MINISTRIO DA JUSTIA

SECRETARIA DE ESTADO DOS DIREITOS HUMANOS

Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de
Deficincia - CORDE
A PROTEO CONSTITUCIONAL DAS PESSOAS COM
DEFICINCIA
Luiz Alberto David Araujo
4 edio
Revista, ampliada e atualizada

Braslia
2011
Ministrio da Justia
Secretaria de Estado dos Direitos Humanos
Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de
Deficincia - CORDE
Esplanada dos Ministrios, Bloco T, Anexo II, 2 andar.
70.064-900 Braslia - DF
Fones: (061) 226-7715 218-3128 225-3419
Fax: (061) 225-8806 225-0440
Email: corde@mj.gov.br

Impresso no Brasil/Printed in Brazil
Distribuio gratuita
Tiragem: 4.000 exemplares
Os conceitos e opinies nesta obra so de exclusiva
responsabilidade do autor
Normalizao: Maria Amlia Elisabeth Carneiro Verssimo (CRB-
1-303)
Referncia bibliogrfica:



Atualizar a ficha bibliogrfica
ARAUJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional das
pessoas portadoras de deficincia. Braslia: Coordenadoria
Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia,
1997 - 122 p.
Ficha catalogrfica:
341.272 Araujo Luiz Alberto David
A663p A proteo constitucional das pessoas portadoras de
deficincia / Luiz Alberto David Araujo. - 2 ed. - Braslia: CORDE
1996 - 122 p. -3. Edio- Braslia- CORDE 2001-
Originalmente apresentada como Tese (Doutorado) - Pontifcia
Universidade Catlica, So Paulo.
1. Deficiente. 2. Direito constitucional - Brasil. 3. Direitos Humanos
1. Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora
de Deficincia. IV. Ttulo
CDD 341.272
NOTA DO AUTOR para a Quarta Edio
O presente trabalho foi elaborado pelo autor, quando de sua
postulao ao titulo de Doutor em Direito Constitucional, pela
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Dentre os objetivos
do estudo, contava o de expor, aos que se interessam pelo estudo
do Direito, a multiplicidade de enfoques que o problema da pessoa
com deficincia pode comportar, bem como os reflexos que deles
resultam, no tocante incluso de tais pessoas ao convvio social.
Ao amparar-se em conceitos prprios da Psicologia, da Medicina
e do Servio Social, o autor no se ateve ao excessivo rigor que
norteia a pesquisa cientfica, porque entendeu que deveria cingir-
se aos conceitos bsicos dessas matrias, indispensveis
compreenso mnima da questo discutida. Evitaram-se,
intencionalmente, as sempre perigosas incurses em seara alheia.


A inteno singela foi a de sugerir ao leitor que no se pode
abordar o tema, sem atentar-se para os aspectos mdicos e
psicolgicos que envolvem a pessoa com deficincia, donde
decorre o inevitvel trnsito interdisciplinar, que um estudo dessa
natureza exige. Certamente, houve modificaes nos conceitos
acima mencionados. No entanto, procuramos manter o texto
original, para refletir as idias de um trabalho que veio a lume h
mais de quinze anos.
Cabe alertar, assim, que a bibliografia citada pelo autor, referente
rea no jurdica, no se preocupou em apresentar as
caractersticas de atualidade, porque o escopo do trabalho, nesse
ponto, foi apenas o de fixar conceitos bsicos das matrias
estranhas ao Direito, de modo a conduzir o observador
apreciao de outros ngulos do tema examinado, relativos ao
convvio do deficiente com a sociedade.
Por fim, a idia da publicao decorreu do propsito de divulgar os
institutos de defesa da pessoa com deficincia, inclusive no
campo da tutela coletiva, esperando-se que isso possa constituir-
se em auxlio queles que lutam pela causa.
Para a segunda edio, diante da produo de legislao
infraconstitucional federal, acrescentamos, a ttulo de ilustrao,
alguns dispositivos sem descaracterizar enfoque constitucional do
trabalho.
Para a terceira edio, procuramos anotar, em rodap, a
atualizao das legislaes infra-constitucionais, alm dos
Tratados que entraram em vigncia no sistema legal nacional. A
idia sempre foi preservar a obra em sua originalidade, trazendo
informaes atuais para torn-la mais til.
Procuramos manter as idias originais do trabalho. No entanto,
quanto ao direito educao, foi necessrio desenvolver o tema
sob outra tica, diante da mudana constitucional (no formal).
Houve mutao constitucional, com a alterao do conceito de


educao. Portanto, abraamos a idia de incluso, que no havia
ficado clara at ento, explicitando esse ponto de vista.
Por fim, a quarta edio j traz alterao no ttulo do trabalho. A
nomenclatura j foi atualizada para os termos da Conveno
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Novos textos
infra-constitucionais foram trazidos, diante da inovao legislativa.
No entanto, procuramos, como em edies anteriores, manter o
esprito original do trabalho. H que mencionar, ao menos
ligeiramente, os efeitos da Conveno sobre o direito interno.
Assim, com essas preocupaes, cuidamos de lanar, com o
apoio da CORDE essa quarta edio. A distribuio do trabalho
continua a ser gratuita, facilitada, desde a terceira edio, por
livre download direto no site da Corde. A idia divulgar as idias
que ajudem na incluso desse grupo de pessoas. Alguns pontos
acabaram sendo superados pelo tempo. No entanto, o trabalho
apresentou vetores que so perfeitamente cabveis em outras
situaes de interpretao constitucional, procurando servir de
modelo para interpretao mais inclusiva do texto constitucional.
Outros tantos trabalhos mais atualizados e mais completos j
constam do mercado editorial. Procuramos manter as
caractersticas originais, noticiando avanos. Espero que o leitor
aprecie.
O autor.

AGRADECIMENTOS
Ao meu orientador, Dr. Michel Temer, pelo apoio sempre
presente.
Aos meus amigos: Cleide, Sylvia Helena, Sidney (que j
descansou), Jos Pedro e Carlos Eduardo, pelas sugestes.
minha esposa Cntia e pequena Flvia. Hoje a pequena
Flvia na dedicatria da primeira edio era pequena, tem 21
anos, e continua sendo a minha alegria.


Ao meu irmo Edmir Srgio, pela lembrana boa e forte que
sempre me marca o corao.

SUMRIO
Primeira Parte: A pessoa com deficincia
I) Introduo
I.a) Uma advertncia metodolgica
II) O conceito de pessoa com deficincia
II.a) Tentativa de conceituao: uma primeira abordagem
II.b) A idia dos dicionrios
II.c) A questo terminolgica
II.d) A posio da doutrina
III)Um rol exemplificativo das causas da dificuldade da
incluso social
III.a) A deficincia mental
III.a.1) O conceito de deficincia mental
III.a.2) Causas da deficincia mental
III.a.3) Tipos de deficincia mental
III.a.4) Os superdotados
III.a.5) Os alcolatras e viciados
III.b) As deficincias fsicas
III.b.1) As deficincias visuais
III.b.2) As deficincias auditivas
III.b.3) As deficincias da dico
III.b.4) As deficincias de locomoo
III.b.5) As pessoas com HIV
III.b.6) As deficincias do metabolismo e algumas deficincias
pouco conhecidas
III.b.6.a) A fenilcetonria
III.b.6.b) O hipotireoidismo congnito
III.b.6.c) A doena do xarope de bordo
III.b.6.d) A esclerose mltipla
III.b.6.e) A talassemia
III. b.6.f) A insuficincia renal crnica
III.c) A leso superada ou aparente


IV) O grau de deficincia
IV.a) O meio social
V) O contedo do direito incluso social das pessoas com
deficincia
V.a) O direito igualdade
V.b) O direito sade
V.c) O direito ao trabalho
V.d) O direito ao transporte
V.e) O direito vida familiar
V.f) O direito educao. A regra da incluso.
V.g) O direito eliminao das barreiras arquitetnicas
V.h) O direito aposentadoria
V.i) O direito ao lazer
VI) As liberdades pblicas e o direito incluso social das
pessoas com deficincia
VII) As constituies estrangeiras e o direito incluso social
das pessoas com deficincias
VIII) O direito incluso social nas Constituies Brasileiras
Segunda Parte: A tutela constitucional brasileira
IX) Apresentao
X) Captulo introdutrio e instrumental: Breve anlise dos
efeitos das normas constitucionais, pressuposto necessrio
para o exame da proteo constitucional das pessoas com
deficincia
XI) O principio da igualdade
XI.a) O dplice enfoque do princpio da igualdade
XI.b) A igualdade perante a lei
XI.c) A igualdade na lei
XI.d) Os efeitos das normas consagradoras da isonomia
XI.e) O direito reservado ao ingresso no servio pblico
(art.37, inciso VIII)
XI.e.1) Os efeitos produzidos pelo inciso VIII, do art. 37 da
Constituio Federal
XI.e.2) Alguns critrios vinculativos do legislador
Infraconstitucional


XI.f) As regras da previdncia e assistncia social
XI.f.1) O direito sade
XI.f.l.a) Os efeitos do artigo 196 da Constituio Federal
XI.f.2) O direito previdncia social por invalidez
XI.f.2.a) Os efeitos do inciso I do artigo 201 da Constituio
Federal
XI.f.3) O direito assistncia social: habilitao, reabilitao e
incluso vida comunitria e ao beneficio mensal
XI.f.3.a) Os efeitos dos incisos do artigo 203 da Constituio
Federal XI.f.4) O direito educao.
XI.f.4.a) Os efeitos do inciso III, do artigo 208 da Constituico
Federal
XI.f.5) O direito de proteo das crianas e adolescentes com
deficincia XI.f.5.1) Os efeitos do inciso II do pargrafo
primeiro e do pargrafo segundo do artigo 227 da
Constituio Federal
XI.f.6) A extenso da proteo de eliminao de obstculos
aos logradouros, edifcios e veculos coletivos j existentes
XI.f.6.a) Os efeitos da regra do artigo 244 da Constituio
Federal
XII) As competncias constitucionais relativas s pessoas
com deficincia
XII.a) As competncias legislativas
XII.b) A competncia de execuo
XIII) A proteo judicial dos direitos das pessoas com
deficincia 120 XIII.a) A proteo judicial individual
XIII.b) A proteo judicial coletiva e difusa
XIII.c) A proteo judicial contra a omisso legislativa: a via
direta de controle
Concluses
Bibliografia

A PROTEO CONSTITUCIONAL DAS PESSOAS COM
DEFICINCIA


Primeira Parte: A pessoa com deficincia
I. Introduo
A deficincia no ser humano, em qualquer de suas modalidades,
evidentemente, no tema novo. No entanto, a preocupao com
a sua preveno e a proteo das pessoas com deficincia so
temas recentes. Um importante divisor de guas para o estudo da
proteo das pessoas com deficincias foi a ocorrncia das duas
guerras mundiais, o que fez aumentar, desgraadamente, o
nmero de pessoas com deficincia de locomoo, de audio e
de viso.
Esse agravamento do nmero de pessoas com deficincias fez
com que esse drama ficasse exposto de forma mais incisiva,
exigindo do Estado uma posio de agente protetor.
Cada ordenamento jurdico trata o tema com caractersticas
especiais. H pases em que a proteo mais efetiva, apesar de
inexistir qualquer comando, em nvel constitucional, para garantir
essa proteo. De outro lado, podemos encontrar pases (e
infelizmente nos encontramos nesse rol) em que, apesar da
garantia constitucional, o tema tratado de forma insuficiente pelo
legislador infraconstitucional e pelas autoridades em geral.
Por certo que, no Brasil as guerras mundiais no acarretaram a
conscientizao do problema da deficincia, tal como ocorreu no
velho continente.
Entre ns, o nmero elevado de pessoas com deficincia no tem
a mesma causa dos pases da Europa e dos Estados Unidos.
Nosso ndice assustador se deve aos acidentes de trnsito,
carncia alimentar e falta de condies de higiene. Essa taxa da
deficincia no Brasil, que atinge dez por cento da populao, fato


reconhecido pela Organizao das Naes Unidas, s
recentemente resultou em preocupao constitucional
1
.
Assim, com exceo da regra isonmica, a proteo das pessoas
com deficincia nunca foi tema constante dos textos
constitucionais brasileiros.
A Emenda Constitucional n 1, de 1969, traz a primeira notcia de
proteo especfica pessoa com deficincia. A Emenda n

12, de
1978, amplia esses direitos, tendo os mesmos sofrido inexplicvel
modificao pela Carta Poltica de 1988. Ao tema foi dado um
novo perfil, paternalista de um lado e realista de outro, tal como
veremos.
As normas de proteo, localizadas em apenas uma Emenda, na
Constituio de 1969, espalham-se no texto atual, cuidando de
barreiras arquitetnicas, acesso a edifcios pblicos etc.
Por seu turno, a sociedade, mobilizada em torno da questo da
pessoa com deficincia, procurou refletir a idia de proteo no
texto constitucional. A Constituio, ao garantir os direitos das
pessoas com deficincia, estampou suas contradies e seus
conflitos, diante de problemas como a misria, a fome, a
desnutrio infantil, a falta de habitao etc. O contedo do direito
proteo, dessa forma, , como j afirmado, paternalista, em
alguns momentos, moderno e efetivo, em outras passagens.
O problema das pessoas com deficincia, todavia, no se
restringe, apenas, a uma proteo visando incluso social.
Deve-se ter em conta a preveno da deficincia, o que leva o
estudioso para as reas de alimentao, sade pblica etc.
Os ndices fornecidos pela Organizao das Naes Unidas so,
no mnimo, alarmantes e a taxa elevadssima.

1
- Cf. Barra, Epaminondas M. Censo no mostrar a verdadeira realidade.
O Estado de S. Paulo, So Paulo, 9 nov. 1991. Justia, p.8.



A questo no se limita, porm, ao problema da proteo do
Estado, O relacionamento do portador de deficincia se inicia,
muitas vezes, com o total despreparo dos pais para receberem um
filho portador de deficincia.
Qual o pai ou a me que pensaria que seu filho poderia nascer
portador de deficincia?
O casal est preparado e isso compreensvel para receber
um beb sem qualquer problema. Todos os projetos e
expectativas tm como alvo uma criana sem nenhuma
deficincia
Assim, no caso de deficincia congnita ou adquirida durante o
nascimento, a criana comea a enfrentar seus primeiros
problemas oriundos da rejeio, em razo do despreparo de seus
pais.
O relacionamento com estes ltimos no chega a ser o nico
obstculo vivido pelas pessoas com deficincia. A convivncia
social outra barreira bastante grande. Quantos indivduos, por
exemplo, esto preparados para manter relacionamento com uma
criana com sndrome de Down? Quantas pessoas se sentem
tranqui1as para manter uma conversao, sem constrangimentos,
com uma pessoa paraplgica?
Por mais que nos sintamos amadurecidos para enfrentar essa
situao, a pessoa com deficincia notar certa ansiedade e
algum desconforto nesse relacionamento, no mnimo, por falta de
naturalidade. Isto se deve circunstncia de que a incluso dos
indivduos deficientes no exercitada pela sociedade como um
todo.
Por isso, esse estudo se prope a fazer uma anlise da condio
atual do portador de deficincia diante das liberdades pblicas,
alm de mostrar a necessidade de um desenvolvimento na
efetivao desses direitos, procurando apontar caminhos para
tanto. Nessa linha de raciocnio, o estudo foi dividido em duas


partes. A primeira, de cunho geral, pretende, partindo de um
conceito de pessoa com deficincia, que dever ser amplo e
abrangente, mostrar que h relacionamento ntimo entre
deficincia e tarefas a serem desenvolvidas, ou seja, a pessoa
com deficincia deve ser, de preferncia, analisada no meio em
que vive, na sua condio social. Muitas vezes, numa cidade
como So Paulo, determinada pessoa tida como com
deficincia, podendo,

em outra realidade social, com certeza,
desempenhar, de forma satisfatria, tarefas rurais simples.
Cuidou-se, por outro lado de, a ttulo de ilustrao, veicular certos
tipos de deficincia pouco comuns, como as doenas do
metabolismo, a talassemia, a disfuno renal crnica etc.
Este rol exemplificativo, no tendo o condo de esgotar o tema.
Como mencionado abaixo (I.a.), o objetivo da primeira parte foi
circunscrever com a maior preciso o objeto do estudo.
Definido o campo do estudo, vai-se adentrar a proteo da pessoa
com deficincia e o direito sua incluso social. Nesse particular,
foi necessrio descrever, primeiro, o contedo do direito
proteo social, contedo decorrente de observaes simples,
sendo obtido quase que naturalmente: o direito igualdade, o
direito sade, o direito eliminao das barreiras arquitetnicas,
ao trabalho, educao etc.
Nesse passo, faz-se necessria uma breve averiguao sobre a
experincia constitucional estrangeira no campo da proteo em
tela.
Completando a primeira parte do trabalho, procedeu-se
investigao da evoluo constitucional brasileira no campo da
proteo dos portadores de deficincia.
A segunda parte deste estudo envolve uma anlise positivista da
Constituio Federal.
Antes, porm, da anlise dos instrumentos de proteo
positivados, fez-se imprescindvel uma palavra sobre os efeitos da


norma, elaborando-se um captulo instrumental; a cada
apresentao do dispositivo constitucional sero divulgados os
efeitos respectivos.
A preocupao foi apresentar os dispositivos de proteo, que
tratam do direito igualdade e incluso. Nesse particular, foram
analisados aspectos especficos da proteo, como transporte,
barreiras arquitetnicas, acesso a cargos pblicos e benefcios
previdencirios, concedidos aos portadores de deficincia.
I.a) Uma advertncia metodolgica.
O objetivo do trabalho a anlise da proteo constitucional das
pessoas com deficincia. Para a delimitao do conceito de
pessoa com deficincia, ser necessria, no decorrer do trabalho,
a citao de critrios alheios cincia do Direito, mas
imprescindveis ao perfeito entendimento da idia desenvolvida.
Por exemplo, a gradao da deficincia mental obrigar a uma
incurso no campo da Psicologia e da Psiquiatria, com a citao
de manuais bsicos dessas reas, necessrios perfeita
delimitao do tema.
Para que se possa verificar se os comandos constitucionais tm
sido cumpridos, indispensvel a demonstrao de alguns tipos de
deficincia pouco comuns, como a esclerose mltipla, a
talassemia, a feniclicetonria etc.
No seria possvel, portanto, o perfeito entendimento da idia de
pessoa com deficincia sem o concurso de conceitos estranhos
ao nosso quotidiano jurdico. Na realidade, sem tais colocaes
seria muito difcil, por exemplo, entender a proteo de grupos de
doentes do metabolismo ou mesmo compreender a necessidade
de uma poltica de preveno de certos males, que sero
descritos exemplificadamente nos captulos seguintes.
Assim, os critrios trazidos a partir de obras de Medicina,
Psicologia ou mesmo de Psiquiatria se justificam pela


