema; (ii). Identifcacin de valores y objetivos claros; (iii) Bs- queda y anlisis del conjunto de las alternativas de solucin posibles; (iv) Aplicacin de criterios objetivos; (v) Eleccin de la mejor solucin. Este modelo conduce a una visin de las polticas pblicas don- de las mismas confguran un orden jerrquico y estricto, donde se imponen las disposiciones normativas y sus prcticas defnidas y asentadas sobre las iniciativas y prcticas de la poblacin 6 . Las crticas inmediatas a este modelo partieron de los enfoques participativos en polticas pblicas, que planteaban el carcter in- dispensable del debate en el marco de la escena pblica de todas 4 Documento metodolgico de la investigacin. 5 Roth Deubel, Andr Nol (junio-diciembre 2008). Perspectivas tericas para el anlisis de las polticas pblicas: de la razn cientfica al arte retrico? Revista Estu- dios Polticos Nmero 63, p. 67-91. 6 Campo Senz, Rodolfo. Captulo de Las Polticas Pblicas, p. 33. Recuperado de http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/4/1732/5.pdf 18 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", las polticas de ese carcer, donde el rol activo de la poblacin que directamente se viera afectada por las problemticas constitua una base indispensable a la hora de formular las soluciones. Sin embargo, desde una perspectiva ms incremental de la partici- pacin se consider que haba cierto tipo de polticas pblicas frente a las cuales no era apropiado implementar mecanismos de participa- cin, concretamente aquellas que tuviesen fnes redistributivos. Por su parte, el modelo Bottom- up, recogiendo las crticas desde los enfoques participativos, seal que los diseos de las polticas pblicas contaban con mayor legitimidad y por ende incremen- taban su posibilidad de ser implementados, minimizndose la oposicin social, cuando cuentan con la participacin amplia de fuerzas sociales, producto de la concertacin con las autoridades gubernamentales, o cuando las formulaciones obedecen del todo a las iniciativas de la ciudadana. Si bien se ha sealado que las posibilidades ms claras de xito para este modelo de formulacin se dan en contextos locales, donde es posible el ejercicio de la participacin directa y los efectos de las opiniones y propuestas se maximizan, la posibilidad de la participa- cin colegiada u organizada, o a travs de mecanismos consultivos a niveles ms grandes, y el auge de mecanismos de participacin que permiten a los ciudadanos formular propuestas de poltica pblica para los problemas que los aquejan, parece refrendar su utilidad para la planeacin y toma de decisiones de poltica en otras escalas. 5" &6"#7"%)*$ (& #", 3.#8-)%", 390#)%", La evaluacin de polticas pblicas puede llevarse a cabo si- guiendo tres metodologas diferentes: la evaluacin interna; la evaluacin externa; y la evaluacin participativa. La evaluacin interna o autoevaluacin supone que los organis- mos del Estado que han participado de la implementacin de la po- ltica hagan un balance de la misma. La construccin de los criterios tcnicos validables para estos procedimientos suele ser el aspecto ms cuestionado de este tipo de evaluacin, por cuanto se sospecha siempre que la misma genere una lectura parcializada sobre la polti- ca segn intereses polticos o conveniencias burocrticas. 19 !"#$#%&'()*% Por su parte, la evaluacin externa supone la contratacin de evaluadores fuera del Estado que construyan criterios tcnicos slidos para hacer una evaluacin lo ms objetiva posible sobre la poltica. Sin embargo, por cuanto la evaluacin no necesaria- mente ser reconocida como legtima por parte de los implemen- tadores, justamente por su carcter externo y la exclusin de su participacin directa, no son tan altas las posibilidades de inci- dencia de las recomendaciones o diagnsticos sobre el proceso de implementacin, y por ende, de mejora. Mientras tanto, la evaluacin participativa supone una com- posicin en la cual los evaluadores pueden ser externos, pero a la hora de formular el diagnstico y las recomendaciones deben tener en consideracin a los actores involucrados en la implemen- tacin, pero tambin a la poblacin objeto de la poltica. Esto se hace usualmente a travs de grupos focales en los que se indaga a ambas partes sobre diversas percepciones con relacin al desarro- llo de la poltica. Y posteriormente se socializa el balance general elaborado con base en esos insumos. Por la connotacin participativa e incluyente de las organiza- ciones de vctimas y familiares de los desaparecidos, as como de los actores estatales involucrados en la implementacin, la evalua- cin participativa fue la metodologa empleada en el marco del presente proyecto. En cuanto al tipo de evaluacin que se efectu en el marco y con los alcances de este proyecto, sta combin la evaluacin de resultados frente a objetivos concretos y estipulados normati- vamente, con una aproximacin a una evaluacin de impacto en trminos de cifras de cobertura y efectividad de las polticas. Pero se concentr en una evaluacin cualitativa acorde al enfoque par- ticipativo, sobre las percepciones de satisfaccin y sugerencias de las vctimas y de los propios funcionarios estatales. En lo que se refere al momento en que se realiz, se entiende que esta fue una evaluacin concomitante, por cuanto la desaparicin forza- da como problemtica sigue existiendo y las polticas y/o acciones para hacerle frente siguen en proceso constante de ajuste e imple- mentacin. Por lo tanto, las conclusiones y recomendaciones de este trabajo buscarn ser mecanismos para propiciar el reajuste o reformulacin de las medidas o respuestas con miras a lograr un 20 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", mayor nivel de satisfaccin de los derechos entre las vctimas de desaparicin forzada y sus familiares, y un mayor nivel de ajuste entre implementacin y objetivos 7 . Con relacin a las recomendaciones, tambin incorporaremos la refexin Top-down y Bottom up en cuanto a implementacin, es decir, procuraremos que las mismas generen impactos sobre los decisores, en cuanto a los lineamientos ms gruesos y generales de la respuesta estatal. Se entiende que los cambios hechos desde arriba suelen tener un impacto mayor, a manera de orden, al des- cender de manera organizada a los distintos niveles institucionales y llegar a los ms bajos. Pero tambin haremos una lectura que permita formular pro- puestas con miras a mejorar los mecanismos prcticos de la res- puesta del Estado, desde sus niveles ms bajos, y que sean tiles a los funcionarios que se encuentran en contacto directo con las vctimas y sus familiares. Esto, con el fn de observar la capacidad de ajuste institucional de abajo hacia arriba con que cuenta el Es- tado, cmo corrige o no el funcionamiento de los mecanismos, y si esta correccin genera efectos sobre las rdenes de los niveles intermedios y superiores, hasta llegar a los marcos normativos en materia de prevencin, bsqueda, asistencia y reparacin integral de vctimas de desaparicin forzada. Para este anlisis resultan imprescindibles las experiencias de las vctimas al acercarse o acceder a los mecanismos desde las ins- tancias ms bsicas y de los funcionarios que hacen parte de estas escalas. El anlisis de las acciones del Estado colombiano para enfren- tar la desaparicin forzada de personas fue ofrecido, por parte de quien present la propuesta tcnica de este componente 8 , a partir de las obligaciones que le corresponden frente a las vctimas, a la luz del ordenamiento jurdico internacional. Esas obligaciones son la bsqueda de las personas desaparecidas forzadamente, la inves- tigacin para el esclarecimiento de los hechos, la identifcacin, 7 Baltazar Esteban, Nina. (julio-diciembre 2008). Modelos de evaluacin de polti- cas y programas sociales en Colombia. Papel Poltico, volumen 13, nmero 2, p. 453. 8 La doctora Catalina Daz, quien hizo parte del Grupo de Investigacin, y fue coordinadora de este componente hasta noviembre de 2012. 21 !"#$#%&'()*% juzgamiento y sancin de todos los partcipes, y la reparacin inte- gral de las vctimas y sus familias. El cumplimiento de esos mandatos est enmarcado en una obli- gacin principal, cuyo acatamiento no dara lugar a la exigibilidad de las dems: la prevencin de las desapariciones forzadas en Colom- bia. Sobre este aspecto tambin se indag con las autoridades para determinar qu tipo de acciones y cul podra ser el impacto de las mismas en el objetivo preventivo de la mltiple violacin de derechos humanos que acarrea la desaparicin forzada de personas. Este informe se concentrar principalmente en el anlisis de la naturaleza de las acciones y la incidencia que han tenido, o no, para enfrentar efcazmente la desaparicin forzada en Colombia. El propsito de este anlisis es contribuir a identifcar, desde una perspectiva panormica (1970 2012), cules han sido las circuns- tancias dentro de las cuales se han puesto en marcha las acciones en cada uno de los mbitos de obligaciones antes descritos. En todo caso, debemos advertir que, dadas las condiciones de tiempo en que se realiz la investigacin, aunque el esfuerzo estuvo enca- minado a tomar en cuenta la mayor cantidad de informacin que representara el conjunto de acciones desarrolladas, la verdad es que este anlisis no puede ser asumido como exhaustivo. Finalmente, podremos ofrecer algunas recomendaciones al Esta- do en su conjunto, pero de manera diferenciada por competencias, que contribuyan al respeto, garanta y efectividad de los derechos de las vctimas y sus familiares, as como al fortalecimiento y efca- cia de la respuesta estatal frente a un crimen respecto al cual se ha reconocido internacionalmente que constituye una afrenta para la conciencia de la humanidad. 22 Da internacional de las vctimas de desaparicin forzada, Plaza de Bolvar Bogot. Centro Nacional de Memoria Histrica, 2013. 23 ! #$% &'(')*$% &' +,% -.)/01,% 2 +,% $3+04,)0$5'% &'+ 6%/,&$ La pregunta que impulsa y orienta el componente de anlisis es: Respecto a qu se hace el balance de la accin del Estado? La respuesta al interrogante y a la vez la ruta de la investigacin reali- zada est expresada en el punto de partida asumido en la indaga- cin y en el documento que se entrega a consideracin de quienes seran actores y destinatarios de las acciones para hacerle frente a las desapariciones forzadas en Colombia. El punto de partida nos aboca a clarifcar cules son las vctimas de la desaparicin forzada en relacin con las cuales los Estados deben cumplir diversas obligaciones?. A este respecto, es importan- te recordar que la Declaracin sobre la proteccin de las personas contra la desaparicin forzada, determin que las desapariciones forzadas afectan los valores ms profundos de toda sociedad respe- tuosa de la primaca del derecho, de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, y que su prctica sistemtica representa un crimen de lesa humanidad. Esta consideracin fue recogida de manera similar por la Convencin Interamericana sobre Desapa- ricin Forzada de Personas: la desaparicin forzada de personas constituye una afrenta a la conciencia del Hemisferio y una grave ofensa de naturaleza odiosa a la dignidad intrnseca de la persona humana, en contradiccin con los principios y propsitos consa- grados en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos. Las vctimas de la desaparicin forzada son, en primer lugar, las personas a quienes se les violan mltiples derechos humanos 24 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", a ellas reconocidos, en segundo lugar, sus familiares y en tercer lugar, toda la sociedad (la humanidad). La multiplicidad de derechos y libertades que se violan con la desaparicin forzada est referida, entre otros, a la: dignidad, li- bertad, integridad personal, seguridad, vida, personalidad jurdi- ca 9 y a las garantas y proteccin judicial. Debe agregarse que ello tiene lugar en condiciones de indefensin para la vctima y sus seres queridos. La privacin de la libertad seguida del ocultamien- to excluye a la vctima del mbito jurdico de proteccin, en tanto est impedida de acudir ante las autoridades para ejercer acciones de proteccin y garanta de sus derechos. En este sentido, las nor- mas internacionales son consistentes en sealar que uno de los elementos que confguran la desaparicin forzada es la fnalidad de excluir o sacar a la vctima del mbito de proteccin jurdica. En cuanto a los familiares, el ocultamiento o negativa a dar infor- macin sobre el paradero impide a sus parientes tener claridad sobre lo ocurrido y sobre la situacin en que se encuentra su ser querido. Por ende, genera incertidumbre frente a los caminos o rutas a tomar para procurar la proteccin. Esta situacin de los familiares se prolonga y se profundiza mientras se desconozca la suerte de la persona desaparecida 10 . En la perspectiva de la doble dimensin de derechos de las vcti- mas y obligaciones del Estado frente a la desaparicin forzada de per- sonas, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha entendido que dado que uno de los objetivos de este tipo de violacin de dere- chos humanos consiste en impedir el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes, si la vctima misma no puede acceder 9 Resolucin 47/133 del 18 de diciembre de 1992, Declaracin de Naciones Unidas sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas, artculo 1.2. 10 Corte IDH, Caso Caso Gelman v. Uruguay, sentencia de fondo y reparaciones, 24 de febrero de 2011, prr. 173: En particular, en casos que involucran la desa- paricin forzada de personas, es posible entender que la violacin del derecho a la integridad psquica y moral de los familiares de la vctima es una consecuencia directa de ese fenmeno, que les causa un severo sufrimiento por el hecho mismo, que se acrecienta, entre otros factores, por la constante negativa de las autoridades estatales de proporcionar informacin acerca del paradero de la vctima o de reali- zar una investigacin efcaz para lograr el esclarecimiento de lo sucedido. Por otra parte, esta Corte ha establecido que la privacin de la verdad acerca del paradero de una vctima de desaparicin forzada acarrea una forma de trato cruel e inhuma- no para los familiares cercanos (). 25 !"# %&'&()"# %& *+# ,-(./0+# 1 *+# "2*/3+(/"4&# %&* 5#.+%" a los recursos disponibles, resulta fundamental que los familiares u otras personas allegadas puedan acceder a procedimientos o recursos judiciales rpidos y efcaces como medio para determinar su paradero o su estado de salud o para individualizar a la autoridad que orden la privacin de la libertad o la hizo efectiva 11 . (Destacado fuera del texto). Por otra parte, el Conjunto de principios actualizado para la pro- teccin y la promocin de los derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad 12 seala, entre varios derechos, el derecho a saber y dentro de l el derecho inalienable a la verdad, segn el cual: Cada pueblo tiene el derecho inalienable a conocer la verdad acerca de los acontecimientos sucedidos en el pasado en relacin con la perpetracin de crmenes aberrantes y de las circunstan- cias y los motivos que llevaron, mediante violaciones masivas o sistemticas, a la perpetracin de esos crmenes. El ejercicio pleno y efectivo del derecho a la verdad proporciona una salvaguardia fundamental contra la repeticin de tales violaciones. Dentro de ese conjunto de principios tambin se incluye el de- recho de las vctimas a saber, segn el cual 13 : Independientemente de las acciones que puedan entablar ante la justicia, las vctimas y sus familias tienen el derecho imprescrip- tible a conocer la verdad acerca de las circunstancias en que se cometieron las violaciones y, en caso de fallecimiento o desapari- cin, acerca de la suerte que corri la vctima. Abordar el anlisis de la accin del Estado, vale decir, el cumpli- miento de sus obligaciones para enfrentar las desapariciones for- zadas, conllev, en no pocas ocasiones, la explicacin de varias de las autoridades entrevistadas segn la cual al tratarse de un delito recientemente incorporado al ordenamiento jurdico penal los mecanismos de proteccin y garanta no han logrado sufciente desarrollo. Esta percepcin lleva a una pregunta: desde cundo 11 Ibd., prr. 185. 12 E/CN.4/2005/102/Add. 1, 8 de febrero de 2005, principio 2. 13 Ibd., principio 4. 26 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", y de qu manera el Estado ha asumido la obligacin de respetar y garantizar los derechos humanos que se violan con las desapari- ciones forzadas? El deber de respeto y garanta que corresponde al Estado en re- lacin con los derechos y libertades de todas las personas bajo su jurisdiccin ha sido exigible en Colombia durante todo el periodo analizado, esto es 1970 a 2012. En vigencia de la Constitucin de 1886, se prevea que las autoridades estaban estatuidas para prote- ger a todas las personas residentes en Colombia, en sus vidas, honra y bienes y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares 14 . La Carta Poltica de 1991, de manera mucho ms amplia, declar que el Estado social de derecho est fun- dado en el respeto de la dignidad humana, que los fnes esenciales del Estado son, entre otros, garantizar la efectividad de los derechos reconocidos en la Constitucin 15 y que las autoridades estn estatui- das para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y libertades 16 . Esa breve referencia permite concluir que desde 1970, ao de inicio de este anlisis, las autoridades colombianas han estado obligadas a respetar y garantizar los derechos a la vida, integridad personal, dignidad, libertad, seguridad, personalidad jurdica y el acceso a un debido proceso de todas las personas residentes en el pas. Lo anterior equivale a decir que han estado prohibidas las violaciones a los derechos de las personas, entre ellas las que se consuman con las desapariciones forzadas. A partir de 1991, ao en que se promulg la actual Constitucin, se incluye, como un derecho fundamental de las personas, la prohibicin de la desapa- ricin forzada de personas (artculo 12). Es sufciente el reconocimiento jurdico o normativo de los de- rechos de las personas para concluir que existe respeto y garanta de los mismos? El reconocimiento de derechos y el establecimien- to de obligaciones de las autoridades en relacin con el respeto y garanta de esos derechos exigen el desarrollo de acciones, planes, programas, mecanismos e instancias que hagan efectiva dicha 14 Artculo 16, Constitucin Poltica de Colombia de 1886. 15 Artculo 1, Constitucin Poltica de Colombia de 1991. 16 Artculo 2, Contitucin Poltica de Colombia de 1991. 27 !"# %&'&()"# %& *+# ,-(./0+# 1 *+# "2*/3+(/"4&# %&* 5#.+%" obligacin y prevengan las violaciones de los derechos reconoci- dos 17 . Desde cuando produjo su primera sentencia sobre un caso de desaparicin forzada, la Corte Interamericana de Derechos Humanos precis el sentido y alcance de la obligacin de garanta de los Estados 18 : (). Esta obligacin implica el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifesta el ejercicio del po- der pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdica- mente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin los Estados deben prevenir, in- vestigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos. La obligacin de garantizar el libre y pleno ejercicio de los de- rechos humanos no se agota con la existencia de un orden norma- tivo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comparta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una efcaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. ()El deber de prevencin abarca todas aquellas medidas de carcter jurdico, poltico, administrativo y cultural que pro- muevan la salvaguarda de los derechos humanos y que aseguren que las eventuales violaciones a los mismos sean efectivamente consideradas y tratadas como un hecho ilcito que, como tal, es susceptible de acarrear sanciones para quien las cometa, as como la obligacin de indemnizar a las vctimas por sus consecuencias perjudiciales. (Destacado fuera del texto) 17 Ver el artculo 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 18 Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez v. Honduras, sentencia de fondo, 29 de julio de 1988, prrs. 166 y 167 y 175. 28 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Aunque se han introducido dentro del ordenamiento jurdico interno varias normas que reconocen los derechos de las perso- nas, entre ellos los que se violan cuando se comete una desapari- cin forzada, esas disposiciones no han estado acompaadas del reconocimiento, en la prctica, de la existencia de desaparicin forzada en Colombia 19 . Por consiguiente, las normas no han alcan- zado la efcacia que demanda el cumplimiento de las obligaciones de respeto y garanta de las personas contra las desapariciones forzadas. Las normas y los mecanismos, como se describe en el documento del componente normativo, han estado dirigidos a enfrentar el secuestro, delito cuya gravedad e impacto en la vida de las personas nadie duda en reconocer. Este reconocimiento ha estado acompaado de normas y mecanismos establecidos para enfrentarlo y para apoyar a los familiares de las vctimas. La ef- cacia que pueda predicarse del conjunto de acciones ha estado potenciada por la conducta gubernamental que no pone en duda que en Colombia se cometen secuestros. Durante treinta aos (1970 y 2000), la desaparicin forzada en Colombia fue asumida por las autoridades como secuestro. As fueron califcadas las investigaciones emprendidas con base en las denuncias formuladas por los familiares de las vctimas, as fgu- ran en los registros judiciales, disciplinarios y en las estadsticas gubernamentales, como se puede evidenciar, entre otros, en los casos decididos por los organismos internacionales 20 . En algunos casos, los funcionarios judiciales decidieron califcar los hechos como homicidio, aunque no se hubiera emprendido una bsque- da de las personas desaparecidas 21 . Cabra hacerse una pregunta en este punto: si la desaparicin forzada ha sido tratada jurdica, judicial, gubernamental y socialmente como secuestro, por qu las acciones del Estado no satisfacen el cumplimiento de las obligacio- nes de respeto y garanta de las personas contra la desaparicin forzada? 19 Ver, entre otras fuentes, Consideraciones de la Fiscala General de la Nacin en torno al trabajo realizado por la Mesa Interinstitucional de Apoyo de las Vctimas de Desaparicin Forzada, p. 61. 20 Ver, por ejemplo, Corte IDH, Caso Pueblo Bello, sentencia 31 de enero de 2006. 21 Ver, por ejemplo, Corte IDH, Caso 19 Comerciantes, 5 de julio de 2004. 29 !"# %&'&()"# %& *+# ,-(./0+# 1 *+# "2*/3+(/"4&# %&* 5#.+%" La Corte Interamericana de Derechos Humanos, al evaluar la respuesta judicial del Estado en un caso de desaparicin forzada en Repblica Dominicana, estableci 22 : () que las investigaciones realizadas y en trmite no han constituido recursos efectivos para determinar el paradero de la vctima, esclarecer los hechos, ni para garantizar los derechos de acceso a la justicia y de proteccin judicial, mediante la investiga- cin y eventual sancin de los responsables y la reparacin inte- gral de las consecuencias de las violaciones. Asimismo, la Corte recuerda que uno de los factores fundamentales que incidi en la falta de diligencia en el presente caso, fue la falta de una adecua- da utilizacin de normas o prcticas que garantizaran una inves- tigacin efectiva de la desaparicin forzada, teniendo en cuenta todos sus elementos de forma tal que no se produjera un anlisis fragmentado de la misma. La especifcidad o naturaleza de la violacin o violaciones de derechos humanos demanda una respuesta especfca que tome los hechos en su verdadera dimensin y ponga en funcionamiento los mecanismos de manera que tengan la capacidad de dar una respuesta coherente con la gravedad y particularidad de la viola- cin de derechos humanos. Una vez las desapariciones forzadas han tenido lugar, es decir, cuando se ha violado el derecho a no ser vctima de desaparicin forzada, surgen para las vctimas y sus familiares unos derechos y para el Estado unas obligaciones adicionales. Las vctimas y sus familiares tienen derecho a que las autoridades, en el marco de su mandato constitucional y de los fnes del Estado, emprendan de manera inmediata la bsqueda de su ser querido, de mane- ra que se impida la consumacin del objetivo de esta violacin. Asimismo, surge el derecho a que esas autoridades realicen una investigacin oportuna, efectiva, exhaustiva y diligente que les per- mita saber o conocer: quines son los partcipes, sus colaboradores, 22 Corte IDH, Caso Gonzlez Medina y familiares v. Repblica Dominicana, sen- tencia excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, 27 de febrero de 2012, prr. 284. 30 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", sus promotores, que se realice un juicio que haga comparecer a las personas comprometidas en los hechos y que determine sus respon- sabilidades con las correspondientes consecuencias jurdicas (san- cin). Y, tendrn derecho a que se les repare integralmente por el dao (comprendido en todas sus dimensiones: personal, familiar, social, comunitario, laboral, psicolgico, econmico, entre otros). El Estado tiene la obligacin de disponer y garantizar el acce- so efectivo, oportuno y adecuado de las vctimas y sus familiares a instancias, autoridades, mecanismos de proteccin, acompaa- miento, asesoramiento, garantas de seguridad, trato digno y que respetuosamente se les ofrezcan respuestas a travs de las cuales hagan efectivos sus derechos en la dimensin antes descrita. Esta perspectiva indica que la respuesta del Estado ha de estar compuesta por un conjunto de acciones, programas y mecanismos que aborden de manera integral la problemtica de derechos hu- manos que representa la desaparicin forzada para las vctimas y sus familiares, pero tambin para la sociedad donde tienen lugar este tipo de prcticas. Este abordaje contribuye a enfrentar seria- mente el problema y a garantizar su no repeticin. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en desarrollo de la competencia otorgada y reconocida por los Estados, entre ellos Colombia, ha indicado que 23 : () el derecho a la vida juega un papel fundamental en la Convencin Americana por ser el corolario esencial para la rea- lizacin de los dems derechos. Al no ser respetado el derecho a la vida, todos los derechos carecen de sentido. Los Estados tienen la obligacin de garantizar la creacin de las condiciones que se requieran para que no se produzcan violaciones de ese derecho inalienable y, en particular, el deber de impedir que sus agentes atenten contra l. El cumplimiento del artculo 4, relacionado con el artculo 1.1 de la Convencin Americana, no slo presupone que ninguna persona sea privada de su vida arbitrariamente (obli- gacin negativa), sino que adems requiere que los Estados tomen todas las medidas apropiadas para proteger y preservar el derecho 23 Corte IDH, Caso 19 Comerciantes v. Colombia, sentencia de fondo, reparaciones y costas, 5 de julio de 2004, prr. 153 y 154. 31 !"# %&'&()"# %& *+# ,-(./0+# 1 *+# "2*/3+(/"4&# %&* 5#.+%" a la vida (obligacin positiva), bajo su deber de garantizar el pleno y libre ejercicio de los derechos de todas las personas bajo su juris- diccin. Esta proteccin activa del derecho a la vida por parte del Estado no slo involucra a sus legisladores, sino a toda institucin estatal y a quienes deben resguardar la seguridad, sean stas sus fuerzas de polica o sus fuerzas armadas. En razn de lo anterior, los Estados deben tomar las medidas necesarias, no slo para pre- venir y castigar la privacin de la vida como consecuencia de actos criminales, sino tambin prevenir las ejecuciones arbitrarias por parte de sus propias fuerzas de seguridad. La prctica de desapariciones ha implicado con frecuencia la ejecucin de los detenidos, en secreto y sin frmula de juicio, se- guida del ocultamiento del cadver con el objeto de borrar toda huella material del crimen y de procurar la impunidad absoluta, lo que signifca una brutal violacin del derecho a la vida, reco- nocido en el artculo 4 de la Convencin. (Destacado fuera del texto) La exigencia al conjunto del Estado para cumplir los deberes de respeto, proteccin y garanta tiene explicacin en la necesidad de generar las condiciones o escenario propicio que asegure jurdica- mente la efectividad de los derechos y libertades reconocidos. El escenario o condiciones propicios solamente tienen lugar cuando existe una articulacin, coherencia y armona en el funcionamien- to de los rganos a travs de los cuales se manifesta el poder del Estado. De hecho, la propia Constitucin de Colombia establece como uno de los principios del funcionamiento de los poderes del Estado que: los diferentes rganos del Estado tienen funciones separadas pero colaboran armnicamente para la realizacin de sus fnes 24 . Este principio debe interpretarse en concordancia con lo dispuesto en el artculo 2 de la Carta Poltica. 24 Artculo 113, Constitucin Poltica de Colombia de 1991. 32 Diligencias varias en Pueblo Bello, corregimiento de Turbo, Antioquia. EQUITAS, 2012. 33 ! #$%$&'( )( %$ $''*+& )(% ,-.$)/ 01(&.( $% )(1('2/ $ &/ -(1 34'.*5$ )( )(-$6$1*'*+& 0/17$)$ 89(:(1 )( 61(3(&'*+&; Antes de ahondar en los dispositivos legales y mecanismos de accin puestos en funcionamiento por el Estado para prevenir la desaparicin forzada de personas, y establecer sus fortalezas y de- bilidades, es preciso acotar el concepto de prevencin de la desa- paricin forzada que se toma en esta investigacin. En primer trmino es necesario aclarar que la prevencin de graves violaciones a los derechos humanos es un deber de los Esta- dos, incluido bsicamente en todos los documentos e instrumen- tos de derechos humanos y hace parte del test de valoracin de la responsabilidad de los Estados por parte de la jurisdiccin inter- nacional de proteccin. En el Sistema Universal de Proteccin se formularon los Prin- cipios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifestas de las normas internacionales de derechos humanos y de viola- ciones gravesdel derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones. En su ttulo I se establece que corresponde a los Estados la obligacin de respetar, asegurar que se respe- ten y aplicar las normas internacionales de derechos humanos y el derecho internacional humanitario 25 . En el ttulo siguiente, se 25 Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas. Resolucin Apro- 34 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", indica que, en desarrollo de estas obligaciones, el Estado debe, entre otras acciones, adoptar disposiciones legislativas y adminis- trativas y otras medidas apropiadas para impedir las violaciones. Es decir, la prevencin tiene que ver con la responsabilidad que tiene el Estado de garantizar los derechos de las personas en un sentido positivo, respetndolos y promovindolos, pero tambin en un sentido negativo, previendo los riesgos y situaciones de vul- nerabilidad que podran impedir el ejercicio pleno de los dere- chos, para lo cual debe actuar oportunamente. De hecho, el ttulo IX del documento comentado da mayores luces sobre el tipo de medidas que permitiran a los Estados cum- plir con este deber: Lasgarantas de no repeticinhan de incluir, segn proceda, la totalidad o parte de las medidas siguientes, que tambin contri- buirn a la prevencin: a) El ejercicio de un control efectivo por las autoridades civiles sobre las fuerzas armadas y de seguridad; b) La garanta de que todos los procedimientos civiles y militares se ajustan a las normas internacionales relativas a las garantas procesales, la equidad y la imparcialidad; c) El fortalecimiento de la independencia del poder judicial; d) La proteccin de los profesionales del derecho, la salud y la asistencia sanitaria, la in- formacin y otros sectores conexos, as como de los defensores de los derechos humanos; e) La educacin, de modo prioritario y permanente, de todos los sectores de la sociedad respecto de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario y la capacitacin en esta materia de los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, as como de las fuerzas armadas y de seguri- dad; f) La promocin de la observancia de los cdigosde conduc- ta y de las normas ticas, en particular las normas internacionales, por los funcionarios pblicos, inclusive el personal de las fuerzas de seguridad, los establecimientos penitenciarios, los medios de informacin, el personal de servicios mdicos, psicolgicos, socia- les y de las fuerzas armadas, adems del personal de empresas co- merciales; g) La promocin de mecanismos destinados a prevenir, bada el 16 de diciembre de 2005. Recuperado de http://www2.ohchr.org/spanish/ law/reparaciones.htm 35 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. " $. ,&0 23%-)4" (& (&,"5"0)%)*$ /.06"(" 78&9&0 (& 50&2&$%)*$: vigilar y resolver los confictos sociales; h) La revisin y reforma de las leyes que contribuyan a las violaciones manifestas de las normas internacionales de derechos humanos y a las violaciones graves del derecho humanitario o las permitan. Esta estrecha relacin entre garantas de no repeticin, como medidas de dimensin social que hacen parte de lo que compren- dera un proceso de reparacin integral y prevencin, cobra un sentido importante en contextos donde las violaciones a los dere- chos humanos continan ocurriendo, pero es preciso evitar que vuelvan a suceder a futuro, como el escenario sobre el cual se hace esta investigacin. As, de implementarse de modo apropiado un proceso de reparacin que tenga alcance social a travs de las ga- rantas de no repeticin, se estara previniendo que las mismas violaciones ocurrieran. Y, viceversa, de tomarse efcaces medidas de prevencin, se estara contribuyendo a que se viabilicen y afan- cen las garantas de no repeticin. La Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Perso- nas contra la Desaparicin Forzada 26 establece mecanismos de pre- vencin especial para evitar la comisin de este delito sobre dos poblaciones, personas detenidas y menores de edad. La preven- cin acentuada frente a la poblacin detenida se sustenta en que durante los primeros aos de conocimiento del delito a nivel in- terno de los pases y en el terreno internacional las vctimas eran personas que haban sido detenidas por agentes del Estado y de las que posteriormente no se volva a tener noticia, siguiendo un modelo de detencin-desaparicin, especialmente en pases con gobiernos autocrticos o en contextos de guerra interna o confic- to armado a gran escala. La proteccin a menores de edad se fundamenta en la especial proteccin que se debe a esta poblacin y en las prcticas recu- rrentes de rapto, apropiacin y cambio de identidad a nios en el marco de estos modelos autocrticos y contextos de guerra interna o conficto armado a gran escala. 26 Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra la Desapari- cin Forzada (2006). Organizacin de Naciones Unidas. Ratifcada por Colombia en 2012. 36 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Frente a la poblacin detenida, el artculo 17 de la Convencin proscribe la detencin secreta, al tiempo que establece que el Es- tado siempre (...) c)Garantizar que toda persona privada de libertad sea man- tenida nicamente en lugares de privacin de libertad ofcialmente reconocidos y controlados; d)Garantizar que toda persona privada de libertad sea autorizada a comunicarse con su familia, un aboga- do o cualquier otra persona de su eleccin y a recibir su visita, con la sola reserva de las condiciones establecidas por la ley, y en el caso de un extranjero, a comunicarse con sus autoridades consulares, de conformidad con el derecho internacional aplicable; e) Garantizar el acceso de toda autoridad e institucin competentes y facultadas por la ley a los lugares de privacin de libertad, si es necesario con la autorizacin previa de una autoridad judicial (...). Se remarca tambin la necesidad de implementar desde los Esta- dos parte uno o varios registros de la poblacin privada de su liber- tad, en los cuales conste, entre otra informacin relevante sobre: (...) a) La identidad de la persona privada de libertad; b) El da, la hora y el lugar donde la persona fue privada de libertad y la auto- ridad que procedi a la privacin de libertad; c) La autoridad que decidi la privacin de libertad y los motivos de sta; d) La autori- dad que controla la privacin de libertad; e) El lugar de privacin de libertad, el da y la hora de admisin en el mismo y la autoridad responsable de dicho lugar; f) Los elementos relativos a la integri- dad fsica de la persona privada de libertad; g) En caso de falleci- miento durante la privacin de libertad, las circunstancias y causas del fallecimiento y el destino de los restos de la persona fallecida; h) El da y la hora de la liberacin o del traslado a otro lugar de deten- cin, el destino y la autoridad encargada del traslado. Mientras tanto, con relacin a los menores de edad, el artculo 25 prescribe: 1. Los Estados Partes tomarn las medidas necesarias para prevenir y sancionar penalmente: a) La apropiacin de nios so- 37 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. " $. ,&0 23%-)4" (& (&,"5"0)%)*$ /.06"(" 78&9&0 (& 50&2&$%)*$: metidos a desaparicin forzada, o de nios cuyo padre, madre o representante legal son sometidos a una desaparicin forzada, o de nios nacidos durante el cautiverio de su madre sometida a una desaparicin forzada (...). Asimismo, el artculo 23 establece mecanismos de prevencin con el fn de evitar que la desaparicin forzada sea cometida por miembros de las fuerzas de seguridad del Estado: 1. Cada Estado Parte velar porque la formacin del personal militar o civil encargado de la aplicacin de la ley, del personal mdico, de los funcionarios y de otras personas que puedan in- tervenir en la custodia o tratamiento de las personas privadas de libertad, incluya la enseanza y la informacin necesarias sobre las disposiciones pertinentes de la presente Convencin, a fn de: a ) Prevenir la participacin de esos agentes en desapariciones forzadas; b) Resaltar la importancia de la prevencin y de las in- vestigaciones en materia de desapariciones forzadas; (...) 2. Cada Estado Parte prohibir las rdenes o instrucciones que dispon- gan, autoricen o alienten las desapariciones forzadas. Cada Es- tado Parte garantizar que la persona que rehse obedecer una orden de esta naturaleza no sea sancionada. Por su parte, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas incluye dentro de los compromisos de los Estados parte: (...) a) No practicar, no permitir, ni tolerar la desaparicin forza- da de personas, ni aun en estado de emergencia, excepcin o suspen- sin de garantas individuales; c) Cooperar entre s para contribuir a prevenir, sancionar y erradicar la desaparicin forzada de perso- nas; y d) Tomar las medidas de carcter legislativo,administrativo, judicial o de cualquier otra ndole necesarias para cumplir con los compromisos asumidos en la presente Convencin 27 . 27 Organizacin de Estados Americanos (OEA). Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada de personas. Aprobada en Belm do Parh el 9 de junio de 1994. Ratifcada por Colombia en 2001. Recuperada de http://www.oas.org/juridi- co/spanish/tratados/a-60.html 38 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Los artculos VIII y XI determinan los que podran conside- rarse como mecanismos especfcos de prevencin frente a la des- aparicin forzada de personas. El artculo VIII dispone que Los Estados Partes velarn asimismo porque, en la formacin del per- sonal o de los funcionarios pblicos encargados de la aplicacin de la ley, se imparta la educacin necesaria sobre el delito de des- aparicin forzada de personas. Y, fnalmente, el artculo XI pone el nfasis, de nuevo, en la necesidad de proteger de manera especial a las personas privadas de su libertad, estableciendo que Toda persona privada de libertad debe ser mantenida en lu- gares de detencin ofcialmente reconocidos y presentada sin de- mora, conforme a la legislacin interna respectiva, a la autoridad judicial competente; Los Estados Partes establecern y mantendrn registros ofciales actualizados sobre sus detenidos y, conforme a su legislacin interna, los pondrn a disposicin de los familiares, jueces, abogados, cualquier persona con inters legtimo y otras autoridades. Demarcado el alcance y contenido de la obligacin de preven- cin que corresponde al Estado respecto a la proteccin de las personas frente a la desaparicin forzada, describiremos los me- canismos esatales que dan una respuesta a este deber frente a la violacin de derechos humanos que representa la desaparicin forzada o que podran contribuir al cumplimiento de esta obliga- cin y a la proteccin de las personas. 567 +# 8),-&/" (& 9#&2-", :&/32"$", (& #" ;&1&$,.2<" (&# =>&0#. %./. /&%"$),/. (& 32&?&$%)*$ 3"2" #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", De acuerdo con lo sealado por el director del Sistema de Aler- tas Tempranas 28 , de todos los informes de riesgo y las notas de 28 Ibd. Entrevista al Dr. Jorge Calero, Director del SAT. 39 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. " $. ,&0 23%-)4" (& (&,"5"0)%)*$ /.06"(" 78&9&0 (& 50&2&$%)*$: seguimiento en las que aparezca el riesgo de desaparicin forzada se enva una copia a la Comisin de Bsqueda de Personas Desa- parecidas (CBPD), para que haga su propio seguimiento y reco- mendaciones a la situacin. Esto se debe a que no hay mecanismos normativos establecidos que regulen la articulacin orgnica u operativa entre la Comisin de Bsqueda y el SAT 29 . En estos informes remitidos, segn se indic en la entre- vista, lo frecuente es encontrar patrones comunes frente al riesgo de desaparicin forzada en los anlisis de contexto. Los actores que hacen presencia usualmente son los paramilitares o las Bandas Criminales (Babrim) 30 . Los perfles de las vcti- mas por lo general corresponden a lderes comunitarios, ac- tivistas o defensores de derechos humanos y, en otros casos, a personas estigmatizadas socialmente como los habitantes de calle, las personas con problemas de adiccin y la poblacin de Lesbianas, Gays, Bisexuales, Transgeneristas e Intersexuales (LGBTI), entre otros. Al revisar los lineamientos y recursos locales para hacer fren- te al riesgo, por lo general se encuentra que las estrategias de prevencin del nivel nacional no han sido incorporadas por las autoridades locales a sus disposiciones de poltica (planes de gobierno). Esto, segn el funcionario entrevistado, se debe a que los mandatarios locales tienen una lectura negativa de las medidas de prevencin y las Alertas Tempranas, consideradas por algunos como un factor que desincentiva el comercio y el turismo en los lugares frente a los cuales se emite. No obstante estas limitaciones, el SAT ha venido implementan- do jornadas de trabajo conjuntas con la CBPD para dar respuesta y hacer seguimiento a riesgos de desaparicin forzada en las regio- nes. Ese ejercicio se ha realizado en ciudades como Barrancaber- 29 Esto aplica para los informes de riesgo coyunturales y estructurales, ya que la premura de los informes de riesgo inminente hace que sea imposible agendarlos en el momento a la Comisin. 30 Por cuanto su mandato habla expresamente de observar la dinmica de los Gru- pos Armados Ilegales, el SAT no puede referirse a situaciones de responsabilidad exclusiva de las Fuerzas Militares y de polica, siempre deben hacerlo desde sus inte- racciones con los actores armados, lo cual a juicio del entrevistado es una limitante para el anlisis y la mitigacin del riesgo. 