imperiosidade de se trazer uma abordagem adequada ao tema
estudado.
Como planejar a atividade de uma pessoa com deficincia mental,
dentro de um ambiente profissional, sem a idia de que existem
nveis diversos de deficincia mental?
Necessria, portanto, uma anlise, mesmo que elementar, da
parte mdica e psicolgica.
Sempre temos presente idia de que a pessoa com deficincia
aquela que sofre de um mal que lhe afeta os movimentos ou os
sentidos, olvidando espcies menos freqentes de deficincia,
mas de gravidade de mesmo porte.
O desenvolvimento do estudo mostra que essa idia deve ser
ampliada para englobar um rol maior e mais variado de pessoas
com deficincia, desde as originadas por problemas crnicos em
rgos (os renais crnicos, por exemplo) como aqueles que tm
uma deficincia imunolgica (portadores de AIDS) ou, ainda, os
que apresentam erros natos de metabolismo (os fenilcetonricos,
por exemplo).
A inteno, portanto, foi a de demonstrar que o conceito de
pessoa com deficincia no se restringe s causas mais
comumente conhecidas s porque freqentes. Alm de
exemplificar tipos distintos de deficincias, pretende-se ampliar o
horizonte daquelas pessoas que analisaro a legislao
infraconstitucional integrativa, bem como alertar a Administrao
Pblica, a quem incumbe tomar as providncias visando ao
cumprimento dos comandos constitucionais.
Por fim, importante anotar que todos os comentrios feitos na rea
de Medicina, Psicologia ou mesmo pela Fisioterapia, no tiveram
qualquer preocupao de esgotar o assunto ou mesmo de o
aprofundar, pretendendo, apenas, trazer algum referencial para a
discusso da matria. Desta forma, inexiste qualquer inteno de
analisar os temas de reas distintas a fundo, procurando traz-los


apenas e to-somente como forma de reflexo para a
interpretao constitucional. Os objetivos do trabalho e o
desconhecimento das reas cientficas mencionadas por si s
justificam a falta de aprofundamento dos temas.
II. O conceito de pessoa com deficincia.
A partir dos conceitos j existentes, vamos tentar obter uma idia
clara de pessoa com deficincia. Evidentemente que uma pessoa
com paralisia cerebral, por exemplo, estaria contida na idia
central deste trabalho. H hipteses, porm, que sero
apresentadas e que podero causar dvidas, seja porque
desconhecidas, seja porque limtrofes, exigindo cuidados na
conceituao.
II.a) Tentativa de conceituao: uma primeira abordagem.
Dentre os poucos estudos encontrados sobre a matria, na rea
do Direito inegvel a colaborao de NAIR LEMOS GONALVES,
incansvel defensora dos direitos das pessoas com deficincia
2
.
Em trabalho no qual pretendeu traar uma diretriz sobre a
legislao de proteo dos portadores de deficincia, a autora
menciona diversas nomenclaturas, nacionais e estrangeiras, ao se
referir a esse grupo de pessoas. Algumas expresses so mais
amenas, outras mais incisivas. Vejamos alguns exemplos:
indivduos de capacidade limitada, minorados, impedidos
descapacitados, excepcionais, minusvlidos, disable
person, handicapped person, unusual person, special
person, invlido, alm de deficiente, que o termo mais
usado.

2
- GONALVES, Nair Lemos. O Estado de Direito do Excepcional IX
Congresso Nacional de Federao Nacional das APEs., 1979. Separata sem
constar editor.




A leitura desse rol leva a uma interpretao bastante variada da
idia que se tem desse grupo. Algumas expresses ou palavras
realam a incapacidade: outras, mais a noo de deficincia;
outras, ainda mais distantes, no chegam a mencionar o ponto
fulcral do problema, a prpria deficincia, suavizando demais as
palavras, ou seja, usando de eufemismo.
H tambm a expresso "pessoa portadora de necessidades
especiais".
Das expresses aludidas, selecionamos trs: excepcional,
deficiente e pessoas portadoras de deficincia. A primeira,
que foi utilizada na Emenda Constitucional de 1969, traz uma idia
normalmente mais ligada deficincia mental. H uma tendncia
muito forte de se tratarem as pessoas mentalmente doentes como
sendo excepcionais. Assim sendo, entendemos
desaconselhvel ou uso do termo, especialmente porque a
matria deve ser tratada da forma mais comum possvel, pois o
Direito precisa trabalhar com dados da realidade e esta indica que
a palavra excepcional no tem grande aceitao para cuidar de
deficincias fsicas ou de deficincia do metabolismo. Seria difcil,
por exemplo, chamarmos um portador do HIV de excepcional.
O segundo termo, deficiente, mais incisivo, pois leva
diretamente ao objeto estudado, a deficincia do individuo.
A ltima expresso, pessoas portadoras de deficincia, tem o
condo de diminuir o estigma da deficincia, ressaltando o
conceito de pessoa; mais leve, mais elegante, e diminui a
situao de desvantagem que caracteriza esse grupo de
indivduos.
Pelos motivos acima, a expresso pessoas portadoras de
deficincia, onde o ncleo a palavra pessoa e deficincia
apenas um qualificativo, foi aquela que julgamos mais adequada
para este estudo. H valorizao da pessoa a qualificao,
apenas, completa a idia nuclear.


Alis, sob esse enfoque, o novo texto constitucional atentou para
o delicado problema, adotando a terminologia que julgamos mais
adequada (pessoas portadoras de deficincia), ao contrrio do
texto anterior, que se utilizava das expresses deficiente e
excepcional
3
.
Atualmente, a expresso utilizada pessoa com deficincia. A
idia de portar, conduzir deixou de ser a mais adequada. A
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, que
ingressou no sistema constitucional brasileiro por fora do
Decreto-Legislativo n. 186 de 09 de julho de 2008 e do Decreto
de Promulgao n. 6949, de 25 de agosto de 2009, utiliza-se da
expresso contempornea, mais adequada. A pessoa (que
continua sendo o ncleo central da expresso) tem uma
deficincia (e no a porta). Com a aprovao da Conveno, que
tem equivalncia com a Emenda Constituio, por fora do
pargrafo terceiro, do artigo quinto, da Constituio Federal, a
terminologia nova revogou a antiga. Assim, apesar de os textos
impressos trazerem a expresso pessoa portadora de
deficincia, a aprovao da Conveno, com status equivalente a
Emenda Constitucional, tratou de alterar o dispositivo
constitucional. Assim, a Constituio deveria j estar retificada
para pessoa com deficincia, nome atual, constante de norma
posterior, convencional, de mesmo porte de uma emenda. Sendo
assim, a Constituio j foi alterada neste tpico.
4

As expresses aqui apresentadas se prestaram para uma primeira
abordagem da questo, enlaando alguns ngulos atravs dos
quais os leigos entendem o que vem a ser deficincia. O problema
terminolgico, no entanto, no se encerra aqui. A ele voltaremos
quando examinarmos o conceito de deficincia, sob o prisma da
doutrina existente.

3
-Constituio Brasileira de 1.967, artigo nico da Emenda n. 12, de 17 de outubro de 1.978 e artigo
175, pargrafo quarto, respectivamente.
4
Mantivemos os textos constitucionais originais (utilizando a expresso pessoa portadora de
deficincia) por uma questo didtica. No entanto, entendemos que j houve modificao da
terminologia diante da incorporao dos termos da Conveno. Assim, o correto seria j fazer constar
pessoa com deficincia no lugar de pessoa portadora de deficincia.


II.b) A idia dos dicionrios.
O ponto de partida para tentarmos conceituar o grupo de pessoas
com deficincia buscar o conceito usual, encontrado nos
dicionrios.
A doutrina tem entendido que os termos utilizados pelo
constituinte devem ser interpretados levando em conta seu
sentido mais freqente, comezinho, pois a Constituio um
diploma poltico, um documento de cidadania.A advertncia era
feita por CARLOS MAXIMILIANO:
A tcnica da interpretao muda, desde que se passa das
disposies ordinrias para as constitucionais, de alcance mais
amplo, por sua virtude do objetivo colimado redigidas de modo
sinttico, em termo gerais
5
.
Com mais mincia e preciso, a lio de CELSO RIBEIRO
BASTOS e CARLOS AYRES DE BRITO:
Por se traduzir em sumas de princpios gerais (Ruy Barbosa),
ou em verdadeira sntese das demais disciplinas jurdicas, a
Constituio positiva vazada em linguagem predominantemente
lacnica, no analtica, feio de uma sinopse de todo o
ordenamento normativo. De outra parte, por ser o cdigo primeiro
do sistema de direito positivo, regulador das vivncias polticas
dos cidados, ele se patenteia como um estatuto de cidadania ou
uma carta de nacionalidade, primando, por isto mesmo, pela
uti1izao de palavras e expresses comuns. Vocbulos e
locues de sentido preponderantemente vulgar, extrados do
manancial terminolgico do comum-do-povo
6
.

5
- MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Aplicao do Direito, Rio de Janeiro: Forense, 1984, 9.
Edio, 3. Tiragem, p. 304, grifos nossos.
6
- BASTOS, Celso Ribeiro & BRITO, Carlos Ayres de. Interpretao e
aplicabilidade das Normas Constitucionais, So Paulo, 1982, p. 19, grifos originais.



Partindo desse enfoque, convm citar alguns conceitos existentes
nos dicionrios, que podero dar a idia bsica, o ncleo da
palavra deficincia, para que possamos, ento, chegar a um
conceito mais preciso do que vem a ser pessoa portadora de
deficincia ou, mais modernamente pessoa com deficincia.
Vejamos algumas definies.
Para AURLIO BUARQUE DE HOLANDA FERPEIRA, o verbete
deficiente vem assim anunciado:
deficiente falto, falho, carente: incompleto, imperfeito
7
.
No entendimento de CNDIDO DE OLIVEIRA
deficiente-adj. que possui deficincia; falho; imperfeito,
incompleto
8
.
Para CNDIDO DE FIGUEIREDO, verbete deficiente:
deficiente: adj. Em que h deficincia. Imperfeito...
9

Para o Novo Dicionrio Brasileiro Melhoramentos Ilustrado, o
verbete deficiente assim vem descrito:
deficiente, adj. 1. Que tem deficincia; falho, imperfeito,
incompleto. 2. Escasso. 3....
10


7
- FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua
Portuguesa, Rio de Janeiro: Ed. Nova Fronteira, 1986, 2 ed. revista ampliada.

8
OLIVEIRA, Cndido de. Dicionrio Mor da Lngua Portuguesa, So Paulo: Livro
Mor Editora Ltda., sem data.

9
FIGUEIREDO, Cndido de. Dicionrio da Lngua Portuguesa, Lisboa: Livraria
Bertrand, 14 edio, sem data.

10
SILVA, Adalberto Prado e. Novo Dicionrio Brasileiro Melhoramentos Ilustrado,
So Paulo: Ed. Melhoramentos, 1971, 7 ed. vol.II.



No Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa, a apresentao a
seguinte:
deficiente, adj. 1. Que tem alguma deficincia; falho, falto. 2. Que
no suficiente sob o ponto de vista quantitativo; deficitro,
incompleto 3. ... 4. Aquele que sofre ou portador de algum tipo
de deficincia...
Com rara exceo
11
,

os dicionrios jurdicos deixam de tratar do
tema. No cuidam nem de excepcional nem, tampouco, de
deficiente
12

Em qualquer das definies, a idia mais adotada de falta, de
carncia e de falha.
Diante dessas conceituaes, a idia de falha estaria presente na
definio do que vem a ser pessoa portadora de deficincia
13
.
As pessoas que tm uma falta ou uma falha sensorial, motora ou
mental, seriam pessoas com deficincia.
A idia no se apresenta to singela.
Tomemos o exemplo dos superdotados. Essas pessoas podem
ter alguma deficincia de adaptao e no tm nenhuma falta.
Pelo contrrio, sua inteligncia superior do homem comum;
suas habilidades so mais aguadas do que o padro normal. No
entanto, dentre os superdotados podem estar pessoas com
deficincia.

11
ENCICLOPDIA SARAIVA DO DIREITO, So Paulo: Saraiva, vol. 34 verbete
excepcional

1.
12
cf. NUNES, Pedro. Dicionrio de Tecnologia Jurdica. Rio de Janeiro;
Freitas Bastos, 1966, 7 edio, vol. 1 e 2; NUFEL, Jos. Dicionrio
Jurdico Brasileiro, Rio de janeiro; Jos Konfino, 1965, 4 edio, vol. 2;
SANTOS, J. M. de Carvalho. vol. 15,21 e 37, sem data; SILVA, de Plcido.
Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 1967, 2 edio, vol. 2e 3.

13
- Repetimos que, s vezes, para manter a fidelidade do texto original, usaremos (mesmo j
entendendo ter a expresso sido alterada) a expresso pessoa portadora de deficincia.


Importante frisar que a falha, a falta, no se situa no indivduo,
mas em seu relacionamento com a sociedade.
O indivduo portador de deficincia quer por falta, quer por
excesso sensorial ou motor, deve apresentar dificuldades para
seu relacionamento social.
O que define a pessoa com deficincia no falta de um membro
nem a viso ou audio reduzidas. O que caracteriza a pessoa
com deficincia a dificuldade de se relacionar, de se integrar na
sociedade, O grau de dificuldade de se relacionar, de se integrar
na sociedade, de estar includo socialmente. O grau de
dificuldade para a incluso social que definir quem ou no
pessoa com deficincia.
Analisemos, agora, a mesma situao sob dois ngulos distintos.
Imaginemos um operrio que tenha um dedo amputado. Conforme
o oficio por ele desenvolvido, encontrar srias dificuldades para
conseguir outro emprego na mesma atividade, at ento
desenvolvida. Na mesma hiptese, um trabalhador intelectual
poder sofrer muito menos diante da mesma perda. Ambos tm
uma deficincia, ou seja, uma perda ou uma falha. No entanto, os
resultados prticos so completamente distintos. No primeiro
caso, estaramos diante de pessoa com deficincia, enquanto, no
segundo, por no haver qualquer dificuldade de incluso social, j
que o trabalho intelectual desenvolvido o mesmo,
permanecendo o individuo no mesmo patamar profissional e
integrativo social, no estaramos diante de pessoa que
necessitasse qualquer cuidado especial. No primeiro caso,
constata-se uma inferioridade (alm de uma deficincia); no
segundo, apenas deficincia.
Se a pessoa com deficincia mental leve convive em meio social
simples, que exige dele comportamentos rotineiros, sem qualquer
complexidade, que o faa integrado na sociedade, no se pode
afirmar que, para aquela situao, estaramos diante de pessoa
com deficincia. A deficincia de certos indivduos, muitas vezes,


passa at despercebida, diante do grau mnimo de conflito e
decises a que eles devem ser submetidos, tratando-se de meio
social de pouca complexidade.
Poderemos, ainda, imaginar uma colnia de hansenianos. Na
sociedade constituda para abrigar esse grupo de doentes, cada
um deles est perfeitamente integrado, com famlia constituda,
relacionamento profissional e social. Naquela sociedade, no se
pode falar em pessoa com deficincia; fora desse ambiente, seria
manifesto o problema.
A deficincia, portanto, h de ser entendida levando-se em conta
o grau de dificuldade para a incluso social e no apenas a
constatao de uma falha sensorial ou motora, por exemplo.
Ainda mais um exemplo, infelizmente atual: pessoas com vrus
HIV (vrus da AIDS) apresentam grande variao de sade.
Muitos, quando a doena ainda no se manifestou, levam vida
normal, sem qualquer restrio. Temos tido notcia de esportistas,
de artistas e de polticos que vivem sem qualquer problema de
incluso, mesmo sendo portadores de tal vrus. Essas pessoas,
nesse primeiro momento, no revelam qualquer problema de
incluso social. No so, portanto, para nosso estudo,
obrigatoriamente, pessoas com deficincia.
Assim, podemos afirmar que h variveis que passam
obrigatoriamente pela anlise da inferioridade fsica que impede a
incluso social, o tipo de sociedade em que o individuo vive e, por
fim, o momento ou estgio de sua doena.
II. c.) A questo terminolgica.
A doutrina tem tratado do tema das pessoas com deficincia de
forma pouco freqente. No h uniformidade de nomenclatura,
utilizando-se, mais amide, os termos ou expresses deficiente
excepcional ou pessoas portadoras de deficincia. A
diversidade terminolgica, no entanto, pode ser explicada pela
tentativa de trabalhar com a terminologia adotada pela Lei Maior.