40 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", meja y departamentos como el Cauca y a la fecha de cierre de este trabajo se tena previsto hacerlo en el Quindo. Cuantitativamente, los informes de gestin del SAT 31 muestran entre 2006 y 2011 el siguiente comportamiento con relacin a la desaparicin forzada: Para el ao 2006, de un total de 96 Informes de riesgo, la participacin porcentual de la desaparicin fue del 55%. Para el ao 2007, para un total de 90 informes de riesgo, la partici- pacin porcentual de la desaparicin fue del 62%. En 2008, de un total de 71 informes de riesgo, 21 incluyeron el riesgo de desaparicin; mientras en 2009, 46 de los 66 informes se ref- rieron a la problemtica. Para las vigencias 2010 y 2011 no se encontraron datos sobre el nmero de informes de riesgo que incluyeron riesgo de desaparicin forzada. El Boletn Temtico Nmero 2 de octubre de 2004, del Obser- vatorio del Programa Presidencial para los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario 32 , el cual evala al Comit Interinstitucional de Alertas Tempranas, muestra que del total de Informes de Riesgo emitidos por el SAT en 2003 y 2004, 64 y 69 respectivamente, el CIAT convirti en Alertas Tempranas 30 para la primera vigencia y 15 para la segunda. Por otra parte, durante la jornada de trabajo que se llev a cabo con las organizaciones de familiares de personas desaparecidas hubo consenso en que, como est implementado en la actualidad, el SAT no ofrece mayores posibilidades de prevenir efectivamente la desaparicin forzada. Se tom como ejemplo el caso de Buena- ventura, frente al cual el SAT ha emitido 1 informe con notas de seguimiento desde el ao 2008 y donde la situacin en materia de desaparicin se ha tornado peor, en lugar de ser menos apremian- te, pese a las recomendaciones y seguimientos del SAT y la CIAT 33 . En este punto es importante destacar que la inclusin de la desapa- ricin forzada dentro de las violaciones bajo anlisis de los contextos de riesgo para la poblacin es producto, tal como fue explicado por 31 Los informes fueron recuperados de http://www.defensoria.org.co/red/index. php?_item=110205&_secc=11&ts=2&hs=1102 32 Recuperado de http://www.derechoshumanos.gov.co/Observatorio/Publicacio- nes/documents/2010/boletin_tematico/ciat.pdf 33 Relatora mesa de trabajo nmero 6. Presentacin del proyecto Dinmica de la desaparicin forzada en Colombia 1970-2012. Diciembre 7 de 2012. 41 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. " $. ,&0 23%-)4" (& (&,"5"0)%)*$ /.06"(" 78&9&0 (& 50&2&$%)*$: el director, de los cambios en las dinmicas de los actores armados, que han pasado de masacres a violaciones sobre miembros relevan- tes de las comunidades, homicidios selectivos, desapariciones forza- das, que producen un impacto colectivo de intimidacin y riesgo, que trasciende a la vctima y su crculo familiar. Una de las manifestaciones del director del SAT, hoy delegada de la Defensora, Dr. Carlos Calero, fue el bajo impacto que gene- r la reduccin de emisiones de alertas por parte de la CIAT, pues las recomendaciones que emite el SAT no son recibidas por los funcionarios locales como requerimientos apremiantes y persuasi- vos de una reaccin pronta. Debe tenerse presente que el origen del SAT estuvo referido al se- guimiento del desplazamiento forzado y la prevencin de riesgos de la poblacin frente a este delito y que el sentido de su mandato es el seguimiento a la dinmica de los actores armados ilegales y el anli- sis de los riesgos que sus acciones puedan causar sobre poblaciones. Los indicadores que manejan los analistas del SAT son al menos cinco: (i) la existencia de una disputa territorial entre actores ar- mados ilegales, ya que, como se dijo, el SAT no realiza seguimiento a las dinmicas de los actores legales, no obstante que tambin son determinantes en la dinmica del conficto armado del pas, (ii) la profusin de amenazas de exterminio recproco entre los actores, y de retaliaciones contra sus bases sociales, en los territorios de control ms asentado de cada uno, (iii) Adems de lo anterior, la utilizacin de mecanismos que generen temor y desequilibren el control social y territorial del enemigo, (iv) la focalizacin de objetivos civiles signifcativos o importantes para la comunidad que ser atacada, (v) el aumento de los intereses econmicos en disputa, provenientes de fuentes tanto legales como ilegales. El primero de los indicadores mencionados representa un obstculo importante para que el SAT y sus mecanismos de accin puedan responder a las obligaciones del Estado en materia de prevencin, pues excluye la verifcacin de uno de los actores que pueden estar comprometidos en la desaparicin forzada de personas, como son los agentes del Estado, de conformidad con la normatividad inter- nacional y el mismo ordenamiento penal interno. La difcultad para identifcar los factores que inciden en la ocurrencia de hechos de desaparicin forzada puede explicar por 42 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", qu, pese a que en el ao 2004 se formul un informe de riesgo en el que se incluy la desaparicin forzada y 6 notas de seguimiento sucesivas hasta el ao 2008 (cuando se formul otro informe), no es posible establecer si estos informes y notas tuvieron un impacto real para mitigar el impacto del delito, en medio del aumento ge- neral de las cifras del mismo en el puerto de Buenaventura 34 . Esta situacin parece plantear interrogantes en materia de polti- ca pblica para hacer ms efciente la prevencin de esta violacin de derechos humanos. Con la informacin e indicadores con los que se cuenta hasta el momento no es posible responder preguntas como: Las recomendaciones formuladas en el marco del Sistema han sido apropiadas? Han sido implementadas por parte de las autoridades territoriales? De qu manera se ha dado esta implementacin? Qu recomendaciones deben hacerse y cules removerse para que real- mente las desapariciones se prevengan, y por ende, no se repitan? Pese a todos los obstculos que ha enfrentado para poder de- sarrollar su papel de prevencin, el SAT constituye un acumulado importante de experiencia, de metodologas y dinmicas que han permitido reconocer un referente institucional de respuesta frente a situaciones de riesgo en las regiones. Sin embargo, para respon- der de manera efcaz a la prevencin de la desaparicin forzada pareciera requerir ajustes importantes de enfoque, de focalizacin, de criterios de anlisis y de ampliacin en el universo de actores generadores de riesgo en este tipo especfco de violaciones de de- rechos humanos. 34 Para el periodo 2005-2008, segn la fuente consultada, se produjo un aumento sostenido del nmero de homicidios y desapariciones forzadas, que pasaron de 25 en 2005, a 42 en 2006, 122 en 2007, para llegar a 182 en 2008. 43 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. " $. ,&0 23%-)4" (& (&,"5"0)%)*$ /.06"(" 78&9&0 (& 50&2&$%)*$: ;<; =" 5.#3-)%" 5>9#)%" 5"0" #" (&/&$," (& #" #)9&0-"( 5&0,.$"# ;?@@A;?@B (&# C)$),-&0). (& 8&/&$," %.4. 4&%"$),4. )$"50.5)"(. 5"0" #" 50&2&$%)*$ (& #" (&,"5"0)%)*$ /.06"(" (& 5&0,.$", La poltica para la defensa de la libertad personal del Ministerio de Defensa debe circunscribirse a la Poltica Integral de Seguridad y Defensa para la Prosperidad y la Poltica de Seguridad y Conviven- cia Ciudadana del gobierno de Juan Manuel Santos. Partiendo de una defnicin de la poltica pblica orientada a la salvaguarda, no de poblaciones especfcas, sino de un bien jurdico o derecho en s mismo, la libertad personal, es posible observar que la misma trae aparejadas varias difcultades desde el punto de vista de la violacin de derechos humanos y la desaparicin forzada y sus vctimas. En primera instancia, la poltica asume que al recoger bajo la categora de delitos contra la libertad personal una diversidad de conductas responde adecuadamente a la proteccin de ese derecho. En aquella categora se incluyen el secuestro, la extorsin, la desapa- ricin forzada y la trata de personas. Aunque estos delitos efectiva- mente comprometen el derecho a la libertad personal, la obligacin de proteccin de las vctimas frente a la desaparicin forzada no se agota en acciones que estn enfocadas abordar solamente la li- bertad personal. Ya se ha indicado que la desaparicin forzada es una violacin pluriofensiva de derechos y libertades de las personas que demanda un abordaje integral, no solo de los derechos compro- metidos o en riesgo, sino tambin del conjunto de acciones que se articulan para alcanzar la fnalidad de este grave crimen contra la humanidad. El enfoque de la formulacin de esta poltica refuerza la invisibilizacin de la desaparicin forzada como delito autnomo, con caractersticas especfcas y necesidad de un tratamiento dife- renciado de a cuerdo con lo sealado por la ley 589 del 2000. Esta invisibilidad de la desaparicin forzada se ve agravada por el evidente peso que se da al secuestro dentro de la formulacin de la poltica. Una clara muestra de este sesgo lo constituye el diag- nstico del que parte la formulacin de la poltica, el cual asegura un antecedente de xito en materia de defensa de la libertad per- sonal tomando como punto de partida nicamente las acciones y logros conseguidos por el Estado en la lucha contra el secuestro: 44 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", (...) la evolucin de la lucha contra el secuestro en Colombia es la historia de un xito estratgico en la defensa de la libertad personal. En el 2000, Colombia era el pas con mayor nmero de secuestros en el mundo con un total de 3.572, de los cuales 2.091 correspondan a la modalidad de extorsivo. Una dcada despus, la cifra de secuestros en el pas ha cado a 220 casos de los cuales solo 138 son extorsivos 35 . No obstante, el documento estima la existencia de 6 factores de- terminantes en el xito de la lucha contra el secuestro, cuya tras- cendencia o posibilidad de extrapolacin vale la pena evaluar para construir indicadores con relacin a las acciones para hacer frente a la desaparicin forzada: (i) Voluntad poltica, entendida como priorizacin del combate al delito por parte de sucesivos gobier- nos del pas; (ii) Desarrollo de poltica integral de largo plazo, que permiti abordar la problemtica desde todas sus dimensiones e implementar acciones sostenidas en el tiempo y articuladas institu- cionalmente con indicadores para medir sus avances; (iii) Legisla- cin favorable a la investigacin y persecucin penal de delito desde su autonoma y especifcidades; (iv) Recursos fnancieros, tcnicos y humanos garantizados y relevantes para hacerle frente al delito; (v) Cooperacin ciudadana, fundamentada en la visibilizacin apro- piada y la conciencia del comn de la poblacin sobre la existencia del delito y su gravedad; (vi) Fortalecimiento de la justicia, como una cualifcacin de las capacidades operativas y de coordinacin interinstitucional para investigar y judicializar casos del delito 36 . Un segundo factor del documento que resulta importante desta- car, porque refeja la perspectiva desde dnde se asume el delito de desaparicin forzada y porque afecta una debida comprensin de la realidad de esta violacin y, por ende, limita el impacto de la poltica en esta situacin en concreto, consiste en que se seala como nicos responsables de cometer este delito a los grupos al margen de la ley y la criminalidad organizada: 35 Ministerio de Defensa Nacional de la Repblica de Colombia. (2011). Poltica Nacional de Defensa de la Libertad Personal 2011-2014. Bogot: Imprenta Nacional de Colombia, p.15. 36 Ibd., p. 27. 45 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. " $. ,&0 23%-)4" (& (&,"5"0)%)*$ /.06"(" 78&9&0 (& 50&2&$%)*$: En Colombia, se presentan hechos de desaparicin forzada des- de la dcada de los ochenta, no obstante que en principio eran cla- sifcados como secuestro hasta la expedicin de la Ley 589 de 2000, en la que se tipifca ese delito. La desaparicin forzada ha sido prac- ticada por grupos criminales de toda ndole y es un fenmeno cuya gravedad no se puede soslayar y debe ser atendida con el fn de que no exista ni un solo caso ms 37 . La comprensin parcial de las fuentes de riesgo y de los actores com- prometidos histricamente en la desaparicin forzada de personas en Colombia, que descarta la vinculacin de actores estatales en la comi- sin de este delito, implica no solo la negacin de una responsabilidad que ha sido comprobada y evidenciada, tanto en tribunales internos como en instancias internacionales, sino el desconocimiento de la lu- cha histrica de los familiares y organizaciones de derechos humanos para denunciar y poner en evidencia esta situacin. Esta percepcin establece una seria barrera de dilogo con las vctimas de desaparicin forzada en Colombia en la perspectiva de construir mecanismos y ca- nales de proteccin efectivos que garanticen la no repeticin de esta grave violacin de derechos humanos. Desde estos preceptos, la poltica formula como su objetivo general: Garantizar el derecho fundamental a la libertad personal median- te la coordinacin y sincronizacin de esfuerzos interinstitucionales que permitan enfrentar con efcacia todas las modalidades delin- cuenciales que la vulneran, as como desarrollar nuevas capacidades y concentrar esfuerzos para desarticular las organizaciones crimina- les responsables de secuestro, extorsin, trata de personas y desapari- cin forzada 38 . Al tiempo que seala 5 ejes estratgicos: Prevencin, Disuasin, Desarticulacin, Judicializacin y Asistencia 39 . En el presente acpite nos ocuparemos de los ejes relacionados con la prevencin y la disuacin. 37 Ibd., p. 42. 38 Ibd., p. 46. 39 Este componente comprende nicamente los desarrollos de la ley 986, cuyos contenidos se desplegaron de manera efectiva en el apartado Panorama de inasis- tencia y desproteccin para las vctimas de desaparicin forzada. 46 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Contra la desaparicin forzada se seala como objetivo en materia de prevencin Evitar la comisin de nuevos casos de desaparicin forzada, y para su cumplimiento se proponen al menos tres acciones 40 : La primera de ellas, combinar la inten- sifcacin de las acciones contra los actores ilegales que han practicado la desaparicin forzada con la generacin de pro- gramas de prevencin con las poblaciones vulnerables que pue- den ser victimizadas bajo esta modalidad, con el fn de crear condiciones de seguridad que hagan ms costoso para los per- petradores llevar a cabo la desaparicin. La segunda, apoyar la realizacin de las investigaciones y trabajos tcnicos necesarios para obtener la cifra total de vctimas de desaparicin forzada, con el fn de hacer posible la evaluacin y la realizacin de ajus- tes a los diseos de poltica pblica para enfrentar este delito. Y, la tercera, con un carcter ms especfco, fundada sobre las bases del marco jurdico diseado y aplicable para hacerle frente a este delito: Robustecer la capacidad de respuesta frente a requerimientos de jueces y fscales, en aplicacin del mecanismo de Bsqueda Urgente, consagrado en la ley 971 de 2005 y objeto de la directiva 006 del Ministerio de Defensa y 007 de 2011 de la Polica Nacio- nal, como un recurso efcaz y de inmediata ejecucin frente a posibles casos de desaparicin forzada 41 . El eje de disuasin se propone reforzar las capacidades institu- cionales para poder capturar, judicializar y condenar a los responsa- bles de cometer delitos contra la libertad personal, como mecanismo ejemplarizante para desincentivar la comisin de los mismos. Frente a la desaparicin forzada especfcamente no se plantea un objetivo, por lo que se entiende que podra ser el mismo que el de las medidas de prevencin. Sin embargo, s se proponen medidas 42 . 40 Ministerio de Defensa Nacional de la Repblica de Colombia. (2011). Poltica Nacional de Defensa de la Libertad Personal 2011-2014. Bogot: Imprenta Nacio- nal de Colombia, p. 67. 41 Ibd. 42 Ibd. 47 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. " $. ,&0 23%-)4" (& (&,"5"0)%)*$ /.06"(" 78&9&0 (& 50&2&$%)*$: En primer lugar, buscar la articulacin armoniosa de todas las entidades que conocen e intervienen en casos de desaparicin for- zada y que hacen parte del Consejo Nacional Antisecuestro (Co- nase), con el fn de lograr resultados ptimos en el cumplimiento de sus funciones de prevencin. En este mismo sentido se propone proporcionar recursos humanos y tcnicos a la Unidad Nacional contra los Delitos de Desaparicin y Desplazamiento Forzados de la Fiscala General de la Nacin, como ente encargado de dar res- puesta desde lo judicial a este delito de manera focalizada. Puede concluirse que la poltica formulada por el Ministerio de Defensa desconoce elementos fundamentales de origen de la desaparicin forzada que restringen las posibilidades de cumplir con las obligaciones de proteccin y garanta de los derechos de las personas contra la desaparicin forzada. Adems, esa poltica mantiene el abordaje prioritario del secuestro, delito que aunque es grave tiene caractersticas diferentes a las que particularizan la desaparicin forzada, por lo cual, como hasta ahora, tornar la respuesta del Estado inefcaz para hacerle frente a esta violacin de derechos humanos. Adicionalmente, la formulacin terica de una poltica antise- cuestro que incluye la desaparicin forzada como uno de los deli- tos que afecta la libertad personal omite completamente el marco normativo y los mecanismos de proteccin que han sido desarro- llados para hacer frente de modo especfco a la desaparicin for- zada y concretamente para prevenir su ocurrencia. En consecuencia, es posible afrmar que la Poltica para la De- fensa de la Libertad Personal del Ministerio de Defensa Nacional 2011-2014 no resulta ser una herramienta efectiva y apropiada para prevenir la desaparicin forzada. 48 Reunin de plenaria de la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas. Archivo de fotos CBPD. 49 ! #$%$&'( )( %$ $''*+& )(% ,-.$)/ 01(&.( $% )(1('2/ $ %$ 34-56()$ )( %/- )(-$7$1('*)/- 0/18$)$9(&.( Se ha descrito que uno de los derechos de las vctimas de des- aparicin forzada y sus familiares es la bsqueda y determinacin del paradero de las personas desaparecidas. El Estado tiene el de- ber de desarrollar todas sus posibilidades para ofrecer los meca- nismos apropiados y efcaces que contribuyan a prevenir que se consume la fnalidad de la desaparicin forzada o que, en todo caso, se determine el paradero de la persona o de sus restos para que sean entregados a sus seres queridos de manera que cesen los graves efectos que la incertidumbre sobre lo ocurrido tiene sobre la vida de las familias del desaparecido. Frente a este aspecto se ha procurado identifcar, analizar y sis- tematizar el conjunto de acciones que el Estado colombiano ha desplegado para hacer frente a la desaparicin forzada desde 1970 hasta 2012. Antes de la promulgacin de la ley 589 de 2000 no exista normatividad focalizada en la bsqueda de personas desa- parecidas. Slo desde la entrada en vigencia de dicha disposicin normativa se crean herramientas para afrontar esta problemtica. !:; <&(=*-.(&'*$ )( 6& 9('$&*-9/ (0('.*>/ ? $)('6$)/ 7$1$ 36-'$1 $ %/- )(-$7$1('*)/- 0/18$)$9(&.( @;ABC D ECCCF La omisin del Estado en el establecimiento de acciones o me- canismos para buscar a personas vctimas de desaparicin forzada 50 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", contrastaba con la expedicin de leyes y decretos que tenan el efecto de favorecer la prctica de la desaparicin forzada. Sin em- bargo, el Estado conoca no slo la existencia de esta violacin de derechos humanos, sino que estaba obligado al respeto y a garan- tizar la proteccin de los derechos y libertades de los asociados, lo cual indicara una suerte de permisividad o tolerancia frente a tales hechos. Sobre el derecho a la libertad personal, la Comisin Interame- ricana de Derechos Humanos, en el marco de su primera visita a Colombia, destac 43 : 1. A partir del 2 de enero de 1979 el Gobierno de Colombia dio comienzo a la aplicacin de los prrafos 2 y 3 del artculo 28 de la Constitucin Nacional: Art. 28. Aun en tiempo de guerra nadie podr ser penado ex post facto, sino con arreglo a la ley, orden o decreto en que pre- viamente se haya prohibido el hecho y determinndose la pena correspondiente. Esta disposicin no impide que aun en tiempo de paz, pero habiendo graves motivos para temer perturbacin del orden p- blico, sean aprehendidas y retenidas mediante orden del gobier- no y previo dictamen de los ministros, las personas contra quienes haya graves indicios de que atentan contra la paz pblica. Transcurridos diez das desde el momento de la aprehensin sin que las personas retenidas hayan sido puestas en libertad, el gobierno proceder a ordenarla o las pondr a disposicin de los jueces competentes con las pruebas allegadas, para que decidan conforme a la ley. 43 OEA/Ser.L/V/II.53. doc. 22, 30 junio 1981 51 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' 2. En virtud de la aplicacin del artculo 28 constitucional, el Gobierno de Colombia ha procedido a detener a numerosas per- sonas como sospechosas de perturbar el orden pblico. ()Es evidente que Colombia, a travs de la Convencin Ame- ricana sobre Derechos Humanos, se comprometi a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idio- ma, religin opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social (artculo 1). Igualmente se comprometi a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades (artculo 2). Si hasta ahora el Gobierno de Colombia no ha adoptado, tal como lo establecen los instrumentos internacionales de derechos humanos en vigor, las medidas legislativas y de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades contenidos en la Convencin Americana sobre Derechos Huma- nos, debera, cuando menos abstenerse de aplicar los prrafos 2 y 3 del artculo 28 de la Constitucin Nacional por ser su aplica- cin manifestamente violatoria del Pacto de San Jos. Ciertamente el Gobierno de Colombia no puede, sin incurrir en violacin al principio de la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones internacionales, dar aplicacin a los prrafos 2 y 3 de la Constitucin Nacional sobre aprehensin y retencin de las personas contra quienes haya indicios de que atentan contra la paz pblica por cuanto con ello se violan los artculos 7 y 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 52 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Posteriormente, en varios informes anuales desde 1995 la Co- misin Interamericana de Derechos Humanos registr informa- cin sobre las violaciones de derechos humanos en Colombia e insisti en recomendar al Estado la tipifcacin del delito de desa- paricin forzada 44 . No obstante, durante este periodo previo a la creacin de he- rramientas dirigidas a la bsqueda de personas desaparecidas for- zadamente se poda hacer uso del habeas corpus como mecanismo para procurar el restablecimiento del derecho de la libertad de las personas, claro est con las limitaciones que la fgura por su natu- raleza representaba. Por un lado, la utilizacin del habeas corpus supona por lo menos un conocimiento indiciario del paradero de la persona privada de la libertad y, por otro lado, el mecanis- mo nicamente poda ser activado ante la privacin hecha por un agente del Estado. 3.1.1 El habeas corpus Debido a que uno de los derechos que se agravia de manera in- mediata con la desaparicin forzada de las personas es la libertad personal, los mecanismos que tiendan a determinar el paradero de la persona y a restablecer prontamente su libertad son los que resultan ser efcaces para la debida proteccin de las personas 45 . Por eso nos referiremos al recurso de habeas corpus. La Constitucin de 1886 estableci, en su artculo 23, que: Na- die podr ser molestado en su persona o familia, ni reducido a pri- sin o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino a virtud 44 OEA/Ser. L/V/II.88, Doc. 9 rev., 17 febrero 1995; OEA/Ser. L/V/II.95, Doc. 7 rev. 14 marzo 1997. 45 A ese respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la sentencia de excepciones preliminares dentro del caso que se viene refriendo, seal: La Corte ha decidido anteriormente que, segn el objeto y fn de la Convencin, de acuerdo con una interpretacin del artculo 46.1.a) de la misma, el recurso adecua- do tratndose de la denuncia de desaparicin forzada de personas sera normal- mente el de exhibicin personal o hbeas corpus, ya que en estos casos es urgente la actuacin de las autoridades y por tal motivo la exhibicin personal o hbeas corpus sera, normalmente, el [recurso] adecuado para hallar a una persona pre- suntamente detenida por las autoridades, averiguar si lo est legalmente y, llegado el caso, lograr su libertad. Sentencia del 21 de enero de 1994, prr. 64. 53 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' de mandamiento escrito de autoridad competente, con las formali- dades legales y por motivo previamente defnido en las leyes. Sin embargo, como se ha dicho, en el inciso segundo del artcu- lo 28 de la Constitucin de 1886 se establece que esta disposicin 46 no impide que an en tiempo de paz, pero habiendo graves motivos para temer perturbacin del orden pbli- co, sean aprehendidas y retenidas, mediante orden del Gobierno y previo dictamen de los Ministros, las personas contra quienes haya graves indicios de que atentan contra la paz pblica. Esta excepcin, constitucional, se reitera, limita seriamente las posibilidades de proteccin que pudiera brindar el habeas cor- pus frente a la arbitrariedad de las autoridades, toda vez que la vulneracin a la libertad poda darse y ser justifcada mediante dictmenes ministeriales. Las relativizaciones en la efcacia de los mecanismos de garan- ta o proteccin a partir de las mismas normas constitucionales, unida a la permanencia de estados de sitio constitucionalmente previstos, generaron un clima de desproteccin para las perso- nas en sus derechos y libertades, pero tambin de pocos lmites o controles al ejercicio del poder. Los contextos jurdicos y polticos descritos son justamente los escenarios donde se ha ubicado his- tricamente la desaparicin forzada como un crimen de Estado. A partir del decreto presidencial 1358 de 1964, se reglament la fgura del habeas corpus, establecindose los siguientes parmetros para su aplicabilidad: (i) el funcionario competente para conocerlo era el juez municipal;(ii) slo se confera de haber pasado por lo menos 48 horas privado de la libertad; (iii) poda ser solicitado por el agraviado, cualquier persona y el ministerio pblico; (iv) el juez deba resolver el recurso dentro de las 24 horas siguientes de haber recibido la solicitud y, (vi) era inoperante ante la concurrencia de las circunstancias del artculo 28 constitucional. Mediante la expedicin del decreto ley 409 de 1971, Cdigo de Procedimiento Penal, se regul la fgura del habeas corpus desde el 46 Se refere al principio de legalidad. 54 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", derecho penal. Aqu se conservaron los elementos consagrados en el decreto 1358 de 1964 y se adicionaron cambios. Por un lado, se constituy como inimpugnable el auto que decida el habeas corpus y a pesar de que continu con la condicionante del artculo 28 consti- tucional, se permiti la aplicacin de la fgura cuando desaparezcan las condiciones all descritas. Con la entrada en vigencia del decreto 50 de 1987, Cdigo de Procedimiento Penal, se continu con el desarrollo del habeas corpus. El artculo 454 estableci: procede en amparo de la libertad personal contra todo acto arbitrario de cualquier autori- dad que tienda a restringirla. Igualmente, se ampli la competen- cia para que cualquier juez penal, del lugar donde se invocaran los hechos, tuviera conocimiento sobre el mismo. Tambin se previ garantizarle a las personas puestas en libertad no ser afectadas con medidas privativas de sta, mientras no se les hubieran restau- rado plenamente las garantas quebrantadas. A pesar de que no se haca relacin al artculo 28 de la Consti- tucin de 1886, se entenda que el mismo segua inclume, porque pese a que el artculo 454 indicaba que proceda el amparo de la libertad personal contra todo acto arbitrario de cualquier autori- dad que tendiera a restringirla, se deba entender que la privacin de la libertad dada con apego al artculo 28 no era arbitraria. Sobre las condiciones en que operaba el habeas corpus, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el primer caso decidido sobre la responsabilidad internacional del Estado colom- biano, estableci 47 : En este caso est demostrado que Mara Nodelia Parra Rodr- guez, en su calidad de compaera de Isidro Caballero Delgado, interpuso el 10 de febrero de 1989, recurso de hbeas corpus ante la Juez Primero Superior del Distrito de Bucaramanga, por la desaparicin de la vctima que junto con una joven CARMEN habran sido detenidos indebidamente por autoridades militares. La Juez, como aparece en el expediente respectivo, no slo so- licit informacin sobre el particular a las entidades del Estado 47 Corte IDH, Caso Caballero y Santana v. Colombia, sentencia de excepciones preliminares, 21 de enero de 1994, prr. 65. 55 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' donde una persona puede estar detenida por diversas causas, a saber: a la Crcel Modelo de dicha ciudad, a la Polica Judicial y al Departamento Administrativo de Seguridad (DAS) sino que tam- bin se dirigi personalmente a la Quinta Brigada, donde segn la peticionaria se encontraban los detenidos, lo que signifca que la Juez, de acuerdo con las fnalidades del hbeas corpus, hizo lo que estaba a su alcance para localizar a los presuntos detenidos. Como todas estas autoridades informaron que dichas personas no se encontraban en esas dependencias ni existan rdenes de aprehensin o sentencias condenatorias, la Juez, en la misma fe- cha de la interposicin del recurso, es decir, con gran celeridad en la tramitacin, declar improcedente la instancia, por conside- rar que no se haba demostrado que Isidro Caballero hubiese sido privado de su libertad. (Destacado fuera del texto). Lo analizado por la Corte indica claramente que el objetivo es- tablecido para el habeas corpus no corresponda a la bsqueda de las personas desaparecidas forzadamente. El habeas corpus tena como propsito restablecer el derecho a la libertad de las perso- nas frente a las actuaciones arbitrarias de las autoridades en el marco del ejercicio de sus funciones pblicas. Esta caracterizacin impona como presupuesto para la procedencia de la proteccin conocer qu autoridad haba ordenado la detencin y el lugar a donde podra haber sido conducida la persona detenida. Esta in- formacin, por la naturaleza del delito de desaparicin forzada de personas, no estaba disponible y por ello se tornaba inoperante el mecanismo de proteccin para las personas en esta situacin 48 . 48 Durante su intervencin ante la Corte Interamericana en este caso y respecto al limitado alcance del entonces recurso de habeas corpus, el Estado colombiano seal: Que si bien esta afrmacin es acertada, es parte de una nocin de hbeas corpus mucho ms amplia que la establecida en la legislacin colombiana, en la que no se despliega una actividad encaminada propiamente a establecer el paradero de la persona privada de la libertad, sino que se parte del conocimiento del lugar de retencin y de las autoridades comprometidas en la violacin de los derechos constitucionales y legales. En caso contrario, otras son las vas procesales idneas para investigar la ilegal privacin de la libertad y restablecer el derecho vulnerado, o en su caso, para sancionar a los responsables y determinar las indemnizaciones a que hubiere lugar. Corte IDH, sentencia de excepciones preliminares, 21 de enero de 1994, prr. 56. 56 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Entre 1970 y 1991, no se contemplaron estructuras ni herra- mientas institucionales diseadas para direccionar la investigacin de casos de desaparicin forzada. Los mecanismos establecidos para la proteccin del derecho a la libertad de las personas es- tuvieron dirigidos a enfrentar otro tipo de delitos, entre ellos, el secuestro. Por lo tanto, estas acciones desarrolladas para contrarrestar otro tipo de situaciones no podan tener efcacia para la pro- teccin de los derechos de las personas frente a la desaparicin forzada. Por el contrario, contribuyeron a la invisibilidad de la problemtica y la consiguiente desproteccin de las vctimas. Los derechos de las vctimas a la verdad, la justicia y la reparacin no fueron satisfechas con estas herramientas, por carecer claramente de especifcidad frente al tema en concreto. A ese respecto, la Comisin Interamericana de Derechos Huma- nos, en el caso de Tarcisio Medina Charry, estudiante de literatura de la Universidad Surcolombiana en Neiva, cuya desaparicin tuvo lugar a manos de miembros de la Polica Nacional cuando distri- bua el peridico Voz, el 19 de febrero de 1988, evalu los mecanis- mos jurdicos existentes en los siguientes trminos 49 : En primer trmino, el Estado no estableci la estructura legal necesaria que procurase evitar efcazmente la desaparicin del Sr. Medina y las numerosas violaciones de derechos resultantes de esa desaparicin. En consecuencia, el Estado ha infringido el artculo 2 y el prrafo 1) del artculo 1 de la Convencin. Especfcamente, el hecho de que la legislacin de Colombia no contemple el delito de desaparicin forzada ni un medio ju- rdico alternativo demuestra que el Estado no tiene en cuenta ni es capaz de perseguir esta violacin particularmente grave de los derechos humanos. Al no tipifcar como delito penal la desapari- cin forzada de personas, el Estado ha desaprovechado la opor- tunidad de pronunciarse y de censurar debidamente un crimen 49 CIDH, Informe N 3/98, Caso 11.221, Tarcisio Medina Charry, 7 de abril de 1998, prrs. 107 a 113. 57 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' tan horrendo. El Estado tampoco ha tipifcado sanciones penales especfcas que respondan a las caractersticas particulares de las desapariciones forzadas y que sirvan de disuasin de la comisin de este delito. En consecuencia, el Estado no ha establecido un sistema legal que funcione apropiadamente para prevenir desapa- riciones forzadas como la del presente caso. El Estado colombiano tampoco ha procurado un recurso de ha- beas corpus que funcione rpida y efcazmente, ni otro similar para proteger a las personas desaparecidas tan pronto como se sepa de su desaparicin. De haberlo hecho, el Estado podra evitar algu- nas de las violaciones de derechos resultantes de desapariciones no confrontadas. La inaccin del Estado en este sentido hace que no puedan evitarse las diversas violaciones que suelen acompaar a las desapariciones forzadas, como es una probable ejecucin extraju- dicial. En el presente caso, la falta de medios expeditivos de protec- cin judicial causaron que el Sr. Medina quedase abandonado a su suerte en tanto que desaparecido. El Estado, por consiguiente, no ha obrado de manera apropiada para prevenir las diversas violacio- nes de derechos que a juicio de la Comisin fueron perpetradas en este caso como resultado de la desaparicin. En segundo lugar, el Estado no ha cumplido con su deber de investigar y castigar a los culpables y de indemnizar en relacin con las violaciones de derechos padecidas por el Sr. Medina. En sus conclusiones relativas a los artculos 8 y 25 de la Convencin, la Comisin ha determinado que las actuaciones penales llevadas a cabo en el presente caso no han sido ni oportunas ni comple- tas. La Comisin ha llegado asimismo a la conclusin de que esas actuaciones no dieron la debida oportunidad a las personas afec- tadas de ser odas y de obtener acceso a recursos efcaces. En con- secuencia esas actuaciones fracasaron en el propsito de someter a la justicia a los responsables de la desaparicin del Sr. Medina. Por consiguiente, el Estado ha incumplido sus obligaciones con arreglo al prrafo 1) del artculo 1 de usar todos los medios a su alcance para emprender una investigacin efectiva y castigar a los responsables de las violaciones de los derechos del Sr. Medina. 58 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", La Comisin lleg a una conclusin adicional, en su anlisis de los artculos 8 y 25 de la Convencin, en el sentido de que el Estado no ha adoptado todos los medios a su alcance para sancionar la desaparicin objeto de este caso de manera que refejara la naturaleza de la violacin cometida y que fuera pro- porcional a ella, debido nuevamente al hecho de que no se ha tipifcado el crimen de la desaparicin forzada en la ley interna. El Estado es, pues, responsable de haber infringido el artculo 2 de la Convencin por no haber adoptado la debida legislacin u otras medidas internas que le permitieran cumplir con su deber de garantizar los derechos reconocidos en la Convencin me- diante la debida investigacin de la desaparicin del Sr. Medina y la sancin de los responsables. La Comisin seala, adems, que en los casos de desapari- cin, el derecho de los familiares de la vctima de conocer cul fue el destino de sta y, en su caso, dnde se encuentran los restos, representa una justa expectativa que el Estado debe sa- tisfacer con los medios a su alcance como parte de su deber de investigacin. De los antecedentes sometidos a la Comisin nada indica que en este caso el Estado haya informado a los familia- res del Sr. Medina de la suerte que ste haya corrido ni que haya efectuado investigaciones necesarias para determinar esa suerte o ubicar sus restos. El deber de investigar los hechos en un caso de desapari- cin subsiste mientras se mantenga la incertidumbre sobre la suerte fnal de la persona desaparecida. El Estado colombiano no ha quedado exonerado de su obligacin de investigar y de- velar totalmente las circunstancias de la desaparicin del Sr. Medina y de procesar a todos los responsables de los delitos de que fuera vctima. 59 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' 9:;: <%&.06.0#&)*% (' 8'&#%),8., =50>()&., ' )%,-)-5&).%#$', 45' &.%-0)25?'% # $# 23,45'(# (' $#, 6'0,.%#, (',#6#0'&)(#, @;AAA B ;AC;D 3.2.1. El Mecanismo de Bsqueda Urgente (MBU) (artculo 13 ley 589 de 2000) El MBU constituye uno de los dispositivos encaminados a brindar proteccin inmediata a las personas por parte de las au- toridades cuando se presuma que se encuentra en situacin de desaparicin forzada. El artculo 13 de la ley 589 de 2000, en con- cordancia con lo desarrollado en la ley estatutaria 971 de 2005 que lo reglament 50 , le confere a esta herramienta jurdica de proteccin al menos cuatro caractersticas fundamentales: 1. Pue- de ser activado por cualquier persona o autoridad estatal cuando no se tenga noticia sobre el paradero de una persona; 2. Su desa- rrollo est a cargo de cualquier autoridad judicial, vale decir, fs- cales o jueces; 3. Las autoridades judiciales tienen la obligacin de emprender de manera inmediata las acciones necesarias para la determinacin del paradero de la persona, tanto en dependencias pblicas, como en lugares privados; 4. Por lo anterior los funcio- narios judiciales no requieren de reparto o recibo fsico de la soli- citud para adelantar las diligencias dentro de su jurisdiccin, o al momento de solicitar o recibir la colaboracin de las autoridades de lugares diferentes a esta donde deba adelantarse la bsqueda. El MBU tiene sentido de prevencin, en cuanto est dirigido a encontrar oportunamente a la persona desaparecida, una vez han tenido lugar las primeras dos acciones que comprende el delito (la privacin de la libertad y el ocultamiento del paradero de la perso- na). La oportuna intervencin pretende impedir la consumacin de la conducta que se podra entender con la sustraccin del am- paro de la ley. Una accin oportuna, exhaustiva o diligente, como se reglamenta en la ley 971 de 2005, tendra la potencialidad de 50 Diario Ofcial nmero 45.970. 60 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", incrementar las posibilidades de hallar a la persona con vida, con lo cual se protegen sus derechos a la vida, a la libertad y a la inte- gridad personales. La dimensin jurdica de proteccin del MBU como herramien- ta para la bsqueda de los desaparecidos tiene dos escenarios: el inmediato a su desaparicin, que busca tener un impacto preventi- vo frente a desaparicin y el escenario mediato, que corresponde a la activacin luego de haber transcurrido algn tiempo desde que no se volvi a saber sobre el paradero de la persona, con el fn de recuperar los restos y entregarlos a sus familias. Esta ltima fnali- dad estara ms en el plano de la satisfaccin de los derechos a la verdad y la reparacin de los familiares. Es importante destacar algunos aspectos que describen la capa- cidad preventiva del MBU frente a la desaparicin forzada de per- sonas que fueron desarrollados en la ley estatutaria 971 de 2005. De una parte, se defne como un mecanismo pblico tutelar de la libertad y la integridad personales y de los dems derechos y garan- tas que se consagran en favor de las personas que se presume han sido desaparecidas. 51 Esta caracterizacin del mecanismo indica que tiene efectos inmediatos y debe ser impulsado por cualquier persona o autoridad cuando tenga conocimiento que una persona puede estar en situacin de desaparicin forzada. La naturaleza fundamental de los derechos que se buscan pro- teger y garantizar a travs del MBU impone una respuesta del Es- tado gil, inmediata, efectiva y efcaz. Por ello no est sometido a ninguna formalidad, onerosidad 52 o agotamientos previos de tiem- pos 53 o de requerimientos 54 . De hecho, en la misma normatividad se diferencia el carcter especfco y diferenciado del mecanismo, en cuanto a sus objetivos, de otros mecanismos que aunque estn 51 Artculo 1 de la ley 971 de 2005. 52 Artculo 2 de la ley 971 de 2005: Gratuidad. Ninguna actuacin dentro del mecanismo de bsqueda urgente causar erogacin a los particulares que en l intervienen. 53 Artculo 6 de la ley 971 de 2005: Procedencia. La solicitud para que el mecanis- mo de bsqueda urgente procede desde el momento en que se presume que una persona ha sido desaparecida. 54 En el artculo 5, en que se describe el trmite que debe darse, se indica que la solicitud de activacin del MBU no se someter a ningn trmite de reparto por lo que debe impulsarse por quien lo reciba de manera inmediata. 61 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' relacionados con la respuesta del Estado frente al mismo hecho, tienen otros objetivos y otros procedimientos, como el habeas cor- pus y la investigacin penal. En efecto, en el artculo 1 se explicita: En ningn caso, el mecanismo de bsqueda urgente podr ser considerado como obstculo, limitacin o trmite previo a la ac- cin constitucional del hbeas corpus o a la investigacin penal del hecho. La normatividad especfca que reglament el MBU defne los canales, mecanismos, instancias y procedimientos a travs de los cuales las personas pueden acceder a la proteccin y garanta esta- blecida en esta fgura jurdica. Ello contribuye a facilitar el acceso de las familias de las vctimas a la proteccin en el sentido de que se determinan la forma, las condiciones y los derechos que tienen en su ejercicio, pero tambin impone a las autoridades un conjun- to de responsabilidades y criterios de respuesta efectiva frente a la desaparicin forzada de personas. En la perspectiva de que la bsqueda que se activa a travs del procedimiento comentado implica la inspeccin o revisin de ins- talaciones ofciales o el acceso a informacin en poder de diversas instancias estatales, la normatividad describe las facultades que competen a quien se encuentre a cargo de la activacin del MBU y los deberes que tienen los funcionarios pblicos de facilitar el desarrollo de las acciones de bsqueda urgente. As, dentro de las facultades se incluye requerir el apoyo de la fuerza pblica, los fun- cionarios del ministerio pblico y dems miembros de instituciones que pudiesen tener informacin sobre el paradero de la persona que ha desaparecido (como el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario). Sobre esto se han emitido dentro de la Procuradura General de la Nacin y de la Fuerza Pblica (ejrcito y polica na- cional) directrices que posteriormente se analizarn. Tambin se atribuye la facultad de realizar visitas e inspecciones a los lugares, tanto pblicos y ofciales (bases militares, estaciones de polica, crceles, entre otros), como lugares privados donde po- siblemente se encuentre la vctima. De tal manera que si las lo- caciones estn fuera de su jurisdiccin, se pueda comisionar de forma expedita, incluso por va telefnica, a la autoridad que la tenga en la zona donde se tiene noticia puede encontrarse la per- sona desaparecida. Las personas que solicitan la activacin del me- 62 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", canismo puede hacer sugerencias sobre lugares clave en los cuales es necesario buscar a los desaparecidos. Finalmente, la ley establece que los familiares de las vctimas, los peticionarios, la CBPD y otras comisiones de derechos huma- nos tienen derecho a conocer qu diligencias se han efectuado en el marco de la bsqueda y, en el caso de stas ltimas institucio- nes, tambin podrn solicitar informes sobre la manera en que se estn realizando las investigaciones de los casos en los cuales se ha solicitado la activacin 55 . Sobre la participacin de los familiares de las vctimas en las labores de bsqueda, el artculo 15 prev que: Siempre y cuando su presencia no obstaculice el desarrollo de las actuaciones o el hallazgo del desaparecido, el funcionario judicial podr autorizar la participacin del peticionario, de los familiares de la presunta vctima y de un representante de la Co- misin Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas en las diligencias que se adelanten. PARGRAFO.Ni al peticionario, ni a los familiares de la persona presuntamente desaparecida, ni a las Comisiones de Derechos Humanos y Audiencias del Congreso de la Repblica, ni a la Comisin Nacional de Bsqueda de Per- sonas Desaparecidas ser posible oponer la reserva de la informa- cin para conocer sobre el desarrollo del mecanismo de bsqueda inmediata.