Dessa forma, at 1978, a palavra empregada constitucionalmente
era excepcional. Posteriormente, adotou-se deficiente. Como
j visto, a expresso vigente na Constituio de 1988 pessoas
portadoras de deficincia. Por fim, com fundamento na
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia,
incorporada pelo Direito Interno, a expresso correta pessoa
com deficincia.
II. d.) A posio da doutrina.
No existe a menor dvida de que o problema da pessoa com
deficincia mereceria maior ateno e dedicao dos estudiosos,
pois atinge dez por cento da populao do Brasil.
NAIR LEMOS GONALVES assim define o termo excepcional
como sinnimo de pessoa com deficincia:
desvio acentuado dos mencionados padres mdios e sua
relao com o desenvolvimento fsico, mental, sensorial ou
emocional, considerados esses aspectos do desenvolvimento
separada, combinada ou globalmente
14

A idia defendida por NAIR LEMOS GONALVES frisa o desvio
do padro. No , todavia, qualquer desvio do padro: apenas o
desvio acentuado. Tal mincia no foi notada pelos comentaristas
do texto constitucional.
Ao comentar o art. 175 da Constituio Federal de 1967 e de sua
Emenda n. 1, PONTES DE MIRANDA assim se referia ao termo .
excepcional:

14
- O ponto de vista de Nair Lemos Gonalves, pioneira na luta pelos direitos das pessoas com
deficincia, prprio da poca de sua luta. Usa a expresso excepcional, j superada pela doutrina,
pela Constituio de 1.988 e pela Conveno. No entanto, em 2002, a Lei 10.406 (Cdigo Civil
Brasileiro), em seu artigo quarto, quando trouxe a incapacidade relativa, cuidou de usar a expresso
excepcionais, em seu inciso III, mostrando o descompasso entre o legislador e as preocupaes
modernas desse grupo de pessoas. O texto original foi citado pela Auora no Projeto de Lei n. 148-76,
Dirio do Congresso Nacional de 10 de junho de 1.976, Seo II, p. 3495/505, in Verbete Excepcional,
Enciclopdia Saraiva do Direito, So Paulo: Saraiva, sem data, vol. 34.


excepcional est ai, por pessoas que, por faltas ou defeitos
fsicos ou psquicos, ou por procedncia anormal (nascido, por
ex., em meio social perigoso), precisam de assistncia
15

A definio acima engloba os carentes sociais que, a nosso ver,
no podem se enquadrar na idia de pessoa com deficincia. No
h qualquer desvio do padro mdio no menor carente, por
exemplo. Trata-se de pessoas com todas as possibilidades
motoras, sensoriais, metablicas, podendo atingir seus objetivos
sociais.
Ao comentar a Emenda n.12, de Outubro de 1978, MANOEL
GONALVES FILHO, assim define o termo deficiente:
Beneficia este artigo os deficientes. Quer dizer, todos aqueles
que estejam privados da condio fsica e mental reconhecida
como normal no homem. Note-se que o termo deficiente no pode
designar seno os que esto aqum da normalidade.
16

O conceito exposto merece reparos. Alm dos acima formulados,
a idia deixou de contemplar os superdotados que, certamente,
podem ser considerados pessoas com deficincia.
III) Um rol exemplificativo das causas da dificuldade de
incluso social.
Quais seriam as razes, no entanto, que poderiam dificultar a
incluso social das pessoas com deficincia?
Quando se fala em deficincia, pensa-se, de imediato, naquela
decorrente de problemas fsicos, como a paraplegia ou a

15
MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1967, com a Emenda n 1.
De 1969. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1967, vol. 6, p.333.

16
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio Brasileira
Emenda Constitucional n 1, de 17 de outubro de 1969, atualizada at a Emenda
Constitucional n 22, de 29 de junho de 1982 So Paulo: editora saraiva, 1983,
3 Edio, revista e atualizada, p. 747.



tetraplegia, ou ainda, como a surdez ou a cegueira. No campo da
deficincia mental, os motivos so inmeros.
A legislao constitucional, como ser visto adiante, no cuida de
disciplinar o rol das causas das deficincias, exigindo, desta
forma, neste trabalho, esforo para a enumerao de alguns
fatores mais importantes e conhecidos, at agora.
Mais urna vez, merece ser mencionada a doutrina de NAIR
LEMOS GONALVES, quando, no pargrafo nico do artigo
primeiro de sua proposta legislativa, menciona as causas que
caracterizam a dificuldade de incluso social.
Art. 1: ...
Pargrafo nico o desvio previsto neste artigo pode decorrer
de:
a) deficincia de audiocomunicao;
b) deficincia fsica-ortopdica;
c) deficincia mental;
d) deficincia visual;
e) deficincia de ajustamento emocional.
f) mltipla deficincia e
h) condies superiores ao padro mdio (superdotados)
17

Inegvel o mrito da proposta, por ser a primeira tentativa de
sistematizar a legislao sobre o tema: no obstante o projeto de
lei no chegou a se concretizar como norma jurdica.
Com o devido respeito, ainda assim, mereceria alguns reparos
crticos.

17
op cit. Proposta...



No rol apresentado desde j se pode apontar a desnecessidade
de alnea f, que anuncia a mltipla deficincia. Se a pessoa com
deficincia j se classifica por uma das causas anteriores,
desnecessrio mencionar a mltipla causa de desvio. Assim
poderia ser excluda a alnea f da proposta legislativa citada.
Outro ponto diz respeito ao fato de que algumas causas no esto
abrangidas, como a leso aparente ou a leso superada (Infra
III.c) ou, ainda, os portadores de problemas inatos de
metabolismo, como os fenilcetonricos (Infra III.b.6.) etc.
Convm ressaltar que, muitas vezes, no h qualquer motivo para
que uma pessoa encontre dificuldades de incluso, pois no
apresenta qualquer problema motor ou mental. No entanto,
poder haver fator que dificulte a incluso desse indivduo em
decorrncia de sua aparncia. A leso inexiste. Sua aparncia, no
entanto, causar a dificuldade para a incluso (por exemplo, uma
mancha no rosto, que crie problemas de incluso social). Em
outros casos, com a mesma dificuldade que lhe trazia a leso (por
exemplo, certas marcas deixadas por cirurgias). Por fim, o rol
proposto esqueceu-se de certos grupos, que apresentam grande
deficincia enzimtica, devendo submeter-se dieta
rigorosssima, evitando alimentos com protenas ou com acar.
Ainda uma outra observao: a classificao (at porque
temporariamente anterior) deixou de mencionar as pessoas com o
vrus do HIV, que encontram srias dificuldades de adaptao na
sociedade, em determinados estgios (felizmente, nem sempre
presentes no perfil da doena).
18


18
- Por tal razo, merece elogio o conceito adotado pela Conveno, que
aberto e muito mais amplo, deixando as causas em aberto, apenas apontando para a
dificuldade de incluso. Reza o artigo primeiro, da Conveno: Pessoas com
deficincia so aquelas que tm impedimentos de longo prazo de natureza fsica,
mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem
obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de condies
com as demais pessoas.



III.a) A deficincia mental.
A questo da deficincia mental e o seu enquadramento em
padres predeterminados exige muita cautela, pois existem muitas
situaes, quer em relao ao processo de incluso social, quer
em relao prpria deficincia e suas variantes. Vamos procurar
demonstrar as dificuldades neste captulo. A lio de STANISLAU
KRYNSKI deixa bem clara a dificuldade de se estudar o tema:
No se tratando de uma molstia nica, mas sim de um
complexo conjunto de sndromes das mais variadas etiologias (ver
classificaes) e quadros clnicos diferentes cujo nico
denominador comum a insuficincia intelectual, o problema de
deficincia mental envolve uma gama enorme de aspectos os
mais diversos, desde o seu plo biolgico-mdico, at problemas
sociais, de legislao, trabalho, previdncia social, etc., fatores
esses que se convencionou agrupar em trs categorias inter-
relacionadas: os fatores biolgicos, os psicolgicos e os
sociais
19
.
Importante recordar que trs por cento da populao mundial
apresenta deficincia mental.
A deficincia mental vem sendo estudada h muito tempo. As
primeiras referncias so de 1552 a.c. (Papiro Teraputico de
Tebas) passando pelo Cdigo de Hammurabi (2100 a.c.).
20

Em Esparta, havia autorizao do Estado para que as pessoas
com deficincia fsica ou mental fossem mortas. Do regime


19
KRYNSKI, Stanislau Deficiencia Mental. Rio de Janeiro: Livraria Atheneu S.A,
1969, p. 1.

20
Cf. KRYNSKI, op. Cit. P. 4 e 5.



espartano at nossos dias, o caminho do estudo da deficincia
mental foi longo.
21

III.a.1.) O conceito de deficincia mental.
A Associao Americana de Deficincia Mental assim a define:
Todos os graus de defeito mental devidos ou que levam a um
desenvolvimento mental insuficiente, dando como resultado que o
indivduo atingido incapaz de competir, em termos de igualdade,
com os companheiros normais, ou incapaz de cuidar de si
mesmo ou de seus negcios com a prudncia normal
22
.
No Dicionrio de Termos Psiquitricos, assim vem definida
deficincia mental:
Desenvolvimento mental incompleto ou inadequado acarretando
transtornos para uma adaptao social independente e autnoma.
Incapacidade de um comportamento intelectual dentro das
habilidades permitidas pela idade cronolgica, verificada por meio
de testes psicomtricos.

21
Merece citao a curiosa passagem citada por Krynski: As descobertas dos
meninos animais por toda a parte so to profusas nesta poa que Linneu, em
1707, chega a fazer uma classificao dos que denomina tetrapus, mutus e
hirsutus:
1. Jubenis Lupinus Jessensis menino- lobo de Hesse 1544
2. Jubenis urinus Jessensis menino urso da Litunia 1661
3. Juvenis ovinusHibernius menino ovelha da Irlanda - 1672
4. Juvenis Bovinus Banbergensis menino - boi
5. Juvenis Hannoveranus Wild Peterde Hannover 1724
6. Puerl Pyrenalci 1719
7. Puella Transisaiana Dinamarca 1747
8. Puella Campanica Champagne 1731
9. .Jonhannes Leodicensis
10. Puela Karpfensis 1767
11. Vitor sauvage D Averyron 1797 bosque de Lacaume.

22
KRYNSKI, op. Cit. P. 12


A Organizao Mundial de Sade (OMS, 1968) agrupa a
deficincia em quatro nveis:
I Profunda Q.I. abaixo de 20
II Severa Q.I. entre 20 e 35
III Moderada Q.I. entre 36 a 52
IV Leve Q.I. entre 53 a 70
Seguindo a lio de KRYNSKI:
Os deficientes mentais profundos so todos aqueles incapazes
de se beneficiarem de qualquer tipo de treinamento ou educao.
Necessitam assistncia por toda vida. Poucas so as famlias que
podem prever essa assistncia. Torna-se, por isso, hspede
permanente do Estado. Os deficientes mentais severos esto um
pouco abaixo na escala da gravidade, necessitando tambm, em
sua maioria, assistncia permanente.Os deficientes mentais
moderados so aqueles capazes de aproveitar os programas de
treinamento sistematizado. Apresentam, em grande nmero
problemas neurolgicos (cegueira, surdez, distrbios motores).A
deficincia mental leve constitui o grande volume. Cerca de 85%
dos deficientes esto neste plano, o que exige uma assistncia
adequada, mdica psicopedaggica e social
23

O Dicionrio de Termos Psiquitricos, ainda no verbete
deficincia mental traz a classificao quanto ao
aproveitamento das pessoas com deficincia:
Quanto ao aproveitamento dos deficientes mentais: 1. totalmente
dependentes: so os que apresentam um quociente intelectual (Q.
I.) correspondente a 25. Na sua maioria, so casos a serem
institucionalizados, dada a gravidade de suas condies.
Requerem assistncia no vestir, despir, comer, lavar-se etc., de
forma permanente at sua morte. Devem ser protegidos contra os
perigos, no tendo noo de fogo, altura, trnsito, venenos, etc.
So incapazes de aceitar e participar do grupo social. Seu

23
KRYNSKI, op. Cit. P. 14.


desenvolvimento consegue atingir os 25% dos normais. A fala
inadequada ou, ento, so totalmente incapazes de articular
quaisquer palavras, emitindo sons ou fonemas isolados. 2.
adestrveis: apresentam um quociente intelectual correspondente
de 25 a 50 (Q.I. normal: 100) que lhes permite aprender a vestir-
se, lavar-se, comer, um certo cuidado pessoal, higiene e asseio.
Possuem alguma habilidade e certa independncia, podendo
participar, limitadamente, na vida social, Aceitam estar com a
famlia, na casa de um vizinho mais prximo sem causar
transtornos apreciveis; partilham e respeitam os direitos alheios,
os direitos de propriedade e cooperam com familiares e vizinhos.
Podemos confiar-lhes pequenos servios caseiros ou em volta da
casa. Seu desenvolvimento est calculado na base de 25 a 50%
do desenvolvimento normal. Certas habilidades acadmicas,
como ler e fazer operaes matemticas, ainda lhes esto
vedadas, mas so capazes de uma aprendizagem rudimentar de
algumas palavras ou nmeros simples. Ainda no utilizam o
raciocnio lgico, nem a linguagem correta ou formao de frases.
Por outro lado, conseguem proteger-se contra perigos simples e
quotidianos. Tais pacientes adestrveis sero, entretanto,
obrigatoriamente, objeto de vigilncia, superviso e amparo
econmico, durante toda a vida. Em sua maioria do
diagnosticados como deficientes na infncia e incio da meninice.
Freqentemente, apresentam defeitos fsicos associados (surdez,
cegueira, malformaes congnitas), bem como dificuldades na
aprendizagem (sentar, andar, falar, etc) com atrasos significativos;
3. educveis: de desenvolvimento lento, mas incapazes de um
aproveitamento escolar adequado, devido aos seus
bradipsiquismos. O educvel supera, lenta e penosamente, os
anos do curso primrio, repetindo duas a trs vezes cada perodo
letivo. Chega assim aos 16 anos 3 ou 4 srie do primeiro ciclo.
S manifesta entendimento de aritmtica ou aprendizagem de
leitura entre 9 e 12 anos. Seu desenvolvimento atinge 50 a 75%
do normal. Embora de linguagem limitada, aprende o suficiente
para se fazer entender em termos adequados s situaes
comuns. Consegue conviver com outras pessoas, chegando a


fazer amizade com vizinhos e conhecidos. Muitos aprendem um
oficio simples e podem sustentar-se com independncia, sem
ingerncia ou necessidade de ajuda de outros. Na avaliao do
entrosamento e adaptao do educvel, devemos considerar no
apenas seu Q. I. como ainda seu comprometimento social que
melhor indicao de sua capacidade de convivncia e
relacionamento com o ambiente social
24
.
Verificado o conceito de deficincia mental, passemos para a
etiologia. Os autores, em regra, apontam trs etiologias: a de
ordem biolgica, a de ordem psicolgica e, por ltimo, a
sociolgica.
III.a.2.) Causas da deficincia mental.
No h grandes divergncias sobre a origem da deficincia
mental. Os autores, em regra, apontam trs etiologias: a de ordem
biolgica, a de ordem psicolgica e, por ltimo, a sociolgica.
Observados os limites e os propsitos do nosso trabalho,
mencionaremos, apenas, cada um dos tipos.
A causa biolgica compreende fatores pr-natais, perinatais e
ps-natais. Dentro do primeiro grupo, podemos elencar os fatores
genticos e congnitos.
Os fatores perinatais podem compreender o traumatismo
obsttrico, a hipoxia, a hemorragia, a prematuridade, a ps-
maturidade, alm de outros.
Quanto aos fatores ps-natal, abrangem infeces, intoxicaes
exgenas, traumas, hemorragias cerebrais, exposio a agentes
txicos etc.
Dentre as causas de ordem psicolgica esto a carncia afetiva
precoce, os distrbios perceptivos, os fatores emocionais, tais
como neuroses, psicoses etc.

24
op.cit. p. 69/70



Por fim, a origem sociolgica pode compreender a privao social
e cultural, o nvel scio-econmico, a situao urbana ou rural e a
compreenso do grupo scio-familiar.
J vimos, anteriormente, que a deficincia mental pode apresentar
mltiplas facetas, ou seja, oferecendo uma combinao de
diversos fatores. Muitas vezes, o biolgico seria causa imediata de
doena, agravada pelos fatores psicolgico e sociolgico. Para
anlise da etiologia da deficincia mental, no se poder perder de
vista a complexidade do mal, exigindo uma compreenso
associativa e ampla das causas. Portanto, muitas vezes, estamos
diante de uma etiologia mltipla, devendo ser analisada a situao
do indivduo a partir de todos os seus aspectos.
III.a.3) Tipos de deficincia mental.
No h necessidade, dentro do campo estrito deste trabalho, de
mencionarmos os tipos de doenas mentais. Seria enfadonho e
despropositado. J vimos, porm, que h uma classificao de
deficincia mental, passando pela severa, leve etc. A gradao da
doena mental acarretar conseqncias diversas no campo da
proteo da incluso social.
Deixamos de mencionar as classificaes e a nomenclatura das
doenas
25
.
Dentro dos propsitos de nosso estudo, portanto, mister se faz,
to-s, fixarmos a distino de que h grau de deficincia mental,
exigindo, para cada estgio, cuidados e tratamentos distintos. E,
em conseqncia, anlise da capacidade a partir do grau de
deficincia apontado. Desta forma, diversas situaes podem ser

25
As doenas mentais, assim como toda a sua classificao so encontradas no CID
CLASSIFICAO INTERNACIONAL DE DOENAS, Baseada nas Recomendaes
da Nova Conferncia de Reviso, 1975, e adotada pela Vigsima Assemblia Mundial
da Sade, Sagra Livraria, Editora, Distribuidora, Porto Alegre RS, sem data. As
mentais so encontradas na classificao:V Transtornos Mentais; e VI Doenas
do Sistema Nervoso e dos Sentidos


perfeitamente enquadradas como possveis para determinado
grau de deficincia leve.
III.a.4) Os superdotados.
Os superdotados, tal como o nome j indica, apresentam
coeficiente de inteligncia acima do normal, ou seja, acima da
mdia. Geralmente so notados nas escolas, que, em alguns
casos, j lhes oferecem programaes curriculares especficas, e,
em raras hipteses no Brasil, curso especial
26
.

Essas pessoas
apresentam facilidade enorme de aprendizado, no sendo raras
notcias narrando faanhas precoces desse grupo de pessoas.
Ao lado da capacidade criativa e da grande agilidade mental,
decorrncia de inteligncia superior, alguns superdotados podem
apresentar problemas de incluso social bem grandes. No so,
evidentemente, todos os superdotados que enfrentam tais
problemas.
Desta forma, podemos, como j mencionado acima, rejeitar a
idia de que a pessoa com deficincia tem falta de alguma
coisa. No caso dos superdotados, eles tm inteligncia acima da
mdia. No entanto, em alguns casos, enfrentam dificuldades de
incluso social.
A dificuldade do superdotado que no recebe assistncia e
educao adequadas comentada por ERIKA LAUDAU:
Para mim, o superdotado no uma criana problemtica, uma
vez que no vejo drama nenhum a na superdotao. Entretanto a
criana com tal caracterstica deve ser estimulada
adequadamente. Uma pessoa no deve ser vista como
problemtica pelo que ela , mas pelo que no . Quando no lhe

26
A universidade Paulista UNIP desenvolve o Projeto Objetivo de Incentivo ao
Talento - POINT - Evoluo Mutidirecional de um Programa de um Programa para
Superdotados, coordenado pela Prof Dra. Marlia Ancona Lopez, Prof. Almir
Brando e Prf Cristina Menna Barreto Cupertino. A informao referente a
primeira edio deste trabalho, em 1.996.


so apontados os meios de perceber-se e comunicar-se, quando
no adquire segurana suficiente para trabalhar as habilidades e
quando no tem a oportunidade de ser to livre quanto possa, e
no quanto deva s-lo aos olhos alheios, ento ela se torna
problemtica
27
.
Adiante, assinala a mesma autora, advertindo:
Acreditamos, que, se no forem incentivadas a adotar valores
construtivos as crianas correro o risco de usar a inteligncia
para fins destrutivos e marginais, o que geralmente ocorre
28
.
Desde que os superdotados apresentem problemas graves de
incluso social, em decorrncia de uma sensibilidade aguada, ou
mesmo, de uma dificuldade de expresso emocional, cuidaremos
de inclu-los em nosso grupo de estudo.
Com exceo de MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO
29

que no considera os superdotados pessoas com deficincia, a
doutrina, em regra, os abrange, desde que, evidentemente,
apresentem dificuldades decorrentes de sua acuidade intelectual.
III.a.5) Os alcolatras e viciados.
Apesar de entendermos que tais grupos de pessoas, muitas
vezes, poderiam estar dentro do objeto deste estudo, somente
incluiremos aqueles cujos males tenham origem em qualquer das
deficincias acima mencionadas (fsicas ou mentais). Rejeitamos,
assim, o enquadramento dos alcolatras e viciados to-somente
por apresentarem tais problemas.

27
LAUDAU, Erika. A coragem de ser superdotado, trad. de Sandra Miessa, So
Paulo: CERED Centro de Estudos Educacional, 1990, p. XXIV.

28
- op. Cit., p. 33, grifos originais.

29
- cf. Comentrios Constituio Brasileira Emenda Constitucional n 1, 17 de
outubro de 1969... PP. 708-709



A excluso se justifica para no se colocar, no mesmo estudo,
problemas de origem distinta. habitual, o alcolatra ou o viciado
ter problemas de desajuste social, os quais no decorrem,
obrigatoriamente, de uma deficincia mental ou fsica.
III.b) As deficincias fsicas.
comum, no meio social em que vivemos, identificar as
deficincias mais corriqueiras, como sendo as decorrentes da
locomoo, de viso, da audio, da dico. Outras deficincias,
no entanto, pouco conhecidas, podem trazer problemas de grande
porte para o grupo de doentes.
Neste captulo, procurar-se- demonstrar que, alm das
deficincias mais freqentes e notadas, h muitas pessoas que se
enquadram perfeitamente no objeto do nosso estudo, tais como os
talassmicos, os portadores do mal de Parkinson, os portadores
de esclerose mltipla, os portadores de anemia falsiforme etc.
Ao tratar das deficincias fsicas, escolheu-se o plural, j que no
h uma deficincia determinada, mas graus a variaes de
dificuldades de incluso social produzidas por uma deficincia de
viso, por exemplo. No apenas a falta de viso ou a falta de um
membro que causa a deficincia. A paralisao de um membro ou
a dificuldade de viso noturna podem causar srias dificuldades
de incluso.
Assim, trata-se, sempre, de um conjunto de molstias, que podem
provocar a dificuldade de incluso social.
III.b.1) As deficincias visuais.
Pode-se afirmar que oitenta e cinco por cento das impresses so
recebidas atravs dos olhos
30
. Os indivduos, por receberem as
impresses atravs da viso, deixam de desenvolver, muitas

30
cf. BAKER, Harry J.. introducin AL Studio de los nios sub y superdotados, trad.
De Alfredo M/Ghioldi, Buenos Aires: Ed. Kapeluz, 1950, vol. I, p.29.



vezes, outros sentidos. A falta de viso, assim, constitui-se um
bloqueio, num primeiro momento, para a recepo das outras
impresses.
Assim, ao se tornar portador de deficincia visual, o indivduo
dever desenvolver outros sentidos que compensem a falta de
viso. Esta observao feita por HECTOR CHEVIGNY e SYDEL
BRAVERMAN:
A pessoa que se torna deficiente visual necessita de habilidades
antes desconhecidas para se adaptar nova realidade.
31

Mas como identificar a pessoa com problemas de viso?
A agudez visual determinada por clculo que tem como relao
o campo visual e o objeto a ser identificado.
Nesse sentido, a lio de PAIVA GONALVES:
, portanto, a verificao da acuidade visual um processo em
que se procura apurar capacidade funcional do olho,
representando-a por uma expresso numrica que, em sua
essncia, resultado de uma medida angular. Tal medida se
obtm submetendo ao discrime do olho observado imagens
impressas de grandezas crescentes, desde as que se apresentam
sob ngulo de um minuto at as de valores angulares
decuplicados. Tais smbolos, figuras ou letras, denominam-se
optotipos, tanto menores quanto mais agudos os ngulos e,
portanto maior a agudeza visual, o que nos permite que a
acuidade visual cresa em razo inversa do ngulo que a
mede
32
.
Tomando-se como base essas duas premissas, h tabelas que
podem identificar, com facilidade, o portador de viso normal.

31
- CHEVIGNY, Hector & Braverman, Sydel. The adjustmente of the blind, 0 New
Haven: Yale University Press, 1950, p.21.

32
- GONALVES, Paiva. Oftamologia, Rio de Janeiro: Ed. Livraria Atheneu, 1979,
p.31, grifos originais


A falta de viso, no entanto, surge apenas como um grau da
deficincia visual, pois h indivduos com viso apenas parcial.
A questo acentuada por BAKER:
A primera vista, la definicin de la ceguera parece algo muy
simple y terminante. Sin embargo, no es as, pues existen muchas
clases y grados de ceguera. Algunos ciegos padecen de ceguera
total; otros poseen grado de visin, pero tan confusa e imposible
de ser favorablemente corregida, que sea cual fuere la cantidad
de visin que posean, carece de valor prctico. La ceguera incluye
tambin una cantidad mnima de visin que permite distinguir
formas grandes tales como edificios o rboles, percibidas en
forma borrosa e infectiva
33
.
H, portanto, que ser identificado o grau de deficincia visual do
indivduo.
O distanciamento do padro de acuidade visual pode gerar
problemas de adaptao social. Aquele que no consegue
enxergar com perfeio pode no apresentar problemas de
adaptao social. Na realidade, a deficincia visual estar
intimamente ligada s atividades desenvolvidas pelo indivduo.
O desvio do padro de agudeza visual, no entanto, no nico
problema dessas pessoas. H outros males que podem causar
dificuldades de adaptao.
Elencando, de forma genrica, as oftalmopatias, PAIVA
GONALVES assevera que:
A maioria das oftalmopatias denuncia-se por perturbaes da
acuidade visual. Ora o doente refere que sua viso se torna
deficiente quando a noite vem chegando ou em lugares pouco
iluminados (hemeralopia ou melhor, vesperanopia), ora a queixa
de embarao ou grande deficincia visual luz do sol, ou em

33
- op. cit., pg. 57.



ambientes fortemente iluminados (nictalopia); ora m a viso to
s para longe, em geral so moos com miopia, ora a
impossibilidade de realizar trabalhos de perto, como a leitura,
costura, etc e nesse caso, so indivduos j na casa dos quarenta
anos, ora ainda, a inferioridade visual se manifesta tanto para
longe como para perto, e ento, estaremos em face de um vicio
de refrao puro (astigmatismo com miopia ou hipermetropia) ou
de outra qualquer afeco ocular, consoante o sintoma
superajuntado. Se nuvens, teias de aranha ou pontos pretos, fixos
ou mveis, so acusados, leses outras estaro em causa. Se
falhas no campo visual (escotomas forem apontadas, unilaterais
ou bilaterais, simtricas ou no, perturbaes da via ptica
existiro (heminospsia p. ex). A viso duplicada dos objetos, sua
deformao (metamorfopsia) ou ainda a impresso de tamanho
menor do que o real (micropsia) ou maior (macropsia), podero
motivar a consulta
34

Muitos, portanto, podem ser os problemas provocados pela
deficincia visual ela pode se revelar, tambm, pelo aparecimento
de teias ou mesmo de nuvens no campo visual ou, mesmo, pela
deformao de objetos, dificultando a incluso social do indivduo.
Certas molstias, ainda, podem provocar a deficincia visual
conforme sua gravidade.
bom anotar que o Superior Tribunal de Justia considerou a
pessoa como viso monocular como sendo pessoa com
deficincia para efeito de prestar concurso para vagas reservadas
(Smula 377 do Superior Tribunal de Justia).
III.b.2) As deficincias auditivas.
A mesma observao de BAKER quanto gradao da
deficincia da viso, pode ser aplicada audio
35
. Ao lado das
pessoas com nenhuma audio, haver aquelas que apresentam

34
op. cit., p.183, grifo originais
35
- cf. op. cit. 104.


deficincia auditiva leve. Existir sempre, portanto, a necessidade
da anlise do caso concreto para verificar se o indivduo com
pouca audio encontra dificuldade de adaptao realidade
social por ele vivida.
III.b.3) As deficincias de dico.
Ao lado das deficincias da audio, encontraremos, s vezes
como sua conseqncia, s vezes de forma isolada, as
deficincias da dico. Os defeitos da fala podem ter origem na
dificuldade de audio, mas tambm podem decorrer de outros
problemas alheios a este.
Nesse grupo de doentes, h possibilidade de incluso social mais
fcil do que certos grupos j estudados, isto porque, apresentando
apenas uma dificuldade de articular as palavras, sem problemas
de audio, a pessoa com deficincia poder ocupar espao
profissional, que pouco lhe exija da fala. H inmeras
possibilidades profissionais que no necessitam de manifestao
oral.
Sobre o tema, muitas fissuras palatais levam a uma dificuldade de
fala, o que criar grandes dificuldades de incluso social.
III.b.4) As deficincias de locomoo.
Nesse tpico, vamos englobar, no apenas as pessoas com
deficincia de locomoo, mas tambm aquelas que sofrem de
algum tipo de paralisia (facial, por exemplo), que lhe acarrete
dificuldade de incluso social. Assim, alm de tratarmos da
locomoo, cuidaremos, conjuntamente, daqueles que tm
dificuldade de movimentos de uma forma geral.
A alterao da funo locomotora pode estar ligada aos mais
diversos fatores, desde a m formao congnita, at a hiptese


de um trauma, passando pela paralisia cerebral (P.C.) ou ainda
pela ocorrncia de acidentes vasculares cerebrais (A.V.C.)
36
.
Como se v, as causas da deficincia de locomoo so as mais
variadas. As conseqncias, no entanto, podero ser
enquadradas em diversos nveis de dificuldade. A amputao, que
revela a ausncia de parte do corpo, dificultar, sobremaneira, a
locomoo do indivduo. A paralisao dos membros de um s
lado caracteriza a hemiplegia
37
a paralisao dos quatro membros
conhecida como quadriplegia ou tetraplegia.
Assim, a dificuldade de locomoo est ligada extenso do
problema apresentado pela pessoa com deficincia.
III.b.5) Os portadores do HIV.
Por se tratar de uma molstia recente, descoberta h poucos
anos, a AIDS (Sndrome da Imunodeficincia Adquirida) no foi
contemplada na conceituao de nossos doutrinadores como
sendo um dos motivos geradores de deficincia.
A Sndrome da lmunodeficincia Adquirida, tambm conhecida
como AIDS ou SIDA (nos pases de origem espanhola, em
Portugal e na Frana), consiste em uma queda na resistncia do
indivduo, acarretando uma fragilidade muito grande do
organismo, expondo-o s mais variadas doenas: ela est se
espalhando de forma alarmante, ensejando campanhas macias
de esclarecimento e preveno. Apesar das campanhas de
esclarecimento, ainda h grande nmero de pessoas infectadas.

36
- CF. PALMER, M. Lynn & TOMS, Janice E. - Treinamento Funcional dos
Deficientes Fsicos, trad. Lilia Bretennitz e Diza Zoga Coelho, So Paulo: 1988, 2
edio.

37
WALE, J. , Masaje y Ejercicios de Recuperacion em Afecciones medicas y
Quirirgicas, Barcelona: Editorial JIMS, sem data, p. 237.




Na frica, o problema agravado por falta de informao, dentre
outros motivos.
Inicialmente, pensava-se que a AIDS atingia apenas os
homossexuais e os viciados em drogas injetveis
38
. Atualmente,
porm, o conceito inicial vem sendo alterado. A idia de grupos
de risco apenas tem servido de referencial, tendo o nmero de
portadores do vrus HIV aumentado consideradamente,
preocupando toda a populao e as autoridades
39
.
A queda de resistncia, provocada pela doena, faz com que o
individuo permanea, em alguns casos, sob tratamento
prolongado, passando, obrigatoriamente, logos perodos em
hospitais, recebendo medicamento; tudo isso e de acordo como
estgio da doena, dificulta e chega a impedir sua incluso social.
Alm dos fatores ligados ao tratamento, os portadores da AIDS
encontram uma barreira bem maior, a saber, o preconceito social.
A falta de informao sobre a doena, formas de transmisso etc,
tm feito com que os portadores do vrus HIV sofram srios
traumas de adaptao social. Isso vem sendo amenizado a partir
de campanhas macias de informao. No entanto, a questo
ainda persiste.
40
-
41


38
POPP, Caryle. A AIDS e a Tutela Constitucional da Intimidade. Jurisprudncia Brasileira, Curitiba:
Ed. Juru (162): 17-24.
39
Jornal da Tarde. De 12 de novembro de 1991 apresentou a seguinte e preocupante
manchete: AIDS: 75% NO SO DROGADOS NEM HOMOSSXUAIS. N a parte
interna, s fls. 16, o peridico AFIRMA: Cerca de 76% dos dez milhes de
portadores do vrus da AIDS em todo o mundo no faziam parte dos chamado
grupos de risco - homossexuais, exatamente como aconteceu com os astro do
basquetebol norte- americano, Earvin Magic Johnson.

40
Os jornais paulistas noticiam no ms de abril e maio de 1922 a histria da menina
Sheila que teve sua matrcula escolar cancelada por ser portadora do vrus.
A reconduo s se deu por fora da medida liminar em ao judicial ajuizada pelos
pais da menina.

41
O jogador de basquete norte- americano , Magic Johnson noticiou ser portador do
vrus HIV em entrevista de televiso, aproveitando a oportunidade para pedir que as


III.b.6) As deficincias do metabolismo e algumas deficincias
pouco conhecidas.
A finalidade deste tpico do trabalho divulgar certas deficincias
desconhecidas de grande parte das pessoas, quer por terem
incidncia pequena, que por envolverem aspectos, s vezes, no
visveis, O deficiente de audio ou de locomoo logo notado,
enquanto, por exemplo, uma pessoa com deficincia de
metabolismo no pode, sequer, ser identificada.
O rol, que ser apresentado abaixo, meramente exemplificativo
e tem apenas a finalidade de ilustrar o trabalho.
III.b.6.a) A fenilcetonria.
A primeira dessas deficincias a fenilcetonria, tambm
conhecida como oligofrenia fenilpirvica.
Trata-se de uma doena hereditria de herana autossmica
recessiva, gerada pela ausncia ou diminuio da atividade de
uma enzima do fgado, impedindo a metabolizao do aminocido
fenilalanina presente nas protenas ingeridas na alimentao
42

O aumento excessivo da fenilalanina no corpo da criana (diante
da falta da enzima transformadora), poder causar a sua
debilidade mental irreversvel. Detectada a molstia atravs do
teste do pezinho (exame laboratorial consistente na retirada de

pessoas mantivessem relao sexual de maneira segura para impedir a transmisso
do vrus, pois, como antes mencionado, a doena fora adquirida atravs de relao
Heterossexuais, fora de qualquer grupo de risco. Anunciou, na mesma oportunidade,
que pretendia participar da Olimpada de 1992, na Espanha, tendo gerado, imediato,
a reao do mdico da delegao australiana, que advertia que os riscos da
participao do atleta na competio. Sem entrar em mrito da discusso, o fato em
si demonstra a dificuldade de integrao social do portador de AIDS, mesmo dentre
as pessoas esclarecidas.

42
- SECRETARIA DO ESTADO DA SADE, Fenilcetonria e Hipotiroidismo
Congnito So Paulo, sem data, p. 9.



gota de sangue do p do recm-nascido, aps a sua alimentao
por leite materno), a criana deve se submeter dieta
rigorosssima, por toda a vida, dieta essa pobre em protenas.
A dieta de difcil elaborao, j que os produtos alimentcios
industrializados no apresentam a quantidade de fenilalanina
(protena) em sua composio fixada nas embalagens,
dificultando o preparo dos alimentos.
43
-
44

III.b.6.b) O hipotireoidismo congnito.
O hipotireoidismo congnito caracteriza-se pela produo
deficiente ou pela falta do hormnio tireoidiano, denominado T4,
necessrio para o desenvolvimento do organismo como um todo,
inclusive do crebro.
A falta desse hormnio provoca, alm da deficincia mental, srio
prejuzo ao crescimento fsico.
O tratamento consiste na reposio do hormnio atravs de
rigoroso controle mdico, causando dificuldade de incluso, pois
que o tratamento longo e incmodo para as crianas portadoras
do mal.

43
Em defesa desse grupo de doentes, enquanto o coordenador da Defesa do Direitos
das pessoas Humanas em So Paulo, setor do Ministrio Pblico Federal
encarregado da defesa dos interesses difusos, ajuizamos aes contra a Unio
federal, pretendendo a obrigatoriedade de fixao dos percentuais de fenilalanina e
pores usuais dos alimentos industrializados. (Ministrio Pblico federal contra a
Unio Federal, processo n 9.011.344-0, 7 Vara da Justia Federal da Seo
Judiciria de so Paulo)

44
- A dieta qual os portadores da fenilalanina so submetidos especifica e vital.
As crianas sabem que s podem aceitar alimentos por intermdio de seus pais , que
sabem o que possvel ingerir. Na reunio de fim de ano do grupo de apoio aos
fenilcetonricos, promovida pela associao de Pais e Amigos dos Excepcionais
So Paulo, houve uma pequena mesa de doces, todos eles elaborados de acordo
coma dieta. As professoras insistiam para que as crianas se servissem dos doces, o
que s ocorreu quando as mes entregaram os confeitos aos pequenos. Tal fato
demonstra disciplina a que deve estar submetidas essas crianas.