Sin embargo, es importante recordar que dentro del marco conceptual, de conformidad con los estndares internacionales de proteccin de derechos humanos, debe procurarse la partici- pacin de los familiares de las vctimas dentro de las actividades de bsqueda. A partir de octubre de 2006 56 y con la elaboracin de la CBPD de un Plan Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas el MBU se incorpor como una de las actividades a desarrollar du- 55 Tomado de: Informe nmero II del Componente VI. Balance de la Accin del estado frente a la desaparicin forzada. Noviembre de 2012, p. 32-34. 56 Segn el Informe 2010 de la Comisin Nacional de Bsqueda, el PNB fue apro- bado por la Comisin en la Sesin Extraordinaria No. 119 del 3 de octubre de 2006, p. 61. 63 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' rante la fase 2, o de anlisis y verifcacin de la informacin. Con ello, el MBU como herramienta de prevencin se convierte en la puerta de entrada para una serie de acciones de bsqueda, identi- fcacin, entrega de restos y acompaamiento institucional. Frente a los desarrollos de normativas internas en cada una de estas instancias con el fn de viabilizar la implementacin del MBU, es necesario mencionar las siguientes directivas y resolucio- nes, que aclaran sus funciones al respecto: Algunas autoridades han emitido pronunciamientos ms o me- nos formales mediante los cuales han precisado el alcance de su contribucin al desarrollo del mecanismo de bsqueda, que es importante mencionar, aunque su real impacto sobre la efcacia del mecanismo no pueda establecerse por ausencia de anlisis o seguimiento a su implementacin. 3.2.1.1. Procuradura General de la Nacin Este organismo de control, a quien se otorga dentro del conjun- to de normas que regulan el MBU un papel central de garanta y observancia para que cumpla con la funcin para el que est establecido, as como para el efectivo acceso de las vctimas y sus familiares a la proteccin debida, ha emitido algunas directrices. Resolucin 050 del 26 de febrero de 2009, mediante la cual se regulan las funciones preventivas, disciplinarias y de intervencin judicial del Ministerio Pblico en materia de desaparicin forzada de personas. El Procurador General regula la actuacin de los funcionarios del Ministerio Pblico remarcando el deber de impulso de las investigaciones penales por desaparicin forzada; la participacin activa en los procedimientos de mecanismos de bsqueda y la determinacin en la solicitud de investigaciones disciplinarias y penales cuando los funcionarios se nieguen a recibir y dar curso a este mecanismo, como tambin a quien lo obstaculice. En este documento tambin se recuerdan las funciones en materia de apoyo a las vctimas de desaparicin forzada y sus familias, como en el desarrollo del Plan Nacional de Bsqueda. Resulta muy interesante el especial nfasis que se hace en que la actuacin de los funcionarios debe estar enmarcada en 64 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", una estrategia de coordinacin en procura de retroalimentarse permanentemente y as contribuir a la efcacia debida 57 . En general, el documento constituye una directriz ms o menos integral de las obligaciones que competen al Ministerio Pblico en el marco de sus funciones disciplinarias, judiciales y de apoyo a las labores que se ejecuten en el marco del funcionamiento de los mecanismos de proteccin de las personas frente a la desaparicin forzada. Posteriormente, el Procurador emiti la Resolucin 033 del 23 de febrero de 2011, por medio de la cual adopta la ruta de actuacin del Mecanismo de Bsqueda Urgente a todos los fun- cionarios del Ministerio Pblico. La resolucin establece una ruta nica para la Procuradura, la Defensora del Pueblo y las perso- neras municipales y distritales. Se trata de una iniciativa de coordinacin institucional a nivel del Ministerio Pblico, que puede contribuir a la apropiacin de los mecanismos, un mayor seguimiento a su observancia y la facilita- cin en la labor de asesoramiento y apoyo a las vctimas. Estos son aspectos importantes cuando se evala la efcacia de las acciones y la capacidad de prevencin que puedan tener estos mecanismos. Del mismo modo, podra hacer frente a una crtica generalizada en la indagacin realizada sobre el desarrollo de las acciones del Esta- do y es el impacto que tiene la falta de coordinacin institucional en la poca efcacia de los mecanismos establecidos. Hasta el momento desconocemos cules han sido los desarro- llos especfcos de estas directrices y los resultados concretos o impacto que han alcanzado en la efcacia de los mecanismos de prevencin. Cuando se indag con funcionarios de la Procuradu- ra sobre este punto, ellos no contaban con instrumentos que les permitieran medir el impacto de las acciones emprendidas. 3.2.1.2. Fuerza Pblica La Fuerza Pblica, constituida por el ejrcito y la polica, en los trminos previstos en el artculo 216 de la Constitucin Poltica, 57 Artculo 2 de la Resolucin 050 de 2009 de la Procuradura General de la Nacin. 65 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' ha desarrollado varias acciones que contribuyen al cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 8 de la ley 971 de 2005. En adelante se describirn los documentos emitidos por el Ministerio de De- fensa, instancia mxima dentro de la estructura de la fuerza pbli- ca, las fuerzas militares y la polica nacional. Para ello seguiremos un criterio cronolgico. 3.2.1.2.1. Fuerzas Militares El Comando General de las Fuerzas Militares emiti la circu- lar 7692 58 , dirigida al Comandante del Ejrcito Nacional sobre el Mecanismo de Bsqueda Urgente. Especfcamente le solicit impartir instrucciones a todos los niveles de mando, con el fn de: 1. Capacitar al personal de Ofciales, Subofciales, Civiles y Soldados sobre la legislacin nacional e internacional res- pecto al delito de desaparicin forzada de personas y sobre la ley reglamentaria del Mecanismo de Bsqueda Urgente (Ley 971 del 14 de junio de 2005) 2. Impartir las instrucciones necesarias para facilitar el ac- ceso en instalaciones, guarniciones, estaciones y depen- dencias a los servidores pblicos que en desarrollo de un Mecanismo de Bsqueda Urgente, realicen diligencias para dar con el paradero de la persona o personas en cuyo favor se instaur el Mecanismo. 3. Exhortar a todo el personal a colaborar con el efcaz de- sarrollo del Mecanismo de Bsqueda Urgente e informar que el servidor pblico que injustifcadamente niegue di- cha colaboracin incurrir en falta gravsima. 58 CGFM-ING-DH-DIH-725 del 21 de septiembre de 2005 66 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 4. Verifcar los archivos de personas capturadas y/o retenidas en caso de que la autoridad que conozca del Mecanismo de Bsqueda requiera informacin sobre el posible paradero de la persona o personas que se presumen desaparecidas, y suministrar dicha informacin oportunamente. 5. Informar a este Comando las acciones surtidas para dar cabal cumplimiento a esta Circular. La circular 7692 busca una coordinacin de alto nivel dentro de la institucin con el fn de facilitar uno de los mecanismos de prevencin de la desaparicin forzada, como es la facilitacin para la bsqueda de las personas en centros militares. Llama la atencin que la circular advierte que se incurrira en falta gravsima si se incurre en una conducta contraria a lo all re- querido. No se tiene claro hasta dnde esta manifestacin tiene la capacidad de producir consecuencias, en la medida en que las conductas y sanciones disciplinarias tendran que tipifcarse a travs de los mecanismos legales establecidos (cdigos), que garanticen el debido proceso a quien sea objeto de una inves- tigacin. Tampoco conocemos hasta este momento cules han sido los resultados que dicha circular ha producido dentro de las instalaciones militares. 3.2.1.2.2. Ministerio de Defensa Directiva Permanente 06 59 , mediante la cual se emiten Ins- trucciones para apoyar las investigaciones por desaparicin for- zada de personas y la ejecucin del Mecanismo de Bsqueda Urgente, as como para prevenir el delito de desaparicin forzada de personas. Esta directiva se dirige al Comandante General de las Fuerzas Militares y al Director General de la Polica. En esta di- rectiva se establecen responsabilidades especfcas a la Direccin General de la Polica, el Comando General de las Fuerzas Milita- 59 Directiva permanente 06, Ministerio de Defensa Nacional, 6 de abril de 2006. 67 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' res, al Viceministerio de Asuntos Polticos y Temtica Internacio- nal, con el fn de 60 : Atender en forma prioritaria las solicitudes de las autoridades judiciales para el desarrollo del Mecanismo de Bsqueda Urgente o la investigacin del delito de desaparicin forzada de personas, as como de los procedimientos tcnico-cientfcos que deban ade- lantarse dentro de ellos. Tomar las medidas necesarias que garanticen el desplazamien- to de las autoridades judiciales a los sitios en donde deban reali- zarse las diligencias y la prctica de las pruebas ordenadas Al Viceministerio de Asuntos Polticos y Temtica Interna- cional le fue asignado el seguimiento al cumplimiento de la di- rectiva. Sin embargo, no se sealan los periodos, las personas o cargos concretos responsables, ni los procedimientos para lle- var a cabo dicho seguimiento. Adems, en la misma directiva se establecen como misiones particulares del Comando General de las Fuerzas militares y de la Direccin General de la Polica Nacional las siguientes: Impart[ir] instrucciones a los Comandos de Fuerzas para que todos los niveles del mando [para dar] prioridad a las solicitudes efectuadas por autoridades judiciales dentro de investigaciones por el delito de desaparicin forzada o el desarrollo del Meca- nismo de Bsqueda Urgente, en los trminos del numeral 3 del artculo 7 de la ley 971 de 2005, que dispone como facultad de las autoridades judiciales requerir el apoyo de la Fuerza Pblica y de los organismos con funciones de polica judicial, para practicar las diligencias tendientes a localizar a la persona desaparecida y obtener su liberacin, apoyo que no podrn negar, en ningn caso, las autoridades requeridas. Para este efecto, una vez recibi- da la solicitud, dispondrn los medios necesarios para facilitar 60 Ministerio de Defensa Nacional, Directivas de Derechos Humanos, p. 33. 68 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", la seguridad en la jurisdiccin de su competencia a la cual deba desplazarse la autoridad judicial 61 . 3.2.1.2.3. Polica Nacional La Direccin General de la Polica emiti la directiva adminis- trativa permanente 0007 62 , en la cual imparti instrucciones en el marco de la implementacin del Plan Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas, conforme a los mecanismos de ley y los compromisos de la Polica Nacional. Este documento establece di- versos niveles de responsabilidad y diferentes acciones a travs de las cuales se concretan las actividades o acciones que desarrollar esta institucin para apoyar el desarrollo de los mecanismos de proteccin frente a la desaparicin forzada. En lo que se refere a la Direccin General, la directiva dice que su misin es (...) impartir rdenes, instrucciones y asignar responsabilidades que garanticen la adopcin de mecanismos que fortalezcan el proceso de bsqueda de personas desaparecidas 63 . Mientras tanto, a la Direccin de Investigacin Criminal e Interpol les corresponde la misin particular de Coordinar con el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses y la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas los procesos de capacitacin para el acceso y manejo de las plataformas que hacen parte del Re- gistro Nacional de Desaparecidos y el desarrollo del MBU 64 . Asimismo, se les asigna a los Jefes Seccionales de Investigacin Criminal la tarea de Atender con prontitud las denuncias de des- aparicin alimentado el Registro Nacional de Desaparecidos con el diligenciamiento del Formato nico y activacin de la ruta de actuacin del Mecanismo de Bsqueda Urgente. Y, adems, Des- plegar todas las labores de bsqueda necesarias para la ubicacin de las personas desaparecidas, en el marco de la ley 971 de 2005 61 Ibd. 62 Dipon-insge-23.1 del 11 de febrero de 2011. 63 Ibd. 64 Ibd. 69 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' Mecanismo de Bsqueda Urgente, bajo la direccin de autoridad judicial competente y cuando se presuma que se trata de una des- aparicin forzada 65 . Finalmente, la directiva establece que les corresponde a la Di- reccin de Carabineros y Seguridad Rural (DICAR), a la Direc- cin de Servicios Especializados de la Polica Nacional (DIPRO), a la Direccin de Inteligencia de la Polica Nacional (DIPOL), as como a las direcciones de Anti Narcticos (DIRAN), Anti Secues- tro y Extorsin (DIASE) y de Trnsito y Transporte (DITRA) las funciones de: De acuerdo con su misionalidad, orientar sus unidades en el conocimiento del Registro Nacional de Desaparecidos y sus cuatro sistemas, al igual que el diligenciamiento del formato y activacin de la ruta de actuacin del Mecanismo de Bsqueda Urgente. (...) Desplegar la asistencia inicial a travs de unidades desconcentradas, orientando la bsqueda para la ubicacin de las personas desaparecidas, en el marco de la ley 971 del 14 de julio de 2005 Mecanismo de Bsqueda Urgente (MBU) agotando las coordinaciones con polica judicial de la jurisdiccin 66 . La emisin de estas directivas es una herramienta valiosa al mo- mento de requerir una actuacin de las autoridades y a la vez se indica el derrotero de cada institucin en la materia. Sin embargo, la debilidad jurdica en los mecanismos de exigibilidad judicial ha representado un obstculo importante para que esas directivas se traduzcan en prcticas institucionales consistentes, coherentes y sostenibles. Debe tambin indicarse que tampoco se conocen cu- les son los impactos que estas acciones han tenido en la adecuada proteccin y garanta de los derechos de las vctimas frente a la bsqueda de los desaparecidos. Segn la formulacin del PNB 67 , la accin a evaluar con relacin al Mecanismo de Bsqueda Urgente es su activacin por parte de 65 Ibd. 66 Ibd. 67 Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas. (2012). Desaparicin Forzada en Colombia: Herramientas para enfrentar el delito. Bogot, p. 74. 70 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", las personas o entidades interesadas en encontrar a la persona, in- cluida la Comisin de Bsqueda; los responsables de su activacin son las autoridades judiciales; los indicadores de la efectividad son el nmero de Mecanismos de Bsqueda activados sobre el nme- ro de personas desaparecidas, el nmero de personas aparecidas sobre el nmero de MBU activados y el nmero de diligencias exi- tosas sobre el nmero de diligencias realizadas; y los resultados pue- den medirse en trminos del nmero personas aparecidas (vivas o muertas) sobre el nmero de personas encontradas por diligencia. Sin embargo, la evaluacin llevada a cabo por la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas no sigue estos lineamientos pues considera que su propia capacidad para evaluar la efectividad del mecanismo en trminos de cuntas personas fueron halladas gracias a su implementacin es muy baja an, debido a la ausencia de criterios claros para interpretar las cifras 68 y a la propia dif- cultad multifactorial que implica el desarrollo del mecanismo en cada caso. De manera que se concentra en observar una dimen- sin ms cualitativa con respecto a la implementacin del MBU. Esta evaluacin indica que no basta con observar la activacin del Mecanismo de Bsqueda, sino que es preciso que la misma sea acompaada de procedimientos acordes a lo establecido en la ley 971: diligencias expeditas y presenciales por parte de la au- toridad judicial que lo activa; acompaamiento y supervisin del proceso por parte del Ministerio Pblico; seguridad y acceso a sus instalaciones, por parte de los miembros de las fuerzas militares y de polica; acceso a informacin clave por parte de particulares; trabajo armonioso y coordinado entre las entidades intervinientes con el fn de actualizar y cruzar las bases de datos de cadveres no identifcados y de personas desaparecidas, que conduzcan a cotejar sus identidades. Con base en estos parmetros, se retoman los resultados del Grupo de trabajo del caso Guillermo Rivera F- quene, para proyectar a travs de ste, el anlisis del MBU para el Informe 2010. La Comisin diagnostica, en primer lugar, que persiste el des- conocimiento del marco legal y del funcionamiento del MBU por 68 A junio 29 del 2009, el Sistema Internet Consulta Masiva Informacin (SICO- MAIN) registra 3.515 activaciones de MBU (3008 masculinas y 507 femeninas). Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas. Informe 2010, p. 115. 71 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' parte de algunos funcionarios judiciales, lo cual hace que el me- canismo pierda visiblemente su efectividad. Pese a haber recibido capacitacin, los funcionarios no tienen clara la dimensin opera- tiva, las actividades que debe realizar, ni hay un criterio unifcado sobre la forma en que debe llevarlas a cabo (metodologa para la implementacin). En segundo lugar, que las difcultades para armonizar la actualizacin y cotejo de datos se debe a que no hay sufciente reconocimiento y apropiacin de los mecanismos y nor- mativas de coordinacin entre las instituciones intervinientes con respecto al Sistema Red de Desaparecidos y Cadveres (Sirdec). Fi- nalmente, que es preciso contar con mayor apoyo por parte de los rganos de control y vigilancia para efectos de hacer un apropiado seguimiento a las conductas de personas jurdicas o naturales que entorpezcan las labores de bsqueda. Por otra parte, tomando como insumo la sesin de trabajo con organizaciones realizada el 7 de diciembre de 2012, es posible identifcar varias situaciones que hacen eco de los problemas de- tectados por el informe de la comisin 69 . En primer lugar, los familiares de las vctimas son usualmente quienes acuden ante la autoridad judicial para solicitar la activa- cin de la Bsqueda Urgente y siguen encontrndose con que los funcionarios se niegan a recibir la solicitud a menos que hayan transcurrido 72 horas desde el momento en que la persona ha desaparecido. Esto, en clara contrava de las disposiciones norma- tivas generales y las directrices institucionales que la Fiscala, la Procuradura, las Fuerzas Militares y la Polica han generado para remover el denominado mito de las 72 horas, que le resta toda posibilidad de xito preventivo al mecanismo, al disminuir osten- siblemente las posibilidades de encontrar con vida al desaparecido a medida que pasa el tiempo. En segundo lugar, se afrma que incluso cuando los funciona- rios han recibido capacitacin para conocer los casos de desapari- cin forzada, esta no incluye una sensibilizacin que le permita al funcionario actuar sin causar dao. Por eso, al momento de reca- bar la informacin pertinente para realizar la activacin del MBU 69 Ibd. Relatora Mesa de trabajo nmero 6. Presentacin del proyecto Dinmica de la desaparicin forzada en Colombia 1970-2012. Diciembre 7 de 2012. 72 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", e incluir a la persona desparecida en el registro se revictimiza a los denunciantes, que, como ya se dijo, en la mayora de los casos son los familiares de la vctima o presenciaron de modo cercano el hecho en el cual la persona fue desaparecida. Y, fnalmente, las organizaciones relataron que los problemas que ms inciden en la subutilizacin del MBU es la corrupcin o relacin con los perpetradores por parte de los funcionarios o de miembros de la fuerza pblica que deben acompaar el mecanis- mo. 3.2.2. Registro de personas capturadas y detenidas (artculo 12 ley 589 de 2000) El artculo 12 de la ley 589 de 2000 establece que: Las personas privadas de la libertad slo podrn permanecer recluidas en los establecimientos e instituciones autorizadas para el efecto en los trminos consagrados en la Constitucin Nacional y la ley. Los organismos de Seguridad del Estado y de Polica Judi- cial y las instituciones carcelarias llevarn registros ofciales debi- damente sistematizados y comunicados por red a nivel nacional de las personas capturadas o detenidas con indicacin de fecha y hora de ingreso, motivo de la aprehensin o detencin, trmite dado a su situacin y autoridad ante la cual fue puesto o se encuentra a dis- posicin. Este registro estar a disposicin inmediata de cualquier persona. Aquellas entidades dispondrn, adems, de una lnea te- lefnica gratuita permanente a disposicin de la ciudadana para suministrar la informacin a la que se refere el inciso anterior. Para comprender la funcin preventiva de esta medida es pre- ciso retomar los orgenes de la tipifcacin y jurisprudencia in- ternacional en materia de desaparicin forzada, donde los casos aparecen asociados de manera exclusiva a conductas violatorias por parte de agentes estatales o de agentes privados que actan en connivencia, colaboracin o con el apoyo con estos. 73 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' Esos primeros casos comportaban un esquema de detencin- desaparicin, en el cual se producan capturas ilegales por parte de la fuerza pblica, seguidas de detencin ilegal y tortura en ins- talaciones pblicas, que en la mayora de los casos conduca a la desaparicin defnitiva del detenido, sin que fuese posible estable- cer a ciencia cierta los lugares y condiciones en los cuales perma- neci recluido ilegalmente. Por eso, la implementacin de un registro de personas captura- das y detenidas, al reglar o formalizar la manera de actuacin de los agentes estatales, contribuye a permitir un monitoreo efectivo del nmero, identidad y condiciones de quienes ingresan al siste- ma de detencin o carcelario del Estado. Monitoreo que podrn realizar tanto los organismos de control del Estado, como la so- ciedad civil, organismos internacionales y gubernamentales con el fn de impedir o reducir el riesgo de que la detencin-desapa- ricin se perpete como prctica. En este sentido, como se ya se plante, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra la Desaparicin Forzada de Naciones Unidas y la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada prevn estas medidas como parte de las obligaciones a cargo de los Esta- dos para proteger a las personas frente a la desaparicin forzada. Se entiende que la implementacin del registro est a cargo del Instituto Nacional Penitenciario (INPEC), adscrito al Ministerio de Justicia y del Derecho, como institucin encargada del manejo de la poltica penitenciaria y carcelaria del pas, segn lo estableci- do por el Artculo 2, numerales 6 y 14 del decreto 4151 de 2011 70 . Al respecto, la Comisin de Bsqueda ha sealado: De conformidad con lo informado por el INPEC, en un futuro se espera que organismos como la Polica Nacional, ministerios, organizaciones no gubernamentales de derechos humanos y la Defensora del Pueblo, etc., puedan consultar en forma confa- ble, gil y efciente la informacin referente a diferentes variables 70 Ministerio del Interior. Decreto 4151 del 3 de noviembre del 2011, por el cual se modifca la estructura del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario INPEC- y se dictan otras disposiciones. Crea a travs de su artculo 12 una Ofcina de Siste- mas de Informacin. 74 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", estadsticas e individuales como delito, sindicados/condenados, sentencias, edades, sexo, internos extranjeros, ubicacin (dentro del establecimiento o a nivel nacional) y procedencia (indgenas, campesinos), con el objeto de establecer variables estadsticas que permitan fjar polticas y tomar decisiones 71 . La Comisin de Bsqueda, en cumplimiento del decreto 929 de 2007, artculo 2, numerales 7 y 8, debe: Colaborar con el diseo y puesta en marcha del Registro Nacional de Desaparecidos y Ca- dveres N.N., y del Registro de Personas Capturadas y Detenidas y Supervisar el proceso de consolidacin de la informacin exis- tente en los registros previstos en el numeral anterior y acceder a la informacin para el cabal cumplimiento de sus funciones. La Comisin dice en su Informe 2010 que el SISIPEC an no se adapta a los requerimientos establecidos por el artculo 12 de la ley 589, por cuanto no incluye dentro del registro y monitoreo a la poblacin capturada, sino nicamente a la detenida. Esto implica un bache temporal y de cobertura en la proteccin del sistema penitenciario y judicial, donde la vctima puede ser capturada de manera ilegal y desaparecida, sin que pueda monitorearse porque quiz nunca llegara a estar detenida en un centro carcelario. 3.2.2.1. Procuradura General de la Nacin Para desarrollar lo dispuesto en el artculo 12 de la ley 589 de 2000, desde muy temprano la Procuradura General de la Nacin emiti unos lineamientos a sus funcionarios para ejercer sus fun- ciones constitucionales y legales. Circular 004 del 20 de febrero de 2001, dirigida a Procurado- res Regionales, Provinciales y Distritales para el cumplimiento de la ley 589 de 2000. En este documento el Procurador General de la Nacin reconoci que esta normatividad no haba sido sufcien- temente difundida entre los funcionarios pblicos que deben apli- 71 Ibd. Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas, p. 77. 75 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' carla, en particular las medidas preventivas, como la obligacin de llevar un registro ofcial y pblico de personas capturadas y de- tenidas (artculo 12). En desarrollo de lo decidido por la CBPD, el Procurador les solicita a los funcionarios: Realizar las visitas y gestiones necesarias para difundir el con- tenido de la mencionada ley y para determinar si las autoridades obligadas a llevar el registro de personas capturadas y detenidas que se encuentran dentro de su jurisdiccin, incluidos los Grupos Gaula, estn dando cumplimiento a lo establecido en el artculo 12 de la mencionada ley, determinar si dicho registro se ha di- seado con medidas de seguridad que impidan su alteracin, y verifcar peridicamente la regularidad del mismo. En caso de que no se haya conformado el registro, cuando fuere procedente, debern adelantar las diligencias disciplinarias si en- contrare que la omisin se debe a alguna conducta constitutiva de falta disciplinaria. En la circular 004 el Procurador requiri a sus funcionarios para que le informaran sobre el conocimiento de personas desa- parecidas de manera que fueran incorporadas al Registro Nacio- nal previsto en la ley; as como un reporte cada seis (6) meses de las obligaciones impuestas de verifcacin sobre los registros de detenidos o capturados. Sin embargo, en las entrevistas hechas a funcionarios de la Procuradura, de la CBPD y la Fiscala General de la Nacin esta circular es completamente desconocida. 3.2.3. Ubicacin e identifcacin de cadveres: Fiscala General de la Nacin Las tareas de ubicacin e identifcacin de cadveres de vcti- mas de desaparicin forzada estn en cabeza del CTI y el CUVI, quienes actan bajo la direccin del Fiscal encargado de la in- vestigacin penal. 76 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 3.2.3.1. Cuerpo Tcnico de Investigaciones (CTI) En lo que respecta a la desaparicin forzada, los esfuerzos del Cuerpo Tcnico de Investigacin estn concentrados en el Grupo de Identifcacin de Personas y Bsqueda de Desaparecidos. Este grupo del CTI es concebido y dirigido a coordinar las la- bores de bsqueda, recuperacin y anlisis de cadveres esqueletizados en diligencias de exhumacin con fnes de identifcacin plena, apoya- dos por personal experto en los Grupos de Identifcacin Especializada y Gentica. Adems lidera, coordina y orienta a escala nacional lo rela- cionado con los casos de desaparecidos y vctimas NN 72 . Los esfuerzos estn encaminados a la identifcar cadveres NN, as como a analizar y procesar informacin que conduzca a la ubi- cacin de las personas desaparecidas, buscar la plena identidad a travs de las impresiones dactilares y registros odontolgicos de los cadveres no identifcados, propender por la ubicacin de las personas desaparecidas, sistematizar informacin de todas las personas desaparecidas y cadveres NN en el registro nico de cadveres y personas desaparecidas, realizar la bsqueda y cruzar la informacin con datos como sexo, nmero de acta, fecha, lugar de la diligencia, seales particulares y prendas de vestir, caracte- rsticas, y tomar las impresiones dactilares de las necrodactilias y de las tarjetas decadactilares de los desaparecidos. El grupo cruza informacin con las personas vinculadas judicialmente y desmo- vilizados. Previa entrevista, debe realizar las labores de toma de reportes de personas desaparecidas, verifcar informacin, reali- zar cruces en bases de datos y diligencias tendientes a recopilar informacin y analizarla para desplegar actividades judiciales ten- dientes a la ubicacin de los desaparecidos vivos y/o muertos. 3.2.3.2. Centro nico de Identifcacin Virtual de Cadveres (CUVI) Es una iniciativa de la Unidad Nacional de Fiscalas para la Jus- ticia y la Paz 73 , que nace a partir del Convenio de Cooperacin 72 Ibd., p. 263 73 Entrevista a Luis Gonzlez Len, coordinador de la Unidad de Fiscalas contra 77 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' Interinstitucional 01102 de diciembre 19 de diciembre de 2007, suscrito entre la Fiscala General de la Nacin, la Polica Nacional, el extinto Departamento Administrativo de Seguridad (DAS) y el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencia Forenses. Mediante resolucin 0-1418 de 9 de septiembre de 2009 se re- glamentaron las funciones del Centro y se design como adminis- trador del mismo - conforme a su funcin constitucional y legal de direccionamiento y coordinacin de las funciones de Polica Judicial - al jefe de la Unidad de Fiscalas para la Justicia y la Paz de la Fiscala General de la Nacin. El Centro nico de Identifcacin Virtual de Cadveres logr articular a las entidades que la crearon en el proceso de recolec- cin de informacin, bsqueda, exhumacin, identifcacin y en- trega de personas, tanto vivas como muertas, a sus familiares. Pese a opiniones en contrario, el anterior director de la Unidad de Jus- ticia y Paz asegura que esta labor estuvo ajustada al Plan Nacional de Bsqueda de Personas Desaparecidas 74 . En enero de 2011, el Centro hizo una compilacin donde in- cluy un resumen del marco normativo de la desaparicin forza- da, las instituciones para hacer frente a este delito, los principales casos ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, los derechos de las vctimas, el mtodo para la recoleccin y uso de la informacin investigada, las herramientas para la recoleccin y las fases de la investigacin de trabajo de campo 75 . A pesar de que se cuenta con ese manual, ninguna unidad na- cional lo est empleando y se desconocen los criterios investigati- vos, que articulan los esfuerzos concebidos a partir de la ley 589 de 2000 y desarrollados en su esencia a travs de las leyes 599 de 2000, 971 de 2005, 1408 de 2010 y 1448 de 2011, para una efectiva investigacin de la desaparicin forzada. Mediante ofcio 00580 de 11 de febrero de 2011, recibido por el equipo del Director de la Unidad de Justicia y Paz, el Fiscal las Bandas Emergentes, Bogot D.C., 24 de enero de 2013. 74 Gua interinstitucional del proceso de bsqueda de vctimas de desaparicin forzada e identifcacin de cadveres para servidores pblicos. (2011). Primera edicin, p. 12. 75 Ibid. 78 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Administrador del Centro nico Virtual de Identifcacin remiti informacin donde indic 76 la cantidad de fosas halladas y las exhumaciones realizadas. El fscal inform que el Plan Nacional de Bsqueda se articula a los programas metodolgicos elaborados por los fscales de la Unidad para la Justicia y la Paz. Asimismo, que el proceso de bsqueda se encuentra desarrollado en el protocolo de procedimiento para la bsqueda de personas desaparecidas, recoleccin de informacin, exhumaciones e identifcacin de cadveres. Ese protocolo puede ser verifcado en la Fiscala General de la Nacin como FGN-58000-P-02, que fue puesto de presente a las organizaciones de vctimas y los intervinientes de la mesa de desaparicin forzada. De all surgieron recomendaciones para que fueran tenidas en cuenta por la Fiscala General de la Nacin. De acuerdo con la informacin recibida, sobre la cual no se cuenta con estudios de impacto o evaluaciones que midan la ma- nera como estas acciones han incidido en el respeto y garanta de los derechos de las vctimas de desaparicin forzada, durante su funcionamiento el CUVI habra brindado: [A]poyo tcnico cientfco y coordinacin interinstitucional e interdisciplinaria para la recoleccin, verifcacin y anlisis de in- formacin e investigacin de personas desaparecidas y cadveres no identifcados. Apoyo tcnico cientfco al proceso de identifcacin y bsque- da de personas desaparecidas en Colombia. Criterios de unifcacin de los procedimientos tcnicos de campo (prospeccin y exhumacin) por parte de las instituciones que conforma el CUVI. 76 Ofcio SA-UNYP N. 00582 de 11 de febrero de 2013, del Fiscal Administrador del Centro nico Virtual de Identifcacin. 79 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# 23,45'(# (' $., (',#6#0'&)(., /.07#(#8'%-' Procedimientos de entrega de cadveres y/o simblica a los fa- miliares, con la colaboracin del Programa de Naciones Unidas PNUD. La gua interinstitucional de bsqueda de vctimas de desapa- ricin forzada e identifcacin de cadveres para servidores p- blicos. Un mdulo CUVI en el sistema de informacin Red de Desa- parecidos y Cadveres. Dos modifcaciones, en los aos 2009 y 2010 al Formato Nacio- nal para Bsqueda de Personas Desaparecidas. Unifcacin del consentimiento informado para la toma de muestras biolgicas en sangre y mucosa bucal a los familiares de personas desaparecidas. Un instructivo para el diligenciamiento consentido informado nico para la toma y procesamientos de muestras de muestras bu- cales y sanguneas de referencia para la identifcacin gentica de personas desaparecidas y toma de muestras biolgicas. Decisiones institucionales unifcadas frente a la bsqueda de personas desaparecidas, anlisis de cadveres en los laboratorios y anlisis genticos, identifcacin y entrega de restos a los familiares. La coordinacin de los equipos de criminalstica de campo para realizar las actividades de exhumacin. 80 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", La construccin de una bodega para el almacenamiento de evidencia en Bogot (cadveres y elementos recuperados en dili- gencias de exhumacin), en la cual se almacenan los cadveres. La publicacin de fotografas de cadveres identifcados de los cementerios de la Macarena, Granada, San Jos del Guaviare 77 . La constitucin de un equipo tcnico que concentrara la res- puesta de la Fiscala General en relacin con las expectativas de las vctimas frente a la bsqueda, identifcacin y entrega de sus seres queridos sin duda represent una esperanza de claridad y acceso a mecanismos de proteccin. Sin embargo, se ha conocido que estas expectativas no lograron traducirse en hechos concretos para muchas vctimas, porque, debido al origen del mecanismo, las labores de bsqueda priorizadas estaban basadas en que se obtuviera informacin de las personas sometidas al proceso de justicia y paz y no se dispusieron los recursos personales, tcnicos y materiales sufcientes para atender la demanda que implic la concentracin de la respuesta institucional en materia de bsque- da, recuperacin, identifcacin y entrega de restos. 77 Ibd. 82 Diligencia de bsqueda en campo, Cesar. EQUITAS, 2012 83 ! #$%$&'( )( %$ $''*+& )(% ,-.$)/ 01(&.( $% )(1('2/ $ %$ *&3(-.*4$'*+& )( %$ )(-$5$1*'*+& 0/16$)$ Como se ha dicho dicho, las vctimas y sus familiares tienen el derecho a que frente a la desaparicin forzada se emprendan in- vestigaciones serias, exhaustivas y diligentes, que se inicien opor- tuna y efcientemente, por medio de canales y procedimientos que aseguren la garanta del derecho a un debido proceso mediante el cual se esclarezcan los hechos, se identifquen todos los partcipes, se lleven ante un juez, se juzguen y reciban penas proporcionales a la gravedad del delito. Con relacin a este aspecto se ha procurado identifcar, ana- lizar y sistematizar el conjunto de acciones de investigacin que el Estado colombiano ha desplegado para hacer frente a la desa- paricin forzada. Se debe tener en cuenta que los referentes nor- mativos que posibilitan la investigacin de estas conductas estn claramente marcados por la promulgacin de la ley 589 de 2000. Esta ley tipifc penalmente la conducta como delito autnomo y cre herramientas dirigidas a enfrentar el fenmeno de la desa- paricin forzada, la cual haba sido asimilada, hasta entonces, al delito de secuestro. Para analizar la respuesta del Estado frente a la desaparicin forzada se referirn los mecanismos existentes antes y despus de la Constitucin de 1991. 84 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 5676 8" )$9&,-):"%)*$ 3&$"# &$-2& 7;<= > 7;;7 Antes de la promulgacin de la Constitucin Poltica de Co- lombia de 1991 y la creacin de la Fiscala General de la Nacin la investigacin penal ordinaria estuvo regida por el procedimiento establecido en el decreto 409 de 1971 78 , as como las normas com- plementarias. En materia sustantiva, la parte relativa a los delitos, estuvo reglada por la ley 95 de 1936, la cual rigi de manera inter- mitente, hasta la entrada en vigencia del decreto 100 de 1980 79 . La ley 95 de 1936 tipifc dos modalidades de secuestro: el sim- ple y el extorsivo, las cuales se retoman con algunas circunstan- cias adicionales, pero en la misma perspectiva de proteccin de la libertad individual y otras garantas, en el decreto 100 de 1980 mediante el cual se promulg un nuevo Cdigo Penal. Debido a los regmenes presidenciales autoritarios y a travs de los estados de excepcin prolongados que caracterizaron el con- texto de vigencia de la ley 95 de 1936, se creaban normas que suspendan el rgimen penal ordinario y lo supeditaban al militar, que en algunos casos se volvieron normas de legislacin ordinaria luego de la promulgacin de la ley 141 de 1961 80 . A este respecto, resulta interesante destacar el siguiente anlisis: Como es apenas obvio, el Cdigo [se refere a la ley 95 de 1936] resisti los embates de la dictadura militar imperante entre 1953 y 1958, aunque fue objeto de diversas suspensiones de vigencia y adiciones acudiendo al mecanismo de la legislacin de excepcin que, entre otras cosas, sirvi de medio para expedir un severo C- 78 Este cdigo se adopt nuevamente mediante la ley 2 de 1982, luego de no ha- berse concretado la expedicin de un Cdigo de Procedimiento Penal acorde con la reforma del Cdigo Penal de 1980. A este respecto se dijo: Parece paradjico (): un Cdigo Penal nuevo, que obedece a lineamientos flosfcos y doctrinarios diferentes al que antes rega, debe aplicarse por medio de un Cdigo de Procedi- miento Penal que se haba dictado para aplicar el anterior Cdigo Penal y que por lo tanto tiene directrices diferentes, Martnez Rave, Gilberto. (1984). Procedimiento Penal Colombiano, prlogo a la tercera edicin. 79 Velsquez, Fernando. (2002). Manual de Derecho Penal Parte General. Bogot: editorial Temis, p. 197. 80 El acto legislativo 03 de 1954, publicado en el Diario Ofcial nmero 28649 de 1954, expedido bajo el mandato presidencial de Gustavo Rojas Pinilla, prohbe la actividad poltica comunista internacional, y mediante el decreto 434 de 1956 se castiga las actividades de tipo comunista. 85 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# digo Penal Militar (decreto 250 de 1958, convertido en legislacin ordinaria como todo rgimen legal autoritario mediante la ley 141 de 1961); y tornar en delito severamente castigado las acti- vidades de tipo comunista (cfr. Decreto 434 de 1956, expedido con base en el acto legislativo nm. 6 de 1954, que prohiba las actividades del comunismo internacional) 81 El Cdigo Penal de 1980, al igual que lo acaecido con el Cdi- go Penal de 1936, enfrent una serie de inconvenientes respecto a su vigencia debido a los constantes estados de excepcin pro- puestos por el gobierno hasta la expedicin de la Constitucin Poltica de Colombia 82 . La normativa procesal penal, por su parte, incorpor una re- gulacin y competencia especfca en relacin con el delito de se- cuestro. Mediante la ley 2 de 1982, entre otras medidas adoptadas, se introduce un procedimiento especial para la investigacin y juzgamiento de los delitos de secuestro extorsivo, extorsin y terro- rismo, as como una jurisdiccin especfca para su investigacin, juzgamiento y sancin: los juzgados especializados 83 . Dentro de la normativa penal y la procesal penal no se pre- vea ninguna mencin al delito de desaparicin forzada o a la bs- queda de las personas desaparecidas forzadamente. De hecho, las conductas descritas como violatorias de los derechos a la libertad y otras garantas refejaban una concepcin de determinable de la afectacin en el tiempo y en el espacio. La descripcin de las conductas, as como el elemento subjetivo de intencionalidad, as lo indican. Todas y cada una de las conductas privadas (como el secuestro) u ofciales (como las detenciones arbitrarias, prolonga- cin arbitraria de la libertad) partan del supuesto fctico de que el autor de la conducta la daba a conocer a travs del desarrollo de la misma, para obtener sus propsitos. Esa concepcin indica que no se contemplaba en estricto sen- tido la posibilidad de que se privara de la libertad a una perso- na con el propsito exclusivo de su ocultamiento, para lo cual el 81 Velsquez Velsquez, Fernando. (1995). Derecho Penal. Parte General, p. 211. 82 Velsquez, Fernando. Op. cit, p. 199. 83 Artculo 12 y siguientes de la ley 2 de 1982. 86 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", elemento de negativa a ofrecer o aceptar dicho ocultamiento era central en la confguracin del delito. Esa perspectiva de la protec- cin de la libertad personal persisti desde entonces hasta cuando se introdujo de manera autnoma y especfca la conducta de la desaparicin forzada. La concepcin imperante de la proteccin penal de la libertad personal hasta antes del ao 2000 se tradujo en la inoperatividad o inefcacia de los mecanismos judiciales de proteccin previstos en el ordenamiento jurdico, cuando se enfrentaban hechos cons- titutivos de desaparicin forzadas de personas. En relacin con el procedimiento penal en el marco del cual debera desarrollarse la investigacin para determinar el paradero de la vctima, las cir- cunstancias de los hechos, as como la individualizacin, juzga- miento y sancin de los responsables, se encontraba condicionado en las posibilidades de sus desarrollos por el enfoque de concep- cin del delito. Como se ha dicho, estuvo orientado a establecer la confguracin o no de los elementos del tipo penal de secuestro. 5676 8" )$9&,-):"%)*$ 3&$"# " 3"2-)2 (& #" ;.$,-)-<%)*$ (& =>>= La Constitucin de 1991, contrario al enfoque de la anterior Carta Poltica, est cimentada en el reconocimiento amplio de los derechos y libertades de las personas, a partir de lo cual for- mula un sistema fuerte de garantas y de principios a los cuales debe vincularse coherentemente la accin del Estado en todas sus esferas. Estos vnculos incluyen la incorporacin al sistema jurdico interno, con rango constitucional, de los tratados de derechos humanos ratifcados por Colombia 84 , as como la in- terpretacin de los derechos y libertades realizados por los orga- nismos internacionales. El enfoque planteado explica que dentro del captulo corres- pondiente a los derechos, las garantas y los deberes, se incluya, despus del reconocimiento del derecho a la vida, la prohibicin 84 Artculo 93, Constitucin Poltica de 1991 87 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# absoluta de la desaparicin forzada, as como las torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes 85 . Durante nueve aos, esa norma constitucional coexisti con un ordenamiento penal (Decreto 100 de 1980), proferido once aos atrs, sin que se armonizara con el mandato constitucional. En concreto, el mandato constitucional no cont con un sistema de garantas 86 en el sistema judicial que hiciera efectiva la proteccin que se reconoca en el artculo 12. Otro cambio, importante destacar con la entrada en vigor de la Constitucin de 1991, es la organizacin de la rama judicial en materia de investigacin. En particular, la Constitucin de 1991 incorpor dentro de las instancias de la rama judicial a la Fiscala General de la Nacin, a quien atribuye en concreto la obligacin de adelantar el ejercicio de la accin penal y realizar la investiga- cin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito 87 . 4.2.1. Fiscala General de la Nacin antes de la ley 589 de 2000 La Fiscala General de la Nacin es una entidad estatal de la rama judicial del poder pblico, creada en la Constitucin Poltica de 1991, que empez a operar el 1 de julio de 1992. Su funcin consiste en investigar delitos, recaudar material probatorio y acu- sar ante los jueces penales a quienes resulten comprometidos en las conductas punibles investigadas. De conformidad con lo dis- puesto en el artculo 250 de la Constitucin, excluye esta facultad respecto de los delitos cometidos por miembros de la fuerza pbli- ca que estn en servicio activo y que tengan relacin con el mismo servicio. La Fiscala tiene como misin dirigir la accin penal del Estado, contribuir a la elaboracin y ejecutar la poltica criminal de ste, garantizando la proteccin judicial a los derechos de los partes e intervinientes en el proceso penal. De conformidad con lo expre- 85 Artculo 12, Constitucin Poltica de 1991. 86 Ferrajoli, Luigi. (2004). Derechos y Garantas, la ley del ms dbil. Madrid: editorial Trotta. 87 Artculo 250, Constitucin Poltica de 1991. 88 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", sado por la propia Fiscala, con esta entidad se busca generar con- fanza y seguridad jurdica en la sociedad, mediante la bsqueda de la verdad, la justicia y la reparacin 88 . El Cdigo Penal con el cual la Fiscala inici su labor investiga- tiva fue el decreto 100 de 1980, el cual entr a regir el 23 de enero de 1981. Este ordenamiento, como ya se mencion, no incorpo- raba la desaparicin forzada dentro de los delitos que buscaban proteger los derechos a la libertad personal. Ello, en la prctica, conllev a que estas conductas fueran asumidas en algunos casos como secuestro y la orientacin de la investigacin estuviera diri- gida a la constatacin de los supuestos tpicos de esta conducta. Esta situacin no necesariamente pudo alcanzarse en todos los casos 89 , por las razones de perspectiva antes descritas. Mediante la ley 589 de 2000, como ya se ha dicho, se modif- c el Cdigo Penal y las pocas decisiones y manifestaciones que se han obtenido del ente investigador han estado caracterizadas por la formalidad, la inconsistencia en algunos momentos y la in- tervencin tarda para implementar los mecanismos efectivos de funcionamiento institucional. Esa accin ha sido insufciente para satisfacer los derechos de las vctimas a la verdad, la justicia y la reparacin que s podra brindar una adecuada y exhaustiva inves- tigacin. Sobre ello se har referencia ms adelante. La asimilacin de las situaciones de desaparicin forzada al delito de secuestro indican que en principio las principales expe- riencias de investigacin de casos de desaparicin forzada se con- centraron en la Unidad Nacional de Fiscalas Delegadas contra el Secuestro y la Extorsin, as como tambin y posteriormente en las Fiscalas seccionales y especializadas y en la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. Sin embargo, debe tenerse presente que la falta de conciencia sobre la existencia material de la desaparicin forzada de personas, in- dependientemente de la tipifcacin del delito, conllevaron du- rante el periodo comprendido entre 1970 y 2000 a la dispersin indiscriminada de las investigaciones en todo el sistema judicial, 88 Fiscala General de la Nacin. Misin. Recuperado de http://www.fscalia.gov. co/colombia/la-entidad/mision/ 89 En el informe del componente I de esta investigacin se seal como en algunas oportunidades se lleg a declarar que la conducta era atpica. 89 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# con grandes difcultades para identifcar la informacin, dado el ocultamiento jurdico 90 a que ha estado sometida esta violacin de derechos humanos. 4.2.1.1. Unidad Nacional de Fiscalas Delegadas contra el Secuestro y la Extorsin y Fiscalas seccionales y especializadas En desarrollo de una poltica decidida para enfrentar el se- cuestro, se promulg la ley 40 de 1993 91 o Estatuto Contra el Se- cuestro, mediante la cual se incrementaron de forma drstica las penas del delito en sus diversas modalidades y se regul toda la accin del Estado para enfrentar apropiadamente esta conducta delictiva. En particular, autoriz reforzar la estructura del ente de investigacin y dispuso los recursos necesarios para viabilizar el alcance de los objetivos 92 . La autorizacin otorgada por la Ley se convertira en la Unidad Nacional Delegada contra el Secuestro y la Extorsin, la cual ten- dra el conocimiento de las investigaciones seguidas por este tipo de delitos. Conviene traer a colacin, en trminos de contraste, lo referido por el Coordinador de la Unidad Nacional de Dere- chos Humanos y Derecho Internacional Humanitario (Unidad de DDHH y DIH) de la Fiscala cuando reconoci que slo pudo darse una respuesta institucional especfca a la desaparicin forzada con la ley 589, porque hasta entonces la desaparicin forzada se tomaba como un tema policivo, salvo que se dijera que era un secuestro 93 , frente a lo cual se ponan en funcionamiento la estructura institu- cional y los recursos previstos en el marco jurdico vigente. Comparativamente, parece claro que la voluntad y decisin ju- rdica, poltica y pblica del Estado para enfrentar el secuestro y la 90 Nos referimos al efecto que ha tenido que los hechos no se reconozcan como des- aparicin forzada, sino bajo cualquier otro tipo de delito o incluso infraccin menor. 91 Diario Ofcial nmero 40126, 20 de enero de 1993. 92 Artculo 22 de la ley 40 de 1993. 93 Entrevista con Misael Rodrguez, coordinador Unidad de Fiscalas de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, Bogot, 18 de enero de 2013. 90 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", extorsin en 1993, en vigencia de la Constitucin Poltica de 1991, no es ni ha sido la misma para reconocer y enfrentar seriamente la desaparicin forzada, pese a su prohibicin constitucional. Ello se ve refejado en la poca o inexistente prioridad a estos casos para ser impulsados por los fscales a cargo de las investigaciones. Esta situacin resulta poco comprensible, si se tiene en cuenta que para entonces existan antecedentes legales nacionales 94 , pronun- ciamientos internacionales 95 y de Organizaciones No Guberna- mentales, que reclamaban la incorporacin de un tipo penal que se encargara de la persecucin penal de la desaparicin forzada. 94 Ley 4 de 1990, por medio de la cual se reorganiza la Procuradura General de la Nacin, se asignan funciones a sus dependencias y se dictan otras disposiciones. En esta ley, entre otras cosas, se crea la Procuradura Delegada para la defensa de los Derechos Humanos y el artculo 22-b la faculta para Adelantar y decidir, en nica instancia, la accin disciplinaria por la participacin en actos que confguren ge- nocidios, torturas y desapariciones de personas, en que incurran en ejercicio de sus funciones los miembros del Ministerio de Defensa Nacional, las Fuerzas Militares, la Polica Nacional; los funcionarios o personal de los organismos adscritos o vin- culados a esas instituciones, y los dems funcionarios y empleados. En virtud de ello, la Procuradura General determin la responsabilidad disciplinaria del Gene- ral lvaro Velandia Hurtado por la desaparicin forzada de Nydia Erika Bautista, mediante fallo del 5 de julio de 1995. Dentro del mismo caso, la jurisdiccin con- tencioso administrativa declar la responsabilidad patrimonial del Estado reco- nociendo la desaparicin forzada de Nidya Erika Bautista, el 22 de junio de 1995. 95 La Asamblea General de la Organizacin de Nacional Unidas (ONU) adopt, mediante Resolucin 47/133 de 1992, la Declaracin sobre la Proteccin de todas la Perso- nas contra las Desapariciones Forzadas. En ella se defni tal situacin. La OEA adopt la Convencin Interamericana sobre la desaparicin forzada de persnas en 1994, aprobada en Colombia mediante la ley 707 de 1 de Diciembre de 2001, declarada exequible por la Corte Constitucional a travs de la sentencia C- 580/02. El Estado Colombia- no deposit el instrumento de ratifcacin en Diciembre de 2005. Naciones Uni- das, Informe de la visita realizada a Colombia por dos miembros del Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas o Involuntarias (24 de octubre a 2 de noviembre de 1988). E/CN.4/1989/18/Add.1 Recuperado de http://daccess-ddsy.un.org/doc/UNDOC/ GEN/G89/103/87/PDF/G8910387.pdf?OpenElement. Adicionalmente, la Comi- sin Interamericana de Derechos Humanos haba emitido las siguientes decisio- nes en casos de desaparicin forzada de personas en Colombia: RESOLUCIN N 24/87, Caso 9620 Luis Fernando Lalinde, 16 de septiembre de 1988; INFORME N 22/93, Caso 9477 Patricia Rivera e hijas (Eliana y Katherine Bernal Rivera) y Marco Antonio Crespo, 12 de octubre de 1993(*); INFORME N 24/93, Caso 10.537 Olga Esther Bernal, 12 de octubre de 1993(*), INFORME N 33/92, Caso 10.581 Alirio de Jess Pedraza, 25 de septiembre de 1992 (*), INFORME N 1/92, Caso 10.235 (Estu- diantes - Colectivo 82), 6 de febrero de 1992. Y, fnalmente, el Comit de Derechos Humanos del Pacto Internacional de Derechos Humanos de Naciones Unidas haba emitido decisin en el caso de Nydia Erika Bautista el 13 de noviembre de 1995, donde declar la responsabilidad internacional del Estado de Colombia por la des- aparicin forzada. Recuperado de http://www.hchr.org.co/documentoseinformes/ documentos html/informes/onu/cdedh/CCPR-C-55-D-563-1993.html 91 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# 4.2.1.2. Unidad Nacional de Fiscalas de Derecho Humanos y DIH El 9 de diciembre de 1994, el Fiscal General de la Nacin ex- pidi la resolucin 0-2725, mediante la cual cre la Unidad Na- cional de Fiscala de Derechos Humanos. Este mecanismo busca, segn se establece en la parte considerativa de la Resolucin, en- frentar la ausencia de sancin judicial por las graves violaciones de derechos humanos perpetradas en los ltimos aos en el pas, factor que se aprecia como causa principal de la actual crisis hu- manitaria y de la extensin de los crmenes de lesa humanidad 96 . El criterio que se sigui en la constitucin de esta instancia den- tro de la Fiscala fue el de procurar el xito de las investigaciones, a travs de la preservacin, aseguramiento y anlisis de los medios probatorios, mediante la intervencin inmediata de funcionarios especializados y con capacidad para actuar de manera gil, decidi- da e imparcial. Esta unidad se adscribi a la Direccin Nacional de Fiscalas, a quien corresponda defnir los criterios de seleccin de las investigaciones que asumira la misma 97 . De conformidad con la entrevista desarrollada a la Fiscal que dirige el grupo de dere- chos humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, un elemento que podra indicar que un caso fuera conocido por la Unidad Na- cional Derechos Humanos consista en que los hechos estuvieran vinculados a masacres, la relevancia internacional del caso, el im- pacto y la incidencia de las organizaciones de derechos humanos 98 . A pesar de que en la Resolucin inicial de creacin de la Unidad Nacional de Derechos Humanos y en la siguiente, de ampliacin de competencia, se le conf a la Direccin Nacional de Fiscalas la defnicin de los criterios para la seleccin de las investiga- ciones y operacin de cada unidad 99 , slo a partir de 2006, 96 Parte considerativa de la resolucin 0-2725 de 1994 de la Fiscala General de la Nacin. 97 Artculo 2 de la Resolucin 0-2725 de 1994 de la Fiscala General de la Nacin. 98 Entrevista a Claudia Nio, coordinadora del Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, Bogot, 13 de enero de 2013. 99 Parte considerativa resolucin 0-1560 de 2001 de la Fiscala General de la Na- cin. 92 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", mediante la circular 00012 del Despacho del Fiscal General de la Nacin, se fjan los criterios de asignacin para que un caso sea de conocimiento de la Unidad de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario 100 . Esta formalizacin surgi, como se reconoce en la misma circular, por el incremento desmedido y de alguna forma improvisado de investigaciones asignadas a la Uni- dad de Derechos Humanos 101 . La circular precisa que su objetivo es permitir una asignacin especializada de investigaciones a la Unidad de Derechos Humanos y DIH. Debido a los problemas que representaba la tipicidad, pues, tal y como qued anotado antes, la investigacin por desaparicin for- zada en algunos casos era valorada como secuestro, y consecuen- temente, era de conocimiento de la Unidad Nacional de Fiscalas Delegada Contra el Secuestro y la Extorsin. Pero tambin poda encontrar adecuacin tpica en los presupuestos del homicidio que trataba el artculo 324 y sus causales de agravacin punitiva, previs- tas en el artculo 325 del decreto 100 de 1980, lo que generaba que la competencia 102 para conocer de las investigaciones fuera de los Fiscales Delegados ante los Juzgados del Circuito Penal, de acuerdo a las normas de los artculos 72 y siguientes del decreto 2700 de 1991. En esta eventualidad, los parmetros que direccionaban la in- vestigacin necesariamente se supeditaban a establecer que la res- ponsabilidad de la muerte de una persona estaba en cabeza de una persona determinada, para lo cual deberan probar que la vctima desaparecida se encontraba muerta, as fuera mediante pruebas in- diciarias o de referencia 103 , y a atribuir esa muerte a una persona de- 100 Circular del 7 de diciembre de 2006 del Fiscal General de la Nacin. 101 En la parte inicial de la circular se indica: Desde la creacin de la Unidad de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, el nmero de casos que le han sido asignados ha crecido exponencialmente. Adicionalmente, no todas las investigaciones asignadas corresponden a violaciones a los Derechos Humanos o Infracciones al Derecho Internacional Humanitario. 102 Respecto a la competencia de los fscales, debe entenderse que la misma no es legal ni constitucional sino meramente institucional. 103 La pruebas de referencias son aquellas que su conocimiento se obtiene por fue- ra de los estrados judiciales, Esta precisin en torno al medio de prueba utilizado para presentar la declaracin como evidencia en un juicio es muy importante en un contexto como el nuestro en el que la prueba de referencia tiende a asimilase nicamente con el testimonio de odas. Urbano Martnez, Jos Joaqun. (2012). La nueva estructura probatoria del proceso penal. Bogot: Ediciones Nueva Jurdica, p. 208-209. 93 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# terminada, sin que se estudiara por parte del funcionario judicial instructor la privacin de la libertad y el ocultamiento de la vctima, ni mucho menos que se desplegaran las acciones tendientes a ubi- car a la persona desaparecida, ya fuera viva o muerta. 4.2.2. La Fiscala General de la Nacin a partir de la vigencia de la ley 589 de 2000 Como se ha dicho, en el ao 2000 se aprob la ley 589 de 2000, que tipifca el delito de desaparicin forzada de personas y desa- rrolla un conjunto de medidas y mecanismos de diversa categora para hacerle frente de manera particular. Esta ley, al no estar so- metida a ningn plazo para su entrada en vigencia, modifc el decreto 100 de 1980 y agreg, dentro de los delitos contra la liber- tad individual y otras garantas, el de desaparicin forzada y las circunstancias de agravacin y atenuacin punitiva. Das despus, fue promulgada la ley 599 de 2000, mediante la cual, se adopt un nuevo Cdigo Penal, en el que se incluy la conducta punible de desaparicin forzada. No obstante, esta disposicin cobr vigencia un ao despus 104 . Sin embargo, el impacto meditico que implica la expedicin de un nuevo Cdigo Penal permiti que se conti- nuara con la invisibilidad del problema de la desaparicin forza- da, la cual pas inadvertida frente a la inminencia de la entrada en vigencia de la ley 599 de 2000, actual Cdigo Penal. Pese a la incorporacin de la tipifcacin autnoma del delito de desaparicin forzada, as como a la implementacin de un conjunto de herramientas dirigidas a brindar proteccin a las personas frente a este delito, la Fiscala no desarroll prontamente mecanismos para fortalecer la respuesta del Estado en materia de investigacin de este nuevo delito. Esta situacin es muy reveladora de la falta de coherencia en la accin del Estado, en tanto el ajuste normativo no encuentra soporte en los mecanismos operativos de manera que sea efectiva la proteccin especfca que se busca brindar. 104 Artculo 476 de la ley 599 de 2000. 94 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", El Fiscal General de la Nacin, en la Resolucin que delega a la Unidad Nacional de Derechos Humanos y DIH en 2005 la competen- cia en materia de desaparicin forzada, estableci algunas directrices sobre la operatividad de la Unidad para asumir esas investigaciones de desaparicin forzada 105 . Empero, no se conoce una directriz en re- lacin con la desaparicin forzada, como s la hubo frente a otros de- litos, como ocurri con el memorando 0035 de 28 de abril de 2009 de la Direccin Nacional de Fiscalas, en el que se defne la estrategia de investigacin en los casos de desplazamiento forzado 106 . Sobre las orientaciones especfcas para abordar la desapari- cin forzada, la Direccin Nacional de Fiscalas remiti respuesta a un derecho de peticin elevado 107 , en la cual se precisa que a partir de la creacin de la Unidad contra la Desaparicin y el Des- plazamiento Forzado se han implementado varias estrategias ten- dientes a optimizar y efectivizar la investigacin de estos delitos. A ellas haremos referencia ms adelante. Adicional a la Unidad de Nacional de Fiscalas de Derechos Hu- manos y DIH y a la Unidad Nacional de Desaparicin y Desplaza- miento Forzados 108 , la Fiscala cuenta con la Unidad Nacional para la Justicia y la Paz 109 , que tendra la competencia para indagar so- bre la desaparicin forzada de personas en el marco de la ley 975 de 2005. En algn momento la Unidad Nacional de DDHH y DIH fue apoyada por las Unidades de Asuntos Humanitarios 110 , cuya vigencia fue menor a dos aos, al integrarse la Unidad de Desapa- ricin y Desplazamiento Forzados. Igualmente, aunque las Unida- des contra las Bandas Criminales y la Unidad Nacional contra el Secuestro y la Extorsin no han sido creadas para la persecucin 105 Artculo 4- 7 del Memorando 0035 de 28 de abril de 2009, Direccin Nacio- nal de Fiscalas. 106 Entrevista con Misael Rodrguez, coordinador Unidad de Fiscalas de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, Bogot, 18 de enero de 2013 y Ofcio No. UNDH-DIH 000756 del 21 de febrero de 2013. 107 DNF 0747, suscrito por Yaneth Luca Caraballo Bejarano, Fiscal Delegada Gru- po de Derechos Humanos DFN. 108 Creada mediante resolucin del Fiscal General de la Nacin No 0-2596 de 2010. 109 Esta unidad no va ser abordada en este momento por ocuparse de temas rela- cionados con justicia transicional. 110 Creada mediante Resolucin 0-7478 de 2008 y revocada mediante Resolucin 0-2643 de 2010. 95 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# del delito de desaparicin forzada, estas tienen la posibilidad de conocer e investigar delitos de desaparicin conforme a su man- dato de creacin. Un mecanismo que podra, si se formalizaran sus funciones, hacer seguimiento y apoyar la orientacin institucional de las in- vestigaciones sobre desaparicin forzada lo constituye el Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas 111 . De hecho, apoy la expedicin del memorando 021 de la Direc- cin Nacional de Fiscalas 112 , dirigido a las/os Jefes de Unidades Nacionales y Directores Seccionales de Fiscala para la activa- cin del Mecanismo de Bsqueda Urgente de Personas, en el cual se establecen lineamientos bsicos para la efectividad del mecanismo de proteccin, como tambin el Memorando 035 de 2009 antes citado. En este orden de ideas, de conformidad con lo expuesto por la fscal que dirige el Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, la estructura que apoya los Derechos Huma- nos y la lucha contra la desaparicin forzada, es la siguiente 113 , las dependencias que se encuentran adscritas a la Direccin Nacional de Fiscalas del Nivel Central (i) Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas; (ii) Unidad Nacional de Derechos Humanos y DIH; (iii) Unidad Nacional contra las Ban- das Emergentes. Dependencias adscritas a la Direccin Nacional de Fiscalas del Nivel seccional; (i) 30 direcciones seccionales, las cuales cuentan con fscalas locales, fscalas seccionales, fscalas especializadas, fscalas delegadas ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial del distrito judicial y URI, quien encabeza el me- canismo de bsqueda urgente. Las Dependencias del nivel central adscritas al Despacho del Fiscal General de la Nacin son: (i) Unidad Nacional de Fiscalas para la Justicia y la Paz; (ii) Unidad Nacional contra los delitos de Desaparicin y Desplazamiento forzados; (iii) Grupo de Derechos 111 Estructura ad hoc, creada en 2008 por el entonces Director Nacional de Fisca- las, Germn Ortega, segn se nos inform en la entrevista realizada a la Fiscal que coordina el Grupo. 112 Del 22 de junio de 2012 113 Entrevista con Misael Rodrguez, coordinador Unidad de Fiscalas de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, Bogot, 18 de enero de 2013. 96 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas (GDHDNF); (iv) Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. 4.2.2.1. Direccin Nacional de Fiscalas: Grupo Derechos Humanos Se conform en 2008 por iniciativa del entonces Director Nacional de Fiscalas, Germn Ortega, con el fn de apoyar a la direccin en el seguimiento a casos de violaciones de derechos humanos sobre los cuales existieran peticiones de Organizacio- nes No Gubernamentales de derechos humanos (ONG), decisio- nes de organismos internacionales de derechos humanos, casos bajo observacin de la Corte Penal Internacional, as como casos referidos en los informes de la Ofcina de la Alta Comisionada de Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Colombia. Ese grupo cuenta actualmente con siete personas, cuyo se- guimiento se realiza por reas temticas. De manera general, puede decirse que esas personas tienen a cargo: apoyar la cons- truccin de directrices para el impulso de investigaciones, ela- borar informes para organismos internacionales, cooperar en la comunicacin con ONG y organismos internacionales y atender las diversas peticiones. Adems de prestar asesora en Derechos Humanos y asistir a las reuniones que traten del tema, el grupo tiene otras funciones 114 . 114 (i) Solicitar la reapertura de casos archivados, esta solicitud por parte del grupo se activara ante peticin de un organismo internacional u ONG, o por iniciativa misma de la Direccin Nacional de Fiscalas, ante lo cual se solicitar informe eje- cutivo de la investigacin correspondiente al Fiscal de conocimiento que archiv la respectiva causa penal, una vez allegado informe se estudiara por parte de los funcio- narios y se adoptar la decisin que en derecho corresponda, esto es continuar con el archivo o desarchivar y hacerle seguimiento al caso. (ii) Asistir a comits tcnico jurdicos sobre casos determinados, en ellos se renen un fscal de caso, el grupo de polica judicial asignado para la investigacin, el jefe de la Unidad, el Director Seccional del lugar donde est radicada la competencia de la investigacin de los hechos y un asesor del Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, en estos comits se revisa la actividad procesal y probatoria del caso, las di- fcultades logsticas, geogrfcas de orden pblico as como de recursos y se estudian las complejidades de la investigacin, la falta de polica judicial, la intervencin de las partes y la inactividad investigativa y procesal, una vez estudiadas tales situaciones 97 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# Con el Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas se pretende la generacin de polticas pblicas en de- rechos humanos. En esta lnea se cuenta con el memorando 035, sobre desplazamiento forzado, al cual se ha hecho referencia, as como el memorando 021 del 22 de junio de 2012, sobre la activa- cin del Mecanismo de Bsqueda Urgente. En el informe de ges- tin de la Fiscala General de 2011, presentado al Congreso de la Repblica, se indica que durante ese ao la Direccin Nacional de Fiscalas profri 15 memorandos relativos a la implementacin de herramientas investigativas para el impulso de casos de derechos humanos 115 . Sin embargo, durante una entrevista realizada en la Direccin Nacional de Fiscalas no se suministr tal informacin. El grupo, por medio de la Escuela de Formacin, desarroll durante dos aos un programa de formadores en derechos huma- nos que consisti en capacitar a fscales e investigadores del CTI. Con estas capacitaciones se pretendi consolidar una lnea argu- mentativa para la investigacin de las violaciones a los derechos humanos. Sin embargo, la persona entrevistada reconoci que en dichas capacitaciones no se ha incluido ninguna cuyo eje temtico sea la desaparicin forzada 116 . se plantean compromisos para superar las difcultades y crear estrategias para el avance procesal y probatorio. (iii) Seguimiento a los compromisos adquiridos con or- ganismos nacionales e internacionales en materia de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. (iv) Seguimiento a procesos, se hace solitud de infor- macin a las diferentes Unidades o Direcciones Seccionales que llevan investigacio- nes relacionadas con investigaciones por violacin de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, el seguimiento se hace con perspectiva de igualdad y no discriminacin en las investigaciones de Derechos Humanos. (iv) Presentacin de informes, coordinar, preparar y presentar los informes que sean requeridos por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y dems organismos naciona- les e internacionales ajustadas a las funciones asignadas a la Fiscala General de la Nacin, en lo que tiene que ver con Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. (v) Generar directrices y poltica criminal, proyectar para la frma del funcionario pertinente, memorandos, circulares, ofcios y comunicaciones encami- nadas a presentar propuestas de mejora institucional en las investigaciones que se adelanten por violaciones a los Derechos Humanos y Derecho Internacional Huma- nitario. (vi) Establecer una base de datos y estadsticas, y mantenerlo actualizado con las investigaciones que se adelanten en la Fiscala General de la Nacin por violacin de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario los cuales servirn de fundamento para la adopcin de poltica criminal en la materia, as mismo para ejer- cer el seguimiento a los casos y fuente de informacin para rendir informes. 115 Fiscalia General de la Nacin. Informe de Gestin 2011, p. 32. 116 Entrevista a Claudia Nio, coordinadora del Grupo de Derechos Humanos de 98 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Respecto a la informacin que maneja la Direccin Nacional de Fiscalas, mediante un correo electrnico enviado el 23 de enero de 2013 por esa ofcina se adjunt un consolidado de datos relacio- nados en cuadros estadsticos que refejan el nmero de investiga- ciones adelantadas por el delito de desaparicin forzada, seguidos bajo la gida de las leyes 600/2000 (Cdigo de Procedimiento Pe- nal anterior) y 906/2004 (Cdigo de Procedimiento Penal Acusato- rio), as como estado de las mismas y las decisiones adoptadas. Los datos consignados en los cuadros anexos responden a la consolidacin de la informacin que obra en las bases de datos del Sistema de Informacin Judicial de la Fiscala (SIJUF) 117 y del Sis- tema Penal Oral Acusatorio (SPOA) 118 , manejados por la Fiscala General de la Nacin. 4.2.2.2. Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario (UNDH Y DIH) Retomando lo dicho antes en relacin con la UNDH Y DIH, se puede decir que sta no ha tenido una poltica especfca para hacer frente a la desaparicin y, a pesar que contina con el co- nocimiento de casos de desaparicin forzada, no pareciera exis- tir la intencin de generarla, como se observa de la entrevista practicada al actual coordinador de la Unidad. En la entrevista, el coordinador manifest que la respuesta ms clara al respecto se espera desde la Unidad de Desplazamiento y Desaparicin, y no de ellos. La Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Inter- nacional Humanitario est conformada estructuralmente por 2 subunidades especiales, las cuales se encargan de las investiga- ciones de los delitos cometidos en contra del movimiento pol- tico Unin Patritica y en contra de asociaciones sindicales 119 , y la Direccin nacional de Fiscalas, Bogot, 13 de enero de 2013. 117 El Sistema de Informacin Judicial de la Fiscala, SIJUF, consolida datos de procesos adelantados bajo los parmetros de la ley 600 de 2000. 118 Sistema Penal Oral Acusatorio, SPOA, consolida datos de procesos adelantados bajo los parmetros de la ley 906 de 2004. 119 Ofcio 000756 de 21 de febrero de 2013 de la jefatura de la Unidad Nacional de 99 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# cuenta con 105 fscales en todo el pas 120 . La Unidad est distri- buida territorialmente en la sede central y 10 regionales, a saber: Medelln, Villavicencio, Bucaramanga, Cali, Popayn, Cartage- na, Ccuta, Neiva, Ibagu y Pasto. Actualmente la Unidad y sus sedes tienen a cargo 6.536 inves- tigaciones aproximadamente 121 , de las cuales 361 corresponden a casos de desaparicin forzada. Dentro de ellas, 338 correspon- den a investigaciones seguidas bajo la ley 600 de 2000, y 22 a la ley 906 de 2004. 122 Con base en los datos facilitados por la Unidad de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario observamos que del universo total de las investigaciones seguidas por ley 600 de 2000, es decir para hechos sucedidos antes de la entrada en vigencia de la ley 906 de 2004 123 , alrededor de 39% se encuen- tran en etapa preliminar. Esto implica que el operador judicial no posee las sufcientes pruebas ni indicios para determinar la ocurrencia de una conducta punible o la responsabilidad de una persona en el ilcito 124 . Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. 120 Ibd. 121 Segn el informe de Gestin de 2011, presentado al Congreso de la Repblica, hasta el 31 de diciembre de 2011 a la Unidad le haban sido asignados un total de 8599 casos, de los cuales 5917 aparecen como investigaciones activas, correspon- diendo 4872 a investigaciones por ley 600 de 2000 y 1.045 a investigaciones por ley 906 de 2004. No se hace relacin al informe de Gestin del ao 2012, que a la fecha no se encuentra disponible. 122 Ofcio 000756 de 21 de febrero de 2013 de la jefatura de la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho internacional Humanitario. 123 El artculo 530 de la ley 906 establece el criterio gradual con el que va a entrar a regir el sistema concebido en esta ley de la siguiente manera. Con base en el anlisis de los criterios anteriores, el sistema se aplicar a partir del 1o de enero de 2005 en los distritos judiciales de Armenia, Bogot, Manizales y Pereira. Una segunda etapa a partir del 1o de enero de 2006 incluir a los distritos judiciales de Bucaramanga, Buga, Cali, Medelln, San Gil, Santa Rosa de Viterbo y Tunja. En enero 1o de 2007 entrarn al nuevo sistema los distritos judiciales de Antioquia, Cundinamarca, Florencia, Ibagu, Neiva, Pasto, Popayn y Villavicencio. Los distritos judiciales de Barranquilla, Cartagena, Ccuta, Montera, Quibd, Pamplona, Riohacha, Santa Marta, Sincelejo y Valledupar, y aquellos que llegaren a crearse, entrarn a aplicar el sistema a partir del primero (1o) de enero de 2008. 124 Artculo 322 de la ley 600 de 2000: En caso de duda sobre la procedencia de la apertura de la instruccin, la investigacin previa tendr como fnalidad deter- minar si ha tenido ocurrencia la conducta que por cualquier medio haya llegado a conocimiento de las autoridades, si est descrita en la ley penal como punible, si se ha actuado al amparo de una causal de ausencia de responsabilidad, si cumple el 100 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", En al menos 55% de los casos se ha dispuesto la apertura de la instruccin de la investigacin, lo que supone que el fscal de conocimiento cuenta con pruebas que permiten inferir la ocurrencia de unos hechos constitutivos de delitos a una per- sona determinada en un grado de participacin criminal esta- blecido, autor, coautor, interviniente, cmplice, determinador. Esta etapa tiene un trmino mximo de 18 meses, luego de los cuales el fscal instructor deber acusar ante un juez penal en bsqueda de la determinacin judicial de la responsabilidad de una persona sobre los hechos investigados y su posterior conde- na, o bien proferir resolucin de preclusin por no existir con- vencimiento de la responsabilidad de las personas investigadas en el hecho delictivo 125 . Slo en el 6% de los casos se ha iniciado la etapa de juicio oral, la cual surge con la resolucin de acusacin del Fiscal y el proceso es llevado al conocimiento de un juez, el cual luego de un debate probatorio establecer si existen elementos necesa- rios para condenar a una persona por el delito que se le acusa. En relacin a los casos cuyo diligenciamiento se rige por la ley 906 de 2004, slo hay 23 casos, 22 de los cuales estn en in- dagacin, es decir previo a la formulacin de imputacin. Slo 1 est en etapa de juicio, es decir, que se ha presentado escrito de acusacin. La informacin disponible no permite establecer el nmero de autores o vctimas. No ha sido posible hasta el mo- mento tener la identifcacin de las vctimas y slo hemos podido acceder a los datos en cifras de las investigaciones en donde se refere la ocurrencia de desapariciones forzadas, sin tener claro si concurren con otros delitos, ni la fecha de los hechos. Entre los casos que continuaron en la Unidad, que fueron priorizados y que relacionaban hechos de desaparicin forzada, en 2011 se obtuvo sentencia condenatoria de 7 miembros del Ejrcito Nacional, al parecer de bajo rango, entre otros, por el delito de desaparicin forzada en calidad de coautores y cmpli- requisito de procesabilidad para iniciar la accin penal y para recaudar las pruebas indispensables para lograr la individualizacin o identifcacin de los autores o partcipes de la conducta punible. 125 Artculo 329 y siguientes de la ley 600 de 2000. 101 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# ces de la conducta. Ello, en el proceso que se segua por la desa- paricin y homicidio de varios jvenes del municipio de Soacha (Cundinamarca). Igualmente, dentro del caso de Pueblo Bello (Antioquia) se profri sentencia condenatoria en contra de dos personas por el delito de desaparicin forzada. 4.2.2.3. Unidad de Asuntos Humanitarios La Unidad de Asuntos Humanitarios fue creada mediante reso- lucin 0-7478 de 2008 de 18 de diciembre de 2008, como apoyo a la labor investigativa que venan desarrollando las seccionales de la Fiscala en todo el pas 126 . La unidad fue concebida por la Fis- cala General de la Nacin con la fnalidad de propiciar un mejor abordaje en el desarrollo de las investigaciones en el mbito de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, a tra- vs del trabajo articulado de las diferentes seccionales 127 . La Unidad de Asuntos Humanitarios naci focalizada a las co- munidades vulnerables. Cuando fue creada se expidi el memo- rando 004 del Fiscal General de la Nacin, el cual tiene como objetivo precisar las directrices investigativas para los casos de vio- laciones a los Derechos Humanos de los pueblos indgenas 128 . Mediante resolucin 0-2643 de 2010, le fue revocado el manda- to a la Unidad y el Fiscal General orden enviar los procesos que conoca a las Direcciones Seccionales de los lugares a donde se encontraba adscrita. Igualmente, se estableci que el grupo que serva de apoyo a esas Unidad pasara a la nueva Unidad Nacional de Desaparicin y Desplazamiento Forzados. 4.2.2.4. Unidad de Desaparicin y Desplazamiento Forzados La Unidad nace como la herramienta para hacer frente a la des- aparicin forzada, como consecuencia de la inminente termina- 126 Entrevista con Misael Rodrguez, coordinador de la Unidad de Fiscalas de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, Bogot, 18 de enero de 2013 y Ofcio No. UNDH-DIH 000756 del 21 de febrero de 2013. 127 Fiscala General de la Nacin. Informe de Gestin 2008 2009, p. 16 128 Ibd., p. 16 y 17. 102 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", cin de la Unidad Humanitaria, y ante la necesidad de investigar efcaz y oportunamente los delitos de Desaparicin y el Desplaza- miento Forzados. La creacin de esta unidad tiene lugar luego de aos de exigencia para el establecimiento de un mecanismo espe- cializado de investigacin del delito de desaparicin forzada. Esta reclamacin se llev a cabo a travs de constantes exigencias de or- ganismos internacionales y Organizaciones No Gubernamentales de vctimas y de representantes de las vctimas 129 . Igualmente, su creacin obedeci a un intento por abordar estas dos temticas de modo focalizado, debido al gran nmero de casos existentes, que produjo congestin de las diversas unidades de fscala a donde corresponda su trmite, tales como las seccionales 130 . El objetivo principal de esta Unidad consiste en crear un grupo especializado encargado de adelantar las investigaciones por los delitos de desaparicin y desplazamiento forzados, con el fn de reducir los ndices de impunidad y obtener sentencias ejemplares en contra de los responsables de su comisin, garantizando los de- rechos de las vctimas a la verdad, a la justicia y a la reparacin 131 . La Unidad naci con unas expectativas bastante amplias. Por un lado, la de garantizar la persecucin y judicializacin de las con- ductas delictivas adecuadamente, por parte de funcionarios espe- cializados en el tema, que procuren la adecuada sancin mediante la imposicin de una sentencia condenatoria y, por otro lado, la prevencin general negativa, la cual se encamina a infuir en la so- ciedad para que estos delitos no se vuelvan a cometer. Por ltimo, la Unidad busca garantizar los derechos de las vctimas. La Direccin Nacional de Fiscala nos facilit el acceso a infor- macin sobre el funcionamiento y direccionamiento de la Unidad de Desaparicin y Desplazamiento Forzados 132 . 129 Entrevista a Claudia Nio, coordinadora del Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, Bogot, 13 de enero de 2013. 130 Entrevista con Misael Rodrguez, coordinador de la Unidad de Fiscalas de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario, Bogot, 18 de enero de 2013 y Ofcio No. UNDH-DIH 000756 del 21 de febrero de 2013. 131 Informe de Gestin de 2010 presentado al Congreso de la Repblica, p. 82. 132 DNF 0747. 103 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# El documento de la Fiscala asegura que en tratndose de la desaparicin forzada, la metodologa de investigacin es basada en la asociacin de hechos, focalizacin de casos y/o situaciones, en la efectiva articulacin interna e interlocucin externa, en el cruce de informacin bajo el entendido de que la desaparicin forzada en Colombia no debe ser vista ni abordada como coyun- tural, circunstancial o aislada sino como un fenmeno delin- cuencial tan complejo desde la perspectiva de sus distintas causas como oprobioso desde sus indecibles repercusiones y efectos. A pesar del mandato dado a la Unidad, al cual se hizo referencia anteriormente, esta no conoce la totalidad de los casos de Desapa- ricin Forzada, toda vez que, por un lado, como ya se dijo, en la Unidad de Derechos Humanos y DIH continan los casos ms re- presentativos, es decir aquellos que son impulsados desde Organi- zaciones No Gubernamentales, a travs de peticiones ciudadanas, aquellos que afectan a poblacin considerada vulnerable, o los ca- sos que se encuentran en litigio internacional 133 . Asimismo, porque se decidi no asignar ms casos por la cantidad de investigaciones existentes, las cuales desbordaran las posibilidades de la Unidad para investigar. En la entrevista realizada a la coordinadora de la Unidad, la funcionaria expres que no podan recibir todas las investigacio- nes ni todos los casos nuevos, por directriz de la Direccin Nacio- nal. Sobre este ltimo aspecto, en la entrevista realizada al Gruo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas ex- presaron que desconocan esta orientacin. La defciente, irregular e inadecuada respuesta del Estado fren- te a la desaparicin forzada ha contribuido a la impunidad de las conductas y la imposibilidad de medir, por lo menos cuantitati- vamente, aun hoy, el impacto de las desapariciones forzadas. El informe de la Coordinacin Colombia, Europa, Estados Unidad de mayo de 2012 retrata tal situacin y al respecto nos indica: 133 Entrevista a Claudia Nio, coordinadora del Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, Bogot, 13 de enero de 2013. 104 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", La falta de datos precisos sobre el nmero de personas desa- parecidas forzadamente en Colombia, contina siendo un proble- ma. A noviembre de 2011, el Registro Nacional de Desaparecidos, reportaba un total de 50.891 casos (24% mujeres y 17% nias y nios). De ese total, se presume que 16.907 corresponden a des- apariciones forzadas. Por su parte, la Unidad de Justicia y Paz de la Fiscala General de la Nacin report, a mayo de 2011, un total de 32.000 casos de desapariciones forzadas cometidas por grupos paramilitares, recibidos a travs de los formatos de registro de hechos atribuibles a grupos armados al margen de la ley, que lle- naron las vctimas 134 . Esta disparidad de datos pone en evidencia la situacin, tanto la negativa de procurar una investigacin efectiva de los delitos, que al menos permita la contextualizacin y la identifcacin cuantitati- vamente de las cifras, como la inefciencia de los sistemas de infor- macin para la consolidacin de datos, que haga posible un anlisis apropiado de las dimensiones e impacto de este grave crimen. Luego de la tipifcacin de la conducta de la desaparicin for- zada mediante la ley 589 de 2000 puede identifcarse la existen- cia de algunos elementos que caracterizan una poltica pblica de investigacin de violaciones de derechos humanos (institucio- nes, competencias, capacidad institucional y recursos). La Unidad Nacional de Derechos Humanos y DIH, la Unidad Nacional de Desplazamiento Forzado y Desaparicin Forzada y el grupo de De- rechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, aunque son organismos institucionales que tienen competencia sobre la desaparicin forzada, no estn bien estructuradas para el aborda- je efcaz de la investigacin de la desaparicin forzada. Tampoco se cuenta con criterios unifcadores para el tratamiento de la tipi- cidad de la conducta y la falta de idoneidad de la totalidad de los funcionarios, respecto al conocimiento necesario para el abordaje