III.b.6.c) A doena do xarope de bordo.
Trata-se de um erro inato do metabolismo, no qual h alterao no
metabolismo dos aminocidos de cadeia ramificada, com aumento
dos nveis plasmticos de certas substncias.
Identifica-se por uma manifestao neurolgica grave e pela
produo de urina com cheiro de xarope de bordo (acar
queimado). Da mesma forma que os fenilcetonricos, os
portadores desta doena devem ser submetidos dieta rigorosa.
III.b.6.d) A esclerose mltipla.
Antes de qualquer ponderao, impe esclarecer que a esclerose
mltipla no se confunde com doenas como a arteriosclerose ou
a esclerose cerebral. Caracteriza-se como uma leso do sistema
central. E conhecida tambm como doena desmielinizante, pois
lesa a mielina, que recobre e isola as fibras nervosas dos
impulsos do crebro do nervo tico e da medula espinhal,
bloqueando a comunicao entre eles. A mielina substncia que
ajuda na conduo das mensagens, que controlam todos os
movimentos conscientes e inconscientes do organismo. Com o
endurecimento da mielina, que se transforma em uma placa
endurecida, h interferncia na transmisso dos impulsos do
crebro, do nervo tico e da medula espinhal, provocando
dificuldade e descontrole em vrias funes orgnicas, como a
viso, o andar, o falar e vrias outras, inclusive, as fisiolgicas.
tambm conhecida como esclerose em placas, esclerose
disseminada, esclerose insular e esclerose multiocular.
Os sintomas da doena so, em regra, enfraquecimento dos
membros, perda visual unilateral, falta de coordenao,
incontinncia ou reteno urinria, perda de audio, dores nos
braos, nas pernas e tronco.
As causas da esclerose mltipla no so conhecidas, tendo o mal
sido detectado h 150 anos. As pesquisas procuram descobrir
critrios de incidncia da doena. H elevada taxa de incidncia,


por exemplo, no norte da Europa, norte dos Estados Unidos, sul
do Canad, Nova Zelndia e sul da Austrlia. Em regies como a
sia, frica e Amrica Latina a incidncia da doena mnima.
45

III.b.6.e) A talassemia.
A talassemia uma doena hereditria, que se identifica pela
reduo da quantidade de hemoglobina rio sangue, da
acarretando anemia.
A doena no pode ser detectada em recm-nascido, porque
estes ainda trazem vestgios sanguneos da me. Assim, com a
produo prpria de hemoglobina, pode surgir a deficincia,
tornando as crianas anmicas.
O tratamento pode ser feito de duas formas: a tradicional,
mediante transfuso peridica de sangue e ingesto de remdios
e, em alguns casos, transplante do bao. A segunda forma de
tratamento atravs do transplante de medula ssea.
A falta dos cuidados necessrios provoca o hipertrofia no bao e
dos ossos do rosto. Por outro lado, a transfuso de sangue,
necessria ao tratamento, provoca o acmulo de ferro no corpo. O
doente, at os onze anos de idade, absorve bem esse acmulo.
Aps essa idade, no entanto o fgado fica sobrecarregado, no
podendo mais armazenar o ferro decorrente da transfuso.
Esses doentes, por necessitarem de transfuso de sangue, a cada
trs ou quatro semanas, encontram problemas de adaptao,
especialmente diante da possibilidade, infelizmente cada vez
maior, de sangue contaminado.

45
Fato curioso ocorreu nas ilhas FAROE, localizadas entre a Noruega e Islndia.
At o incio da Segunda Guerra Mundial, as ilhas apresentaram nenhum caso de
doena. O aparecimento do mal ocorreu vinte anos aps a ocupao da ilha por
soldados britnicos, que se faziam acompanhar de seus cachorros. Os estudiosos
tentam relacionar o surgimento da doena com algum desses fatores.
(cf. ASSOCIAO BRASILEIRA DE ESCLEROSE MULTIPLA, o que voc deve
saber sobre a esclerose mltipla, sem editora e data, p.17)



III.b.6.f) A insuficincia renal crnica.
A insuficincia renal crnica pode ser provocada por uma srie de
doenas, dentre elas, a nefrite, hipertenso arterial, diabetes,
infeces urinrias etc. A doena consiste na atrofia total e
irreversvel dos rins.
Os sintomas da doena j visualizam a dificuldade de incluso
social de seus portadores: urina freqente e, em fase adiantada,
reduo e espaamento maior entre as idas ao banheiro, presso
alta, palidez, inchao nas plpebras e pernas.
O tratamento do doente renal crnico passa pela hemodilise e
pela dilise peritoneal, cuidados que devem ser seguidos por toda
a vida afora. Outra soluo o transplante.
III. c. ) A leso superada ou aparente.
Muitas pessoas, aps sofrerem acidentes, trazem consigo marcas
indelveis, que a acompanham por toda a vida. So cicatrizes,
manchas na pele, paralisias que, apesar de no produzirem
qualquer dificuldade motora ou sensorial, impedem a perfeita
incluso do indivduo.
Imaginemos a hiptese de uma pessoa com uma mancha em seu
rosto, encobrindo toda a face. Dificilmente encontrar emprego ou,
no meio escolar, sofrer dificuldades de adaptao.
A pessoa com mancha, por exemplo, encontrar restrio de
mercado de trabalho, pois qualquer relacionamento com o pblico
ser difcil. A atividade profissional ficar restrita a hipteses de
no relacionamento com o pblico, diminuindo oportunidades
profissionais. No poderemos deixar o indivduo, enquadrado
nessa , fora do objeto desse trabalho.
IV) O grau de deficincia.


Vimos, at agora, vrias idias sobre deficincia. Entramos em
contato com tipos, causas etc. E importante tambm falar grau de
deficincia.
O grupo de pessoas com deficincia, objeto deste estudo, no se
caracteriza por qualquer grau de deficincia. H que se atentar
para o grau, que envolve essa dificuldade de incluso social.
A proteo descrita nesse trabalho se restringe, apenas, s
pessoas que apresentam um grau acentuado de dificuldade. Tal
verificao s poder ser feita diante de um caso concreto.
Os casos-limites, no entanto, sem nenhum esforo, podem ser
desde j excludos: o bibliotecrio que perde um dedo, por
exemplo, poder continuar trabalhando sem qualquer restrio. A
perda do dedo no far com que ele se torne uma pessoa com
deficincia. Continua perfeitamente integrado socialmente, dentro
de sua famlia, dentro de seu trabalho, com o seu relacionamento
habitual.
A mesma situao pode ser evidenciada no caso do operrio que
perde um artelho. No sofre qualquer restrio profissional,
mantendo-se integrado socialmente, trabalhando, freqentando os
mesmos lugares e participando das mesmas atividades anteriores.
Muitas vezes, pequenas manifestaes de retardo mental
(deficincia mental leve) podem passar desapercebidas em
comunidades simples. Se essa pessoa com deficincia leve no
encontrar problemas de adaptao sua realidade social (escola,
trabalho, famlia), no poderemos afirmar que dever receber
proteo tal como aquele que sofre restries srias em seu meio
social.
A questo, assim, no se resolve sob o ngulo da deficincia,
mas, sim sob o prisma da incluso social. H pessoas com
deficincia que no encontram qualquer problema de adaptao
social. Dentro de uma comunidade de doentes, isolados por
qualquer motivo, a pessoa com deficincia no encontra qualquer


outro problema de incluso, pois todos tm o mesmo tipo de
dificuldade.
Por tal razo, o artigo primeiro, da Conveno sobre os Direitos
das Pessoas com Deficincia, ratificado pelo Decreto Legislativo
n. 186 de 09 de julho de 2008 e Promulgada pelo Decreto n. 6949
de 25 de agosto de 2009, reza:
Pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos
de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial,
os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua
participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de
condies com as demais pessoas.
Como se v pelo texto da Conveno, que hoje norma
interna no sistema brasileiro, no basta que haja o impedimento.
Mas que haja impedimento com dificuldade (ou barreira, como
afirma o instrumento internacional internalizado).


IV.a) O meio social.
A essa altura, podemos concluir que o meio social do indivduo
fator determinante de seu enquadramento ou no, em nosso
estudo, O meio social complexo, especialmente em relao ao
portador de deficincia mental, ser mais rigoroso com o
indivduo, exigindo-se mais na adaptao social. Por outro lado, a
vida em sociedades mais simples, como nas pequenas
comunidades agrcolas, o indivduo poder se integrar com maior
facilidade. Por sua vez, o portador de deficincia renal crnica s
se poder adaptar em uma sociedade complexa, na qual se
encontrem meios para seu tratamento, a exemplo da hemodilise
peridica.
Merece ser citada a lio de W. TELFORD e JAMES SAWREY:


A leso objetivamente definida de uma estrutura ou funo
uma incapacidade. A perda da viso de um olho ou da audio de
um ouvido, por exemplo, uma incapacidade, mas pode no
constituir uma inferioridade (...) A inferioridade resulta dos efeitos
cumulativos da incapacidade e das conseqncias pessoais e
sociais que influem perniciosamente no nvel funcional do
individuo (WRIGHT, 1960). Conquanto possa parecer pedante e,
talvez, impossvel de manter sistematicamente, essa distino
importante.
E, adiante:
Devemos definir a inferioridade em funo da situao. Um cego
no est inferiorizado no escuro nem na execuo de trabalhos
que no requerem viso. A pessoa confinada a uma cadeira de
rodas no esta inferiorizada num trabalho de cadeira, que no
exija locomoo.

E, por fim:
Incapacidade consiste na diminuio objetivamente definida de
uma estrutura ou funo: inferioridade a soma total das
limitaes pessoais e sociais decorrentes de uma incapacidade.
No existe relao de um e para um entre incapacidade e
inferioridade.
46


H que se ter em vista, portanto, o meio social, o grau de
dificuldade de determinado indivduo, no se podendo falar em
uma relao fechada e imutvel entre deficincia e incapacidade.
Por tal razo, deve-se trabalhar sempre com o texto da

46
TELFOR. E. Charles & SAWREY, James. o individuo excepcional, trad. lvaro
Cabral, Rio de Janeiro: Zahar, 1974, PP. 54 e 76, apud Enciclopdia Saraiva do
Direito, vol. 34, Nair Lemos Gonalves, verbet excepcional PP. 386/387.



Conveno, desprezando a legislao interna (revogada pela
Conveno), que relaciona os tipos de deficincia. Na verdade, o
rol do Decreto Regulamentar n. 5296-2004 passou a ser
exemplificativo e no taxativo. Se houver coincidncia na
caracterizao, o Decreto se aplica. Isso no significa que no
havendo, a pessoa no deva ser considerada pessoa com
deficincia. Ou seja, o Decreto se presta a incluir, no a excluir.
Caracterizada a situao pelo Decreto, a Administrao Pblica
pode dele se servir; no coincidindo a situao em anlise com os
termos do Decreto, isso no quer dizer que a pessoa no
apresenta uma deficincia. Deve-se se aplicar o conceito primrio
amplo da Conveno.
V) O contedo do direito incluso social das pessoas com
deficincia.
Qual o significado do direito incluso social das pessoas com
deficincia? Qual o contedo desse direito? Estaria ele limitado ao
direito igualdade ou o contedo estaria compreendido noutros?
A resposta passa obrigatoriamente pelo direito sade, pelo
direito ao trabalho protegido ou no direito vida familiar,
direito eliminao das barreiras arquitetnicas (ou o direito
acessibilidade) e, inegavelmente, pelo direito igualdade.
V.a) O direito igualdade.
O direito igualdade surge como regra de equilbrio dos direitos
das pessoas com deficincia. Toda e qualquer interpretao
constitucional que se faa, deve passar, obrigatoriamente, pelo
princpio da igualdade. S possvel entendermos o tema da
proteo excepcional das pessoas com deficincia se
entendermos corretamente o princpio da igualdade.
Nesse sentido, adota-se integralmente a argumentao de
CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO, em sua obra O
contedo jurdico do princpio da igualdade, que afirma ser
possvel desigualar ou tratar desigualmente situaes, desde que


haja correlao lgica entre o fator de discrmen e a
desequiparao protegida."
47

A igualdade, desta forma, deve ser a regra mestra de aplicao de
todo o entendimento do direito incluso das pessoas com
deficincia. A igualdade formal deve ser quebrada diante de
situaes que, logicamente, autorizam tal ruptura. Assim,
razovel entender-se que a pessoa com deficincia tem, pela sua
prpria condio, direito quebra da igualdade, em situaes das
quais participe com pessoas sem deficincia.
Assim sendo, o princpio da igualdade incidir, permitindo a
quebra da isonomia e protegendo a pessoa com deficincia,
desde que a situao logicamente o autorize. Seria, portanto,
lgico afirmar que a pessoa com deficincia tem direito a um
tratamento especial dos servios de sade ou direito
acessibilidade. Todas as situaes quebram a igualdade
(inicialmente entendida), mas apresentam autorizao lgica para
tanto. No entanto, tambm podemos apontar que determinadas
tarefas no podem ser exercidas pelas pessoas com deficincia.
Cada deficincia poder trazer algum tipo de restrio. No
entanto, duas regras devem ser anotadas, desde logo. O
entendimento deve ser restritivo, diante do dever de incluir,
constante do artigo terceiro,da Constituio Federal. O segundo
ponto que, em caso de dvida, a pessoa deve ser includa. Ou
seja, por fora do mesmo princpio constitucional da incluso, a
pessoa, em caso de dvida, deve ser includa (aprovada na
seleo de seu trabalho, aprovada em concurso pblico, aprovada
no teste para ingresso no emprego etc)
Da mesma forma, a igualdade ser aplicada para impedir que a
deficincia sirva de quebra do princpio isonmico, sem logicidade
para tal discrmen. Trata-se, na realidade, da aplicao inversa do
mesmo princpio acima enunciado. O candidato a concurso
pblico portador de deficincia de locomoo, por exemplo, no

47
- cf. op. cit., p. 47 e seguintes.



pode ser vetado, apenas e to-somente, em virtude de sua
deficincia. H de haver correlao lgica entre o cargo
pretendido e a incapacidade. A igualdade, portanto, deve ser
aplicada.
Podemos afirmar, destarte, que a igualdade funciona como regra
mestra e superior a todo o direito incluso social, pois estar
sempre presente na prpria aplicao do direito.
Essa incidncia ocorre em todo o momento. Vejamos a situao
da pessoa com deficincia em relao ao seu direito ao trabalho.
A igualdade deve ser aplicada, tanto no ingresso, quanto na sada
do indivduo, O seu desligamento tambm deve ser protegido pela
igualdade. Sobre o assunto NAIR LEMOS GONALVES ensina,
traando critrios de grande utilidade:
1. No podem constituir impedimento ao ingresso ou
continuao da prestao de servios as limitaes ou
deficincias encontradas no exame de sade, sempre que a
capacidade da pessoa excepcional permita o exerccio das tarefas
em funo das quais se realiza o exame, desde que esse
exerccio no venha a agravar as mesmas limitaes ou
deficincias, provocando maior reduo de capacidade do
empregado.
2. O novo conceito de invalidez deve impedir o reconhecimento
das limitaes ou deficincias, de mesma natureza e grau,
apresentadas pela pessoa excepcional por ocasio do exame de
ingresso, como causa capaz de justificar a concesso do salrio-
enfermidade (primeiros 15 dias de doena pagos pela empresa)
ou benefcios de previdncia social, que pressuponham a
incapacidade para o trabalho.
48

Verifica-se, pelo critrio mencionado, que a igualdade deve estar
sempre presente, quer para o ingresso ao trabalho, quer para a

48
- op. Cit., p. 386



sua continuao, quer, ainda, para o seu desligamento da relao
laboral.
V.b) O direito sade.
Verificado o princpio da igualdade em suas duas dimenses
(igualdade formal e material), vamos seguir na anlise do
contedo do direito incluso social das pessoas com deficincia,
analisando o direito sade.
Como conseqncia primeira do direito sade (direito de estar
so), deve-se agregar o direito preveno de doenas (direito de
permanecer so). Assim, o Estado responsvel, tanto por
manter o indivduo so, desenvolvendo polticas de sade, como
para evitar que ele se torne doente. O direito preveno de
doena , conseqentemente, parte do direito sade.
49

O direito sade no significa, apenas, o direito de ser so e de
se manter so. No significa apenas o direito a tratamento de
sade para manter-se bem. O direito sade engloba o direito
habilitao e reabilitao, devendo-se entender sade como o
estado fsico e mental que possibilita ao indivduo ter uma vida
normal, integrada socialmente.
O indivduo com deficincia tem direito de se preparar para a vida
profissional e familiar, devendo o Estado fornecer os meios, por
meio de programas de habilitao. A funo do Estado, cumprindo

49
Nesse sentido, ajuizamos, como Coordenador da Defesa dos Direitos da Pessoa
Humana, em So Paulo, ao civil pblica (Ministrio Pblico federal contra Unio
Federal, processo n 9.00.15172-4, 10 Vara da Justia Federal da Seo Judiciria
de So Paulo), pretendendo obrigar a insero da inscrio Desaconselhvel a
grvidas em todos os produtos dietticos base de aspartame, j que, conforme
parecer do Conselho Regional de Medicina de So Paulo, a ingesto de dietticos,
por parte de uma grvida saudvel, portadora de um genes recessivo de
fenilcetonria, poderia causar o retardo mental do feto.O feito tramita perante o E.
Tribunal Regional Federal da 3. Regio, com recurso especial ajuizado pelo
Ministrio Pblico Federal. (consulta do site do TRF-3. Regio em 16.11.10)



a obrigao de garantir o direito sade, passa pela reabilitao,
proporcionando ao indivduo os meios de sua reincluso social.
V.c) O direito ao trabalho.
A pessoa com deficincia quer mental (quando possvel) quer
fsica, tem direito ao trabalho, como qualquer indivduo. Nesse
direito est compreendido o direito prpria subsistncia, forma
de afirmao social e pessoal do exerccio da dignidade humana.
O trabalho pode assumir as mais diversas e variadas facetas. O
importante que a pessoa com deficincia esteja participando das
atividades sociais, colaborando e se integrando no meio social.
muito comum ouvir-se que a pessoa com deficincia auditiva, por
exemplo, pode desenvolver seu trabalho em ambiente de elevado
nvel de rudo. Tal fato no procede. No porque ela tem
deficincia auditiva que deve trabalhar em ambiente insalubre. O
princpio da igualdade deve ser respeitado, de maneira que a
pessoa com deficincia deve trabalhar nas mesmas condies de
qualquer outro trabalhador. No porque sua audio
prejudicada que tem que trabalhar em local de elevado nvel de
rudo.
De qualquer forma, o direito ao trabalho pressupe condies de
transporte, pois no se pode imagin-lo sem os meios fsicos de
acesso ao seu local. Assim, o transporte, especial ou regular, faz
parte integrante do direito ao trabalho
50
.
V.d) O direito ao transporte.