134 Fundacin Nidia Erika Bautista (2011). Situacin de las Desapariciones Forzadas en Colombia: La desaparicin forzada no es un crimen del pasado, Bogot, mimeo. En In- forme Desapariciones Forzadas en Colombia. En bsqueda de la justicia. Mesas de trabajo sobre Desaparicin Forzada de la Coordinacin Colombia-Europa-Estados Unido. Bogot, mayo de 2012, p. 14. 105 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# de la investigacin de la desaparicin forzada, genera respuestas insufcientes por parte del organismo investigador. Asimismo debe decirse que las polticas y acciones desarro- lladas no son efectivas para la proteccin de los derechos de las personas frente a la desaparicin forzada. A pesar de no poder identifcar la totalidad de casos de desaparicin forzada, la infor- macin brindada por la Fiscala General de la Nacin, desde sus Unidades Especiales y desde el Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas, permite evidenciar, adems del desorden en el manejo de los datos, el altsimo nmero de casos de desaparicin forzada presentados y conocidos por la entidad. 6787 9)/0#, (' $#, )%2',-)3#&).%', ,'3:% (),-)%-., 40.&'();)'%-., 4'%#$', 4.3.1. Procesos ley 600 de 2000 activos en la Fiscala General de la Nacin El cuadro remitido por la Direccin Nacional de Fiscalas, que se incluye en los anexos, indica que en la actualidad existen un total de 65.178 procesos activos que se siguen bajo las reglas de la ley 600 de 2000. Sin embargo, el resultado de la sumatoria de los totales de las distintas categoras disgregadas en las casillas an- teriores, tanto horizontal como verticalmente, arroja un nmero mucho menor: 14.176 procesos. Adems de lo anterior, es necesario recordar que, de acuerdo con la informacin brindada por la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario 135 , en la actuali- dad se adelantan 187 instrucciones por desaparicin forzada y 18 juicios, lo que claramente difere de los casos relacionados en el cuadro de procesos activos. Otro problema que surge de la observacin del cuadro radica en las categoras indiferente al proceso penal y (en blanco), ya 135 Ofcio 000756 de 21 de febrero de 2013 de la jefatura de la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. 106 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", que no se aclara en qu consiste cada uno de los conceptos, ni qu tipo de estado procesal se registra en ellos. 4.3.1.1. Resoluciones de acusacin ley 600 de 2000 Respecto a las resoluciones de acusacin, formuladas con base en la ley 600 de 2000, no se tiene cmo ponderar la informacin que reposa en el instrumento. Por lo anterior, nos limitaremos a indicar que de las 41 resoluciones de acusacin por el delito de desaparicin forzada no se puede establecer si frente a ellas se profrieron sentencias condenatorias o absolutorias. Slo se sabe que, revisado el cuadro 1, se observa que slo 1 caso en el que se profri resolucin de acusacin est en etapa de juicio. Los datos que reposan en el SPOA y el SIJUF, consolidados a travs de los anteriores cuadros de la Direccin Nacional de Fisca- las, no son herramientas idneas para dimensionar la totalidad de casos que se adelantan por desaparicin forzada, ni las etapas procesales en las cuales se encuentran las investigaciones. Por el contrario, nos aleja claramente del resultado cierto de los casos que por desaparicin forzada se adelantan en la Fiscala. Esto re- sulta ms evidente si se tiene en cuenta la falta de criterios orienta- dores para tipifcar la conducta y adelantar la investigacin 4.3.2. Procesos ley 906 de 2004 activos en la Fiscala General de la Nacin En el segundo cuadro enviado por la Fiscala se observa que hay 14.039 investigaciones activas, seguidas por las ritualidades de la ley 906 de 2004. Sin embargo, tambin se incluyen 5 in- vestigaciones que terminaron anticipadamente, las cuales, por haber concluido su trmite de manera temprana, mediante sen- tencia condenatoria en contra de los investigados, no pareciera que pudieran contarse como casos activos en cabeza de la Fisca- la en estricto sentido. En forma similar se relacionan cuatro casos que se encuentran en juzgados de ejecucin de penas como activos, a pesar de que, 107 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# para que un caso llegue a conocimiento de un juez de ejecucin de penas y medidas de seguridad se necesita que en el mismo se haya proferido sentencia condenatoria, sin importar si se hace de manera anticipada o no 136 . En principio surge una duda sobre la diferencia de cifras entre la columna de anticipada y la denomi- nada ejecucin de penas, en tanto deberan coincidir, a no ser que no se encuentren en frme las decisiones. Es necesario aclarar que la ley 906 de 2004 no prev la fgu- ra de la sentencia anticipada como forma de terminacin de una actuacin penal, como s lo prevea la ley 600 de 2000 137 , lo que indica que la columna que hace relacin a anticipada, dado que es informacin en relacin con casos reglados por la Ley 906 de 2004, debe ser entendida bajo las formas de terminacin anticipa- da all previstas, tales como allanamiento a cargos o preacuerdos. Por ltimo, tambin se puede apreciar que en el cuadro se re- feren a casos querellables de desaparicin forzada, a pesar de que este delito no es querellable en ninguna de sus modalidades 138 . En la sumatoria total de los casos que se tienen entre las in- vestigaciones bajo el procedimiento de ley 600 y ley 906 (sistema acusatorio), la Fiscala contabiliza como casos activos un total de 79.187, nmero que no genera seguridad por las razones antes expuestas. En relacin a las actuaciones adelantadas en los casos de desa- paricin forzada, la Direccin Nacional de Fiscalas envi un con- solidado de datos que pretenden dar cuenta de tal situacin. 4.3.2.1. Formulacin de imputacin ley 906 de 2004 En el cuadro remitido por la Direccin Nacional de Fiscalas (ver anexos), se puede apreciar que desde la entrada en vigencia de la ley 906 de 2004 hasta 2012 se formularon cargos por el delito de desaparicin forzada en 132 casos. Sin embargo, esta informa- 136 Artculo 38, ley 906 de 2004. 137 Artculo 40, ley 906 de 2004. 138 Artculo 74. Delitos que requieren querella. Modifcado por el art. 4, ley 1142 de 2007, Modifcado por el art. 108, ley 1453 de 2011. 108 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", cin resulta dismil respecto a la entregada en el cuadro 2. En este cuadro se puede observar que a 2012 un total de 11 casos estaban en investigacin previa, 41 casos en juicio oral, 4 en ejecucin de penas y en 5 se profri sentencia anticipada (casos en los cuales necesariamente se requiere la formulacin de imputacin antes de llegar a dicho estadio procesal). Esto arroja un total de 61 procesos con formulacin de imputacin, cifra bastante lejana de los 132 re- lacionados por la Direccin Nacional de Fiscalas en el cuadro 3. Si a esos 61 casos les sumamos los 113 que aparecen en la co- lumna de querellables, que pueden eventualmente responder a un error de categorizacin, habra un total de 174 casos con formu- lacin de imputacin, de acuerdo con el cuadro 2 que entreg la Direccin Nacional de Fiscalas. Esta cifra tampoco concuerda con las 132 imputaciones relacionadas en este cuadro. 4.3.2.2. Sentencias obtenidas en el sistema penal oral de la ley 906 En este cuadro se pueden observar el nmero total de las sen- tencias condenatorias que se han obtenido por el delito de desa- paricin forzada a partir de la entrada en vigencia de la ley 906 de 2004. En este se aprecia que por aceptacin de cargos se han proferido 11 providencias y por preacuerdos y negociaciones otras 11, lo que signifca que se han proferido un total de 22 sentencias condenatorias obtenidas de manera anticipada, dato que rie con el referido en el cuadro 2, que nos indica que por terminacin anticipada hay un total de 5 casos. Tambin se tiene que en este cuadro se reportan 35 senten- cias condenatorias, obtenidas por acusacin directa y terminacin anticipada, dictadas tanto en procesos reglados por la ley 906 de 2004, como en procesos de responsabilidad penal de adolescen- tes (ley 1098 de 2006). De este ltimo rgimen slo se menciona 1 caso, mientras que del procedimiento acusatorio el cuadro 2 muestra que slo 4 casos estn en ejecucin de penas, lo que su- mado a los 5 relacionados a las terminaciones anticipadas da un total de 9 casos en donde se obtuvo sentencia condenatoria por el delito de desaparicin forzada. Esta cifra difere a los 35 casos reportados en este cuadro. 109 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# 4.3.3. Procedimiento penal la ley 975 de 2005 bajo los parmetros de especialidad o excepcionalidad El Estado colombiano, a raz de un proceso de negociaciones de paz con los grupos paramilitares, present un proyecto de ley de alternatividad penal, encaminado a la superacin del conficto ar- mado a travs de la negociacin poltica y al retorno pacifco a la sociedad de los miembros de esas organizaciones armadas ilegales 139 . Esa iniciativa se concret con la promulgacin de la ley 975 de 2005. Con la entrada en vigencia de la ley 975 (Ley de Justicia y Paz) se cre un rgimen procesal penal paralelo al ordinario, contenido en las leyes 600 de 2000 y 906 de 2004. Se trat de un rgimen en pos de la reconciliacin y la paz, fundamentado en la colaboracin efectiva con la justicia, la verdad y la reparacin de las vctimas. Con la expedicin de la Ley de Justicia y Paz, adems de plan- tearse la alternatividad penal a la cual seran benefciarios quienes aceptaran las condiciones establecidas en dicha normatividad, la ley cre, en su artculo 33, la Unidad Nacional de Justicia y Paz delegada ante los Tribunales Superiores de Distrito Judicial, con competencia nacional. Mediante la resolucin 0-3461 del 13 de septiembre de 2005, el Fiscal General de la Nacin cre la Unidad Nacional para la Justicia y la Paz (UNJYP), con resolucin 0-2426 del 3 de agosto de 2006 se dispuso que la Unidad Nacional de Justicia y Paz funcionara de manera descentralizada con su sede principal en Bogot, destacando como sedes alternas las ciudades Barranquilla y Medelln. 140 La UNJYP, como ya se dijo, se constituye en una poltica para hacer frente a la problemtica del conficto armado. Sin embargo, las acciones que desarrollada no son efectivas para la proteccin de los derechos de las personas frente a la desaparicin forzada. El desfase existente entre el nmero de noticias criminales frente a decisiones de fondo y el hallazgo, identifcacin y entrega 139 Frler, Michael. (2004). Alternatividad penal, justicia y reconciliacin. Intervencin en Coloquio de alternatividad penal, Universidad Externado de Colombia, Bogot. 140 Fiscala General de la Nacin. Origen de la Unidad. Recuperado de http:// www.fscalia.gov.co:8080/justiciapaz/Origen.htm 110 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", de los desaparecidos no permite ver de qu manera se est ofre- ciendo una respuesta adecuada y satisfactoria a los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin de las vctimas. Datos de la Unidad Nacional de Fiscalas para la Justicia y la Paz evidencian que hasta el 1 de diciembre de 2012: De los 2.199 postulados de la ley 975 de 2005 habran confesa- do 39.546 hechos, dentro de los cuales se identifc que 3.551 se relacionaban con el delito de desaparicin forzada. Esto signifca que 8,97% del total de los hechos confesados por los postulados a la ley 975 de 2005 tienen que ver con esta conducta delictiva. Del total de postulados han sido condenadas 14 personas, es decir, el 0,63% del total para la fecha citada 141 . De estas personas condenadas, a solo 5 se le imputaron, en calidad de autores, auto- res mediatos, coautores directos y coautores indirectos, el delito de desaparicin forzada, lo que representa el 0,22% del total de los optantes a los benefcios de la ley 975 de 2005. En este punto cabe sealar que 3 postulados fueron condena- dos por concierto para delinquir agravado para cometer delitos de desaparicin forzada de personas 142 , situacin que qued def- nida de esta forma al considerar las autoridades judiciales que los procesados, por ostentar la condicin de comandantes dentro de las Autodefensas Unidas de Colombia (AUC) y bajo el presupues- to que el modo de actuar de este grupo delincuencial consista, entre otros, en la desaparicin sistemtica de grupos de personas, se confguraban los elementos tpicos que defnan el concierto para delinquir agravado. Empero, no se consider por parte de los operadores judiciales la autora mediata, o la determinacin de la conducta frente a desapariciones forzadas cometidas por sus sub- alternos dentro de la organizacin criminal, en relacin con cada uno de los casos, como tampoco los modus operandi y aspectos claves para identifcar patrones de comportamiento y de funciona- miento con el propsito de desaparecer a las personas. Con respecto a las vctimas, el sistema de justicia y paz ha servi- do para procurar la reparacin de los derechos de 51 personas por 141 Fiscala General de la Nacin. Gestin Unidad Nacional para la Justicia y la Paz. Recuperado de http://www.fscalia.gov.co:8080/justiciapaz/Index.htm 142 Fredy Rendn, alias el Alemn, Orlando Villa Zapata, alias la Mona y Edwar Cobo Tllez, alias Diego Vecino. 111 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# el delito de desaparicin forzada, esto es el 0.09% de la totalidad de las vctimas identifcadas por la Unidad Nacional de Fiscalas para la Justicia y la Paz, cifra que no es representativa y simplemen- te evidencia las falencias del sistema. Igualmente, la estructura de las sentencias de justicia y paz no permiten visibilizar las dimensiones que el crimen de desapari- cin forzada comporta, como son los modus operandi especfcos, el perfl de las vctimas, los contextos y elementos para identifcar patrones de persecucin a travs de este delito en diversos mo- mentos y regiones. En cuanto a las sentencias adoptadas por el sistema transicio- nal de la ley 975, el 7 de diciembre de 2011, dentro del radicado 110016000253-200681366, la Sala de Justicia y Paz del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, profri sentencia conde- natoria por desaparicin forzada en contra de (i) Andrs Mauri- cio Torres y de ii) Edgar Ignacio Fierro Flores. Es preciso sealar que el Tribunal Superior de Distrito Judicial de Bogot logr evidenciar en este caso los mviles que llevaron a los postulados a la comisin de los delitos, los cuales fueron el ajus- te de cuentas de miembros de la misma organizacin criminal, los sealamientos sobre las vctimas sobre su pertenencia a grupos insurgentes o grupos delincuenciales, as como su condicin de auxiliadores de dichas agrupaciones. Tanto a Edgar Ignacio Fierro Flores como a Andrs Mauricio Torres Len les fueron impuestas penas de 40 aos de prisin como sentencia principal por la totalidad de las conductas des- plegadas durante su pertenencia a las AUC. Sin embargo, se dispuso la suspensin de la pena principal por una pena alter- nativa equivalente a 8 aos de prisin, que se tiene que hacer efectiva en centro de reclusin intramuros. En torno a la deter- minacin del paradero de las vctimas no localizadas no se tom ninguna determinacin. Del mismo modo la Sala Penal del Tribunal Superior de Bo- got, en sentencia de 1 de diciembre de 2011, dentro del proceso 1100160002532008-83194; 1100160002532007-83070, conden por el delito de desaparicin forzada a: i) Jos Manuel Hernndez Calderas; ii) Wilmer Morelo Castro y iii) Jos Enrique Pea Tobn. 112 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Esos cinco postulados son, hasta el momento de este estudio, los nicos que han sido sentenciados en virtud de la ley 975 de 2005 por el delito de desaparicin forzada. Es de anotar que los fallos fueron proferidos por un mismo magistrado, guardando as correspondencia argumentativa entre s y una estructura similar para el manejo de las categoras jurdicas. Respecto al derecho a la verdad de las vctimas de desaparicin forzada se observa que el mismo encuentra seriamente limitado por la forma en que se est priorizando el acceso a la informacin sobre los hechos en cabeza de los victimarios, aun sin la entrega de datos sobre la ubicacin de los desaparecidos. En la sentencia del 1 de diciembre de 2011, dentro del proceso 1100160002532008- 83194; 1100160002532007-83070, donde result condenado por el delito de desaparicin forzada Jos Enrique Pea Tobn, aun- que de la colaboracin brindada por el postulado no fue posible ubicar los restos seos de las seis vctimas de desaparicin forzada, el tribunal manifest que el derecho a la justicia, claramente con- catenado con la verdad, se encontraba satisfecho, incluso ante la imposibilidad de ubicar los restos mortales de los desaparecidos, toda vez que los perpetradores de los delitos informaron que fue- ron arrojados al ro, manifestacin que segn el magistrado pone fn a la incertidumbre de los familiares. Ante la imposibilidad de encontrar los cuerpos, el tribunal ma- nifest que a la judicatura le resultaba difcil hacer un esfuerzo su- perior al ya realizado y consider que la manifestacin unilateral hecha por los procesados era sufciente para conocer la verdad de los hechos y a partir de ella propender por la satisfaccin de los derechos de las vctimas. Referente a la confesin que hace un postulado, el ente ju- dicial seal: () Como se sabe, en procesos de trnsito hacia la paz y supe- racin de un pasado caracterizado por el irrespeto masivo a los derechos humanos, como el contemplado en la Ley 975 de 2005, la confesin completa y veraz por parte de los postulados adquie- re una doble connotacin: frente a las vctimas, por el derecho a la verdad que les asiste, y frente al benefcio punitivo alternativo a favor de los postulados. En razn de esto, la Sala debe partir 113 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. # $# )%2',-)3#&)*% (' $# (',#4#0)&)*% /.05#(# del principio de veracidad de lo que sea confesado, pues se tiene certeza que ante el ocultamiento o alteracin de la verdad de lo ocurrido, los postulados perderan el benefcio concedido. No obstante, no puede la Sala considerar que no haya una sa- tisfaccin, por lo menos parcial, del derecho a la verdad en sus dos dimensiones. Mal puede esta Instancia sustraer valor a lo confesa- do en general. Sin embargo, s es responsabilidad tica reconocer la difcultad de satisfaccin total del derecho a saber (). Esa afrmacin, unida a la imposibilidad que alegan los orga- nismos investigativos y judiciales para la ubicacin de los restos mortales, supeditan la verdad a las afrmaciones hechas a manera de confesin por los postulados. Esos dichos, a pesar de tener la doble concepcin de que habla la sentencia anterior, resultan inve- rifcables, constituyndose las confesiones de los postulados como la nica y verdadera verdad material de los hechos formulados. Aunado a lo anterior, el 26 de mayo de 2011, se produjo una de- cisin de segunda instancia por parte de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, dentro del proceso en contra del desmoviliza- do Ramn Isaza y otros, de las Autodefensas Unidas de Colombia (AUC). El magistrado ponente, Alfredo Gmez Quintero, dispuso confrmar la inscripcin del registro civil de defuncin de las vc- timas directas de las conductas delictivas de los postulados a los benefcios de la ley 975 frente a las cuales la Unidad Nacional de Fiscalas para la Justicia y la Paz hubiese formulado cargos por el de- lito de homicidio agravado en concurso con desaparicin forzada. En esa providencia la Corte consider que el problema jurdi- co, frente a la inscripcin de los registros civiles de defuncin, se concretaba en determinar si el asentamiento de los mismos puede ser considerado como una medida de reparacin efectiva de la vctima indirecta de la desaparicin forzada, desde la perspectiva de darles prevalencia a estas sobre las formalidades dispuestas en la normatividad civil, especfcamente en lo que atae al proceso de muerte por desaparecimiento. Afrma la Corte Suprema de Justicia que los casos sobre los cua- les se procede al asentamiento del registro civil de defuncin son 114 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", aquellos en donde se acredit la existencia de vctimas directas de desaparicin forzada y que se relacionan entre s, al haber ausen- cia de cadveres y enfrentarse a la incapacidad de encontrarlos, ya sea porque los autores materiales no se encuentran accesibles o bien porque no pueden dar fe de su paradero. La anterior situacin se justifca desde el presupuesto de la nece- sidad de proteger los derechos de las vctimas, por medio de un ac- ceso expedito a la justicia, pues de esta manera se podr dar trmite oportuno a la reparacin integral del dao ocasionado a las vctimas indirectas, con las conductas desplegadas por los victimarios. En palabras de esa corporacin: () Es obligacin del Estado y de los funcionarios judiciales procurar mecanismos legales giles, efcaces y efectivos para ga- rantizar la reparacin a las vctimas de los grupos armados al mar- gen de la ley en el trmite de la Ley 975 de 2005, herramientas que deben dirigirse a devolver a la vctima, en lo posible, al estado en que se encontraba antes de la vulneracin de sus derechos. Bajo esta premisa es necesario deducir que el sometimiento de la vctima a un proceso que puede demorar ms de 2 aos y que genera altos costos en su trmite (publicaciones, transporte), no slo incumple la obligacin estatal de facilitar el acceso a la admi- nistracin de justicia sino que genera aun ms obstculos para la reparacin integral y efectiva de los afectados (). Esa situacin delata la debilidad en torno al derecho a la verdad de las vctimas dentro del proceso de la ley 975, con particular n- fasis en las conductas derivadas de desaparicin forzada. Es muy importante tener en cuenta que el componente de verdad en las sentencias proferidas por la Sala de Justicia y Paz de los Tribunales de Distrito Judiciales de Colombia obedece a la transcripcin de un modelo prefabricado que busca, preferentemente, contextua- lizar la situacin general del paramilitarismo en Colombia, aterri- zando en los bloques y frentes de acuerdo al caso en particular, sin que ello desemboque en el esclarecimiento de hechos particula- res. Ese esclarecimiento, como ya se plante, se considera satisfe- cho con la aseveracin unilateral del postulado. 116 Exhumacin en cementerio, Norte de Santander. EQUITAS, 2005. 117 ! #$%$&'( )( %$ $''*+& )(% ,-.$)/ 01(&.( $% )(1('2/ )( %$- 34'.*5$- 6 -7- 0$5*%*$- $ 1('*8*1 $-*-.(&'*$ 6 $.(&'*+& 1(-9('./ $ %/- (0('./- :7( .*(&( (& -7- 3*)$- %$ )(-$9$1*'*+& 0/1;$)$ Las acciones de asistencia y atencin a las vctimas de graves violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional hu- manitario deben buscar la superacin de las condiciones de vulne- rabilidad, como la pobreza, el analfabetismo o la falta de atencin psicolgica y en salud, como condiciones para el ejercicio pleno de sus derechos. Y dentro la normatividad internacional, esas ac- ciones aparecen ntimamente ligadas al derecho a la reparacin. En el marco del Sistema Universal de Proteccin, los Principios y directrices bsicos sobre el derecho de lasvctimas de violaciones manifestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones gravesdel derecho internacional humanitario a inter- poner recursos y obtener reparaciones 143 establecen, en el numeral 10 de su ttulo VI, el deber de asistencia que tiene el Estado frente a las vctimas: Las vctimas deben ser tratadas con humanidad y res- peto de su dignidad y sus derechos humanos, y han de adoptarse las medidas apropiadas para garantizar su seguridad, su bienestar fsico y psicolgico y su intimidad, as como los de sus familias. 143 Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU). Resolu- cin aprobada el 16 de diciembre de 2005. Recuperada de http://www2.ohchr.org/ spanish/law/reparaciones.htm 118 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Esos Principios sealan como lneas de asistencia la salud, lo psicosocial, la material o econmica y las medidas de proteccin o seguridad, tanto para las vctimas directas, como para sus fami- liares. El mismo texto ratifca este deber de asistencia, ligado al de reparacin, en el ttulo IX, numeral 16, para los casos en los que el Estado no es responsable directo de la violacin: Los Estados han de procurar establecer programas nacionales de reparacin y otra asistencia a las vctimas cuando el responsable de los daos sufridos no pueda o no quiera cumplir sus obligaciones. Finalmente, en el ttulo X seala que estos mecanismos de asis- tencia, as como los de reparacin, deben ser efcientemente di- fundidos entre los benefciarios potenciales, con el fn de que la mayor cantidad de poblacin afectada pueda acceder a ellos: Los Estados han de arbitrar medios de informar al pblico en general, y en particular a las vctimas de violaciones manifestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario, de los derechos y recursos que se tratan en los presentes Principios y directrices bsicos y de todos los servicios jurdicos, mdicos, psicolgicos, sociales, administrativos y de otra ndole a los que pueden tener derecho las vctimas (...). En un sentido similar, y especfcamente en lo que concierne a las vctimas, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra la Desaparicin Forzada, en su artculo 24, numeral 6 144 , prev que: Sin perjuicio de la obligacin de continuar con la investigacin hasta establecer la suerte de la persona desaparecida, cada Esta- do Parte adoptar las disposiciones apropiadas en relacin con la situacin legal de las personas desaparecidas cuya suerte no haya sido esclarecida y de sus allegados, en mbitos tales como la pro- teccin social, las cuestiones econmicas, el derecho de familia y los derechos de propiedad. 144 Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra la Desapa- ricin Forzada. Organizacin de Naciones Unidas. 2006. Ratifcada por Colombia en 2012. 119 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. (& #", 23%-)4", 5 ,6, /"4)#)", " 0&%)7)0 ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ 0&,8&%-. " #., &/&%-., 96& -)&$& &$ ,6, 2)(", #" (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" Lo expuesto refeja el reconocimiento que se ha hecho de la especial necesidad de asistencia que tienen los familiares de per- sonas desaparecidas forzadamente, toda vez que, en la mayora de los casos, las vctimas eran las encargadas de proveer econmica- mente al sustento del hogar, eran los titulares de los bienes, tenan hijos menores o diversas obligaciones, que no dan espera o no cesan con su ausencia, y frente a las cuales no estn en capacidad de responder sus seres queridos. Esta situacin se ha comprendido como un factor que ahonda las condiciones de vulnerabilidad ini- cial de las familias y, por ende, contribuye a la continuacin de los escenarios de repeticin de los hechos. ;<= >0)4&0., "$-&%&(&$-&, (& ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ " 23%-)4", &$ ?.#.47)" Como ya se seal, para el periodo 1970-2012 solo despus del ao 2005 es posible hablar de reparacin integral en el pas. Hasta entonces slo se haban realizado avances en materia de asistencia humanitaria para las vctimas de la violencia, los cuales aparecen tmidamente a partir de la segunda mitad de los aos aos 80, con decretos presidenciales como el 2231 de 1989 145 y el 048 de 1990 146 , que conceden benefcios en materia de educacin a vc- timas y familiares menores de edad de las vctimas de la violencia poltica del pas. A este periodo le sigue una produccin profusa de medidas de este tipo, sobre todo a partir de la segunda mitad de los aos 90, focalizada de modo especial en las vctimas de deli- tos contra la libertad personal. Sin embargo, estas medidas, pese a buscar un margen de cobertura amplio, estaban diseadas para la poblacin afectada por el delito del secuestro y no de desaparicin forzada. Por lo tanto, no redundaron en benefcio de las vctimas de desaparicin forzada. 145 Presidencia de la Repblica de Colombia. Decreto 2231 del 3 de octubre de 1989. Publicado en el Diario Ofcial nmero 39.007 del 3 de octubre de 1989. 146 Presidencia de la Repblica de Colombia. Decreto 048. Del 04 de enero de 1990. Sin datacin de publicacin en Diario Ofcial. 120 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", La ley 282 de 1996, por la cual se dictan medidas tendien- tes a erradicar algunos delitos contra la libertad personal, es- pecialmente el secuestro y la extorsin, y se expiden otras disposiciones 147 , cre el Consejo Nacional de Lucha contra el Secuestro y dems atentados contra la libertad personal, el Pro- grama Presidencial para la Defensa de la Libertad Personal, los Grupos de Accin Unifcada para la Libertad Personal (GAU- LA), la Fiscala Delegada contra el Secuestro y la Extorsin y el Fondo Nacional para la defensa de la Libertad Personal. En esa ley se establecieron algunas medidas de asistencia para las vctimas de esos delitos: garantizar el pago de salarios y presta- ciones sociales de los secuestrados desde sus empleadores y, en caso de incumplimiento de esta obligacin, a travs un seguro colectivo 148 tomado del Fondo Nacional; tambin se establece el procedimiento de declaracin de ausencia para los secues- trados, el cual estara vigente hasta antes de la declaratoria de muerte presunta (2 aos sin tener noticia del secuestrado segn el cdigo civil 149 ); y se determina que los bienes aprehendidos por las autoridades a los secuestrados y sus familias debern ser entregados sin consulta. En ese momento la desaparicin forzada no se encontraba tipifcada, de manera que las familias de las vctimas cuyos casos estuviesen siendo investigados bajo la adecuacin tpica de se- cuestro se supondra que podan acceder a tales benefcios. Sin embargo, muchos casos ni siquiera eran considerados secuestro por no haber recibido ningn requerimiento, por tanto el acce- 147 Congreso de Colombia. Ley 282 del 06 de junio de 1996. Publicada en Diario Ofcial nmero 42.804 del 11 de junio de 1996. 148 El seguro colectivo fue reglamentado a travs del decreto 1923 de 1996, emiti- do por el Ministerio del Interior y publicado en el Diario Ofcial nmero 42907 del 28 de octubre de 1996. En su artculo 8, el texto establece como condiciones para acceder al seguro colectivo, entre otras: 1. Prueba de la condicin de secuestrado que se acreditar con certifcacin expedida por el director del programa presi- dencial para la defensa de la libertad personal, con fundamento en la informacin suministrada por el fscal delegado ante el grupo Gaula que sea competente para la investigacin previa o la apertura de la instruccin del delito, segn sea el caso(...). 149 En su artculo 97 este cdigo seala que: La presuncin de muerte debe de- clararse por el juez del ltimo domicilio del desaparecido (...) justifcndose pre- viamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia han transcurrido, a lo menos, dos aos (...). 121 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. (& #", 23%-)4", 5 ,6, /"4)#)", " 0&%)7)0 ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ 0&,8&%-. " #., &/&%-., 96& -)&$& &$ ,6, 2)(", #" (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" so de las familias de los desaparecidos resultaba altamente con- dicionado y probablemente marginal. En cualquier caso, resulta importante sealar que la inclusin de todos los delitos contra la libertad personal en la misma cate- gora, con predominancia de la tipologa de secuestro, y el diseo de medidas de asistencia, as como de instituciones, capacidades y mecanismos, con base en dicha subsuncin, como ocurre en esta ley, ha tenido y sigue teniendo un impacto visible sobre la lectura y tratamiento inapropiados que hacen las autoridades del delito de desaparicin forzada. Eso signifca que se tratan de emplear las capacidades, mecanismos e instituciones apropiadas para ha- cer frente al secuestro frente a la desaparicin forzada, pese a su naturaleza distinta y la tipifcacin como delito autnomo de sta en el ao 2000. La ley 418 de 1997, por la cual se consagran unos instrumen- tos para la bsqueda de la convivencia, la efcacia de la justicia y se dictan otras disposiciones 150 , estableci algunos benefcios para las vctimas del conficto armado en el pas. A travs de su artculo 15, seala como poblacin objetivo de estas medidas a aquellas personas de la poblacin civil que sufren perjuicios en su vida, grave deterioro en su integridad personal y/o bienes, por razn de actos que se susciten en el marco del conficto armado interno, tales como atentados terroristas, combates, ataques y masacres en- tre otros. En este entendido, al no negar explcitamente el acceso, dejaba abierta la posibilidad a las vctimas de desaparicin forzada (que para ese momento seran vctimas de secuestro), de acceder a los benefcios de: Ayuda humanitaria para suplir sus necesidades bsicas, que sera proporcionada por parte de la Red de Solidari- dad Social, siempre y cuando se solicite dentro del ao siguiente a la ocurrencia del hecho violento; servicios de asistencia mdica, quirrgica y hospitalaria, incluyendo rehabilitacin psicolgica en los casos y por el tiempo que el Ministerio de Salud lo estimara conveniente; subsidio de vivienda a cargo del Instituto Nacional de Vivienda de Inters social y Reforma Urbana (Inurbe); crditos con bajo inters a cargo del Instituto de Fomento Industrial o el 150 Congreso de Colombia. Ley 418 de 1997. Publicado en Diario Ofcial nmero 43.201 del 26 de diciembre de 1997. 122 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Banco Central Hipotecario y el respaldo institucional del Fondo Nacional de Garantas Financieras (Fogafn); y acceso a la educa- cin en los trminos que establecan los decreto 2231 de 1989 y 048 de 1990 151 , solo que ahora sera la Red de Solidaridad Social la encargada de los certifcados para las instituciones educativas. Sin embargo, el balance hecho por parte del Ministerio de De- fensa Nacional en el marco de su Poltica para la Defensa de la Libertad Personal ha logrado establecer que Desde el ao 1997 se estableci una ayuda humanitaria para las personas que sufrieran perjuicios por causa de homicidios u otros atentados o agresiones contra la vida, la integridad fsica, la seguridad personal, cometidos por mviles ideolgicos, polticos o que hayan sido objeto de amenazas referentes a la comisin de atentados o agresiones de esta naturaleza, como es el caso de los delitos de desaparicin forzada y secuestro (....) Las vctimas de desaparicin forzada no han accedido de forma efciente a estos benefcios o ayuda humanitaria, por cuanto antes de la expedi- cin de la ley 1448 de 2011 se solicitaba como requisito para otor- gar dicha ayuda, iniciar procesos de muerte presunta, por cuanto no se estableca como benefciarios a las vctimas o familiares de desaparicin forzada 152 . Esta exigencia supona para los familiares, por una parte es- perar 2 aos a partir del momento en que la persona era desa- parecida, para que tuviese efecto la presuncin de muerte por desaparecimiento, sin tener soluciones a las necesidades familia- res ms apremiantes; y, por otra, una gran tensin, segn lo seala la Fundacin Nydia Erika Bautista: En lugar de abrir un camino al resarcimiento, esa exigencia legal de iniciar un proceso de muerte presunta cuando la vctima no ha sido hallada ni viva ni muerta, o cuando unos restos no han 151 Presidencia de la Repblica, decreto 048 del 4 de enero de 1990. Sin datacin de publicacin. Recuperado de http//: anfora.co/index.php?option=com_k2 152 Op. Cit. Ministerio de Defensa Nacional de la Repblica de Colombia. (2012). Benefcios de las vctimas de secuestro y desaparicin forzada en Colombia. Gua para funcio- narios. Bogot: Imprenta Nacional, p.38-39. 123 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. (& #", 23%-)4", 5 ,6, /"4)#)", " 0&%)7)0 ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ 0&,8&%-. " #., &/&%-., 96& -)&$& &$ ,6, 2)(", #" (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" podido ser identifcados, revictimiza a los afectados y afectadas porque les obliga a ejecutar el acto ofcial de declarar la muer- te de su pariente de quien no han recibido sus cuerpos o restos -creando un estado de cosas fcticio- que produce serios daos emocionales y legales y que debera ser responsabilidad del Esta- do en su calidad de garante de los derechos humanos a travs de su poder judicial 153 . Por lo anterior, hasta este punto podemos hablar de una des- proteccin sostenida e histrica de las vctimas de desaparicin forzada, por cuenta de la ausencia de polticas pblicas focaliza- das para brindarles asistencia humanitaria y la implementacin inadecuada e insufciente para sus necesidades de las medidas de asistencia general disponibles. ;<= >" #&5 ?@A (& =BB;C D4&()(", /.%"#):"(", (& ",),-&$%)"E En el ao 2005 fue emitida la ley 986, Por medio de la cual se adoptan medidas de proteccin a las vctimas del secuestro y sus familias, y se dictan otras disposiciones 154 . Como principales medidas de asistencia a la poblacin benefciaria, esa ley contem- plaba: La interrupcin de los plazos y trminos para obligaciones dinerarias con entidades fnancieras o particulares, as como de obligaciones contractuales, de dar o hacer, de procesos ejecutivos y obligaciones tributarias por el tiempo que dure la privacin de la libertad, a partir de la misma, y hasta tanto no se establezca la muerte o no se declare la muerte presunta de la vctima; el pago de salarios, honorarios y prestaciones sociales correspondientes a la vctima, al curador por el tiempo que dure su privacin de li- bertad, as como el trmite y pago de pensiones en caso de que la 153 Fundacin Nydia Erika Bautista para la Defensa de los Derechos Humanos (mayo de 2008). Boletn sobre derechos Humanos y Desapariciones Forzadas con Perspectiva de Gnero Recordis. Discriminacin y dao a la integridad mental Vc- timas de Desaparicin Forzada Entre la Asistencia Humanitaria y la Muerte Presun- ta. Impresol Ediciones LTDA, p. 11 154 Congreso de Colombia. Ley 986 del 26 de agosto de 2005. Publicado en Diario Ofcial nmero 46.015 del 29 de agosto de 2005. 124 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", vctima adquiera este derecho en cautiverio; Cobertura de salud en el rgimen contributivo o subsidiado, dependiendo de si la per- sona se encontraba cobijada por uno u otro, para el ncleo fami- liar de la persona, incluyendo asistencia psicolgica y psiquitrica obligatoria por el tiempo que sea necesario; facilidades de pago para que los hijos de la vctima puedan terminar su ao lectivo o semestre, apertura de cupos en instituciones pblicas hasta edu- cacin superior y acceso preferencial a crditos Icetex para pagar servicios educativos en instituciones privadas. La sentencia C-394 de 2007, de la Corte Constitucional, a pro- psito de una demanda de inconstitucionalidad presentada contra los artculos 2 y 15 pargrafo 3 de esta ley, declar injustifcado el tratamiento distinto y decidi declarar condicionalmente cons- titucional las normas, en el entendido que dichos benefcios se extienden de la misma manera a las vctimas de los delitos de des- aparicin forzada y toma de rehenes y sus familias, convirtindose en el nico mecanismo de asistencia especfco para las vctimas de desaparicin forzada. Para justifcar su decisin, la Corte argument que (...) observa con preocupacin que las vctimas de los delitos de toma de rehenes y desaparicin forzada han recibido un tra- to discriminatorio muy marcado de parte de las autoridades del Estado, especialmente en cuanto a los desarrollos legislativos en materia de medidas de proteccin, frente a los secuestrados del pas. Tal tratamiento ha signifcado la exclusin prolongada de estos grupos de los benefcios reconocidos en favor de quienes han sido secuestrados y sus familias, lo que confgura un dfcit de proteccin que resulta discriminatorio, sin que exista -se reite- ra- justifcacin constitucionalmente admisible para ello. No obstante, 6 aos despus de esa sentencia, hay serios indicios de que el fallo de la Corte Constitucional no se est cumpliendo cabalmente, en detrimento de las vctimas de des- aparicin forzada y sus familias. En primer lugar, el formulario para inscripcin en el Registro nico de Benefciarios, pre con- 125 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. (& #", 23%-)4", 5 ,6, /"4)#)", " 0&%)7)0 ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ 0&,8&%-. " #., &/&%-., 96& -)&$& &$ ,6, 2)(", #" (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" dicin para acceder al sistema de benefcios 155 , en ninguno de sus apartados hace mencin de las vctimas de desaparicin for- zada o toma de rehenes. nicamente est diseado con el fn de procesar las solicitudes de vctimas del secuestro. El formulario se titula Solicitud de Inscripcin en el Registro nico de Bene- fciarios, y su encabezado dice: Cumpliendo a cabalidad con los requisitos exigidos por el Ar- tculo 3 de la Ley 986 de 2005, y con la fnalidad de acceder a los Instrumentos de Proteccin a las Vctimas del secuestro y sus Familias, consagrados en la jurisprudencia y en la misma ley, respetuosamente solicito, ser incluido en el Registro nico Bene- fciarios*, para lo cual anexo los siguientes documentos (). La nota aclaratoria tambin se refere nicamente a las vcti- mas del secuestro, as: La anterior solicitud la realizo a fn de proteger los intereses del (la) secuestrado (a), a su familia y a las personas que dependen econmicamente de l(ella), y se utilizar nica y exclusivamente para acceder a los benefcios en los entes relacionados, por lo que manifest que la informacin aportada es legtima y concuerda claramente con la solicitud de Inclusin en el Registro nico de Benefciarios. Artculo 22 Ley 986 de 2005. En segundo lugar, es importante sealar que tras la disolucin de Fondelibertad la administracin de este sistema pas a la Direc- cin Antisecuestro y Extorsin de la Polica Nacional. De nuevo, las vctimas de desaparicin forzada y sus familiares se enfrentan a mecanismos que no los mencionan, ni los reconocen en trminos prcticos y pblicos. Ello, unido a muchos otros factores, como que la desaparicin pueda haber sido producida por las institucio- nes encargadas de recibir la solicitud, restringe en trminos con- cretos el acceso efectivo de las vctimas a los benefcios previstos. 155 Recuperado de http://www.mindefensa.gov.co/irj/go/km/docs/Mindefensa/ Documentos/descargas/Sobre_el_Ministerio/fondelibertad/Formato_Incripcion- RUB.pdf 126 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Se ha pasado de enfrentar obstculos legales a no poder ejercer los derechos por obstculos de hecho. 567 8" ",),-&$%)" " 9:%-)/", (& (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" &$ &# /"2%. (& #" #&; <==> (& ?@<< La ley 1448 de 2011, en su artculo 13, cuando se refere a las medidas de reparacin y de asistencia, establece un enfoque dife- rencial, con el fn de amparar de manera especial a defensores de derechos humanos, miembros de comunidades tnicas, sindicalis- tas y otros sectores reconocidos como especialmente vulnerables. Este artculo seala tambin que las reparaciones y medidas de asistencia deben estar orientadas segn las necesidades di- ferenciadas de las vctimas y su pertenencia social, el dao cau- sado a ellas y el hecho victimizante, con el fn de que dichas medidas contribuyan efectivamente a superar la vulnerabilidad de esta poblacin: (...) el Estado realizar esfuerzos encaminados a que las medi- das de atencin, asistencia y reparacin contenidas en la presente ley, contribuyan a la eliminacin de los esquemas de discrimina- cin y marginacin que pudieron ser la causa de los hechos victi- mizantes. Mientras el pargrafo 1 del artculo 25 establece el carcter complementario mas no sustitutivo de las medidas de asistencia con respecto a las de reparacin, y los valores no homologables ni descontables de las mismas para las vctimas benefciarias de la ley. En artculo 49 de la ley 1448 defne as las medidas de asisten- cia y atencin: Se entiende por asistencia a las vctimas el conjunto integrado de medidas, programas y recursos de orden poltico, econmico, social, fscal, entre otros, a cargo del Estado, orientado a restable- cer la vigencia efectiva de los derechos de las vctimas, brindarles condiciones para llevar una vida digna y garantizar su incorpora- cin a la vida social, econmica y poltica. Por su parte, entindase 127 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. (& #", 23%-)4", 5 ,6, /"4)#)", " 0&%)7)0 ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ 0&,8&%-. " #., &/&%-., 96& -)&$& &$ ,6, 2)(", #" (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" por atencin, la accin de dar informacin, orientacin y acompa- amiento jurdico y psicosocial a la vctima, con miras a facilitar el acceso y cualifcar el ejercicio de los derechos a la verdad, justicia y reparacin. La ley dispone la formulacin de al menos 12 medidas de asis- tencia en sus artculos: 47 (Ayuda humanitaria, incluyendo asis- tencia psicolgica de emergencia), 51 (Educacin), 52 (salud, incluyendo remisiones, atencin psicosocial y de emergencia), 64 (atencin humanitaria de emergencia), 65 (atencin humanitaria de transicin), 128 (acceso a crditos en trminos de la ley 418 de 1997), 130 (capacitacin y planes de empleo urbano y rural), y 131 (derecho preferencial al acceso a carrera administrativa). De ellas, la poblacin vctima de desaparicin forzada sin concurso con otra violacin a sus derechos nicamente puede acceder a: asistencia psicosocial y en salud, asistencia educativa, incorpora- cin en los programas de capacitacin y empleo urbano y rural, benefcios de crdito, prioridad para acceder a carrera adminis- trativa, y ayuda humanitaria, por cuanto las medidas de asistencia humanitaria de emergencia y de transicin son para personas que hayan sufrido despojo o abandono forzado de tierras. En materia de ayuda humanitaria, segn el documento Benef- cios de las vctimas de secuestro y desaparicin forzada en Colombia. Gua para funcionarios: A 25 de junio de 2012 la Unidad Administrativa Especial de Atencin y Reparacin Integral a Vctimas (UAEARIV), reporta 311 solicitudes de esta ayuda en relacin con la desaparicin for- zada de personas, de las cuales se han girado tan solo 7, se en- cuentran pendientes de giro 16; 234 estn en estudio y 27 fueron rechazadas 156 . Lo anterior se traducira en un impacto bajo sobre la potencial poblacin benefciaria. 156 Ministerio de Defensa Nacional de la Repblica de Colombia. (2012). Benefcios de las vctimas de secuestro y desaparicin forzada en Colombia. Gua para funcionarios. Bogot: Imprenta Nacional, p.39. 128 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Especfcamente para vctimas de desaparicin forzada, la ley seala que sern entregados, por parte de las entidades territoria- les y, segn el decreto, los Comits Territoriales de Justicia Transi- cional, recursos para asistencia funeraria en casos de desaparicin forzada donde la persona sea hallada muerta. Para acceder a ellos, basta con entregar a estas instancias una copia del registro del estado de la bsqueda en el Sirdec (Artculo 50). Sin embargo, persisten las quejas continuas de las vctimas so- bre las caractersticas y oportunidad de esta asistencia funeraria en casos de desaparicin forzada. Las vctimas estiman que esta ayuda debera incluir tambin una partida con el fn de que pu- diesen participar en las diligencias de exhumacin en las que se indague el paradero de sus seres queridos, que incluyese rubro de transporte y, en caso de ser necesario tambin, de hospedaje. Con respecto a la oportunidad, sealan que la solicitud y trmite de esta ayuda no es lo sufcientemente expedita y que muchas entida- des territoriales siguen sin incluirla dentro de los presupuestos de sus planes de desarrollo, especialmente los municipales 157 . Tambin se seala, a travs del artculo 35 numeral 7, la infor- macin de asesora y apoyo que deben recibir los familiares de personas desaparecidas y los representantes de stas, sobre los re- cursos disponibles en el pas para bsqueda de su ser querido, por parte de los operadores judiciales o de polica con los que tengan el primer contacto: (...) las autoridades que intervengan en las diligencias iniciales, los funcionarios de polica judicial, los defensores de familia y co- misarios de familia en el caso de los nios, nias y adolescentes, los Fiscales, Jueces o integrantes del Ministerio Pblico debern sumi- nistrar la siguiente informacin: 7. Las instituciones competentes y los derechos de los familiares de las vctimas en la bsqueda, exhu- macin e identifcacin en casos de desaparicin forzada y de las medidas de prevencin para la recuperacin de las vctimas. 157 Relatora Mesa de trabajo nmero 6. Presentacin del proyecto Dinmica de la desaparicin forzada en Colombia 1970-2012. Diciembre 7 de 2012. 129 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. (& #", 23%-)4", 5 ,6, /"4)#)", " 0&%)7)0 ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ 0&,8&%-. " #., &/&%-., 96& -)&$& &$ ,6, 2)(", #" (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" ;<= >" #&5 ?;@? (& AB?A %.4. 4&%"$),4. &,8&%3/)%. 8"0" /"2.0&%&0 &# "%%&,. " 4&()(", (& ",),-&$%)" " #", 23%-)4", (& (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" Para contribuir a la solucin a las difcultades que han afron- tado, de modo comprobado, al menos desde 1997, los familiares de las vctimas de desaparicin forzada para acceder a las medi- das de atencin y asistencia, las organizaciones de vctimas y de derechos humanos, con el apoyo del Comit Internacional de la Cruz Roja y la Ofcina del Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Colombia 158 , impulsaron la ley 1531 de 2012. Mediante esa ley se crea la Accin de Declaracin de Au- sencia por Desaparicin Forzada y otras formas de desaparicin involuntaria y sus efectos civiles 159 . La ley consagra que las familias de las vctimas no deben es- perar un plazo determinado a partir de la desaparicin para solicitar la declaracin de ausencia y que adems es un trmi- te gratuito, lo que en principio busca dotar de una mayor acce- sibilidad y efciencia a la medida. Establece un procedimiento expedito, con un plazo mximo de 2 meses y medio de trmite, para que los familiares de las vctimas (el cnyuge, compaero o compaera permanente o pareja del mismo sexo, y los parientes dentro del tercer grado de consanguinidad, segundo de afnidad o primero civil) puedan realizar la solicitud de declaracin de ausencia ante el juez civil del ltimo domicilio de la vctima, o al que estimen conveniente. Una vez se expida la sentencia, la de- claracin de ausencia deber ser inscrita como tal en el Registro 158 El 6 de junio de 2012, esta ofcina public en su pgina web un comunicado de prensa, en el cual expres: Nuestra Ofcina apoy decididamente esta iniciativa, que fue impulsada en el Congreso por el Representante Guillermo Rivera y cont con el trabajo y esfuerzo permanentes de organizaciones de familiares, como la Fundacin Nidia Erika Bautista, ydel Comit Internacional de la Cruz Roja (...) la adopcin de esta ley responde a una recomendacin de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos al Estado colombiano . Recu- perado de http://www.hchr.org.co/publico/comunicados/2012/comunicados2012. php3?cod=9&cat=88 159 Congreso de Colombia. Ley 1531 de 2012. Publicado en Diario Ofcial nmero 48440. 130 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Civil de la vctima, por parte de la Registradura Nacional o Seccional correspondiente. Una vez la persona sea hallada, ya sea viva o muerta, la condicin de ausencia deber ser modif- cada nuevamente. La declaracin de ausencia busca ser una garanta para que las vctimas de desaparicin forzada puedan acceder a atencin humanitaria y soluciones en materia civil, sin tener que recurrir a la declaracin de muerte por desaparecimiento, que, como ya se seal, solo puede solicitarse tras dos aos de no tener noti- cia de la persona desaparecida, por lo que no permite dirimir los asuntos civiles ms urgentes, como propiedades, custodias de hijos menores de edad, etc. Adems, esta ltima declaracin acarrea un serio dao psicosocial a los familiares en los casos en que no hay certeza sobre la muerte de sus seres queridos, o sus restos no les han sido restituidos. El principal antecedente de la declaracin de ausencia es el artculo 10 de la ley 589 de 2000 160 , el cual reglamenta la admi- nistracin de bienes de las personas desaparecidas. A travs de ese mecanismo se pueden resolver asuntos civiles de importan- cia para las vctimas, sin tener que declarar la muerte de su ser querido aunque no haya certeza de ello. Se establece adems que la persona facultada por las autoridades judiciales para ad- ministrar los bienes del desaparecido (que podrn ser el cnyu- ge, compaero o compaera permanente, alguno de los padres o de los hijos de la vctima) podr percibir el pago de los salarios a los que tena derecho el desaparecido. No obstante, a juzgar por la baja aplicacin que tuvo este re- ferente, es necesario considerar que el uso de este nuevo recurso por parte de las vctimas, y sobre todo su reconocimiento por parte de las autoridades por encima de los mecanismos habitua- les, podra ser ms bien limitado, si no se adoptan estrategias de promocin y monitoreo cualifcadas. El propio texto de la ley parece preverlo de este modo, al establecer en su artculo 1 la la- bor pedaggica y de difusin que sobre esta ley deben adelantar el Gobierno Nacional, el Ministerio Pblico, la Fiscala General 160 Congreso de Colombia. Ley 589 de 2000. Publicado en Diario Ofcial nmero 4.073 del 7 de julio de 2000. 131 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. /0&$-& "# (&0&%1. (& #", 23%-)4", 5 ,6, /"4)#)", " 0&%)7)0 ",),-&$%)" 5 "-&$%)*$ 0&,8&%-. " #., &/&%-., 96& -)&$& &$ ,6, 2)(", #" (&,"8"0)%)*$ /.0:"(" de la Nacin, la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas y las entidades territoriales. De esta labor, a apropsito, hasta el mo- mento no se han hallado vestigios de gestin en ninguna de las ins- tancias concernidas, lo cual constituye un indicador desfavorable para el impacto e implementacin de la norma. 132 Ceremonia de la luz realizada por la Asociacin de Familiares de Detenidos Desaparecidos (ASFADDES) en el marco del taller de formacin realizado por la CBPD. Foto tomada por: Csar Muoz, asesor CBPD. 133 ! #$%$&'( )( %$ $''*+& )(% ,-.$)/ 01(&.( $% )(1('2/ )( %$- 34'.*5$- $ -(1 1(6$1$)$- *&.(71$%5(&.( En el Sistema Universal de Proteccin, los Principios y direc- trices bsicos sobre el derecho de lasvctimas de violaciones ma- nifestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones gravesdel derecho internacional humanitario a inter- poner recursos y obtener reparaciones 161 , establecen en su ttulo IX los elementos mnimos que debe contemplar la reparacin a vctimas de la violencia, para ser apropiada: Conforme al derecho interno y al derecho internacional, y te- niendo en cuenta las circunstancias de cada caso, se debera dar a las vctimas de violaciones manifestas de las normas internacio- nales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario, de forma apropiada y proporcional a la gravedad de la violacin y a las circunstancias de cada caso, una reparacin plena y efectiva (...) en las formas siguientes: resti- tucin, indemnizacin, rehabilitacin, satisfaccin y garantas de no repeticin. 161 Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas. Resolucin aprobada el 16 de diciembre de 2005. Recuperado de http://www2.ohchr.org/spa- nish/law/reparaciones.htm 134 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Asimismo, en el ttulo VI, numeral 10, se establece la idoneidad que deben tener los mecanismos de verdad, justicia y reparacin que se diseen en el derecho interno, con el fn de no causar efectos revictimizantes sobre la poblacin que debe benefciarse de ellos: (...) El Estado debe velar por que, en la medida de lo posible, su derecho interno disponga que las vctimas de violencia o traumas gocen de una consideracin y atencin especiales para que los pro- cedimientos jurdicos y administrativos destinados a hacer justicia y conceder una reparacin no den lugar a un nuevo trauma 162 . En el marco del Sistema Interamericano de Derechos Huma- nos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos estable- ce en sus artculos 1-1, 2, 8 y 25 y 5, especialmente, el derecho a la justicia, las garantas legales y la integridad de las personas. Y en su artculo 63.1 se desarrolla el derecho a la reparacin: Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en esta Convencin, la Corte dispondr que se garan- tice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha confgurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemniza- cin a la parte lesionada 163 . Concretamente frente a la desaparicin forzada, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra la Desaparicin Forzada, en su artculo 24 164 sienta los lineamientos de lo que debera ser una apropiada reparacin para las vctimas 162 bid. Ttulo VI: Tratamiento de las vctimas. 163 Organizacin de Estados Americanos, Convencin Americana de Derechos Huma- nos, San Jos de Costa Rica, noviembre de 1969. Ratifcada por Colombia en 1973. Recuperado de http://www.oas.org/dil/esp/tratados_B-32_Convencion_America- na_sobre_Derechos_Humanos_frmas.htm 164 Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra la Desapa- ricin Forzada. Organizacin de Naciones Unidas. 2006. Ratifcada por Colombia en 2012. 135 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' de este delito. Primero, en su numeral 1, seala que se entender por vctima la persona desaparecida y toda persona fsica que haya sufrido un perjuicio directo como consecuencia de una des- aparicin forzada. Luego, en su numeral 4, establece el deber de reparar de los Estados a las vctimas de este delito: Los Estados Partes velarn por que su sistema legal garantice a la vctima de una desaparicin forzada el derecho a la reparacin y a una indemnizacin rpida, justa y adecuada. En ese sentido, fja los lineamientos generales que deberan ser considerados a la hora de formular e implementar polticas y me- didas de reparacin en el numeral siguiente. El derecho a la reparacin al que se hace referencia en el prra- fo4 del presente artculo comprende todos los daos materiales y morales y, en su caso, otras modalidades de reparacin (...). De esta manera se consideran tambin como formas de repa- racin las medidas de rehabilitacin, restitucin, satisfaccin y las garantas de no repeticin. 789 +$ &.4)'%:. (' $# 0'5#0#&)*% 5.0 23# #(4)%),-0#-)2# En Colombia slo tras la promulgacin de la ley 975 de 2005, por la cual se dictan disposiciones para la reincorporacin de miembros de grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan de manera efectiva a la consecucin de la paz nacional y se dictan otras disposiciones para acuerdos humanita- rios 165 , el concepto de reparacin integral fue introducido y desarrolla- do en la legislacin nacional. 165 Congreso de Colombia. Ley 975 del 25 de julio de 2005. Publicada en Diario Ofcial nmero 45.980. 136 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Si bien la ley 975 circunscribe el proceso de reparacin al mar- co de justicia alternativa o transicional que ella misma crea para facilitar el desarme, la desmovilizacin y la reintegracin social de los grupos paramilitares, lo cual acarrea serias limitaciones desde el punto de vista de la inclusin y satisfaccin de los derechos de las vctimas, deben sealarse los precedentes que establece en ge- neral y desde la perspectiva de la desaparicin forzada. El primer aspecto que debe sealarse es la defnicin de vcti- ma, a partir de la cual se puede tener acceso o no a las medidas de reparacin establecidas en la ley 975. En su artculo 5, se defne como vctima a (...) la persona que individual o colectivamente haya sufrido daos directos tales como lesiones transitorias o permanentes que ocasionen algn tipo de discapacidad fsica, psquica y/o sensorial (visual y/o auditiva), sufrimiento emocional, prdida f- nanciera o menoscabo de sus derechos fundamentales. Los daos debern ser consecuencia de acciones que hayan transgredido la legislacin penal, realizadas por grupos armados organizados al margen de la ley. Tambin se tendr por vctima al cnyuge, compaero o compaera permanente, y familiar en primer grado de consan- guinidad, primero civil de la vctima directa, cuando a esta se le hubiere dado muerte o estuviere desaparecida. La condicin de vctima se adquiere con independencia de que se identifque, aprehenda procese o condene al autor de la conducta punible y sin consideracin a la relacin familiar existente entre el autor y la vctima (...). Esa defnicin incorpora a la persona desaparecida forza- damente y a sus familias solo en aquellos casos en que la des- aparicin haya sido cometida por actores armados ilegales, de modo particular, por grupos paramilitares. Es decir, desconoce o niega la existencia de vctimas del Estado, que para casos de desaparicin forzada, por la naturaleza del delito, constituyen la poblacin ms importante y tradicionalmente marginada, de- 137 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' jndolas nuevamente por fuera del sistema. Esta condicin tiene el efecto de generar un trato discriminatorio de estas vctimas con respecto a aquellas que son vctimas de grupos armados al margen de la ley. Esta perspectiva no responde a los criterios de una verdadera decisin de reparar y adems contraviene los es- tndares internacionales, segn los cuales la defnicin sobre la condicin de vctima de una persona se hace con base en la vio- lacin que ha sufrido a alguno de sus derechos y no en funcin del actor que cometi la violacin 166 . En este orden de ideas, el segundo aspecto en el que vale la pena detenerse es en el tipo de medidas que la ley establece y que deben ser desplegadas para conceder reparacin a la poblacin vctima. En su artculo 8, la ley defne como medidas -cuyo prop- sito atae directamente a la reparacin- la indemnizacin, la reha- bilitacin, la restitucin, las medidas de satisfaccin y las garantas de no repeticin. Como tercer elemento a tener en cuenta, el artculo 45 de la ley 975 establece como acciones de reparacin en sede judicial, por parte de los aspirantes a benefciarse del sistema alternativo, algunas que corresponden directamente a una perspectiva ms bien simblica y de satisfaccin para vctimas de desaparicin forzada, constituyendo un importante antecedente en la materia para esta poblacin: 45.2 La declaracin pblica que restablezca la dignidad de la vctima y de las personas ms vinculadas con ella (...) 45.4 La colaboracin efcaz para la localizacin de personas secuestradas o desaparecidas y la localizacin de los cadveres de las vctimas. 45.5 La bsqueda de los desaparecidos y de los restos de personas muertas, y la ayuda para identifcarlos y volverlos a inhumar segn las tradiciones familiares y comunitarias. Finalmente, en los aspectos concernientes a las medidas de in- demnizacin, o reparacin pecuniaria de las vctimas, la ley crea 166 Procuradura General de la Nacin, Observatorio de Justicia Transicional. (2009). Informe de seguimiento al Programa de Reparacin individual por va administra- tiva, p. 19. 138 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", mecanismos como el Fondo para la Reparacin (Artculo 54), que parten del hecho que la obligacin de indemnizar, en este caso a travs de la entrega de sus bienes, es de los miembros de los grupos armados que se estn desmovilizando. De manera que el Estado solamente entrara a suplir esta obligacin, de manera subsidiaria y en solidaridad con las vctimas, cuando, por alguna razn, los primeros no estn en posibilidad de hacerlo. El documento de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, concerniente a los lineamientos para una reparacin antes citado, se muestra cr- tico con relacin a este enfoque: La CIDH ha sido informada que el Estado al implementar un programa administrativo de reparaciones para las vctimas de ciertas violaciones, no lo hara en funcin de asumir una respon- sabilidad jurdica por los hechos reparados, sino como expresin de un compromiso poltico y humanitario con las vctimas del conficto. La CIDH entiende que el concepto de reparacin tiene sus races en un principio de obligacin, en contraste con un pago ex gratia 167 . No obstante, es desde esta perspectiva solidaria y no desde su obligacin de reparar que el Estado colombiano abre la puerta a lo que se denominar posteriormente reparacin administrativa. As, partiendo de un ncleo comn de defniciones con la ley 975, el decreto 1290 de 2008 crea el Programa de Reparacin Individual por va Administrativa para las Vctimas de los Gru- pos Armados Organizados al Margen de la ley 168 . A travs de este decreto se propone un proceso expedito para que las vctimas puedan obtener sus reparaciones sin tener que pasar por los largos periodos de espera de un proceso judicial. El acceso a esta forma de reparacin no excluye la reparacin judicial, ni otras acciones que propendan por el disfrute de los derechos de las vctimas. 167 Op. Cit. Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Documento Con- sultivo, p. 3. 168 Presidencia de la Republica de Colombia. Decreto 1290 del 22 de abril de 2008. Publicado en Diario Ofcial nmero 46.968. 139 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' En ese sentido, la CIDH seal que El Estado debe asumir un rol principal y no secundario en ga- rantizar el acceso efectivo de las vctimas a reparaciones, confor- me a los estndares del derecho internacional. Por ello, la CIDH entiende que la adopcin de un programa de reparaciones admi- nistrativas, no debera excluir el acceso a vas judiciales para las vctimas, permitindoseles as escoger la va que consideren ms adecuada para asegurar en defnitiva la obtencin de reparacin. La CIDH considera que el Estado podra disponer e implementar mecanismos institucionales adecuados para respetar este derecho de las vctimas a acudir a diversas vas de reparacin diferencia- das, sin riesgo para el erario pblico 169 . El enfoque prctico que tuvo la reparacin administrativa fue eminentemente econmico, tal como lo determin la Procuradu- ra General en un documento de evaluacin de este programa. La monetarizacin excesiva de la va administrativa, donde las dems medidas para la satisfaccin del derecho a la reparacin integral de las vctimas queda sujeta a futuros diseos y etapas del proceso de implementacin, redunda en una limitacin crtica al ejercicio de los derechos de esta poblacin. Esto concurre con la posibilidad de que muchas vctimas puedan acceder a indemnizaciones sin recibir verdad, ni justicia desde una va judicial por las graves violaciones a los derechos humanos de las que fueron objeto, en detrimento del carcter inalienable e interdependiente que se les reconoce a los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin integral, y constituye un claro indicador de la poca idoneidad del mecanismo. La Procuradura General de la Nacin, a travs de su Informe de seguimiento al Programa de Reparacin individual por va adminis- trativa 170 , evidenci que, adems de los aspectos ya expuestos, la implementacin de este programa supuso al menos dos elementos crticos. En primer lugar, contrario a como se concibe legalmente, 169 Op. Cit. Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Documento con- sultivo, p. 2. 170 Procuradura General de la Nacin. (2009). Informe de seguimiento al Programa de Reparacin individual por va administrativa, p. 49. 140 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", la carga probatoria sobre la calidad de vctima de las personas re- caa sobre ellas mismas y no sobre la Agencia Presidencial para la Accin Social y la Cooperacin Internacional, que era la agencia encargada de surtir estos trmites. Las vctimas eran escrutadas de diversas maneras y se vean envueltas en procedimientos engo- rrosos y costosos, como certifcados de diversa ndole para poder tener derecho a elevar su solicitud de reparaciones ante Accin Social. En segundo lugar, el informe da cuenta de la lenta trami- tacin de las solicitudes por parte del Comit de Reparaciones Administrativas (CRA), que era el rgano decisor y tcnico en- cargado de dar respuesta a todas las solicitudes y sustentarlas. Se- gn este informe, a diciembre de 2009 se haban resuelto tan solo 10.593 solicitudes de reparacin individual por va administrativa, de un total de 278.334 presentadas. Adems, el hecho de que todas hubiesen sido resueltas favora- blemente dejaba serias dudas sobre los criterios empleados para su aprobacin. La mayora de las solicitudes aprobadas correspondan al delito de homicidio, con 7.887 casos; le seguan las solicitudes correspondientes a los delitos de desaparicin forzada, con 1.561 casos; reclutamiento ilegal de menores de edad, con 403 casos; se- cuestro, con 375 casos, y lesiones personales y psicolgicas que pro- ducen incapacidad permanente, con 351 casos. En ltimo lugar, se encontraban las solicitudes correspondientes a delitos contra la libertad y la integridad sexuales, con solo 15 casos aprobados 171 . 567 8&3"2"%).$&, 3"2" 9:%-)/", (& (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" &$ &# /"2%. (& #" #&; <==> (& 7?<< La ley 1448 de 2011 o ley de vctimas y restitucin de tierras 172
establece un nuevo marco normativo e institucional para la re- paracin a vctimas del conficto armado en el pas, sacando este proceso de la justicia transicional establecida en la ley 975. Esto 171 Ibd., p. 13. 172 Congreso de Colombia. Ley 1448 de 2011. Publicada en Diario Ofcial nmero 48.096, por la cual se dictan medidas de atencin, asistencia y reparacin integral a las vctimas del conficto armado interno y se dictan otras disposiciones. Recu- perado de http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=43043 141 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' tambin implica un cambio en el marco interpretativo, o de pers- pectiva, al poner el nfasis ya no en las acciones de reparacin que deben cumplir los miembros de grupos armados para benefciarse de la pena alternativa, sino en mecanismos que permitan al Esta- do atender y reparar a las vctimas del conficto armado interno. Por todo ello, la ley 1448 confgura un segundo momento de la reparacin a las vctimas en el pas. Vale la pena sealar que desde el ao 2008 la iniciativa fue confgurndose por diversas organizaciones, acompaadas de al- gunos mediadores polticos, especialmente miembros del partido liberal, entonces en la oposicin, sin que se lograra su aprobacin. Con el inicio del gobierno del presidente Juan Manuel Santos, el proyecto de ley se convirti en una de las iniciativas gubernamen- tales priorizadas y, de este modo, tras ser reformulada, fnalmente se convirti en ley de la repblica 173 . Aqu se reafrma lo expuesto sobre la importancia de la iniciativa y el respaldo gubernamental para la puesta en marcha de polticas pblicas en general, pero especialmente para aquellas que atraviesan el campo de los dere- chos humanos. Sin embargo, nos preocupa que esta ley mantiene la limitacin al no reconocimiento a las vctimas del Estado e introduce dos nuevos focos de problematizacin. En primer trmino, seala el ao de 1985 como fecha lmite para la inclusin de las vctimas en los benefcios de la ley. As, las personas cuyos hechos victimi- zantes hayan ocurrido con anterioridad a dicho ao slo tendrn derecho a medidas de reparacin simblica, pero no a las dems, especialmente a la indemnizacin. En segundo trmino, supone una difcultad a la hora de brindar cobertura a las personas que no hayan sido victimizadas en el marco del conficto armado, sino en escenarios de violencia poltica o social, y para quienes lo han sido en tiempos recientes, por parte de las mal llamadas Bandas Criminales (Bacrim). Esta ley crea un nuevo andamiaje institucional, a travs del Sis- tema Nacional de Atencin y Reparacin Integral a La Vctimas, 173 Anlisis construido con base en la informacin disponible y recuperada de http://fundacionvictimasvisibles.org/index.php/ley-victimas 142 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", del cual hacen parte, entre otras, la Unidad de Atencin y Repara- cin Integral a Vctimas, el Centro Nacional de Memoria Histrica y los Comits Territoriales de Justicia Transicional. Todo esto su- pone un contexto de acoplamiento y transicin institucional que puede llegar a incidir en la implementacin de las reparaciones. Incidencia que adems estar marcada por la capacidad de estas nuevas instituciones para generar aprendizaje institucional sobre las experiencias del manejo de las reparaciones administrativas por parte de las entidades que las antecedieron. Con relacin a los contenidos de la ley que hacen referencia a la desaparicin forzada es necesario sealar que la misma no despliega medidas focalizadas de reparacin para la poblacin vctima de este delito. Aunque se hace mencin a las acciones de bsqueda de las personas desaparecidas y hay avances en el reco- nocimiento y reglamentacin de las mismas, stas solo se men- cionan de manera suelta en algunos de sus apartados, lo cual claramente no contribuye a confgurar una respuesta estatal que pueda considerarse articulada y sufcientemente desarrollada para satisfacer el derecho a la reparacin integral de las vctimas de desaparicin forzada. De este modo, el artculo 23 seala que los familiares de las vc- timas de desaparicin en general (no solo forzada) tienen derecho a conocer la verdad sobre el paradero y destino de sus seres queri- dos, como parte de la satisfaccin del derecho a conocer la verdad que tienen las vctimas, sus familiares y toda la sociedad. Establece adems el deber de bsqueda de las personas desaparecidas por parte de las autoridades competentes: Las vctimas, sus familiares y la sociedad en general, tienen el derecho imprescriptible e Inalienable a conocer la verdad acerca de los motivos y las circunstancias en que se cometieron las viola- ciones de que trata el artculo 3 de la presente Ley, y en caso de fallecimiento o desaparicin, acerca de la suerte que corri la vc- tima, y al esclarecimiento de su paradero. La Fiscala General de la Nacin y los organismos de polica judicial deben garantizar el derecho a la bsqueda de las vctimas mientras no sean halladas vivas o muertas. 143 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' Adems, en el artculo 35 se hace referencia al deber de comu- nicar a las vctimas las diligencias de exhumaciones e identifca- cin de restos que se adelanten con el fn de dar con el paradero de sus familiares. Por su parte, el artculo 139, en su literal i., incluye las labores de bsqueda, identifcacin y devolucin a sus familias de las per- sonas desaparecidas como una de las medidas de satisfaccin que contempla la ley para las vctimas del conficto armado en el pas: (...) Las medidas de satisfaccin sern aquellas acciones que proporcionan bienestar y contribuyen a mitigar el dolor de la vctima. Las medidas de satisfaccin debern ser interpretadas a mero titulo enunciativo, lo cual implica que a las mismas se pue- den adicionar otras: i. Contribuir en la bsqueda de los desapa- recidos y colaborar identifcacin de cadveres y su inhumacin posterior, segn las tradiciones familiares y comunitarias, a travs de las entidades competentes para tal fn;(...). Finalmente, el mayor avance que implica la ley con relacin a las labores de bsqueda, identifcacin y entrega a sus familiares de las personas desaparecidas (no solo aquellas que lo han sido forzadamente) se encuentra en el numeral 9 del artculo 178, por cuanto seala que el Plan Nacional de Bsqueda es de obligatorio cumplimiento por parte de las autoridades encargadas de realizar estas labores. Sin embargo, las dems instrucciones contempladas en el numeral resultan confusas desde el punto de vista de la des- aparicin forzada, por cuanto se incluyen en un mismo paquete la bsqueda de desaparecidos, de personas secuestradas y la iden- tifcacin de cadveres, tanto N.N., como en casos de homicidio: (...) Son deberes de los funcionarios pblicos frente a las vcti- mas: 9. Adelantar todas las acciones tendientes a la bsqueda de las personas desaparecidas, de las identidades de los secuestrados y de los cadveres de las personas asesinadas, incluidas las perso- nas no identifcadas inhumadas como N.N. As como prestar la ayuda para establecer el paradero de las vctimas, recuperarlas, identifcarlas y volver a inhumarlas segn el deseo explicito o pre- 144 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", sunto de la vctima o las tradiciones o prcticas culturales de su familia y comunidad. La aplicacin del Plan Nacional de Bsque- da de Personas Desaparecidas es obligatoria (...). Asimismo, debe considerarse importante que se refuerce la omisin de los deberes de bsqueda e identifcacin de personas desaparecidas como una falta disciplinaria para los funcionarios encargados, en el pargrafo 2 de este mismo artculo: Pargrafo 2. El Ministerio Pblico vigilar el cumplimiento de los deberes aqu consagrados, especialmente el deber legal de bsqueda de las vctimas incorporadas al Registro Nacional de Desaparecidos. La omisin del deber legal de bsqueda e identi- fcacin de personas desaparecidas por parte de los funcionarios pblicos, ser sancionada disciplinariamente. El abordaje parcial del asunto, sin partir de la desaparicin for- zada como delito, demuestra la baja priorizacin de la problemti- ca en esta ley, en comparacin con otras violaciones a los derechos humanos, como el desplazamiento forzado, para el cual s se desa- rrollan ampliamente medidas focalizadas. En lo que guarda relacin con la medida de indemnizacin a la que tienen derecho las vctimas de desaparicin forzada, la ley se rige por las mismas tasaciones del decreto 1290, que establece para las vctimas de ese delito un pago hasta por 40 salarios m- nimos mensuales vigentes. Sin embargo, a diferencia de lo esta- blecido en la ley 975, la ley 1448 abre la posibilidad para que las personas reciban esta indemnizacin en el marco de un contrato de transaccin, lo cual impedira reclamaciones jurdicas futuras. El artculo 134 de la ley contempla adems que la Unidad Admi- nistrativa Especial para la Atencin y Reparacin a las Vctimas crear un programa de acompaamiento para que quienes reciban el dinero proveniente de la indemnizacin logren invertirlo de modo apropiado: (...) a fn de reconstruir su proyecto de vida, orientado princi- palmente a: 1. Formacin tcnica o profesional para las vctimas o los hijos de estas; 2. Creacin o fortalecimiento de empresas
145 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' productivas o activos productivos; 3. Adquisicin o mejoramiento de vivienda nueva o usada; 4. Adquisicin de inmuebles rurales. Es asimismo importante sealar que la ejecucin de esta media cambi su funcionamiento con respecto al mecanismo empleado en el decreto 1290. Con el nuevo mecanismo, las personas no solicitan la indemnizacin al Comit Ejecutivo para la Atencin y Repara- cin Integral de Vctimas, sino que la misma se considera solicitada toda vez que las personas hayan tramitado su ingreso en el Registro nico de Vctimas. La idea era que la depuracin de entrada en la poblacin benefciaria a travs del Registro permita mayor agilidad en la entrega y procesamiento de las indemnizaciones 174 . No obs- tante, esta agilidad parece estar seriamente cuestionada, al menos por dos situaciones. La primera de ellas es que, segn el Balance de la implementacin de la unidad administrativa especial para la atencin y reparacin integral a las vctimas 175 , el proceso de reajuste operativo y transicin institucional result bastante traumtico y perjudic el estudio y entrega de reparaciones por va administrativa: (...) la puesta en marcha de la Unidad Administrativa Especial, denota una falta de efciencia y de inters por parte del Gobierno Na- cional porque no se tomaron las previsiones necesarias que evitaran, en su momento, la parlisis del Programa de Reparacin Adminis- trativa, no contar con el personal indispensable para el desarrollo de las funciones y las difcultades que enfrentaba Accin Social (...) 176 . Y el segundo es el gran rezago de solicitudes represadas o sin respuesta en el marco del decreto 1290, a las cuales la Unidad de Vctimas deba atender de modo prioritario sobre las nuevas solicitudes. Este saldo pendiente del marco normativo anterior
174 Entrevista realizada por el grupo nmero VI a la directora del rea de Repara- ciones de la Unidad de atencin a vctimas, doctora Iris Marn, el 22 de octubre de 2012, Bogot. Registro escrito. 175 Procuradura General de la Nacin. (2012). Balance de la implementacin de la unidad administrativa especial para la atencin y reparacin integral a las vctimas, p. 38. 176 Ibd, p.13. 146 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", ascenda a alrededor de 220.000 solicitudes y las nuevas solicitu- des a octubre de 2012 rondaban los 280.000 registros 177 . Otro aspecto pendiente del marco anterior al cual deber hacer frente la Unidad para los casos nuevos y los antiguos es la manera en la cual se proceder a conceder las dems medi- das de reparacin a las cuales las vctimas tienen derecho y que realmente permitiran hablar de mayores avances en cuanto a integralidad (medidas de restitucin, medidas de rehabilitacin, medidas de satisfaccin y garantas de no repeticin). Con el fn de dar este salto cualitativo desde la reparacin administrativa, la Direccin de reparaciones de la Unidad de Vctimas trabaja en la construccin de instrumentos que permi- tan establecer planes de reparacin individual, con protocolos y medidas que permitan a las vctimas, segn el dao sufrido y la naturaleza de la violacin, acceder a medidas diferenciadas, fo- cales, que l mismo pueda optar. El mayor avance en este aspecto lo constituyen los Planes Individuales de Reparacin Integral 178 , herramienta que se est cualifcando y se ha ido aplicando en diferentes versiones a manera de estrategia piloto. 567 8" #&9 :;<= (& ><:< %./. /&%"$),/. (& 2&3"2"%)*$ 1.%"#)4"(. 3"2" ?@%-)/", (& (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" La ley 1408 de 2010, por la cual se rinde homenaje a las vcti- mas del delito de desaparicin forzada y se dictan medidas para su localizacin e identifcacin 179 , fue impulsada desde organiza- ciones como la Asociacin de Familiares de Detenidos Desapare- cidos (Asfaddes), la Fundacin Nydia Erika Bautista, Familiares Colombia por el Apoyo Mutuo y otros miembros de la Mesa Inte- 177 Entrevista realizada por el grupo nmero VI a la directora del rea de Repara- ciones de la Unidad de atencin a vctimas, doctora Iris Marn, el 22 de octubre de 2012, Bogot. Registro escrito. 178 Ibd. 179 Congreso de Colombia. Ley 1408 de 2010. Diario Ofcial nmero 47.807, por la cual se rinde homenaje a las vctimas del delito de desaparicin forzada y se dic- tan medidas para su localizacin e identifcacin. 147 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' rinstitucional de apoyo a vctimas de desaparicin forzada 180 . Se trata del nico mecanismo de reparacin focalizado para las vcti- mas de este delito hasta el momento. En la perspectiva del anlisis de la construccin de las polticas pblicas, debe indicarse que como proyecto de ley, cont con la mediacin poltica del representante a la cmara por el partido liberal Guillermo Rivera y de la senadora Gina Parody, del Partido Social de Unidad Nacional o Partido de la U, quienes fueron los autores del texto defnitivo. Adicional a esto, el decimoctavo informe defensorial al Congre- so de la Repblica da cuenta de varias acciones emprendidas por la CBPD con el fn de contribuir de modo participativo a la formu- lacin de esta ley: Se presentaron observaciones al Proyecto de Ley de Homenaje a las vctimas del delito de desaparicin forzada y se propiciaron espacios de discusin con las oganizaciones civi- les a nivel nacional, utilizando reuniones presenciales y a travs de la pgina web de la CBPD (...) 181 . Pese a estos apoyos, la ley no logr ser sancionada al terminar su trmite ordinario en el Congreso de la Repblica, una vez fue aprobada su conciliacin en Senado y Cmara el 16 de junio de 2009 182 , por cuanto se interpuso una objecin presidencial, que fue aprobada tanto en Cmara como en Senado. Mientras los partidos de la coalicin de gobierno tuvieron una votacin mayoritaria a favor de las objeciones presidenciales, los partidos en la oposicin tuvieron votaciones mayoritariamente en contra de las mismas, con excepcin de Cambio Radical, que se convirti en un aliado estratgico del proyecto 183 . Esta polari- zacin indica, adems de la posibilidad del gobierno de objetar 180 Fundacin Nydia Erika Bautista. Comunicado de prensa 31 de agosto de 2010. Recuperado de http://www.nydia-erika-bautista.org/es/actualidad/269-hoy-dia- internacional-del-desaparecido.html 181 18 Informe anual de actividades de la Defensoria del Pueblo al Congreso de la Repblica. Parte I. Apartado Injerencia en poltica pblica, de la Comisin de Bsqueda de Personas desaparecidas, p. 66. 182 Esta conciliacin se dio entre la ponencia que desde la Cmara haba susten- tado Guillermo Rivera, y la presentada en Comisin I del Senado por el ex Fiscal General Alfonso Valdivieso del partido Cambio Radical. Recuperado de http:// www.congresovisible.org/proyectos-de-ley/por-la-cual-se-rinde/898/#tab=2 183 Anlisis construido con base en la informacin recuperada de http://www.con- gresovisible.org/votaciones/2127/ 148 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", medidas que polticamente no van con su lnea, que la problem- tica de la desaparicin forzada y el reconocimiento de sus vctimas sigue vindose como un punto de disputa poltico y no como un tema de derechos humanos entre los sectores populares, sindicales y sociales, y los partidos polticos que representan dicho espectro. Con relacin al contenido de la objecin presidencial, presenta- da el 8 de septiembre y aprobada el 18 de noviembre de 2009, su texto seala como nica razn para que el proyecto de ley 280/08 cmara y 178/08 senado fuese inconstitucional que obligaba al Es- tado a ejecutar gastos, motivo por el que el Ministerio de Hacienda haba emitido concepto negativo, por ir en contra del Marco Fiscal de mediano plazo fjado por el ejecutivo. Se alegaba que si se san- cionaba como ley, se iba en contra de la ley orgnica 819 de 2003 184 . Este documento, junto con el proyecto de ley, fue remitido por el Congreso a la Corte Constitucional, que rechaz la objecin presidencial y emiti la sentencia C- 238 del 7 de abril de 2010. Esta sentencia seala una razn fundamental para considerar in- fundada la objecin presidencial: (...) vlidamente se podra afrmar que las normas objeto de la objecin presidencial son el desarrollo de las obligaciones del Estado Colombiano en materia de derechos humanos, el cumpli- miento de disposiciones superiores como los artculos 12 185 y 93 186