50
Trs pessoas com de deficincia de locomoo ajuizaram perante a Justia
estadual de so Paulo (2 Vara da Fazenda estadual, processo n 835/87),
processo contra a Companhia do Metropolitano de so Paulo, exigindo a
construo de rampas de acesso plataformas e aos trens do metr. O pedido foi
formulado com base na Emenda Constitucional n 12, constante do diploma
constitucional anterior. A deciso foi favorvel, tendo sido confirmada pela 7
Cmara Civil do Tribunal de Justia, atravs do julgamento da Apelao
Cvel n 106.872 -1. As rampas foram construdas e o feito foi julgado
extinto por cumprimento da obrigao.



O direito ao transporte, apesar de ser elemento indispensvel ao
direito ao trabalho, tem vida prpria, enquanto contedo do direito
incluso social das pessoas com deficincia.
O transporte no apenas utilizado para o deslocamento ao
trabalho, mas ao lazer, s atividades de tratamento mdico etc.
Esse direito no se materializa s pela colocao de nibus
adaptados disposio das pessoas com deficincia (acesso aos
transportes pblicos), mas, tambm, pelo favorecimento de
condies de aquisio de meios para o transporte individual, ou
seja, de veculos adaptados. Estes deveriam ser objeto de iseno
tributria integral, tendo linhas de financiamento prprias para o
que o portador de deficincia pudesse adquirir seu veculo, meio
indispensvel (diante da inexistncia de transporte pblico
adaptado regular) para o exerccio de sua cidadania.
O ideal seria soluo democrtica, consistente na existncia de
nibus regulares, com elevadores para cadeiras de rodas, em
nmero satisfatrio, circulando por roteiros previamente discutidos
com a comunidade.
Diante da impossibilidade de o Estado fornecer tal prestao, a
aquisio de veculos individuais adaptados surge como forma de
suprira deficincia do rgo estatal.
V.e) O direito vida familiar
As pessoas com deficincia tm direito a uma vida familiar
saudvel, sem preconceitos.
Os problemas em relao aos indivduos com deficincia se
iniciam com o nascimento da criana ou at antes mesmo.
(Atualmente, com o desenvolvimento da medicina, pode-se
detectar a anormalidade mental ou fsica de um feto).
Assim escreve JOAO B. CINTRA RIBAS:


Em geral, um casal nunca tem a idia de que um dia poder ter
um filho que nasa com qualquer tipo de deficincia. Urna famlia
no tem idia de que um membro poder um dia sofrer um
acidente que o faa deficiente
51
.
Os pais nunca esperam um filho com problemas mentais ou
fsicos. freqente a rejeio doena e, via de conseqncia,
ao prprio beb. Muitas vezes, tambm, eles deixam de perceber
o problema da criana, acarretando um atraso no tratamento e
acentuando a deficincia da criana. Ao deixar de constatar
conscientemente a doena, os pais, no plano do inconsciente,
pensam que assim agindo vo esquece-la. Preferem pensar
que se trata, apenas, de uma fase ruim da criana e que tudo vai
se ajustar com o seu crescimento. Superada a fase da
constatao, assumindo a doena, os responsveis sentem
vergonha do filho com deficincia, por ser ele diferente das
outras crianas. O comportamento, nesse caso, passa pela
reprovvel atitude de esconder a criana, segregando-a, evitando
o contato social com outras da mesma idade, criando, com isso,
mais dificuldades para a pessoa com deficincia.
Instalada a deficincia na famlia, pode acarretar grandes
desequilbrios emocionais, j que a falta de preparo desencadeia
comportamentos de superproteo, segregao, piedade, rejeio
e simulao.
A superproteo levar falta de desenvolvimento das iniciativas
da criana, que crescer frgil e sem desenvolvimento de suas
possibilidades. Os pais superprotetores evitam que a criana
aprenda por si, corra riscos, desenvolva-se emocionalmente.
A segregao evita o desenvolvimento social, deixando a criana
sem qualquer referncia comunitria, sem incluso, situaes
estas que geraro dependncia por toda a vida. A criana deve

51
Cintra, Joo B. O que so pessoas deficientes? So Paulo: Nova Cultura/
Brasiliense, 1985, p. 52.



ser estimulada a comportamentos sociais, como festas, reunies,
participao religiosa etc.
A pessoa com deficincia segregada, sendo-lhe vedado o
acesso a qualquer forma de lazer, inclusive o gratuito, como o
caso das praias.
52

Muitos dos problemas de segregao e de vergonha dos pais
poderiam ser resolvidos atravs do oferecimento de eficiente
servio de informao fornecido pelo Estado, tentando
conscientizar e ajudar a famlia da pessoa com deficincia para
que aceite a criana com amor, afeto e compreenso. Se as
famlias fossem mais esclarecidas pelo Estado, mediante
programa efetivo e realista, o entrosamento da criana com
deficincia seria mais fcil e sadio, sem traumas.
Iniciada a adolescncia, o individuo entra em contato com o
prprio corpo e com os padres de normalidade. Ao mesmo
tempo, sua sexualidade comea a se manifestar de forma mais
efetiva. Essa sexualidade , na maioria das vezes, disfarada pela
famlia. A pessoa com deficincia tem uma sexualidade normal. A
famlia no lida com esse assunto com facilidade, evitando-o. A
falta de esclarecimento e de orientao fazem com que a pessoa
com deficincia no desenvolva, satisfatoriamente, sua
sexualidade.
Merece ser citada esta passagem de JOAO B. CINTRA RIBAS:
Ainda hoje muitas famlias ignoram ou censuram a expresso da
sexualidade dos seus deficientes. Chegam mesmo a desconhecer
ou no admitir que as pessoas deficientes tenham a mesma
energia sexual das outras pessoas. Com efeito, as pessoas
deficientes no so pessoas assexuadas. Todos ns, deficientes

52
- A ida s praias livre e com baixo nus financeiro, pois franqueada a todos.
Ora partido das estatsticas j mencionadas, seria razovel encontrarmos dez por
cento de pessoas portadoras de deficincia dentre os freqentadores das praias, o
que inocorre.



ou no deficientes, somos portadores de energia sexual. A
sexualidade nasce naturalmente com as pessoas. A deficincia
fsica, sensorial ou mental, no afeta em nada este impulso sexual
que a natureza deposita em todos ns. Por outro lado, ao
contrrio do que muita gente pensa, o impulso sexual no termina
com a aquisio de uma deficincia. A energia sexual no vai
embora porque a pessoa se torna deficiente.
53

Assim, quando se fala em direito vida familiar, afirma-se o direito
da pessoa com deficincia de se relacionar com uma famlia
esclarecida, sem preconceitos, que o aceite sem piedade, sem
superproteo ou segregao.
V.f) O direito educao. A regra da incluso.
A educao direito de todas as pessoas, com deficincia ou no.
As pessoas com deficincia tm direito educao, cultura,
como forma de aprimoramento intelectual, por se tratar de bem
derivado do direito vida. A educao deve ser ministrada sempre
tendo em vista a necessidade da pessoa com deficincia. Isso no
significa que a educao deva ser segregada, juntamente com
outras pessoas com a mesma deficincia. A educao da pessoa
com deficincia deve ser feita na mesma classe das pessoas sem
deficincia. Os professores devem desenvolver habilidades
prprias para permitir a incluso desse grupo de pessoas. O
trabalho inclusivo refletir a tarefa de agregar democraticamente
todos agentes neste processo. A incluso na rede regular de
ensino, com o desenvolvimento de tarefas especficas e mesmo
com tarefas de apoio, para permitir a sua melhor adaptao
mostrar o grau de cumprimento do princpio da igualdade.
Igualdade, direito educao, ensino inclusivo so expresses
que devem estar juntas, exigindo do professor e da escola o
desenvolvimento de habilidades prprias para propiciar, dentro da
sala de aula e no convvio escolar, oportunidades para todos,
pessoas com deficincia ou no. Alis, permitir que as pessoas

53
op. cit. P. 74.



sem deficincia se relacionem com pessoas com deficincia far
com que aquelas desenvolvam seu esprito de solidariedade,
busquem uma comunicao mais rica e mais motivada,
engrandecendo a todos, reflexo de uma postura democrtica.
Na hiptese de uma leso mental acentuada, o ensino deve ser
feito em classes especiais, de modo a que o indivduo receba
ateno mais efetiva do professor, ao ministrar as lies de que
necessita. Isso no exclui o convvio com outros alunos e, em
muitos casos, da mesma sala de aula. O importante dar ao
aluno com deficincia a oportunidade de conviver e de se
relacionar.
As pessoas com deficincia de audio e da fala devem ter
ensinamento especial, em certa fase, da mesma forma que as
pessoas com deficincia visual. Isso no significa, no entanto,
privar do convvio da sala de aula regular.
Certas deficincias, no entanto, no apresentam qualquer
necessidade de qualquer apoio ou especialidade no atendimento,
como os fenilcetonricos, por exemplo. As pessoas com
deficincias de locomoo no necessitam, em regra, de qualquer
reforo, mas de transporte regular adaptado para chegarem at as
escolas.
V.g) O direito eliminao de barreiras arquitetnicas. O
direito acessibilidade.
As barreiras arquitetnicas representam grande obstculo
incluso das pessoas com deficincia. A arquitetura nacional
ainda no atentou para a questo da pessoa com deficincia,
especialmente o problema da sua locomoo. As prefeituras
municipais continuam autorizando a construo de edifcios
pblicos sem rampas de acesso, com degraus, impedindo a
entrada de cadeiras de rodas, o mesmo se diga dos banheiros,
sem a largura necessria para a entrada da referida cadeira etc,
apesar da Lei n. 10.098 de 19.12.2000 e do Decreto
Regulamentar n.5296 de 2004, regras que determinaram a


adaptao de construes e meios de transporte j existentes e j
obrigaram os novos a respeitar tais comandos de acessibilidade.
54

Todavia, no s as pessoas com deficincia de locomoo sofrem
com as barreiras; as pessoas com deficincias visuais necessitam
de semforos sonoros e de guia nos edifcios e espaos
pblicos
55
.
A pessoa com deficincia no quer ser objeto de tratamento
diferenciado, no quer ser carregado sobre as catracas do metr
nem, tampouco, ser carregado at a zona eleitoral. Quer, apenas,
se integrar socialmente, passando despercebido em seu
quotidiano. Quer ter direito acessibilidade para poder transitar
livremente pela sua cidade, indo ao seu trabalho, ao seu
tratamento mdico, ao seu lazer.
O direito acessibilidade direito instrumental, pois viabiliza a
existncia de outros direitos. Sem a acessibilidade, no se pode
falar em direito sade, em direito ao trabalho, em direito ao

54
- Atualmente, so rarssimos os casos de prazos que ainda no foram superados. Ou seja, os
generosos prazos concedidos j esto quase todos vencidos. A pessoa com deficincia pode, portanto,
cobrar dos rgos pblicos o cumprimento da norma.
55
So conhecidos os orelhes e as caixas de correio. Esses equipamentos urbanos
apresentam grande dificuldade para os portadores de deficincia visual, j que o
obstculo identificado pela pessoa com deficincia, atravs de sua base (fina),
Procedendo diante da identificao, ao desvio de sua trajetria. Ora, como sabido,
a parte superior do orelho e da caixa de correio no se situam exatamente sobre
o seu suporte, o que causa o choque da pessoa com deficincia com o objeto, mesmo
diante do desvio de trajetria. Entrar em um banheiro pblico, subir no metr de So
Paulo, exercer o direito de voto, por exemplo, so problemas quotidianos das pessoas
com deficincia. As sees eleitorais ficam em andares superiores de antigos prdios
pblicos sem elevador, ou com dois pavimentos, dificultando que a pessoa com
deficincia de locomoo venha exercer seu direito de voto. As solues so sempre
vexatrias: transportar a cadeira de rodas, com a pessoa com deficincia, at o local
desejado. verdade que j h preocupao mais efetiva com o exerccio do voto. No
entanto, ainda no h mecanismos adequados para se chegar ao local de
votao,com transporte inacessvel.



lazer, dentre outros. Se no pode se locomover, como poder ir
trabalhar?
V.h) O direito aposentadoria.
Dentre os direitos que compem a incluso social do indivduo,
encontramos o direito aposentadoria. Esta aposentadoria deve
ser garantida pessoa com deficincia, que no pode, em virtude
de sua incapacidade, prover seu prprio sustento. evidente que
no so todas as pessoas com deficincia que devem ser
destinatrias do beneficio da aposentadoria, mas, apenas,
aqueles que apresentem falta de condies para desenvolver um
trabalho. Essa anlise deve ser feita tendo em conta os fatores
objetivos de cada realidade social. Como poder uma pessoa com
deficincia de locomoo, em uma cidade como So Paulo, no
sendo proprietria de um veculo adaptado, locomover-se para o
local de trabalho? No se trata de incapacidade para o trabalho,
mas de incapacidade de chegar ao trabalho. A anlise, portanto,
da incapacidade do indivduo, sempre deve ter como parmetro a
realidade social vivida por ele.
V.i) O direito ao lazer.
As pessoas com deficincia tm o direito diverso, como
qualquer indivduo. No seria possvel imaginar a vida do
indivduo com deficincia sem o mnimo de lazer. Esse direito se
revela, desde as prticas esportivas, at mesmo, a freqncia em
locais pblicos, como cinemas, museus, teatros, estdios
esportivos etc.
56


56
- Sob O ttulo O direito dos deficientes arte publicado no jornal O Estado de
So Paulo, edio do dia 4 de setembro de 1992, p.2, Caderno Empresas, Ricardo
Akagawa adverte para as dificuldades da pessoa portadora de deficincia em relao
aos museus, ressaltando a realidade vivida pelas pessoas portadoras de deficincia
visual. Prope, para o convvio desse grupo de doentes, que eles possam ter acesso
tctil s esculturas, o articulista sugere a criao de maquetes, inclusive de
esculturas localizadas em espaos abertos praas, por exemplo para que o
deficiente visual tenha oportunidade de entrar em contato com a arte.



Como imaginar, por exemplo, uma pessoa com deficincia de
locomoo que queira assistir a uma partida de futebol em um
estdio brasileiro? muito grande o despreparo dos agentes
administrativos, que autorizam a construo de prdios de uso
pblico sem qualquer cuidado com a acessibilidade. Atualmente,
isso j no pode mais ocorrer, diante da legislao hoje existente.
As competies esportivas tm despertado interesse de muitas
pessoas com deficincia, que gostam de esporte e que dele se
utilizam como uma excelente forma de incluso social.
Nesse sentido, h bibliografia especializada, contendo
modalidades, regras prprias etc
57
.

O exerccio do direito ao lazer
est intimamente ligado aos direitos-meio, como o direito ao
transporte e o direito eliminao das barreiras arquitetnicas
(acessibilidade).
Verificadas as vrias feies que o contedo do direito incluso
social das pessoas com deficincia pode apresentar, toma-se
pacfico que ela deve ser amparada, tornando-a apta para
desenvolver suas atividades sociais de modo pleno, integrando-se
socialmente.
Esse direito incluso social passa, obrigatoriamente, pelo direito
vida familiar, pelo direito sade, ao transporte e eliminao
das barreiras arquitetnicas.
No se pode imaginar o direito incluso das pessoas com
deficincia sem qualquer desses direitos instrumentais. Sem uma
vida familiar sadia e sem preconceitos, o indivduo portador de
deficincia no poder sentir-se seguro e respeitado para integrar-
se socialmente. Sem obter tratamento de habilitao e
reabilitao, no poder pretender ocupar um emprego. Sem
educao especial, no poder desenvolver suas potencialidades,

57
- cf. ADAMS, Ronald C & DANIEL, Alfred N & MC CUBBIN, Jeffer A. &
RULLMAN, Lee. Jogos, Esportes e exerccios para o Deficiente fsico, trad. Antela g.
Marx, So Paulo: editora Manoel Ltda., 1985, 3 edio.



dentro de seus limites pessoais. Sem transporte adaptado, no
poder comparecer ao local de trabalho, escola e ao seu local
de lazer. Sem direito aposentadoria, no poder prover seu
sustento.
O conjunto desses instrumentos compe o direito incluso social
da pessoa com deficincia. Cada um desses direitos,
separadamente ou em conjunto, forma o contedo do direito
incluso. Vida familiar sadia, educao especial, transporte
adaptado, direito sade, incluindo habilitao e reabilitao,
aposentadoria e direito ao lazer so instrumentos indispensveis
incluso social do indivduo.
VI) As liberdades pblicas e o direito incluso social das
pessoas com deficincia.
A expresso liberdades pblicas sofre muitas crticas, mas vem
sendo utilizada pela doutrina estrangeira e nacional
58
. Diante de
sua consagrao, ser adotada para efeito deste captulo.
Entende-se por liberdades pblicas
59
-
60
-
61
certos
comportamentos permitidos pelo Estado, que os garantem por
instrumentos especficos que propiciam a sua efetivao. Ou, nas
palavras de COLLIARD:
ou dsigne sous le nom de liberts publiques des situations
juridiques lgales et reglementaires dans Iesquelles lindividu du
se voit recotrnu k droit dagir sans contraine dans le cadre des

58
cf. COLLIARD, Claude Aubert, Libertes Publiques, paris: Dalloz, 1975, 5
edio.