y el propsito de cumplir con el derecho a la justicia, el derecho a la verdad y el derecho a la reparacin 187 . 184 Congreso de Colombia. Ley 819 de 2003, por la cual se dictan normas orgnicas en materia de presupuesto, responsabilidad y transparencia fscal y se dictan otras disposiciones. Publicado en Diario Ofcial nmero 45.243 del 09 de julio de 2003. 185 Art. 12, Constitucin Poltica de 1991: Nadie ser sometido a desaparicin for- zada, a torturas ni a tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. 186 Art. 93, Constitucin Poltica de 1991: Los tratados y convenios internaciona- les ratifcados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que proh- ben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratifcados por Colom- bia. (). 187 Corte Constitucional. Sentencia C-238 del 7 de abril de 2010, p. 30. Recupera- do de www.corteconstitucional.gov.co/.../2010/C-238-10.htm . 149 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' Gracias a lo establecido en la sentencia C-238, el proyecto fue sancionado fnalmente como ley de la Repblica el 20 de agosto de 2010. Es decir, la mediacin de la Corte Constitucional logr sopesar parcialmente la falta de apoyo del ejecutivo (y sus sectores afnes en la rama legislativa) para la aprobacin de esta ley. La ley parte de una defnicin amplia de la vctima de desapa- ricin forzada: La persona que ha sido sometida a desaparicin forzada en los trminos del artculo 165 del cdigo penal. Tambin lo sern los familiares de la vctima directa, que incluye al cnyuge, compae- ro o compaera permanente, y familiar en primer grado de con- sanguinidad, primero civil de la vctima directa de desaparicin forzada, as como otros familiares que hubieren sufrido un dao directo como consecuencia de la desaparicin forzada. Posteriormente, defne cuatro grandes medidas tendientes a rendir homenaje a las vctimas del delito de desaparicin forza- da, adoptar medidas para su localizacin y plena identifcacin, y brindar asistencia a los familiares de las mismas durante el proce- so de entrega de los cuerpos o restos exhumados. La primera de esas medidas, el Banco de Perfles Genticos de desaparecidos, parte de la difcultad que experimentan los labora- toristas encargados de efectuar las pruebas para cotejar muestras genticas para la identifcacin de restos y cadveres. Esos labora- toristas no cuentan con una base de datos que almacene de modo separado la informacin gentica de los familiares de las vctimas y de los cadveres. Por cuenta de ello, realizan las comparaciones de modo manual, lo cual redunda en una baja optimizacin de tiempos para procesamiento de la prueba y la entrega de los re- sultados a las personas interesadas. El Banco de Perfles Genritos busca cruzar automticamente las bases de datos. La ley (Artculo 4) dispone que se cree este Banco y opere bajo la direccin de la Fiscala General de la Nacin, contando con el apoyo logstico de los laboratorios genticos del Estado para la implementacin del mismo, que comenzara con la toma de muestras gratuita, tanto a los familiares que buscan a su ser querido, como a los cadveres no identifcados. En el caso de las muestras de los familiares, la toma 150 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", de la misma tendr que autorizarse a travs de un formato de con- sentimiento estandarizado del que se les entregar una copia. La segunda medida tiene que ver con la asignacin de recursos econmicos y de acompaamiento psicosocial para que los fami- liares de las vctimas puedan estar presentes, de acuerdo a lo sea- lado en el Plan Nacional de Bsqueda, durante las diligencias de exhumacin, excepto en casos donde las condiciones de seguridad impliquen un riesgo adicional e inmanejable para las familias. De obtener resultados positivos en el procedimiento de exhumacin e identifcacin, se propone tambin cubrir los gastos fnebres y de entierro, una vez se surta el proceso de entrega digna de los res- tos o el cadver hallado. El acompaamiento psicosocial deber correr por parte del Ministerio de Proteccin Social, mientras que Accin Social o quien haga sus veces estar a cargo de la entrega de los dems benefcios, con la nica condicin de que las vctimas presenten la constancia del registro de su ser querido en el Sirdec. La tercera medida, la elaboracin de mapas, obligacin de compartir informacin, exhumacin, inhumacin y conservacin de cuerpos o restos, tiene por objeto facilitar las labores de bs- queda de desaparecidos, en tanto supone la ejecucin de las fases 2 y 3 del Plan Nacional. Es decir, se procede al anlisis y constata- cin de la informacin sobre el lugar de entierro de las vctimas, para proyectar y programar su recuperacin. Para ello, la Fiscala General de la Nacin, con el apoyo de las autoridades departa- mentales, el Ministerio Pblico y el Instituto Geogrfco Agustn Codazzi, realizarn mapas donde se proyecten los posibles lugares en los cuales, segn la informacin recabada, puede haber restos. Se hace especial nfasis en las condiciones climticas y de superfcie del terreno, con el fn de prever la diligencia de exhumacin y maximizar los recursos disponibles para la misma. Sin embargo, este proceso de localizacin supone contar con fuentes actuali- zadas por parte de las diversas organizaciones que integran la CBPD, para lo cual la ley insta a colaborar de modo armonioso a todas las entidades y personas intervinientes. La cuarta medida, santuarios de memoria, se propone por una parte permitir que los espacios en los cuales se tienen indicios de la ubicacin del cuerpo de un desaparecido no sean alterados deliberadamente por los propios perpetradores de la desaparicin 151 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' u otros actores que se propusieran desaparecer sus restos. Esto, a travs de la declaracin de la zona como santuario de memoria, es decir, un espacio para el reconocimiento de la memoria y la dignidad de los desaparecidos, con custodia especial de las fuer- zas de polica. Y, por otra, busca que esta memoria y esta digni- dad propia de las vctimas de desaparicin sea visibilizada y objeto de homenaje a travs de la instalacin de dispositivos simblicos, como la conmemoracin del da del desaparecido, el 30 agosto, o monumentos, cuya construccin se consultar con las vctimas, y lpidas con el mensaje Nunca ms al fnal del nombre, la edad, la ocupacin, el nmero de hijos y otra informacin personal que defniese a la vctima. Finalmente, establece que esta medida de- ber ser llevada a cabo por el gobierno nacional en consulta con la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas. Es necesario sealar que el obstculo maysculo para la imple- mentacin de esta ley ha sido su falta de reglamentacin. Se su- pona que el decreto reglamentario concertado entre el gobierno nacional y la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas deba expedirse 6 meses despus de la entrada en vigencia de la ley. Aunque el artculo 15 de la ley dice que El Gobierno Nacio- nal, en consulta con la Comisin Nacional de Bsqueda de Perso- nas Desaparecidas, reglamentar la presente ley dentro de los seis (6) meses siguientes a partir de su entrada en vigencia, es decir en febrero de 2011, hasta el momento el decreto no ha sido expedido. Con relacin a la medida de creacin del Banco de Perfles Ge- nticos, la ley estableca un plazo de 3 meses para que la Fiscala General de la Nacin realizara el diseo del formulario de con- sentimiento informado para toma de muestras a familiares de las vctimas, con miras a facilitar el recaudo de informacin (Artculo 5, pargrafo 4). No obstante, segn la informacin recabada en fuentes documentales y primarias, no hay mayores indicios de que el mismo se haya construido dentro de los plazos o con posterio- ridad, ni de que se est usando actualmente. Y, lo que sera ms grave, es que no parece existir mayor claridad sobre qu entida- des del Estado, ms all de los laboratorios de procesamiento de ADN de la propia Fiscala, estaran en capacidad o autorizadas para recabar las muestras biolgicas de los familiares de personas desaparecidas, manteniendo las precauciones ftosanitarias y de 152 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", custodia del caso para almacenarlas y que, de este modo, puedan ser procesadas y resulten tiles en futuros cotejos de ADN para la identifcacin de restos. Considerando el amplio volumen de vctimas y la dispersin de sus familiares a lo largo del pas, la ausencia de una mayor capacidad institucional tcnica y humana para realizar la toma de muestras supondra una limitante en la constitucin del Banco Gentico y, por tanto, un muy lento avance en su creacin hasta el momento. Sin embargo, el Ministerio del Interior seala que ha habido avances en el dimensionamiento tcnico y conceptualizacin de la medida, gracias a Cooperacin Sur- Sur con Argentina, de la cual han participado, tanto expertos como organizaciones sociales re- conocidas en este campo como Abuelas de la Plaza de Mayo 188 . Con relacin a las medidas de acompaamiento a los familiares de vctimas de desaparicin forzada, es importante sealar que la Comisin de Bsqueda ha avanzado en el ltimo ao en la cons- truccin de un borrador fnal del protocolo para la entrega digna de restos, siguiendo lo establecido por el artculo 7 pargrafo 3 de esta ley: Las autoridades competentes para la identifcacin, exhuma- cin e investigacin, debern entregar los cuerpos o restos a la familia afectada, en condiciones de dignidad, de acuerdo al pro- tocolo que para tal efecto elaborar la Comisin Nacional de Bs- queda de Personas Desaparecidas, en consulta con las vctimas, en un plazo de seis (6) meses a partir de la vigencia de la presente ley. El Ministerio Pblico supervisar el cumplimiento de este deber, aunque fuera de sus tiempos 189 . La medida que parece tener mayor desarrollo es la que se refere al mapeo, exhumacin, inhumacin y preservacin de 188 Entrevista realizada por el Grupo nmero VI a las funcionarias Luz Anglica Mario y Yenny Martnez, asesoras del rea de polticas pblicas de la Direccin de Derechos Humanos del Ministerio del Interior, 28 de enero de 2013, Bogot. Registro Escrito. 189 Entrevista del Grupo Nmero VI al delegado del Programa Presidencial para los Derechos Humanos ante la CBPD, 19 de diciembre de 2012, Bogot. Duracin aproximada: 30 minutos. Registro escrito. 153 "#$#%&' (' $# #&&)*% ('$ +,-#(. /0'%-' #$ ('0'&1. (' $#, 23&-)4#, # ,'0 0'5#0#(#, )%-'60#$4'%-' cadveres o restos, en relacin a la cual el Ministerio del In- terior ha adelantado ya 2 fases, de identifcacin de personas enterradas como no identifcadas, y de mapeo y exhumacin en cementerios locales. Al momento de la terminacin de este trabajo estaba a punto de emprender una tercera con miras a ampliar el proceso de mapeo de cementerios locales en varias regiones del pas. A partir de 2011 se implement desde la Direccin de Derechos Humanos del Ministerio del Interior una estrategia de identifca- cin de personas, a travs de dos convenios interinstitucionales que funcionaron a manera de fases. Estos convenios fueron sus- critos entre la Registradura Nacional y el Instituto Nacional de Medicina Legal. En su primera fase (primer convenio), tenan el fn de cruzar 22.689 necrodactilias de personas muertas no iden- tifcadas con las tarjetas de registros decadactilares disponibles. Luego del cruce se logr establecer la identidad de alrededor de 4.500 personas 190 en todo el pas 191 . La segunda fase, o segun- do convenio, suscrito de nuevo entre la Registradura Nacional y el Instituto Nacional de Medicina Legal, bajo la supervisin del Minis- terio, permiti la ubicacin documental de 372 cuerpos, cuyo para- dero pudo establecerse a travs del rastreo a expedientes judiciales y algunos (muy limitados) registros de inhumacin en cementerios. De esos cuerpos, 153 fueron devueltos a sus familias y slo alrede- dor de 20 eran personas registradas como desaparecidas. A partir de esta experiencia se plante la necesidad de realizar cartografas en los cementerios municipales, con el fn de hacer viable la bsqueda de restos de los cadveres no identifcados y desaparecidos, presuntamente all inhumados. El sentido de la cartografa es establecer los linderos legales y reales de los terrenos de los cementerios, las capas de enterra- mientos y las condiciones de enterramiento que se manejan, entre 190 Segn los datos recaudados en la entrevista con las funcionarias Mario y Martnez, la continuacin del proceso de depuracin de informacin ha permitido identifcar casi 12.000 personas enterradas como no identifcadas. Sin embargo, es- tas cifras an no se encuentran georeferenciadas a travs del sistema Localizacin de Informacin Forense Estadstica (LIFE) del Instituto de Medicina Legal y por ende no se consideran refrendadas. 191 Ver. Anexo 5. Tabla de personas identifcadas por departamento en el marco del primer convenio. 154 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", otras caractersticas topogrfcas que resulta indispensable cono- cer para poder proyectar el hallazgo de los restos. Esta necesidad se materializ en una tercera fase de la estra- tegia. Se trata de un proyecto de inversin por $2.126 millones a ejecutar en la vigencia 2013, aprobado por el Departamento Na- cional de Planeacin (DNP) y proyectado desde la Direccin de Derechos Humanos del Ministerio del Interior para que se ejecute desde el Instituto de Medicina Legal, autoridad con la experticia necesaria para llevarlo a cabo. El proyecto se propone hacer la cartografa de 80 cementerios en 12 departamentos del pas: Antioquia, Atlntico, Nario, Cun- dinamarca, Valle del Cauca, Santander, Norte de Santander, Boya- c, Caldas, Tolima, Cesar y Risaralda. Estos departamentos fueron priorizados con base en el nmero de necrodactilias que estn ubicadas en estos territorios. Sin embargo, estos 80 cementerios equivalen a penas al 1% del total de los cementerios legales que se estima existen en el pas, lo que supone un desafo inmenso 192 . Actualmente se estudia la posibilidad de vincular normativamente el decreto reglamentario de esta ley al marco de la ley 1448, para garantizar su aplicabilidad administrativa y su estabilidad institu- cional, de recursos humanos, tcnicos y presupuestales. 192 Entrevista realizada por el Grupo nmero VI a las funcionarias Luz Anglica Mario y Yenny Martnez. 156 Da internacional de las vctimas de desaparicin forzada, Plaza de Bolvar Bogot. Centro Nacional de Memoria Histrica, 2013. 157 ! #$%&'$()*%+&($, -*.* $/ 0&.1*/$%+'+$(1& )$ /* -.&1$%%+2( 3 4*.*(15* )$ /*, -$.,&(*, * (& ,$. 65%1+'*, )$ )$,*-*.+%+2( 0&.7*)* La indagacin y descripcin de la accin del Estado en relacin con el derecho a no ser vctimas de desaparicin forzada busc dar cuenta del marco jurdico vigente, los mecanismos existentes, las potencialidades y falencias. Tambin tuvo el propsito de ofrecer elementos para tener una panormica de la evolucin e involucin de las acciones del Estado para enfrentar la desaparicin forzada como una grave violacin de derechos humanos en contra de la conciencia de la humanidad. La perspectiva planteada en relacin con los referentes teri- cos de formulacin y evaluacin de polticas pblicas nos permi- te concluir que en las acciones desarrolladas hasta este momento por las diversas instancias del Estado no encuentran canales de implementacin apropiados para garantizar de manera efectiva y oportuna los derechos a la prevencin, la bsqueda, la investiga- cin, la asistencia y la reparacin integral, aunque son herramien- tas formuladas para dar respuesta a varios de los derechos de las vctimas de desaparicin forzada. Muchas de las medidas, como se describi, no superan el esta- do de la sola formulacin (registro de detenidos, medidas de repa- racin especfcos, entre otros). Algunas medidas, aunque se han puesto en funcionamiento desde hace algn tiempo (tipifcacin del delito, CBPD, MBU, PNB, entre otros), no han logrado un de- 158 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", sarrollo apropiado para responder a los derechos y requerimientos de las vctimas, bien porque la institucionalidad a cargo es dbil, porque no se cuenta con el respaldo econmico, poltico, tcni- co o humano para desplegar las potencialidades de la proteccin formulada o porque persiste una actitud institucional o funcional que niega (explcita o implcitamente) que la desaparicin forzada ha sido y es una realidad en Colombia y que es inters de toda la humanidad enfrentarla y superar la impunidad y la indefensin de las vctimas y sus familiares. Otro aspecto que afecta la efcacia de las acciones emprendidas es la falta de correspondencia entre la formalizacin de lneas de accin y la conducta institucional al momento de requerirse por las vctimas una respuesta apropiada, efectiva y diligente de respe- to y garanta de sus derechos. Esto se vio claramente en el desa- rrollo de los encuentros con los familiares de las vctimas y con las organizaciones que los representan. Como se dej descrito, fueron frecuentes las informaciones so- bre la falta de coordinacin y coherencia interinstitucional al mo- mento de desarrollar acciones que incluyen la desaparicin forzada (como por ejemplo, la poltica del Ministerio de Defensa para la de- fensa de la libertad personal, que pese a la existencia de una amplia regulacin -legal y jurisprudencial- sobre la desaparicin forzada, los omite en cuanto a las particularidades del tipo de violacin). El Sistema Interamericano de Derechos Humanos ha venido consolidando el criterio del deber que tienen los Estados de re- mover los obstculos de hecho y de derecho que impidan a las vctimas de violaciones de derechos humanos el acceso a la justi- cia y que entorpezcan la superacin de la impunidad. Bajo este criterio es posible afrmar que quizs el reto ms importante de superar para la construccin de una poltica pblica que garanti- ce efectivamente el derecho a no ser vctima de desaparicin y la satisfaccin adecuada de los derechos de las vctimas a la bsque- da, investigacin, asistencia y reparacin integral es el verdadero reconocimiento de que en Colombia la desaparicin forzada ha existido y hoy persiste. En consecuencia, la accin del Estado debe asumirse con el respeto, la consideracin y la dignidad que corres- ponde a la gravedad e impactos de este crimen. 159 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() Es indispensable que se alcance una conciencia pblica, am- plia y activa que reaccione prontamente y con el inters de sal- vaguardar los derechos en inminente riesgo frente a los hechos que puedan representar que un ser humano ha sido o ha podido ser vctima de desaparicin forzada. Que se transforme la cultura institucional, segn la cual toda noticia sobre una desaparicin forzada deba soportar la carga inicial, con el impacto en el retardo de la respuesta que se reclama urgente, de resolver las dudas de los funcionarios obligados a brindar prontamente la garanta y pro- teccin, en torno a si se trata de una desaparicin voluntaria o que no ha pasado nada porque no han transcurrido varias horas. La recomendacin de principio es asumir como regla de con- ducta la presuncin de que las noticias o informaciones sobre la desaparicin de una persona representan una desaparicin for- zada, en los trminos y contenidos de las leyes y la jurisprudencia interna en concordancia con los tratados internacionales de de- rechos humanos. Es decir, que se trata de una grave violacin de derechos humanos. Toda noticia o informacin sobre la posible ocurrencia de una desaparicin forzada debe presumirse cierta y actuar de manera inmediata en correspondencia con la naturaleza y fn de esta vio- lacin, en procura de evitar que se consume el delito. Esto implica que en principio no se agoten otras posibilidades de delito porque pueden estar irremediablemente en riesgo un conjunto de dere- chos esenciales al ser humano y a su dignidad, como tambin de sus familiares. Que se acte bajo la conciencia y responsabilidad de que un minuto es defnitivo para favorecer o evitar la desapari- cin de un congnere. Reconocer y actuar de conformidad con lo dispuesto en el ar- tculo 13 inciso 2 de la Constitucin que las vctimas de desapa- ricin forzada y sus familiares se encuentran en condiciones de especial vulneracin por la situacin en que son puestas por esta violacin de derechos humanos, pero tambin por la discrimina- cin de hecho a que han sido expuestas por la ausencia (de hecho o de derecho) de mecanismos de proteccin y garanta. Varias instancias internacionales de proteccin de los derechos humanos, as como la propia Corte Constitucional han emitido pronunciamientos en los cuales han sealado que las vctimas de 160 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", desaparicin forzada han sido excluidas injustifcadamente de manera recurrente de los derechos y medidas de reconocimiento hechos a otras vctimas de violaciones del derecho a la libertad. En consecuencia, es obligacin del Estado en su conjunto prio- rizar los recursos de todo orden para hacer efectivos y fortalecer los mecanismos de proteccin y garanta de las vctimas de desa- paricin forzada. Esta medida de restablecimiento y dignifcacin de las vctimas y sus familiares limita que se opongan razones de orden fscal para retardar la implementacin de los mecanismos de proteccin cuya regulacin ha tardado aos en hacerse y que resulta contrario a los deberes inaplazables del Estado seguirlos retardando en su implementacin. La justifcacin constitucional de esta medida tendiente a la igualdad material de las vctimas y sus familiares se encuentra en el artculo 12 de la Constitucin, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 85 de la misma Carta. Esto es, que se trata de dere- chos fundamentales de aplicacin inmediata. 5678&%./&$("%).$&, &$ /"-&2)" (& 32&9&$%)*$ Al Estado: Dada la ausencia de una poltica pblica para la prevencin focalizada en la desaparicin forzada: 1. Formular una poltica integral para la prevencin efectiva de la desaparicin forzada que cuente con articulacin institucio- nal, recursos (humanos, tcnicos y fnancieros) sostenibles en el tiempo, indicadores especfcos y mecanismos de seguimiento y evaluacin confables y peridicos. Para lo cual se recomienda: a. Presentarla a travs de un documento CONPES conceptua- lizado y proyectado desde la Comisin de Bsqueda de Personas 161 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() Desaparecidas en coordinacin con la Comisin Intersectorial para los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humani- tario 193 . Esta coordinacin podra contribuir a fortalecer el papel de rgano de coordinacin de la poltica pblica en materia de desaparicin forzada que se ha encomendado a la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas y que no ha cumplido hasta el momento. Al mismo tiempo, permitira darle el ms alto nivel y capacidad de vinculacin a la poltica, a las directrices y cobertura de las acciones para enfrentar la desaparicin forzada. Fuente de la construccin de este documento CONPES, en vir- tud de lo dispuesto en el artculo 2 de la Constitucin 194 , es la opinin y la participacin de las vctimas y de las organizaciones que las representan, quienes han formulado mltiples recomenda- ciones para obtener la garanta de sus derechos. A este respecto, resultan muy importantes las Recomendaciones para una polti- ca pblica con enfoque psicosocial en contra de la Desaparicin Forzada, formuladas por la Mesa Interinstitucional de Apoyo a Vctimas de Desaparicin Forzada, con el apoyo de la Ofcina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los derechos humanos, el Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR) y el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). Tambin, los estudios y recomendaciones de la Mesa de Desaparicin Forzada de la Coordinacin Colombia Europa y la Fundacin Nydia Erika Bautista, entre otras. La formulacin de la poltica pblica tambin deber tomar en cuenta e incorporar, en cumplimiento de sus obligaciones interna- cionales y el principio de buena fe, las recomendaciones sobre la ma- teria hechas por el Sistema Interamericano de Derechos Humanos y los organismos de Naciones Unidas, entre ellos, la Ofcina en Colom- bia de la Alta Comisionada de Naciones Unidas para los Derechos Humanos y el Grupo de Trabajo de Desapariciones Forzadas. b. Que se establezca un mecanismo de consulta para las vcti- mas de desaparicin forzada y sus organizaciones en el marco de 193 Decreto 4100 de 2011, por medio del cual se crea y organiza el Sistema Nacio- nal de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario. 194 Los fnes esenciales del Estado son, entre otros, facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan. 162 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", las fases de diseo y formulacin de la poltica, con un cronogra- ma y temario pblico, previsible para garantizar una participacin sustantiva en la discusin. A la Defensora del Pueblo: Considerando el carcter no focalizado del Sistema de Alertas Tempranas como mecanismo de prevencin para la desaparicin forzada, pero con el nimo de aprovechar al mximo la experien- cia en materia de construccin de anlisis e indicadores de riesgo que ha desarrollado esta unidad: 1. Crear un mdulo dentro del Sistema de Alertas Tempranas (SAT), que se dedique exclusivamente a la observacin, diagns- tico y elaboracin de recomendaciones para el trabajo preventivo en materia de desaparicin forzada. Ese mdulo tendr como labor inicial la construccin de indi- cadores especfcos para el riesgo de desaparicin forzada en la poblacin civil. Debe enfatizar su labor en las zonas sobre las cua- les se han elaborado informes de riesgo que han incluido la desa- paricin forzada, con un ajuste a las metodologas de verifcacin que tomen en cuenta la dinmica que tiene la desaparicin forza- da, que no solamente tiene ocasin en el marco de colectividades. Las recomendaciones elaboradas desde este mdulo sern remi- tidas desde el SAT directamente, a travs del Ministerio del Interior, a las autoridades territoriales, con el fn de darles la fuerza vincu- lante que las mismas necesitan para ser implementadas a nivel. No obstante, es indispensable, en aras de la efcacia en el ob- jetivo preventivo, garantizar un canal de comunicacin e inci- dencia con las autoridades nacionales y locales, de manera que se superen las limitaciones que hoy enfrenta en relacin con su mandato general. Se disearn, asimismo, los mecanismos cualitativos y cuantita- tivos con el fn de facilitar la evaluacin peridica de la prevencin efectiva del delito que se consiga a travs del Sistema de Alertas Tempranas en Desaparicin Forzada en dichos territorios. Dentro de esta medida deber formalizarse un canal de comuni- cacin permanente y fuido entre la Delegada del SAT y la Comisin 163 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() de Bsqueda, de manera que pueda coordinarse oportunamente las respuestas para la prevencin de la desaparicin forzada. Al Ministerio del Interior: 1. Establecer como disposicin permanente que todos los infor- mes de riesgo constituyen automticamente Alertas Tempranas. 2. Priorizar especialmente los informes de riesgo que elabore el mdulo SAT especializado en desaparicin forzada. Para lo cual se recomienda: a. Generar mecanismos e indicadores de seguimiento y control peridico y efciente a la implementacin de las recomendaciones hechas desde el mdulo de desaparicin forzada del Sistema de Alertas Tempranas por parte de las autoridades locales. b. La constitucin de una comisin de seguimiento y verifca- cin para alertas tempranas por desaparicin forzada, encabezada por la Direccin de Derechos Humanos, que se encargue de visitar y recibir informes sobre la implementacin de las recomendaciones formuladas desde el mdulo de desaparicin forzada del SAT. A la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas: Considerando las precarias condiciones de implementacin y monitoreo del Mecanismo de Bsqueda Urgente como instru- mento focalizado de prevencin y bsqueda de personas des- aparecidas forzadamente en el pas, sobre el cual no se tiene siquiera una cifra defnitiva vlida: 1. Garantizar la centralizacin, sin perjuicio de los seguimien- tos que cada institucin pueda hacer, por parte del Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses del total de registros de Me- canismo de Bsqueda activados y sus resultados. 2. En el marco de su mandato legal, contribuir y apoyar la bs- queda de las personas desaparecidas, construir un conjunto de principios que faciliten a las vctimas y a los funcionarios judiciales, como tambin a quienes les apoyan en las labores investigativas, 164 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", hacer efectiva la proteccin y prevencin que se ofrece con el Mecanismo de Bsqueda Urgente. 3. Para responder a los reclamos de las vctimas, sobre la inef- cacia que tendra el Mecanismo de Bsqueda Urgente en distin- tos niveles, entre ellos, el regional, promover el diseo y divulgar una gua metodolgica que tome en cuenta las circunstancias particulares del contexto a donde va dirigido, que facilite la comprensin de la importancia y sentido de prevencin y bs- queda de las personas desaparecidas (como derechos de las vc- timas y obligaciones del Estado) que tiene este mecanismo. Esta actividad est dirigida principal, aunque no exclusivamente, a los personeros municipales y funcionarios judiciales locales. La promocin de la elaboracin de esta gua es una tarea de CBPD hacia las entidades que estn en mejores condiciones institucio- nales y de mandato legal y recursos (Escuela Judicial, Centro de Estudios de la Procuradura, la Defensora del Pueblo, entre otras). Sin embargo, la CBPD debe asegurar un mecanismo de seguimiento y evaluacin de los impactos de esta estrategia, des- de la perspectiva de la efcacia de la fnalidad del mecanismo. 4. Establecer los indicadores y protocolos para la realizacin de un monitoreo cuantitativo sistemtico de los Mecanismos de Bsqueda. 5. Avanzar en la construccin de indicadores que permitan evaluar cualitativamente la respuesta del Estado en materia de prevencin y bsqueda para casos de desaparicin forzada a tra- vs de los Mecanismos de Bsqueda activados. A la Procuradura General de la Nacin: 1. Cumplir a cabalidad con su deber de seguimiento a la ac- tivacin de los Mecanismos de Bsqueda Urgente, de acuerdo a lo sealado en las leyes 589 del 2000 y 971 del 2005, y en cum- plimiento de lo establecido por la resolucin 050 de 2009 del despacho del Procurador General. 2. Ejercer control disciplinario estricto sobre los funcionarios que incurran en faltas a su funcin misional en el marco del trmite a las solicitudes de activacin del Mecanismo de Bsqueda Urgente. 3. Hacer cumplir y dar seguimiento, en los trminos estable- 165 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() cido en ella, a la Circular 04 de 2001, emitida por el Procurador, con el fn de que los procuradores regionales y municipales para dar pleno cumplimiento al mecanismo de prevencin y bsqueda establecido en la ley 589 de 2000, artculo 12. 4. A la Delegada en lo Preventivo para que elabore un Informe sobre la manera y los canales a travs de los cuales la Procuradura General contribuye a la prevencin de la desaparicin forzada en Colombia y divulgue las directrices, circulares y resoluciones don- de se ha orientado la actuacin de los procuradores para contri- buir a la garanta de estos derechos de las vctimas. Esto permitir establecer un dilogo y control de la poblacin sobre el cumpli- miento de los deberes que corresponden a esta institucin, pero tambin el conocimiento de las instancias a las que pueden acudir las vctimas en busca de apoyo y proteccin. A las autoridades territoriales: 1. Promover, en el marco de los Comits Territoriales de Justicia Transicional, la formulacin de programas y proyectos de preven- cin especfcos para el riesgo de desaparicin forzada. 2. Incorporar en los planes de desarrollo territorial linea- mientos generales sobre las rutas de accin del MBU en el plano local y otras disposiciones preventivas de la desaparicin forzada en sus territorios. 3. Disponer los recursos tcnicos, humanos, institucionales y fnancieros que garanticen la continuidad y seguimiento, como tambin la evaluacin peridica de esta labor. 4. Que establezcan canales regulares y formales y pblicos de comunicacin con las instancias nacionales con competencia en la materia, tales como la CBPD. Al Ministerio de Justicia y al Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (INPEC): 1. Implementar con la mayor celeridad posible el Registro nico de Personas Capturadas y Detenidas de acuerdo a los parmetros 166 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", internacionales, lo sealado en la ley 589 y los conceptos emitidos por la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas. 2. Disponer los recursos humanos, tcnicos, fnancieros e ins- titucionales que generen las condiciones de seguimiento e im- plementacin de la medida preventiva y de proteccin contra la desaparicin forzada, principalmente en el marco de su compe- tencia preventiva. Al Ministerio de Defensa: 1. Implementar programas de formacin permanentes y de carrera en derechos humanos y derecho internacional humanita- rio para todos los miembros de las fuerzas armadas y de polica, dentro de los cuales se incorpore un mdulo especial de sensibi- lizacin en contra de la desaparicin forzada, que desincentive su comisin por parte de agentes del Estado. Para lo cual se recomienda: a. Vincular de modo activo en este proceso formativo a los ran- gos medios y bajos de la escala de mando y, sobre todo, a los altos mandos de cada una de las fuerzas. b. Desarrollar estos procesos formativos a travs de mdulos estables y mecanismos de formacin de formadores en asocio con centros de educacin superior no circunscritos a la forma- cin castrense. c. Incorporar dentro de estas capacitaciones, que se encuen- tran previstas en el artculo 222 de la Constitucin, los casos sobre desaparicin forzada de personas decididos por organismos inter- nacionales y por instancias judiciales internas, con el fn de preve- nir estas violaciones y garantizar la no repeticin de estos hechos. d. Deber establecerse un rgano independiente, tal como la Ofcina en Colombia de la Alta Comisionada de Derechos Huma- nos, la Defensora del Pueblo y/o la CBPD para hacer seguimiento y evaluar el impacto de esta medida en trminos de prevencin. 167 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() 2. Revocar de modo permanente las directivas y dems mecanismos internos propios de la fuerza pblica que autoricen directamente o generen incentivos que puedan derivar en casos de desaparicin forzada. El proceso de revisin interno de las directivas o documentos que de acuerdo a los casos decididos por los organismos internacionales o internos han dado lugar a desapariciones forzadas debe estar acompaado de organismos independientes que puedan dar cuenta de la transparencia del proceso desarrollado. 3. Revisar o reformular la Poltica Pblica de Defensa de la Li- bertad Personal, de manera que se d un manejo apropiado a las caractersticas, naturaleza y alcance de la desaparicin forzada como una violacin de derechos humanos en la que han estado comprometidos agentes del Estado, de manera que contribuya a la no repeticin de los hechos. 89: "#$%&#'()$*%'#+ #' &)0#-*) (# ;<+=>#() Al Estado: Considerando que ha sido formulada una poltica pblica en materia de bsqueda de personas desaparecidas forzadamente, pero que la misma debe ser ajustada para brindar una mejor res- puesta a las vctimas de este delito y sus familias: 1. Realizar la evaluacin de las metas de corto plazo del CON- PES 3590 de 2009, con el fn de generar recomendaciones que redunden en ajustes aplicables a las metas de mediano plazo y la realizacin de sus objetivos. Para lo cual se recomienda: a. Instar a las mesas de trabajo que se han constituido, desde entidades del Estado y desde la sociedad civil, con la participa- cin de organizaciones de vctimas y de derechos humanos, a tomar parte en la evaluacin del CONPES. El propsito es hacer 168 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", una evaluacin participativa, en la que se recojan los aportes y percepciones que desde mltiples sectores puedan hacerse para fortalecer la poltica. b. Implementar mecanismos de consulta sobre el cumplimien- to de las medidas estipuladas en el CONPES para la ciudadana en general y las vctimas no organizadas, bien sea a travs de medios digitales o de mecanismos tradicionales de publicacin. c. Con base en las refexiones generadas en el marco de este proceso participativo de evaluacin, formular otra fase de conso- lidacin de la poltica, a travs de un nuevo documento CONPES. 2. Fortalecer la Comisin Nacional de Bsqueda de Personas desaparecidas con el fn de que desarrolle todas las posibilidades del mandato y fnes objetivos misionales que le atribuyen las leyes 589 de 2000 y 971 de 2005, as como el decreto 929 de 2007. Para lo cual se recomienda: a. Garantizar la participacin peridica de los titulares de las ins- tituciones estatales que en ella convergen, con el fn de darle visibili- dad y mayor margen de maniobra poltica, especialmente en cuanto a la toma de decisiones vinculantes para hacer frente al delito. b. Implementar mecanismos normativos para operativizar el Fondo Especial con el que cuenta la Comisin de Bsqueda, con el fn de que pueda tener autonoma fnanciera con relacin a la Defensora del Pueblo. c. Canalizar recursos del presupuesto nacional o de la coope- racin internacional, con el fn de que los mismos puedan ser administrados por la Comisin como entidad con autonoma f- nanciera, de acuerdo a las prioridades de accin establecidas. d. Dotar a la Comisin de personal estable de planta en su nivel operativo, tanto central, como en regiones, con miras a garantizar su carcter nacional y dar continuidad institucional a sus acciones. e. Articular, de manera subordinada, con la Comisin Nacional las mesas regionales de bsqueda que han sido creadas informal o formalmente (como la del Valle del Cauca) por parte del Progra- ma Presidencial para los Derechos Humanos, con el fn de que las 169 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() mismas, lejos de duplicar las funciones de la Comisin, permitan su despliegue poltico en las regiones. El propsito es atender ef- cientemente las necesidades y situaciones que frente a la desapari- cin se presenten de manera diferenciada en cada una. f. Incorporar al nuevo ciclo de poltica las recomendaciones formuladas en el documento Recomendaciones para una poltica pblica con enfoque psicosocial contra la desaparicin forzada, puntualmente aquellas incluidas en sus apartes 4.4 Formacin y 4.6 entrega de restos. 3. Permitir y fomentar la participacin de equipos forenses independientes y expertos nacionales e internacionales en las la- bores de bsqueda, identifcacin y entrega de personas desapa- recidas que lleva a cabo la Fiscala General de la Nacin, para dar respuesta de manera ms expedita a las necesidades y reclamos de los familiares de las vctimas en lo que tiene que ver con la posibi- lidad de hallar y dar sepultura a sus seres queridos. 4. Priorizar la desaparicin forzada como temtica de refexin para el diseo de polticas pblicas, a travs de las instituciones creadas en el marco de la ley 1448, como las mesas de participa- cin y los comits territoriales de justicia transicional. Deben reco- gerse y discutirse, como recomendaciones de poltica pblica, los resultados que se produzcan en las mismas. 5. En coordinacin con la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas, establecer mecanismos de comunicacin con las organizaciones de la sociedad civil que se encargan de documen- tar y registrar casos de desaparicin forzada en todo el pas, con el fn de unifcar criterios tcnicos y compartir informacin para la creacin del registro nico nacional de desaparecidos. Para lo cual se recomienda: a. Visibilizar la propuesta de crear una base de datos unifcada que contribuya a generar elementos cuantitativos en la perspec- tiva de poder determinar cualitativamente cul es magnitud y el impacto de la desaparicin forzada en las familias, en la sociedad, en los procesos organizativos a los que pertenecan los desapareci- dos y en la democracia y el estado de derecho del pas. 170 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", A la Fiscala General de la Nacin: 1. Implementar, en cumplimiento del artculo 178 de la ley 1448, el Plan Nacional de Bsqueda como el mecanismo especf- co para abordar la bsqueda de las personas desaparecidas, con el fn de garantizar la participacin de las familias y desarrollar las labores de bsqueda, exhumacin, identifcacin y entrega digna a sus familiares. Para lo cual se recomienda: a. Que esta obligacin se exprese a manera de directriz perma- nente o resolucin del despacho del Fiscal General, para dotarla de mayor fuerza de cumplimiento en la institucin. 2. Crear y dotar de capacidad institucional y tcnica sufcientes una unidad que se encargue de articular y coordinar las labores de exhumacin, identifcacin y entrega, que lleven a cabo las distintas unidades que conocen de investigaciones por el delito de desapa- ricin forzada. Y que adems permita la articulacin de la Fiscala General con las dems instituciones intervinientes en estos proce- sos (Instituto Nacional de Medicina Legal, Registradura Nacional, entre otras). Esto con el fn de modifcar y ampliar el mandato y las capacidades que en algn momento tuvo el Centro nico Virtual de Identifcacin (CUVI), actualmente en proceso de desmonte. 3. Priorizar las labores de bsqueda de restos de personas des- aparecidas forzadamente en cuerpos de agua con el objetivo de superar las limitaciones materiales que impone esta circunstancia en el momento de llevar a cabo labores investigativas sobre el deli- to y dar satisfaccin a las familias de las vctimas. Para lo cual se recomienda: a. Invitar a expertos internacionales para que apoyen la realiza- cin del diagnstico y diseo de un programa piloto de bsqueda en cuerpos de agua, de acuerdo con las particularidades de nues- tro territorio y condiciones. 171 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() b. Extender la invitacin a tomar parte de esta iniciativa a los grupos de forenses independientes o dems grupos pertenecien- tes a organizaciones no gubernamentales que cuenten con capa- cidades y experiencia en estas tareas, con el fn de que apoyen el proceso de diagnstico y prospeccin de las acciones. c. Garantizar los recursos fnancieros, tcnicos y tecnolgicos para la aplicacin de un programa piloto conjunto entre el Cuer- po Tcnico de Investigacin (CTI) de la Fiscala General, forenses independientes y expertos internacionales. d. Con base en la experiencia piloto, formular un protocolo de- fnitivo para ser incorporado al Plan Nacional de Bsqueda, que permita la bsqueda de personas en cuerpos de agua. e. Con base en la experiencia piloto, establecer capacitaciones especializadas estables, a travs de la metodologa de formacin de formadores, para los funcionarios que deban tomar parte en este nuevo procedimiento, con el fn de garantizar una ptima aplicacin de los mismos. 4. Revisar los registros de activacin de Mecanismos de Bs- queda Urgente que realizan las diferentes unidades nacionales que tienen conocimiento de stos, con el fn de resolver posi- bles inconsistencias y unifcar criterios para el registro y proce- samiento de estos datos, de manera tal que puedan ser tiles a la evaluacin y proceso de ajuste de la poltica pblica de bsqueda de personas desaparecidas. A la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas: 1. Continuar en su proceso de diagnstico y cualifcacin or- ganizacional para ampliar su margen de incidencia en el cam- po de las polticas pblicas, para hacer frente a la desaparicin forzada de personas. 172 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Para lo cual se recomienda: a. Continuar con la cualifcacin de los cargos y funciones que la integrarn en su dimensin operativa. b. Avanzar en la construccin de indicadores y procedimientos para la evaluacin de su gestin en materia de bsqueda de perso- nas desaparecidas. 2. Implementar los grupos de trabajo sobre casos que establece la ley 589 del 2000, con el fn de dar impulso a casos focalizados de desaparicin forzada en el pas. Para lo cual se recomienda: a. Ahondar en las jornadas de documentacin llevadas a cabo con organizaciones de vctimas y de derechos humanos, con el fn de garantizar el acceso a informacin til y lo ms completa posible en cada uno de los casos a focalizar en el grupo de trabajo. b. Establecer protocolos y temporalidades para la entrega de informes y evaluacin de los mismos por parte de la plenaria de la Comisin. 3. Fortalecer su estrategia de comunicaciones con el propsito de ganar visibilidad meditica y posicionar la problemtica de la desaparicin forzada en esta agenda. Para lo cual se recomienda: a. Implementar convenios con medios pblicos y privados, ma- sivos y comunitarios, con el fn de que a travs de ellos sea posible dar a conocer la existencia de los recursos para hacer frente al delito y las rutas disponibles para acceder a ellos. b. Implementar convenios con medios de prensa de circula- cin nacional, tanto digitales como fsicos, con el fn de adelantar campaas de difusin de imgenes de personas desaparecidas y cadveres NN, que permitan agilizar los procesos de bsqueda e identifcacin. 173 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() Al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses: 1. Evaluar, en coordinacin con la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas, los mecanismos de depuracin del Re- gistro Nacional de Desaparecidos, as como del registro de los Me- canismos de Bsqueda Urgente activados, con el fn de favorecer una mayor adecuacin tcnica de los mismos. Para lo cual se recomienda: a. Realizar jornadas de evaluacin retrospectiva en campo con los operadores locales, a nivel nacional, con el fn de observar si los mismos conocen, comprenden y logran implementar los meca- nismos para depurar los Registros. El propsito es que posterior- mente las dudas y difcultades sean retroalimentadas y resueltas, o reconocidas y corregidas, mediante la adopcin de nuevos meca- nismos que incorporen lo sealado por quienes hacen uso de ellos a diario y estn en contacto directo con las vctimas. A la Procuradura General de la Nacin: 1. Fortalecer los mecanismos de seguimiento y sancin a los funcionarios que no contribuyan a las labores de bsqueda, iden- tifcacin y entrega de las personas desaparecidas forzadamente, aun en casos dentro del propio Ministerio Pblico, en cumpli- miento de lo establecido por la resolucin 050 de 2009 del despa- cho del Procurador General. Al Ministerio de Salud: 1. Crear mecanismos normativos y de control que garanticen que los estudiantes que se encuentren en ao rural efectivamente realicen las necropsias de todos los cadveres no identifcados en las regiones y remitan estos datos de manera oportuna al Sistema Red de Desaparecidos y Cadveres (Sirdec). 174 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Al Ministerio del Interior: 1. Velar por la incorporacin en los Planes de Atencin a Vcti- mas, como parte de los Planes de Desarrollo locales, de medidas para favorecer bsqueda de personas desaparecidas forzadamente como prioridad para las alcaldas y gobernaciones de los territo- rios de mayor incidencia del delito. Para lo cual se recomienda: a. Observar y asesorar la incorporacin de las rutas y funciona- rios encargados de brindar atencin en caso de que ocurra una presunta desaparicin forzada en el territorio. 2. Brindar acompaamiento a los mandatarios locales con el fn de que pongan en prctica la resolucin 1594 de 2011 del Ministerio de Salud en sus territorios y logren el ajuste de los cementerios a las condiciones establecidas en esa disposicin. Esto con el propsito de facilitar las labores de mapeo y bsqueda de personas desaparecidas forzadamente en esos lugares. Al Ministerio de Defensa: 1. Establecer mecanismos de seguimiento al cumplimiento de los deberes de apoyo y facilitacin en materia de bsqueda de personas desaparecidas, establecidas para todos los miembros de la fuerza p- blica a travs de la ley 589 de 2000 y de manera puntual consignada por este Ministerio en las directivas 06 de 2006 y 07 de 2011. 567 8&%./&$("%).$&, &$ /"-&2)" (& )$9&,-):"%)*$ Presupuestos de la propuesta: El derecho a no ser sometido a desaparicin forzada no ha sido garantizado de manera efectiva por las autoridades, por lo cual ha 175 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() estado postergada injustifcadamente la satisfaccin de los dere- chos de las vctimas a acceder a la justicia. Los procesos judiciales correspondientes a una lgica investiga- tiva de secuestro u homicidio, frente a hechos que corresponden a una desaparicin forzada, han negado el acceso a un recurso judi- cial apropiado a la luz de las obligaciones asumidas por el Estado. A pesar de haber introducido reformas legales a partir del ao 2000, mediante las cuales se reconoci la entidad propia de la des- aparicin forzada como delito, las pocas cifras disponibles no dan cuenta del impacto que esta tipifcacin ha tenido en la conduccin de las investigaciones y en el esclarecimiento de los hechos y la satis- faccin de los derechos de las vctimas y sus familiares a la justicia. De hecho, en los encuentros sostenidos con familiares estos aseguraron que persiste la concepcin de algunos funcionarios judiciales de que se encuentran ante un secuestro. La creacin de una unidad especfca para la conduccin de investigaciones por desaparicin forzada es un paso importante hacia la necesaria focalizacin de la atencin y abordaje de esta violacin de derechos humanos. Sin embargo, existen varias cir- cunstancias en contra de las posibilidades de que este sea un mecanismo sustentable a mediano plazo, que consolide la expe- riencia de un equipo de la Fiscala General que aborde apropiada- mente una violacin que entraa cierto grado de complejidad en su ejecucin, en el tipo de prueba disponible y en la necesidad de un trabajo cercano y sustantivo con las vctimas. Conspira contra las pretensiones y objetivos de la Unidad de Desaparicin y Desplazamiento Forzado el nmero de funcio- narios asignados frente al nmero de casos a cargo. Tambin lo hacen las dimensiones de los delitos de desaparicin y desplaza- miento forzado dentro de una sola unidad con un mismo grupo. La relacin entre nmero de expedientes y nmero de funcio- narios permite inferir razonablemente las serias limitaciones para consolidar una experiencia exhaustiva y comprehensiva de todas las dimensiones que involucra la desaparicin forzada, unida a la falta de experiencia para el abordaje que seala la Corte IDH en su jurisprudencia, en este tipo de violaciones a los derechos humanos. En efecto, la Corte ha sealado el enfoque con que deben abor- darse las investigaciones en estos casos, al subrayar que el fenme- 176 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", no de la desaparicin forzada de personas requiere de un anlisis sistmico y comprensivo, por lo cual este Tribunal considera ade- cuado reiterar el fundamento jurdico que sustenta la necesidad de una perspectiva integral de la desaparicin forzada en razn de la pluralidad de conductas que, cohesionadas por un nico fn, vulneran de manera permanente bienes jurdicos protegidos por la Convencin 195 . Se recomienda: Que la Fiscala General de la Nacin disponga los recursos necesarios y sufcientes, de tipo institucional, humano, experto y fnanciero para que en el marco de la poltica de lucha contra la impunidad focalice el delito de desaparicin forzada, asumiendo al menos las siguientes medidas: Elaborar una directriz, con base en lo dispuesto en el artculo 251.3 de la Constitucin Nacional 196 , mediante la cual defna las lneas de abordaje del delito, las tcnicas de investigacin espec- fcas que faciliten su esclarecimiento, as como los imperativos de garanta que deben orientar en todo momento la actuacin en la conduccin de las investigaciones. Aunque existe un Manual de Investigaciones elaborado por el CUVI y la Ofcina de la Alta Comisionada de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, en entrevistas sostenidas con funcionarios de la Fiscala persiste la conviccin de que bajo el principio de la independencia no recibi- ran ningn tipo de orientacin en el desarrollo de su funcin. La Fiscala es una sola y el sentido y fn de la labor encargada a cada uno de sus funcionarios es la realizacin de la justicia material y un orden justo. Bajo estos principios no solo es legtimo, sino indispensable que exista coherencia institucional en la respuesta 195 Corte IDH, Caso Radilla Pacheco v. Mxico, sentencia de excepciones, fondo, reparaciones y costas, prr. 138. 196 Esta disposicin establece que sern funciones especiales del Fiscal General de la Nacin: () en virtud de los principios de unidad y jerarqua, determinar el cri- terio y la posicin que la Fiscala deba asumir, sin perjuicio de la autonoma de los fscales delegados en los trminos y condiciones fjados en la ley. Esta norma debe ser interpretada en concordancia con el artculo 228 de la misma Constitucin en el sentido de que los jueces en sus actuaciones deber tener en cuenta la prevalen- cia del derecho sustancial. 177 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() al derecho a la justicia de las vctimas de un delito que ha sido sometido al ostracismo en ocasiones por obstculos de derecho (no tipifcacin) y obstculos de hecho (resistencia de los funcio- narios a asumir la proteccin demandada o modifcar circunstan- cias que hacen parte ms de una cultura institucional que debe transformarse para cumplir con los deberes y obligaciones exigi- bles al Estado para garantizar que las personas no son sometidas a desaparicin forzada). El Fiscal debe constituir un grupo de investigacin de ca- rcter nacional, en la perspectiva de los grupos previstos en el artculo 211 del Cdigo de Procedimiento Penal, que en un pri- mer momento y durante un tiempo determinado concentre el anlisis de conjunto de todas las investigaciones correspondien- tes a los casos decididos por organismos internacionales sobre desaparicin forzada de personas. El objetivo de este grupo es ofrecer elementos de caracterizacin temporal, geogrfca, de modus operandi, de actores y de vctimas, que permitan iden- tifcar lneas de accin para que la Fiscala General asuma un conjunto de acciones con el objetivo de consolidar una poltica institucional para enfrentar la desaparicin forzada de personas y contribuir a la prevencin, la no repeticin y la reparacin de las vctimas. Dentro de la metodologa de trabajo de este gru- po se tendran que generar espacios de participacin y opinin para las vctimas y sus familiares. Debe tomarse en cuenta que en todo caso aunque la desapa- ricin como violacin mltiple de derechos humanos tiene unas caractersticas que la individualizan respecto de otros atentados al derecho a la libertad personal, su dinmica puede variar por zonas o regiones, vctimas, pocas y enfoques diferenciales, se- gn se trate de grupos poblacionales especfcos. Adicionalmente, los resultados de este grupo podran fortale- cer el trabajo y la experiencia de la Unidad de Desaparicin For- zada y Desplazamiento Forzado e, incluso, podran especifcarse mecanismos de abordaje que respondan a la pregunta de cules son los derechos que se garantizan a las vctimas con la actividad que despliega la Fiscala en el momento de investigar. 178 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Grupo de asignacin especializado Creacin de una ofcina de asignacin especializada en Dere- chos Humanos. Esta ofcina debe encargarse de radicar las denun- cias que lleguen por violaciones de derechos humanos y dirigirlas no slo a la Unidad que deber llevar el caso, sino tambin, de ser posible, al Fiscal que por contexto tenga casos que permitan la in- vestigacin en conjunto y que brinden una mejor perspectiva a la misma, para lo cual el grupo deber manejar los sistemas SPOA y SIJUF. En los casos que no sea posible acumular investigaciones a un mismo fscal por la naturaleza dismil de los mismos, la ofcina buscar los canales de comunicacin entre los distintos funciona- rios que adelantan los casos para que diseen estrategias investi- gativas conjuntas. La creacin de esa ofcina depender del Despacho del Fiscal General de Nacin, quien, mediante la resolucin que regula el Grupo de Derechos Humanos, asignar un nmero determinado de servidores al grupo. La creacin deber ser direccionada por el Grupo de Derechos Humanos, el cual contar con la participacin del Despacho del Fiscal General de la Nacin, la Direccin Nacional de Fiscalas, la Unidad de Derechos Humanos y la Unidad de Desaparicin y Desplazamiento Forzados. Para la asignacin de los casos de acuerdo a su contexto sera necesario manejar una base de datos confable que permita evi- denciar los delitos investigados, las vctimas directas e indirectas de los mismos y sus calidades, los presuntos participes de la con- ducta, la calidad de la participacin criminal de cada uno de los investigados y las circunstancias de tiempo, modo y lugar de los hechos. Esa base de datos debe ser la misma que maneja el Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas y ten- dr que brindar la posibilidad a los fscales que conozcan casos de desaparicin forzada de verifcarla para contrastarla con los casos que le sean asignados. A la alimentacin de esta base de datos tendran acceso la Uni- dad de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanita- rio, la Unidad de Desaparicin Forzada, el grupo de Derechos 179 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() Humanos y el Despacho del Fiscal General de la Nacin. Las de- ms unidades que reciban o lleven casos de desaparicin forzada debern solicitar autorizacin para alimentar y actualizar, nica- mente respecto al caso especfco. La creacin de una ofcina de asignaciones en derechos huma- nos buscara la articulacin intrainstitucional en torno a casos de desaparicin forzada. Tambin permitira hacer ms efectivo y darle ms contexto al proceso investigativo. Participacin de las vctimas y organizaciones de vctimas Tomando en cuenta que la investigacin penal es el mecanis- mo a travs del cual el Estado debe garantizar los derechos de las vctimas, entre ellos el acceso a la justicia, la verdad y la repara- cin (en sentido amplio), es importante que la Fiscala General, as como ha promovido espacios de la verdad con las vctimas, abra un espacio -en el marco de las funciones del Grupo Asesor de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de Fiscalas- que permita un dilogo de intercambio de saberes y experien- cias entre la institucin y los familiares y sus organizaciones. La interaccin que facilitar el Grupo de Derechos Humanos de la Direccin Nacional de la Fiscalas estar orientada a forta- lecer el rol institucional en procura de la verdad -que tambin le corresponde a la sociedad-, la bsqueda de los desaparecidos y el esclarecimiento de los hechos. Estas reuniones debern ser peridicas y garantizar la presen- cia de funcionarios de la institucin con capacidad de decisin y con mandato claro sobre los avances del mecanismo, lo cual contribuye a garantizar otro de los derechos de las vctimas: el trato digno y respetuoso que les facilite el acceso a los recursos dispuestos por el Estado para la garanta de sus derechos. Para garantizar la seriedad y trascendencia del espacio de intercam- bio debe haber un cronograma y unos compromisos claros con tiempos de cumplimiento, as como informes de seguimiento. 180 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 567 8&%./&$("%).$&, &$ /"-&2)" (& ",),-&$%)" Al Estado: Ante los problemas de acceso que persisten con relacin a las me- didas de asistencia focalizadas para vctimas de desaparicin forzada: 1. Garantizar el acceso masivo y en condiciones de igualdad a los benefcios de la ley 986 de 2005, a las vctimas y familiares de vctimas de desaparicin forzada, en cumplimiento con lo seala- do por la sentencia c-394 de 2007 de la Corte Constitucional. Para lo cual se recomienda: a. Implementar un sistema de registro nico apropiado para los benefciarios, familiares de vctimas de desaparicin forzada y secuestro de la ley 986. Ese sistema debe contar con una sistema- tizacin adecuada, que permita su actualizacin a nivel territorial y la consulta por parte de los benefciarios sobre el estado de su solicitud de incorporacin. b. Cambiar la administracin del Registro, que actualmente re- cae sobre la Direccin Nacional contra el Secuestro y la Extorsin de la Polica Nacional, a una entidad que acoja y visibilice tam- bin el delito de desaparicin forzada. O, en su defecto, establecer una administracin compartida, o dividida segn poblacin, del Registro con la Comisin de Bsqueda de Personas Desapareci- das. As, los registros de las personas vctimas de secuestro seran administrados por la Direccin de la Polica Nacional contra el Secuestro y la Extorsin, y el correspondiente a las personas vcti- mas de desaparicin forzada quedara a cargo de la Comisin de Bsqueda. c. Realizar capacitaciones a los funcionarios encargados de la implementacin del Registro, con el fn de que cesen la exigencia de la declaracin de muerte por desaparecimiento o el registro de defuncin a los familiares de vctimas de desaparicin forzada, como requisito para acceder a las medidas de asistencia. 181 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() d. Realizar capacitaciones a los funcionarios encargados de la implementacin del Registro, con el fn de que conozcan la fgura de la declaracin de ausencia para personas desaparecidas que contempla la ley 1531, y la reconozcan como herramienta vlida aplicable para que los familiares de personas desaparecidas pue- dan acceder a los recursos disponibles en materia de asistencia. e. Reformular el instrumento de inscripcin al registro nico de benefciarios, de manera que utilice un lenguaje claro e inclu- yente para los familiares de personas desaparecidas. f. Desplegar, a travs de los Centros de Atencin Regional de la Unidad de Atencin y Reparacin a Vctimas, un mecanismo descentralizado a nivel territorial de recoleccin de registros, de acuerdo con lo establecido por la misma ley 986. g. Realizar jornadas de capacitacin sobre los benefcios y arti- culacin de las leyes 986 y 1531 con los familiares de vctimas de desaparicin forzada a nivel nacional, a travs de la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas, en asocio con la Defensora del Pueblo. A la Defensora del Pueblo: 1. Implementar un programa de acompaamiento efectivo a las vctimas de desaparicin forzada con miras a hacer exigible y satisfacer su derecho a la asistencia. 2. Apoyar y promover, independientemente o en coordina- cin con la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas, la implementacin de las campaas de capacitacin a vctimas de desaparicin forzada sobre sus derechos en materia de asistencia frente a la ley 986 y la ley 1531. A las autoridades judiciales: 1. Expedir de modo gil las certifcaciones judiciales pertinen- tes para que las vctimas de desaparicin forzada puedan acceder oportunamente a la fgura de declaracin de ausencia consagrada en la ley 1531 de 2012 y, de ese modo, poder ejercer la administra- cin de los bienes de la persona desaparecida forzadamente. 182 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 2. Expedir de modo gil las certifcaciones judiciales pertinen- tes para que las vctimas de desaparicin forzada puedan acceder a los benefcios del artculo 10 de la ley 589, que establece la admi- nistracin de bienes de personas desaparecidas. Al Gobierno Nacional, el Ministerio Pblico, la Fiscala General de la Nacin, la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas y las entidades territoriales: 1. En cumplimiento de lo establecido en el artculo 1 de la ley 1531 de 2012, disear e implementar una campaa pedaggica sis- temtica y de alto impacto con el fn de difundir los derechos con- sagrados en la misma. a. Orientada a funcionarios de las entidades responsables de trami- tar las solicitudes de asistencia o de registro (en el caso de la ley 986), para que dejen de condicionar el acceso a estos benefcios a la expedi- cin del certifcado de defuncin o la declaracin de muerte presunta por desaparecimiento de las personas desaparecidas forzadamente. b. A los familiares de las vctimas en todo el pas, con el fn de que conozcan y exijan el cumplimiento de la ley 1531 para efectos de acceder a medidas de asistencia. 2. Se recomienda llevar a cabo este proceso de diseo e im- plementacin en consulta con las organizaciones de vctimas de desaparicin forzada. A los medios de comunicacin: 1. En el marco de la responsabilidad social que les asigna la Cons- titucin Politica, desarrollar campaas de divulgacin y sensibi- lizacin sobre la violacin de derechos humanos que constituye la desaparicin forzada y la situacin de los familiares en cuanto vcti- mas de tratos crueles, inhumanos y degradantes por el sufrimiento, la incertidumbre y la angustia del desconocimiento de la suerte de sus seres queridos. 183 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() 2. Contribuir a la visibilizacin de la inasistencia que padecen las vctimas de desaparicin forzada y sus familiares, a travs de campaas de sensibilizacin dirigidas a la poblacin en general. 89: "#$%&#'()$*%'#+ #' &)0#-*) (# -#,)-)$*1' Al Estado: Como una manera de suplir la falta de priorizacin que le da la ley 1448 de 2011 al delito de desaparicin forzada y sus vctimas: 1. Promulgar el decreto reglamentario para la ley 1408, de acuerdo a los lineamientos acordados entre la Comisin de Bs- queda de Personas Desaparecidas y la Direccin de Derechos Hu- manos del Ministerio del Interior. 2. Integrar de manera orgnica la ley 1408 y el decreto que la reglamenta al marco jurdico de la ley de vctimas y restitucin de tierras ley 1448 de 2011, para viabilizar su ejecucin y suplir las falencias percibidas en el mismo frente a la reparacin especfca a vctimas de desaparicin forzada. 3. Darle carcter permanente y recursos humanos y tcnicos sufcientes a la estrategia de identifcacin de cadveres y mapeo de cementerios llevada a cabo por el Ministerio del Interior en el marco de la ley 1408. Para lo cual se recomienda: a. Incorporar la estrategia a un documento CONPES que la convierta en una poltica pblica con recursos tcnicos, fnancie- ros, y humanos sufcientes y sostenidos. b. Fomentar la participacin en esta estrategia de organizacio- nes de vctimas, organizaciones no gubernamentales y especial- mente equipos independientes de expertos forenses. c. Asegurar la interoperabilidad de las bases de datos del Institu- to de Medicina Legal y Ciencias Forenses y la Registradura General de la Nacin para que los cruces de informacin de necrodatilias y cartas decadactilares pueda realizarse de modo permanente. 184 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 4. Incorporar y llevar a cabo, como garantas de no repeti- cin para casos de desaparicin forzada, las siguientes accio- nes, entre otras: a. Realizar procesos de depuracin institucional de revisin de normas y procedimientos de la fuerza pblica que favorezcan la comisin de desapariciones forzadas con la observancia de una comisin internacional permanente, de alto nivel, en materia de derechos humanos. b. Realizar procesos de depuracin institucional en todos los niveles con miras a destituir e inhabilitar funcionarios que se en- cuentren investigados por violaciones graves a los derechos huma- nos y concretamente por desaparicin forzada. Este proceso debe desarrollarse con la observancia de una comisin internacional permanente, de alto nivel, en materia de derechos humanos. c. Realizar capacitaciones sistemticas y focalizadas para sensi- bilizacin contra la desaparicin forzada a todos los niveles de las Fuerza Militares (incluyendo los altos mandos), a travs de centros de educacin superior no militares, previo diseo de un pensum estable, avalado por la Comisin de Bsqueda de Personas Desa- parecidas, en coordinacin con las agencias de Naciones Unidas, con el fn de que sus resultados puedan ser evaluados. d. Divulgacin, por parte de las instituciones comprometidas en desapariciones forzadas, decididas por organismos internacio- nales, del contenido de las decisiones para revisar cules fueron las circunstancias de funcionamiento o las rdenes internas que facilitaron o favorecieron la comisin de esta violacin mltiple de derechos humanos. Esta difusin deber realizarse con el en- foque de reparacin, a travs de la dignifcacin de las vctimas y sus familiares. Esta recomendacin deber tomar en cuenta -a travs de insti- tuciones como la CBPD, la Defensora del Pueblo o la Procuradu- ra- la opinin de los familiares de las vctimas. Si es una medida con perspectiva de reparacin no debe causar dao. e. Implementacin de las recomendaciones del informe de la Pro- curadura General de la Nacin El deber estatal de memoria con rela- cin a la difusin de los informes del Centro Nacional de Memoria Histrica y su uso como documentos pedaggicos en instituciones educativas estatales y privadas. 185 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() f. Incluir en el calendario nacional el 30 de agosto como da in- ternacional y nacional de las personas desaparecidas, fomentando su conmemoracin con actividades pblicas, culturales y ldicas para visibilizar y rechazar ese delito. 5. Acoger las propuestas formuladas en el documento Recomen- daciones para una poltica pblica con enfoque psicosocial en contra de la desaparicin forzada, producido por la Mesa Interinstitucional de Apoyo Psicosocial a Vctimas de Desaparicin Forzada, el Comit Internacional de la Cruz Roja, la Ofcina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos y otras organizaciones. a. Especialmente frente a lo sealado en su apartado 4.8 Repa- raciones y a lo sealado en el apartado 4.9 Sensibilizacin Pblica. Al Ministerio de Salud, Al Ministerio del Interior y al Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses: Con miras a facilitar las labores de mapeo de cementerios para la identifcacin de cadveres inhumados como no identifcados en el marco de la ley 1408: 1. Realizar campaas de capacitacin y aplicacin de la reso- lucin 5194 del Ministerio de Salud, en lo que tiene que ver con inhumacin y exhumacin de personas no identifcadas a las au- toridades territoriales, empezando por los municipios en los que se encuentren los 80 cementerios contemplados en el proyecto de inversin para el mapeo de cementerios liderado por el Ministerio del Interior. A la Defensora del Pueblo y las personeras locales: 1. Fortalecer la participacin de las organizaciones de familia- res de personas desaparecidas en el diseo de los programas y proyectos de reparacin en el marco de la ley 1448, a travs de la creacin o impulso de mesas de participacin sobre esta temtica en todos los niveles (municipal, departamental y nacional). 186 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", Para lo cual se recomienda: a. Implementar las recomendaciones del informe La participa- cin de las vctimas en el proceso transicional colombiano, de la Procura- dura General de la Nacin, en lo que se refere a la generacin de condiciones de seguridad apropiadas para las vctimas, el ajuste del protocolo de participacin efectiva a una convocatoria fexible y la promocin de las mesas como verdaderos espacios deliberativos. b. Fortalecer la difusin sobre las mesas de participacin en los distintos niveles. c. Capacitar a las vctimas desde antes de su inscripcin a las mesas, como parte de la convocatoria, sobre la ley 1448 y el marco normativo que las favorece de modo focalizado para cada delito. Al Centro Nacional de Memoria Histrica: 1. Crear un programa especial para la dignifcacin y visibili- zacin de la memoria de las vctimas de desaparicin forzada que involucre: a. La realizacin de actos de peticin de perdn pblico por parte de los perpetradores, incluyendo a los miembros de la fuerza pblica cuya responsabilidad como autores materiales o intelec- tuales de la desaparicin haya sido probada. b. La realizacin de talleres de memoria que permitan recoger las historias de vida de los desaparecidos y las trayectorias de lucha de sus familiares en las regiones que se han visto ms afectadas por el delito. c. La posibilidad de asesorar a la Fiscala General de la Nacin en la implementacin de la medida santuarios de la memoria de acuerdo con lo establecido en la ley 1408. 2. La medida debe ser diseada e implementada en coordinacin con la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas y las or- ganizaciones de familiares de personas desaparecidas forzadamente. 187 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() A la Fiscala General de la Nacin: 1. Avanzar en el establecimiento del banco de datos genticos para facilitar la identifcacin de personas desaparecidas. 2. Gestionar recursos fnancieros, humanos y tcnicos idneos para realizar la bsqueda de personas desaparecidas en cuerpos de agua. 3. Visibilizar el delito de desaparicin forzada, sus patrones, mviles, temporalidades y mximos responsables a travs de sus investigaciones. 4. Capacitar a sus funcionarios en todo nivel (nacional y sec- cional), como parte de su formacin de carrera, con mdulos de derechos humanos que incluyan de manera focalizada la desapa- ricin forzada, las normas vigentes, los derechos de las vctimas en esta materia y la accin sin dao sobre esta poblacin. 5. Acoger la recomendacin de la Fundacin Nydia Erika Bau- tista, que propone la creacin del Cuerpo Tcnico Especializado para la Investigacin de casos de desaparicin forzada, para que lleve a cabo las funciones de apoyo en las labores de indagacin, bsqueda e identifcacin en estos casos. a. Se propone que se articule orgnicamente a la Fiscala Gene- ral de la Nacin, mediante modifcacin a la ley 938 de 2004 y que dicho Cuerpo Tcnico Especializado sea dotado con personal id- neo con conocimiento en materia de derechos humanos y expe- riencia en el manejo del tema especfco de desaparicin forzada. A la Procuradura General de la nacin: 1. Mantener la iniciativa de realizar seguimientos desde la Dele- gada en lo preventivo a la implementacin de la ley 1448 y hacerla extensiva a la ley 1408. 2. A travs de personeros locales y dems agentes del ministerio pblico en terreno, realizar el seguimiento a los procesos de bs- queda, identifcacin y entrega de las personas desaparecidas, en cumplimiento de lo establecido por la resolucin 050 de 2009 del despacho del Procurador. 188 !"#"$%& (& #" "%%)*$ (&# +,-"(. %.#./0)"$. 12&$-& " #" (&,"3"2)%)*$ 1.24"(" (& 3&2,.$", 3. Realizar seguimiento al proceso de implementacin de la re- solucin 5194 del Ministerio de Salud en todo el pas, investigando a los alcaldes y dems funcionarios que se descubra que no hayan velado por su implementacin, en virtud de lo establecido en la resolucin 525 de 2011. Esto, con miras a favorecer la bsqueda e identifcacin de personas desaparecidas en lugares legales de ente- rramiento y mapear los cementerios del pas, a la luz de la ley 1408. Al legislativo: 1. Promover y dar trmite preferencial a las iniciativas que pro- pendan por la reparacin integral de las vctimas del delito de desaparicin forzada en el pas. a. Retomar el trmite del proyecto de ley 009 de 2012, que busca a creacin de un Sistema Nacional para la Bsqueda de Personas Desaparecidas, en el entendido que el hallazgo, plena identifca- cin y entrega digna de los restos a sus familiares constituyen la principal medida de satisfaccin para las vctimas de este delito. Al Ministerio para Tecnologas de la Informacin y las Telecomunicaciones 1. Disear un programa con el fn de difundir por medios au- diovisuales e informticos, y tambin de prensa, los trabajos del Centro Nacional de Memoria Histrica que documenten las his- torias de vida de los desaparecidos y las historias de lucha de sus familiares, como mecanismo de satisfaccin, en casos donde estas personas hayan sido estigmatizadas como parte de la justifcacin de los victimarios para la comisin del delito. Pero tambin como parte del derecho a la verdad y garanta de no repeticin. A los medios de comunicacin: 1. Implementar el programa diseado por el Ministerio de Tec- nologa de la Informacin y las Comunicaciones con el fn de difun- 189 "#$%&#'()$*%'#+ ,)-) #. /%-0).#$*&*#'0% (# .) ,-%0#$$*1' 2 3)-)'04) (# .)+ ,#-5 +%')+ ) '% +#- 64$0*&)+ (# (#+),)-*$*1' /%-7)() dir por medios audiovisuales e informticos, y tambin de prensa, los trabajos del Centro Nacional de Memoria que documentan las historias de vida de los desaparecidos y las historias de lucha de sus familiares, como mecanismo de satisfaccin, en casos donde estas personas hayan sido estigmatizadas como parte de la justifcacin de los victimarios para la comisin del delito. Pero tambin como parte del derecho a la verdad y garanta de no repeticin. Al Ministerio de Educacin Nacional: 1. Acoger las sugerencias hechas por la Procuradura General de la Nacin en su informe El deber estatal de memoria, con el fn de que los documentos y materiales audiovisuales producidos por el Centro Nacional de Memoria Histrica en cumplimiento de su funcin misional constituyan material educativo obligatorio en los centros de educacin secundaria y superior. 2. Se recomienda tambin que los documentos y producciones audiovisuales elaborados por la Comisin de Bsqueda de Perso- nas Desaparecidas y organizaciones de vctimas de desaparicin forzada puedan ser incorporados de manera pedaggica a los di- seos curriculares en secundaria y educacin superior. 191 !"#$"%&'()*( +,&"-$(."/0 0(."%0($2 Constitucin Poltica de Colombia de 1886. Congreso de Colombia. Ley 95 de 1936. Cdigo Penal. Recu- perado de http://www.unesco.org/culture/natlaws/media/pdf/ colombia/colombia_ley_95_24_04_1936_spa_orof.pdf abril 24 de 1936 --------------------- Acto legislativo 03 de 1954. Se prohbe la ac- tividad poltica comunista internacional. Publicado en el Diario Ofcial nmero 28649. --------------------- Ley 2 de 1982. Por la cual se deroga el Decreto 181 de 1981 y se restablece la vigencia del Decreto 409 de 1971 con las leyes y decretos que lo adicionan, complementan y reforman. Pu- blicada en el Diario Ofcial nmero 35.928 del 21 de enero de 1982. --------------------- Ley 4 de 1990. Por medio de la cual se reorga- niza la Procuradura General de la Nacin, se asignan funciones a sus dependencias y se dictan otras disposiciones. Constitucin Poltica de Colombia de 1991. Alcalda Mayor de Bogot. Decreto 083 de febrero 29 de 2012 192 !"#$%& ( )*$+,&*",+& )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% +, 3"-"$4*% 5*4-*"6#%17% Congreso de Colombia. Ley 40 de 1993. Estatuto contra el se- cuestro. Publicado en el Diario Ofcial nmero 40726 del 20 de enero de 1993. --------------------- Ley 104 del 30 de diciembre de 1993. Por la cual se consagran unos instrumentos para la bsqueda de la con- vivencia, la efcacia de la justicia y se dictan otras disposiciones. Publicada en el Diario Ofcial nmero 41.158 del 31 de diciembre de 1993. --------------------- Ley 282 del 6 de junio de 1996. Publicada en Dia- rio Ofcial nmero 42.804 del 11 de junio de 1996. --------------------- Ley 418 del 26 de diciembre de 1997. Publicada en Diario Ofcial nmero 43.201 del 26 de diciembre de 1997. --------------------- Ley 589 del 06 de julio de 2000. Publicada en Dia- rio Ofcial nmero 4.073 del 7 de julio de 2000. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Ley 599 de 2000. Por la cual se expide el C- digo Penal. Publicada en Diario Ofcial nmero 44097 del 24 de julio de 2000. --------------------- Ley 600 de 2000. Por la cual se expide el Cdi- go de Procedimiento Penal. Publicada en Diario Ofcial nmero 44097 del 24 de julio de 2000. --------------------- Ley 707 de 28 de Noviembre de 2001. 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Entrevista a la doctora Iris Marn, Directora de la Unidad de Reparaciones, de la Unidad Especial de Atencin y Reparacin In- tegral a Vctimas, 22 de octubre del ao 2012, 11 de la maana en las instalaciones de esa dependencia en Bogot. Registro escrito. Relatora Mesa de trabajo nmero 6. Presentacin del proyecto Dinmica de la desaparicin forzada en Colombia 1970-2012. Di- ciembre 07 de 2012. Hotel Suite Jones, Bogot. Entrevista al Director del Sistema de Alertas Tempranas de la Defensora del Pueblo, doctor Jorge Enrique Calero. Realizada el 17 de diciembre de 2012. Registro escrito. Entrevista al delegado del Programa Presidencial para los Dere- chos Humanos ante la CBPD. Realizada el 19 de diciembre de 2012 en las instalaciones de esta dependencia en Bogot. Registro escrito. Entrevista a Jorge Cubides, delegado del Programa Presiden- cial para los Derechos Humanos ante la Comisin de Bsqueda 208 !"#$%& ( )*$+,&*",+& )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% +, 3"-"$4*% 5*4-*"6#%17% de Personas Desaparecidas. Realizada el 8 de enero de 2013 en las Instalaciones de este programa en Bogot. Registro escrito. Entrevista a la doctora Claudia Nio, Coordinadora del grupo de derechos humanos de la direccin nacional de fscala, 11 de enero de 2013. Registro escrito. Entrevista realizada al Doctor Juan Pablo Hinestrosa, Director de la Unidad Nacional de Fiscalas para la Justicia y la Paz y sus asistentes, 14 de enero de 2013 en las instalaciones de esta depen- dencia en Bogot. Registro escrito. Entrevista al Doctor Federico Andreu, representante de la Comi- sin Colombiana de Juristas ante la Comisin de Bsqueda de Perso- nas Desaparecidas. En Bogot, 15 de enero de 2013. Registro escrito. Entrevista al doctor Misael Rodrguez, Director de la Unidad de Fiscalas de Derechos Humanos y Derecho Internacional Hu- manitario, Bogot, 18 de enero de 2013. Registro escrito. Entrevista al doctor Andrs Villamizar, Director de la Unidad Nacional de Proteccin del Ministerio del Interior. En Bogot. 22 de enero de 2013. Registro escrito. Entrevista al doctor Roberto Molina. Magistrado auxiliar del Con- sejo de Estado. En Bogot. 22 de enero de 2013. Registro escrito Entrevista al doctor Luis Gonzlez Len, coordinador de la Uni- dad de Fiscalas contra las Bandas Emergentes, Bogot D.C., 24 de enero de 2013. Registro escrito. Entrevista a la doctora Patricia Villegas, presidenta delegada de la Comisin de Bsqueda de Personas Desaparecidas. El da 25 de ene- ro de 2013 en las instalaciones de la Unidad de Recursos y Acciones Judiciales de la Defensora del Pueblo en Bogot. Registro escrito. 209 !"#$"%&'()*( Entrevista a las funcionarias Luz Anglica Mario y Yenny Mart- nez, asesoras del rea de polticas pblicas de la Direccin de Dere- chos Humanos del Ministerio del Interior. El da 28 de enero de 2013 en las instalaciones de este Ministerio en Bogot. Registro escrito. Entrevista a la doctora Paula Ramrez Barbosa, jefe de la procu- radura delegada para lo preventivo en Derechos Humanos de la Procuradura General de la Nacin. Realizada el da 29 de enero de 2013 en las instalaciones de esta entidad en Bogot. Registro escrito. Entrevista a la doctora Jenny Buitrago, Ofcina del Alto Comi- sionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos. En Bo- got. 11 de febrero de 2013. Registro escrito. 211 !"#$%& Cuadro No. 1 Investigaciones de desaparicin forzada adelantadas por la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario de la Fiscala Sede Ley 600 de 2000 Ley 906 de 2004 Preliminar Instruccin Juicio Indagacin Juicio Barranquilla 7 18 3 - - Bogot 99 95 7 11 - Bucaramanga 4 21 - 2 - Cali 3 7 - 4 - Cartagena - 2 - - - Ccuta 2 9 1 - - Ibagu 6 1 - - - Medelln 3 12 2 4 1 Neiva 1 4 1 - - Popayn 2 3 4 - - Villavicencio 6 15 - - - Total 133 187 18 22 1 Fuente: Construido por el grupo con base en la informacin contenida en Ofcio 00075, del 21 de febrero de 2013, de la jefatura de la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario de la Fiscala General de la Nacin. 212 !"#$%& ( )*$+,&*",+& )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% +, 3"-"$4*% 5,+6"& Cuadro No. 2 Mecanismos de Bsqueda Urgente (MBU) UNDHYDIH UNADYDF Histrico INMLCF Mecanismos activados 364 122 1548 Personas desaparecidas 475 No especifca 80500 Personas encontradas 157 55 563 Vivas 136 51 418 Muertas 21 4 145 A la espera de infor- macin 144 67 No es posible la ubi- cacin del desaparecido 99 No especifca 980 Fuente: Construido por el grupo con base en informacin remitida por la Direc- cin Nacional de Fiscalas; desde la jefatura del Sistema Red de Desaparecidos y Cadveres (SIRDEC) del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses; y en el Ofcio 000756 de 21 de febrero de 2013 de la jefatura de la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho internacional Humanitario de la Fiscala General de la Nacin. Cuadro No. 3 Procesos activos en la Fiscala General de la Nacin adelantados por la ley 906 de 2004 DELITO Ejecucin de penas Indaga. Invest. Juicio Querellable Anticipada Total activo Desapa- riciones forzadas 4 13.865 11 41 113 5 14.039 213 !"#$%& Cuadro No. 4 Procesos activos en la Fiscala General de la Nacin adelantados por la ley 600 de 2000 DELITO Instruc- cin Investi- gacin preliminar Indifer- ente al proceso penal En juicio (en blan- co) Total Desaparicin forzada art. 165 ley 599 622 7.333 - 1 5.067 13.023 Desaparicin forzada ley 589/2000 2 370 - 681 1.053 TOTAL 624 7.703 0 1 5.748 65.178 Cuadro No. 5 Sentencias obtenidas en el sistema penal oral de la ley 906 ACTUACIN AO ACTUACIN Total 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 Sentencia condenatoria por aceptacin total de cargos (Ejecutoriada) 1 1 1 - 2 5 1 11 Sentencia condenatoria por acuerdo o nego- ciacin (Ejecutoriada) 1 - - 3 3 2 2 11 Sentencia condenatoria por acusacin directa (Ejecutoriada) - - - 5 4 3 - 12 Sentencia sancionatoria por aceptacin total de cargos (Ley 1098 de 2006) - - - - 1 - - 1 TOTAL 2 1 1 8 10 10 3 35 214 !"#$%& ( )*$+,&*",+& )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% +, 3"-"$4*% 5,+6"& Cuadro No. 6 Resoluciones de acusacin ley 600 de 2000 AC- TUACIN AO ACTUACIN TOTAL 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 Resolu- ciones de acusacin con ejecu- toria 2 1 1 1 3 3 1 4 19 6 41 Cuadro No. 7 Gestin Unidad de Justicia y Paz a 1 de diciembre de 2012 Hechos confesados y vctimas relacionadas Total hechos confesados 39.546 Total vctimas relacionadas en hechos confesados 51.906 Hechos de desaparicin forzada confesados 3.551 Fuente: Construido por el grupo con base en la informacin de la Unidad Nacxio- nal de Justicia y Paz de la Fiscala General de la Nacin. Recuperado de http://www. fscalia.gov.co:8080/justiciapaz/Index.htm Cuadro No. 8 Exhumaciones, identifcacin y entrega de personas UNIDAD DE FISCALAS PARA LA JUSTICIA Y LA PAZ Departamento Cuerpos Exhumados Fosas halladas Identifcados sin entrega Entregados fsicamente Antioquia 867 662 14 387 Arauca 33 247 6 23 Atlntico 13 9 2 9 Bogot D.C. 0 0 0 0 Bolvar 208 153 2 105 215 !"#$%& UNIDAD DE FISCALAS PARA LA JUSTICIA Y LA PAZ Departamento Cuerpos Exhumados Fosas halladas Identifcados sin entrega Entregados fsicamente Boyac 93 64 4 25 Caldas 63 51 2 22 Caquet 197 163 5 38 Casanare 194 118 6 32 Cauca 29 22 4 15 Cesar 243 195 17 87 Choc 161 125 8 39 Crdoba 370 274 7 229 Cundinamarca 128 84 2 73 Guajira 107 89 2 20 Guaviare 152 127 1 32 Huila 12 11 4 5 Magdalena 632 448 7 255 Meta 445 359 33 119 Nario 149 152 12 72 Nte. de Santander 165 143 2 72 Putumayo 459 346 20 104 Quindo 1 1 0 1 Risaralda 27 18 2 13 Santander 123 113 4 70 Sucre 76 94 2 34 Tolima 99 80 13 29 Valle del Cauca 103 71 5 28 Vaups 3 2 0 1 Vichada 10 8 0 7 TOTAL GENERAL 5162 4006 186 1946 216 !"#$%& ( )*$+,&*",+& )+ -% )+&%.%#*/*0, 1"#2%)% +, 3"-"$4*% 5,+6"& Cuadro No. 9 Total exhumaciones, identifcaciones y entregas Fiscala General de la Nacin Fosas encontradas 4007 Cuerpos encontrados 4892 Cuerpos con posible identidad esperando resultados de ADN 705 Cuerpos plenamente identifcados 2289 Total restos entregados a sus familiares 2124 Justicia y Paz 1947 Seccionales 91 Derechos humanos y DIH 75 Entrega simblica 11 Total restos pendientes de entrega 165 Justicia y Paz 165 Fuente: Construido con base en la Informacin disponible en la direccin web de la Sub Unidad de Exhumaciones de la Unidad Nacional de Fiscalas para la Justicia y la Paz. Recuperada de http://www.fscalia.gov.co:8080/justiciapaz/EXH/EXHU- MACIONES.htm Actualizada hasta el 4 de febrero de 2013. Cuadro No. 10 Personas identifcadas en el marco del primer convenio INMLCF- Registradura General de la Nacin- Ministerio del Interior Departamento Nmero personas identifcadas Valle del Cauca 736 Antioquia 732 Cundinamarca 311 Meta 283 Santander 281 Bogot D.C 258 Tolima 246 217 !"#$%& Departamento Nmero personas identifcadas Risaralda 240 Nte. de Santander 218 Caldas 186 Cesar 103 Caquet 90 Atlntico 84 Huila 79 Nario 73 Cauca 72 Quindo 66 Guaviare 62 Magdalena 56 Boyac 47 Casanare 38 Bolvar 34 Crdoba 30 La Guajira 27 Arauca 27 Sucre 23 Choc 15 Putumayo 8 Vichada 4 Amazonas 1 Guaina 1 TOTAL 4431 Fuente: Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses. Base de datos Localizacin de Informacin Forense Estadstica (LIFE). Recuperado de http:// sirdec.medicinalegal.gov.co:58080/mapaDesaparecidos/faces/index.xhtml