59
Preferimos manter a denominao liberdades pblicas, utilizada originariamente na primeira
edio do trabalho, apesar dos termos mais modernos como Direitos Fundamentais ou Direitos
Individuais, dentre outras.
60
- cf. BURDEU, Georges, Libertes Publiques, PARIS: Librarie Gnerale de Droit ET de
Jurisprudence, 1972, 4 edio
61
- RIVERO, Jean. Les libertes Publiques, Paris: Presses Universitaires de
France, 1973, (parte geral).



limites fixes par le droit positif en vigueur et ventuellement
dterrninees, sous le contrle du juge, par lautorit de police
charge du maintien de lordre public. Ce droit est protg par une
action en justice, essentiellement para la mise en oeuvre du
contrle du lgalit
62

As liberdades pblicas, como atualmente concebidas,
compreendem, alm do direito individual (liberdade negativa), um
direito a uma prestao do Estado (liberdade positiva).
A evoluo histrica demonstra que o individuo julgou insuficiente
a garantia dos direitos contra o Estado (liberdade de expresso,
liberdade de domiclio, liberdade de sigilo de correspondncia),
necessitando de uma atuao efetiva do Estado, exigindo dele
uma prestao positiva. Desde os primeiros momentos do
entusiasmo revolucionrio de 1789, at nossos dias, a idia de
liberdades pblicas sofreu grande alterao. Ao lado, portanto,
das liberdades negativas (comportamentos garantidos, sem a
ingerncia do Estado), convivem as liberdades positivas
(obrigao de o Estado comparecer para a prestao de certas
tarefas). A evoluo dos diplomas internacionais,
consubstanciados em constituies ou declaraes de direitos,
demonstra que, a partir do incio do sculo XX, a preocupao no
se cingia, apenas, a garantir liberdades individuais, mas colocar o
cidado desprotegido em contato com elas, fornecendo meios
para o seu exerccio
63
. As prestaes positivas, conseqncia do
Estado Social, encontram-se reconhecidas por PAULO
BONAVIDES
64
.

62
-op. cit. p. 25

63
cf. DALLARI, Dalmo de Abreu. elementos de teoria Geral do estado, So Paulo:
Saraiva 1985, 11 edio.


64
- Do Estado Liberal ao estado social, Rio de Janeiro: Forense, 1980, 4 edio, pp.
231 a 234.



Merecem ser mencionadas, porque bastante claras, as palavras
de JEAN RIVERO
65
.
Si les constitutions postrieures 1945, dans les Etats non
marxistes, restent fidles la conception traditionnelle des
liberts-pouvoirs de faire, elles reconnaissent de plus en plus
largement lexistence de droits des prestations concrtes:
protection de la sant, emploi, scurit rnatrielle, bien-tre,
cultures, loisirs, ce sont les lments essentiels conditionnant le
dveloppement do lhomme que celui-ci est juridiquement fond
obtenir dela societ. Ainsi, la catgorie des droits de lhomme se
ddouble: les pouvoirs dexigir, que confrent leur titulaire une
crance sur lEtat, se juxtaposent aux pouvoirs dagir que
constituent les liberts traditionnelles. La Declaration Universelle
place les uns autres sur le mme plan.
Analisando o contedo do direito incluso, podemos facilmente
identificar que, salvo o direito igualdade, todo o instrumento do
direito incluso social se encontra no campo das liberdades
positivas, ou seja, prestaes desenvolvidas pelo Estado. O direito
ao transporte adaptado gera uma obrigao de o Estado fornecer
e fiscalizar tal operacionalizao. O mesmo ocorre com o direito
sade ou eliminao das barreiras arquitetnicas. Somente a
partir da participao efetiva do Estado, que o direito poder se
concretizar. No se trata, portanto, de exigir uma absteno do
Estado, para que o direito no sofra interferncia, tal como a
primitiva idia de liberdade, mas exatamente, o contrrio, estamos
diante de uma tpica necessidade de interveno do Estado para a
composio da igualdade.
O direito incluso social, portanto, situa-se no campo das
liberdades positivas, exigindo, sempre, uma participao do
Estado para a sua concretizao.

65
op.cit. p. 101, grifos originais


A distino acima ganha relevo quando estudarmos, mais adiante,
as formas de concretizao dos direitos das pessoas com
deficincia, assim como os meios de sua proteo.
VII) As constituies estrangeiras e o direito incluso social
das pessoas com deficincia.
Conforme j verificado anteriormente, a proteo constitucional
das pessoas com deficincia assunto recente, tendo sido
includa apenas em alguns diplomas promulgados nas ltimas
dcadas
66
.
Assim, no se encontra qualquer previso especifica na
Constituio dos Estados Unidos da Amrica, Frana (1958),
Japo (1946) ou Cuba (1 976).
A Constituio da Repblica da Itlia cuida das pessoas com
deficincia em seu artigo 38, ao mencionar que:
Art. 38. Todo cidado, impossibilitado de trabalhar e desprovido
dos meios necessrios para viver, tem direito ao seu sustento e a
assistncia social.
Os trabalhadores tm direito a que sejam previstos e assegurados
meios adequados s suas exigncias de vida em caso de
acidente, doena, invalidez, velhice e desemprego involuntrio.
Os inaptos e os deficientes tm direito educao e ao
encaminhamento profissional.
As tarefas previstas neste artigo provem rgos e instituies
predispostas ou integradas pelo Estados.

2.
66
- Apenas para ilustrao, o Papa Joo Paulo II tratou, no item 22 da
Encclica Laborem Exercens (14.9.1981) do tema referente s pessoas com
deficincia e o trabalho.




A Constituio da Espanha, de 27 de dezembro de 1978, trata do
tema, em seu artigo 49:
Art. 49. Os poderes Pblicos levaro a cabo uma poltica de
preveno, tratamento, reabilitao e integrao dos diminudos
fsicos, sensoriais e psquicos aos quais prestaro a ateno
especializada que requeiram, e dar-lhe-o proteo especial pan
gozarem dos direitos que este titulo outorga a todos os cidados.
O diploma constitucional chins, aprovado em 04 de dezembro de
1982, tratou a matria em seu artigo 45:
Art. 45. Os cidados da Repblica Popular da China tm direito a
um auxilio material do Estado e da sociedade na velhice, na
doena e na deficincia. O estado desenvolve os servios de
segurana social, assistncia social e sade necessrios para que
os cidados possam gozar de tal direito.
O Estado e a sociedade garantem a subsistncia aos membros
das Foras Armadas que adquiram deficincias, concedem
penses s famlias dos mrtires e do um tratamento preferencial
s famlias dos militares.
O Estado e a sociedade contribuem para que os cegos, os surdos-
mudos e outros cidados deficientes tenham trabalho, disponham
de condies de subsistncia e recebam instruo.
A Constituio portuguesa, aprovada em 02 de abril de 1976, com
sua primeira reviso em 1982, trata a questo das pessoas com
deficincia em seu artigo 71 que assim disciplina:
Art 71. (Deficiente)
1. Os cidados fsica ou mentalmente deficientes gozam
plenamente dos direitos e esto sujeitos aos deveres consignados
na Constituio, com ressalva do exerccio ou do cumprimento
daquele para os quais se encontrem incapacitados


2. O Estado obriga-se a realizar uma poltica nacional de
preveno e de tratamento, reabilitao e integrao dos
deficientes, a desenvolver uma pedagogia que sensibilize a
sociedade quanto aos deveres de respeito e solidariedade para
com eles e a assumir o encargo da efectiva realizao dos seus
direitos, sem prejuzo dos direitos e deveres dos pais ou tutores.
Como visto, apenas os textos mais recentes contemplaram
proteo especfica aos portadores de deficincia.
VIII) O direito incluso social nas Constituies Brasileiras.

A proteo especifica das pessoas com deficincia, tambm no
tem sido preocupao de nossos textos constitucionais. A matria
s recentemente foi objeto de tratamento especfico.
A Constituio de 1824 apenas cuidou de garantir o direito
igualdade, no inciso XIII, do artigo 179.
O mesmo ocorreu com a Constituio de 1891, atravs do artigo
72, em seu pargrafo segundo.
A Constituio de 1934 traz o dispositivo que consagra a
igualdade no inciso I do artigo 113. Revelando o carter social da
Constituio de 1934, podemos a encontrar um embrio do
contedo do direito incluso social da pessoa deficiente.
O artigo 138 assim disciplinava:
Art. 138. Incumbe Unio, aos Estados e aos Municpios, nos
termos das leis respectivas:
a) assegurar amparo aos desvalidos, criando servios
especializados e animando os servios sociais, cuja orientao
procuraro coordenar;
h) estimular a educao eugnica:


e) proteger a juventude contra toda explorao, bem como contra
o abandono physico, moral e intelectual;
f) adotar medidas legislativas e administrativas tendentes a
restringir mortalidade e a morbidade infantis; e de hygiene social,
que impeam propagao das doenas transmissveis;
g) cuidar da hygiene mental e incentivar a lucta contra os venenos
Sociais.
A Constituio de 1937 no avana na idia embrionria do texto
de 1934 restringindo-se a proteger, apenas, a igualdade, no inciso
I do artigo 122 e, em linhas gerais, reproduzir a idia j garantida
pela Constituio anterior, em seu artigo 127:
Art. 127. A infncia e a juventude levem ser objeto de cuidados e
garantias especiais por parte do Estado, que tomar todas as
medidas destinadas a assegurar-lhes condies fsicas e morais
de vida s e de harmonioso desenvolvimento das suas
faculdades.
A Constituio de l946 garantiu o direito igualdade no pargrafo
primeiro do artigo 141. H breve meno ao direito previdncia
para trabalhador que se tornar invlido (artigo 157, inciso XVI).
A Constituio de 1967 garante a igualdade no pargrafo primeiro
do artigo 150. A garantia previdenciria, nos moldes do diploma
de 1946, vem assegurada, no inciso XVI do artigo 158.
A Emenda n. 1 Constituio de 1967 resguardou a igualdade
em seu artigo 153, pargrafo primeiro. Traz, no entanto, grande
inovao, ao dispor, em seu artigo 175, pargrafo quarto:
Art. 175. A famlia constituda pelo casamento e ter direito
proteo dos poderes pblicos.
4. Lei especial sobre a assistncia maternidade, infncia e
adolescncia e sobre a educao de excepcionais.


Surge, assim, a primeira meno expressa proteo especfica
das pessoas com deficincia.
O maior avano, no entanto, surgiu com a Emenda n

12,
Constituio Federal de 1967 promulgada em 17 de outubro de
1978:
Artigo nico. E assegurado aos deficientes a melhoria de sua
condio social e econmica especialmente mediante:
I educao especial e gratuita;
II assistncia, reabilitao e reinsero na vida econmica e
social do Pas;
III proibio de discriminao, inclusive quanto admisso ao
trabalho ou ao servio pblico e a salrios;
IV possibilidade de acesso a edifcios e logradouros pblicos.
Sem dvida, a Emenda n.

12 representou grande avano na
proteo das pessoas com deficincia. Serviu de base para uma
srie de medidas judiciais (a ao de trs pessoas com deficincia
de locomoo que requereram acesso s rampas de embarque do
metr de So Paulo, por exemplo).
Uma observao sobre a Emenda Constitucional n. 12. No foi ela
incorporada ao texto, ficando ao seu final. Ou seja, pode-se
afirmar que ela foi segregada. O legislador preferiu, ao invs de
dilu-la no texto, mant-la ao final, separada. Com o mesmo valor,
verdade, mas em local segregado, ao final do texto. Revelou o
esprito da poca, mostrando que o tema no poderia ser
mesclado com outras temticas constitucionais. Claro que isso
foi involuntrio. Mas deixa transparecer a preocupao de
proteger, sem incluir.
Na realidade, a insero da proteo especfica dos direitos das
pessoas com deficincia s surgiu aps a efetivao dos direitos
sociais nos diplomas constitucionais modernos. Como j visto, a


partir da Segunda Guerra Mundial que se verifica a necessidade
das prestaes positivas do Estado, momento em que, diante
da quantidade de vitimas do conflito, surge a necessidade de
proteger a pessoa com deficincia.
No quadro constitucional brasileiro, a consagrao s ocorreu em
1978.
A Constituio Federal de 1988 no trouxe a proteo como no
diploma anterior, separada, ao final, mas sim de forma dispersa,
atravs de vrios dispositivos alocados em captulos distintos.
Alm do genrico princpio da igualdade, que vem assegurado na
cabea do artigo 5, o inciso XXXI do artigo 7 traa regra
isonmica especfica em relao s pessoas com deficincia.
Assim dispe a regra genrica:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes.
Por sua vez, a regra especifica da isonomia, assim se manifesta
no inciso XXXI do artigo 7:
Art 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social:
XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia
A Constituio Federal em vigor, no inciso VIII do artigo 37, que
traa disposies gerais sobre a Administrao Pblica, assegura
reserva de mercado s pessoas com deficincia, regra esta que
dever se efetivar atravs da lei.
Art 37. A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal


e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e, tambm, ao seguinte:
VIII a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos
para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios
de sua admisso.
No capitulo referente SEGURIDADE SOCIAL (Captulo II, do
Titulo VIII DA ORDEM SOCIAL, na Seo destinada a
ASSISTNCIA SOCIAL, a Lei Maior garante o direito
habilitao, e reabilitao nos seguintes termos:
Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela
necessitar, independentemente de contribuio seguridade
social, e tem por objetivos:
IV - habilitao e a reabilitao das pessoas portadoras de
deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria.
V - a garantia de um salrio mnimo de beneficio mensal pessoa
portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir
meios de prover a prpria manuteno ou t-la provida por sua
famlia, conforme dispuser a lei.
Ao traar os princpios que devem fundar a educao no Brasil, o
inciso III do artigo 208 da Constituio fez constar a
obrigatoriedade de ensino especializado, com preferncia na rede
regular de ensino.
Assim, disps o artigo:
Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado
mediante a garantia de:
III - atendimento educacional especializado aos portadores de
deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino".
No Capitulo DA FAMLIA, DA CRIANA, DO ADOLESCENTE E
DO IDOSO, a Constituio Federal cuidou de traar metas a


serem cumpridas em relao ao tratamento das pessoas com
deficincia.
Assim disciplina o artigo 227, pargrafo primeiro, inciso II:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar
criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito
vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade
e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo
de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
1. O Estado promover programas de assistncia integral
sade da criana e do adolescente, admitida a participao de
entidades no governamentais e obedecendo aos seguintes
preceitos:
II - Criao de programas de preveno e atendimento
especializado para os portadores de deficincia fsica, sensorial
ou mental, bem como de interveno social do adolescente
portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e
a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios
coletivos, com a eliminao de preconceitos e obstculos
arquitetnicos.
2. A lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e
dos edifcios de uso pblico e de fabricao de veculos de
transporte coletivo, a fim de garantir acesso adequado s pessoas
portadoras de deficincia.
O texto constitucional deixou para a competncia comum da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, o
cuidado com a proteo e garantia das pessoas com deficincia.
Assim dispem o artigo 23 e seu inciso II:
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios:


II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia
das pessoas portadoras de deficincia:
A competncia legislativa, no entanto, ficou reservada,
concorrentemente, Unio Federal, aos Estados e ao Distrito
Federal, por fora do artigo 24, inciso XIV:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal
legislar concorrentemente sobre:
XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de
deficincia;
1. No mbito da legislao concorrente, a competncia da
Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2. A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais
no excluiu a competncia suplementar dos Estados.
3. Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados
exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas
peculiaridades.
4. A supervenincia de lei federal sobre normas gerais
suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.
Como ser visto na segunda parte do trabalho, o texto
constitucional, em principio, procurou ser mais pormenorizado que
o anterior. Contudo, a nosso ver, possvel extrair mais fora do
texto anterior do que do atual, formado, este, principalmente, de
normas programticas, que apresentam, como ser visto adiante,
dificuldade em sua aplicao integral.
Na atual Carta, o tratamento dispensado pela Emenda n. 12, de
1978 foi fragmentado em diversos artigos, enriquecidos por novos
direitos no constantes da Emenda n.
0
12, como, por exemplo, a
obrigatoriedade de pagamento de um salrio mnimo para os
carentes portadores de deficincia. No entanto, boa parte
depender de leis para terem resultados mais concretos.



Segunda Parte: A tutela constitucional brasileira.
IX) Apresentao.
Na primeira parte do trabalho, cuidamos do perfil genrico das
pessoas com deficincia, traando o contedo bsico e amplo de
seu direito incluso social. Mencionamos a evoluo
constitucional brasileira no trato do tema, mostrando, em linhas
gerais, a tutela de algumas constituies estrangeiras.
Neste momento do estudo, ingressaremos na descrio da tutela
positiva constitucional do sistema brasileiro, verificando de que
maneira a pessoa com deficincia protegida pelo nosso sistema
constitucional.
Antes de analisarmos cada um dos dispositivos, devemos reiterar
que cuidaremos, apenas e to-somente, das regras especficas
das pessoas com deficincia, restringindo, portanto, o enfoque do
trabalho, pois deixaremos de cuidar de regras que cuidam do
direito de todo e qualquer cidado. O enfoque do trabalho,
conseqentemente, fica restrito s matrias especificas e relativas
s pessoas com deficincia, significando, como evidente, que os
direitos das pessoas no portadoras de deficincia so todos
aplicveis ao grupo objeto do nosso estudo.
O tema, portanto, est sendo delimitado e ser enfocado sob esse
prisma.
X) Captulo Introdutrio e Instrumental: Breve anlise dos
efeitos das normas constitucionais, pressuposto necessrio
para o exame da proteo constitucional das pessoas com
deficincia.
Aqui est uma questo preliminar e necessria para o
entendimento correto do tema da positivao do direito incluso
social das pessoas com deficincia, qual seja, a produo dos
efeitos de cada norma constitucional.


Impossvel tratar o tema do contedo do direito constitucional sem
a adequada anlise da fora do dispositivo e seus efeitos nos
indivduos portadores de deficincia. Qual o sentido correto que se
pode extrair da norma, em relao sua extenso e possibilidade
de produo dos efeitos?
Qualquer trabalho que se pretende balizado pelo Direito Positivo,
analisando concretamente disposies da Lei Maior, deve tratar
do tema da eficcia e aplicabilidade, para identificar quais as reais
chances de se colher o direito anunciado.
Assim, a anlise da proteo constitucional das pessoas com
deficincia deve ser permeada do estudo da eficcia, sob pena de
tratarmos o tema sem a devida profundidade, apenas enumerando
dispositivos. A fora dos dispositivos, seus efeitos mediatos ou
imediatos devem ser averiguados, para permitir a utilizao
correta do instrumental constitucional colocado em favor do grupo
de indivduos em foco.
Este captulo, portanto, funcionando como instrumento para a
anlise, ser requisitado aps o enunciado de cada dispositivo
constitucional garantidor da proteo da pessoa com deficincia.
Dessa forma, analisando a regra constitucional sob o prisma de
seus efeitos, dela retiraremos os sentidos pretendidos pela norma,
fornecendo um quadro eficacial e permitindo a correta utilizao
dos dispositivos de proteo.
Justifica-se, portanto, a colocao deste captulo preliminar
porque antecede anlise dos dispositivos, seja pelo seu carter
de instrumentalidade, seja para aferir-se o alcance concreto do
dispositivo constitucional protetor.
A doutrina quer estrangeira quer nacional, tem se ocupado do
tema relativo norma constitucional e seus efeitos.
67
-
68
-
69
-
70


67
cf. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes.-Constituio Dirigente e Vinculao do
Legislador Contributo para a compreenso das Normas Constitucionais
Programticas, Coimbra: Coimbra editora Ltda., 1982


Inegvel que toda norma constitucional possui um mnimo de
eficcia, produzindo efeitos.
Vejamos a lio de CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO:
15. Uma Constituio, desde logo, define-se como um corpo de
normas jurdicas. De fora para quaisquer outras qualificaes, o
certo que consiste, antes de mais, em um plexo de regras de
Direito. A Constituio no um simples iderio. No apenas
urna expresso de anseios, de aspiraes, de propsitos. a
transformao de um iderio, a converso de anseios e
aspiraes em regras impositivas. Em comandos. Em preceitos
obrigatrios para todos; rgos do Poder e cidados.
16. Como se sabe, as normas jurdicas so conselhos,
opinamentos, sugestes. So determinaes. O trao
caracterstico do Direito precisamente o de ser disciplina
obrigatria de condutas. Dai, que, por meio das regras jurdicas,
no se pede, no se exorta, no se alvitra. A feio especifica da
prescrio jurdica a imposio, a exigncia. Mesmo quando a
norma faculta uma conduta, isto , permite ao invs de exigi-la
h subjacente a esta permisso, um comando obrigatrio e
coercitivamente assegurvel: o obrigatrio impedimento a
terceiros de obstarem o comportamento facultado a outrem e a


68
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Interpretao e Estudos da Constituio de
1988, so Paulo: Editora Atlas S.A., 1990.




69
MELLO, Celso Antonio BANDEIRA DE. Eficcia das normas constitucionais
sobre a justia social In Revista de Direito Pblico (57/58): 236-327 jan/jul., 1981.

70
- Bastos, Celso Ribeiro & BRITO, Carlos Ayres de. Interpretao e
Aplicabilidade das Normas Constitucionais, So Paulo: Ed. Saraiva 1982.



sujeio ao poder que lhes haja sido deferido, na medida e
condies do deferimento feito.
71

A extenso dos efeitos, no entanto, varia de acordo como tipo de
norma em anlise.
Seguiremos a classificao proposta por CELSO RIBEIRO
RASTOS e CARLOS AYRES DE BRITO
72
. Afirmam estes autores
que as normas constitucionais apresentam planos distintos de
aplicabilidade, gerando, assim, efeitos diversos.
Ocorre, entretanto, que nem todas as normas constitucionais possuem tal
virtualidade, qual seja, a de incidir imediatamente sobre o real. Muitas
delas somente so passiveis de execuo plena, mediante a interposio
de uma outra norma, tambm de carter genrico e abstrato, entre o seu
enunciado e a concreo a que visa.
73

Seguindo o plano da exposio, os autores apontam a primeira
espcie de norma constitucional, qual seja, a de mera aplicao,
caracterizada por no deixar qualquer espao entre o seu
significado e o desencadeamento de seus efeitos.
Vejamos a caracterizao dessa espcie normativa:
Por se cuidar, ento, de normas ntegras, cheias, macias,
quando focadas sob ngulo da matria que veiculam, no
apresentam finchas ou brechas passveis de colmatao. Logo,
prescindem de qualquer normao complementar, pois nada se
pode introduzir em algo que j , por si, compacto. Estamos diante
de uma realidade normativa inelstica, insuscetvel de modelagem
por outro cinzel que no o do prprio constituinte. Dai a sua
absoluta alergia e repdio aos eventuais atentados da lei

71
Cf. Op. cit.

72
Cf. Bastos, Celso Ribeiro & BRITO, Carlos Ayres de. Interpretao e
Aplicabilidade das Normas Constitucionais, So Paulo: Ed. Saraiva 1982.

73
-op. cit. p. 35.


infraconstitucional, quanto quele ncleo mandamental
compacto.
74

Assim, ao apresentar o primeiro tipo de normas (de mera
aplicao) os autores procuraram destacar seu carter de
limitao impossvel.
Podem permitir, no entanto, no uma restrio, mas uma
regulamentao. Surge, desta forma, uma subdiviso na espcie
das normas de aplicao, passando a apresentar as normas de
aplicao regulamentveis e as normas de aplicao
irregulamentveis, sendo estas as que, nem a titulo de
regulamentao, permitem qualquer complementao. A possvel
regulamentao significaria diminuio do bem constitucional
assegurado.
Os exemplos das normas de aplicao irregulamentveis so
encontradas nas regras de relacionamento entre os Poderes da
Unio, j que no dependem de qualquer complementao,
mesmo a titulo de regulamentao ou mesmo na regra isonmica.
As normas de aplicao regulamentveis, no entanto, j trazem
um perfil um pouco diferente. Tal como as de seu gnero, so
completas, No entanto, permitem regulamentao, visando sua
prpria operacionalizao. Os autores lembram do direito de
representao, que poder sofrer regramento mais minucioso no
sentido de permitir, pelo legislador infraconstitucional, sua
operacionalizao mais tranqila. Trata-se de faculdade deferida
ao legislador ordinrio, que est limitado a criar mecanismo, sem
alterar o contedo do direito, visando, sempre, melhor aplicao
e utilizao do direito anunciado.
Os autores chamam o segundo grupo apresentado de normas de
incluso.
Assim mencionam:

74
op. cit., p. 38.



As normas que rotulamos como de integrao tm por trao
distintivo a abertura de espao entre o seu desiderato e o efetivo
desencadear dos seus efeitos. No seu interior, existe uma
permanente tenso entre a predisposio para incidir e a efetiva
concreo. Padecem de visceral impreciso, ou deficincia
instrumental, e se tornam, por si mesmas, inexeqveis em toda a
sua potencialidade. Da por que se coloca, entre elas e sua real
aplicao, outra norma integradora de sentido, de modo a surgir
uma unidade de contedo entre as duas espcies normativas.
Esta visceral impreciso, ou deficincia normativa, portanto, indica
a existncia de um vazio regratrio que cumpre ser preenchido
75

Da mesma forma que o primeiro grupo (normas de aplicao), as
regras de integrao se subdividem em normas de integrao
completveis e restringveis. O primeiro subgrupo se caracteriza
por normas que no produzem seus efeitos de forma completa
sem a integrao atravs do legislador ordinrio. As restringveis,
por seu lado, j produzem todos os efeitos pretendidos,
permitindo, no entanto, ao legislador infraconstitucional que cuide
de restringir o comando constitucional assegurado de forma
completa pela norma.
Assim mencionam os autores:
Se, na categoria das normas completveis, estvamos em face
de um fenmeno de deficincia regratria, isto , a formulao
jurdica ficou aqum do propsito por ela mesmo lanado,
deixando em branco um espao a ser ocupado pelas leis de
integrao, agora, no mbito das normas restringveis,
defrontamo-nos com um fenmeno de exuberncia, ou, se
quisermos, superabundncia normativa, matizado pela
circunstncia de a regra constitucional assegurar um direito de
maior extenso do que aquele efetivamente colimado.
76


75
Op. cit. p. 48.
76
Op. ciot. P. 50.


Resta, ainda, uma observao feita pelos autores: no toda
legislao infraconstitucional de contedo aproximado da regra
maior que completa a norma. Muitas vezes, o legislador
infraconstitucional cuida, de apenas, reproduzir o contedo
constitucional assegurado e no completa a norma.
Os elementos trazidos neste captulo j permitem uma anlise dos
dispositivos constitucionais de proteo das pessoas com
deficincia. A cada anlise, assim. As lies aqui expostas sero
invocadas, demonstrando o cunho instrumental do captulo.
XI) O principio da igualdade.
Na realidade, o patrimnio jurdico das pessoas com deficincia se
resume no cumprimento do direito igualdade, quer apenas
cuidando de resguardar a obedincia isonomia de todos diante
do texto legal, evitando discriminaes, quer colocando as
pessoas com deficincia em situao privilegiada em relao aos
demais cidados, benefcios perfeitamente justificados e
explicados pela prpria dificuldade de incluso natural desse
grupo de pessoas.
Como visto acima, h uma duplicidade de pontos de vista sobre o
entendimento do princpio da igualdade, variao que defere,
como conseqncias, tutelas positivas de forma distinta, como
veremos a seguir.
XI a.) O dplice enfoque do princpio da igualdade.

A igualdade ser tratada sob seu enfoque duplo. Do principio da
igualdade constante do artigo quinto verifica-se uma preocupao
do constituinte de tratar as pessoas igualmente, sem qualquer
distino. A regra isonmica no admite qualquer privilgio,
tratando igualmente as pessoas. Isto o que se denomina
igualdade formal ou igualdade perante a lei.
Ao mesmo tempo, a Lei Maior cuida de realar certos valores,
direitos de pessoas ou grupos, que necessitam de proteo


especial, especificando ou distinguindo tais situaes (tal
discrimen, no entanto, perfeitamente aceito, j que tem perfeita
adequao realidade vivida por tais grupos).
Alm disso, tratando-se de poder constituinte originrio, no se
cogitaria de limitao alguma. Tem-se, no caso, a igualdade
material ou igualdade na lei. Isto significa que, conforme o modelo
adotado pelo constituinte, estaramos diante de uma autorizao
para desigualar na lei. JOS AFONSO DA SILVA citando
PONTES DE MIRANDA, adverte para a necessidade de
desigualar em busca da igualdade:
Esses fundamentos que permitem legislao tutelar pessoas
que se achem em posio econmica inferior, buscando realizar o
princpio de igualizao, como salienta Pontes de Miranda, in
verbis: A desigualdade econmica no , de modo nenhum,
desigualdade de fato, e sim a resultante, em parte, de
desigualdades artificiais, ou desigualdades de fato mais
desigualdades econmicas, mantidas por leis. O direito que em
parte as fez, pode amparar e extinguir as desigualdades
econmicas que produziu. Exatamente ai que se passa a grande
transformao da poca industrial, com a tendncia a maior
igualdade econmica, que h de comear, como j comeou em
alguns pases pela atenuao mais ou menos extensa das
desigualdades.
77

Os contedos distintos, embutidos no princpio da igualdade, tm
conseqncias diversas. Inegvel, no entanto, que o conceito de
igualdade adotado pelo constituinte engloba as duas modalidades.

77
- SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo,So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 1989, 5 ed. Revista e ampliada de acordo com a nova
Constituio, p. 193, grifos originais.



A posio adotada por JOS AFONSO DA SILVA
78
e SOUTO
MAIOR BORGES
79
.
XI.b) A igualdade perante a lei
O caput do artigo 5 da Constituio Federal de 1988 procurou
garantir a igualdade, enunciando o tema. Assim menciona o
referido artigo:
Art.5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:.
O texto constitucional, que tem redao distinta do anterior no que
pertine igualdade, veio coloc-la na cabea do artigo, fixando-a
como princpio constitucional, regra de aplicao para a incluso,
deixando de inclu-la como um dos direitos individuais, mas
erigindo a igualdade como pressuposto do entendimento de todos
os demais. A igualdade, portanto, teve alterao topogrfica em
relao ao texto anterior, tendo essa mudana significado de
grande importncia na interpretao do texto. Assim, deixou a
igualdade de ser fixada apenas com um dispositivo e passou a
constar com regra matriz.
Comentando o dispositivo, CELSO RIBEIRO BASTOS afirma que:
O atual artigo isonmico teve trasladada a sua topografia. Deixou
de ser um direito individual tratado tecnicamente como os demais.
Passou a encabear a lista destes direitos que foram
transformados em pargrafos do artigo igualizador. Essa
transformao prenhe de significao. Com efeito, reconheceu-

78
- Cf op. cit. P. 191.

79
- BORGES, Souto Maior. Princpio da Isonomia e sua significao na
Constituio de 1988, In Revista de direito Pblico, so Paulo, ( 93): 34-40, jan /
maro de 1990.



se igualdade o papel que ela cumpre na ordem jurdica. Na
verdade, a sua funo de um verdadeiro principio a informar e a
condicionar todo o restante do direito. E como se estivesse dito:
assegura-se o direito de liberdade de expresso do pensamento,
respeitada a igualdade de lodos perante este direito. Portanto,
igualdade no assegura nenhuma situao jurdica especifica,
mas na verdade garante o indivduo contra toda m uti1izao que
possa ser feita da ordem jurdica
80

A igualdade se constitui em princpio sempre presente em
qualquer interpretao do texto constitucional. No discorda dessa
posio especial SOUTO MAIOR BORGES, ao comentar o
princpio isonmico da Constituio Federal.
81

Assim, todo texto dever ser interpretado tendo como base o
princpio da igualdade, que funcionar como regra mestra de toda
a hermenutica constitucional e infraconstitucional.
A regra isonmica traz logo um primeiro significado, qual seja, o
de tratar igualmente todos perante a lei, O ato normativo
infraconstitucional posto e sua aplicao no podem deixar de dar
tratamento igualitrio a todos.
Na realidade, o princpio democrtico da igualdade significa que a
aplicao do direito deve ser idntica diante da lei e do ato
normativo.
O juiz, o administrador, o particular no podem discriminar diante
da aplicao da lei.
A regra parece singela, mas traz grandes preocupaes quando
da aplicao do direito. Poderia, por exemplo, uma pessoa com
deficincia visual ou auditiva candidatar-se a cargos pblicos na
rea jurdica? Quais os limites?

80
- BASTOS, Celso Ribeiro & MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio
do Brasil Promulgada em 5 de outubro de 1988, p. 13).

81
-cf. BORGES, Souto Maior, p. cit.


So questes que, muitas vezes, podem criar dificuldades,
especialmente diante do grande crescimento da tecnologia que,
ao lado da pessoa com deficincia, pode-lhe fornecer mais
possibilidades de incluso. J h programas de computao que
permitem s pessoas portadoras de paralisia cerebral manifestar-
se com clareza, podendo expressar sua vontade, facilitando,
portanto, a sua incluso. Uma pessoa com deficincia visual
poder servir-se de software para ler o que est escrito nos autos
de um processo, sem o menor problema.
O princpio da igualdade formal cuida, apenas e to-somente, da
aplicao do direito, que feita pelo julgador e pelo intrprete,
seja ele o administrador pblico ou qualquer particular. Deve ele
aplicar de forma igual o direito, sem distino.
Ao comentar a necessidade de aplicao igual do direito, CELSO
ANTONIO BANDEIRA DE MELLO afirma que:
A lei no deve ser fonte de privilgios ou perseguies, mas
instrumento regulador da vida social que necessita tratar
eqitativamente todos os cidados. Este o contedo poltico-
ideolgico absorvido pelo princpio da isonomia e juridicizado
pelos textos constitucionais em geral, ou de todo modo assimilado
pelos sistemas normativos vigentes. Em suma: dvida no padece
que, ao se cumprir uma lei, todos os abrangidos por ela ho de
receber tratamento parificado, sendo certo, ainda, que ao prprio
ditame legal interdito deferir disciplinas diversas para situaes
equivalentes
82

A igualdade formal, no entanto, no vem anunciada apenas no
caput do artigo 5. O constituinte pretendeu realar o princpio,
reafirmando-o nas situaes em que julgou necessrio. Assim,
verificamos, a seguir, a repetio do principio isonmico
(igualdade formal), sempre procurando lembrar, seja ao
administrador, seja ao legislador infraconstitucional, seja, ainda,
ao juiz, que a igualdade deve ser sempre aplicada onde seja

82
- MELLO, Celso Antonio bandeira de. O contedo... p.14


necessria. A repetio do mesmo princpio, transposto para a
situao especifica que pretende proteger, no pode ser passvel
de criticas, apesar de evidente desnecessidade. O reforo
matria que merece aplauso, devendo ser esquecida a repetio,
isso no chegando a constituir erro de redao ou de sistema.
Assim, a igualdade perante a lei vem reiterada ao tratar da
admisso e do salrio do trabalhador.
Vejamos o teor do inciso XXXI do artigo 7 da Constituio
Federal:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social;
XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia
Ora, na realidade, o texto da Constituio Federal apenas reforou
o princpio j constante na cabea do artigo quinto, qual seja, que
todos so iguais perante a lei e que no se pode discriminar. No
inciso XXXI do artigo stimo, explicitou que a regra da igualdade
deve se estender relao de trabalho, proibindo qualquer forma
de discriminao, tanto para salrios, como para critrios de
admisso.
Nesse sentido, assinala MANOEL GONALVES FERREIRA
FILHO, ao comentar o inciso XXI. do artigo 7:
Tem-se aqui outra projeo do principio da igualdade (v. art. 5,
caput) que a Constituio teve o cuidado de enunciar
83

Neste ponto h que se retomar o j apresentado na primeira parte
do trabalho, quando falamos do princpio da igualdade. Fica claro
que a pessoa com deficincia no est habilitada para toda e
qualquer profisso. O principio constitucional no tem a extenso

83
- Comentrios... p.105


de permitir que uma pessoa com deficincia visual pretenda
pleitear um emprego onde a viso essencial (v.g. motorista).
A regra constitucional afirma que no pode haver qualquer
discriminao, desde que no haja correlao lgica entre a
situao discriminada e o bem protegido. A pessoa com
deficincia visual, no entanto, pode concorrer, de igual para igual,
a uma vaga de classificador de certos produtos (que depende do
tato) ou mesmo, na rea jurdica, onde poder desenvolver uma
srie de atividades.
Muitos so os profissionais, na rea do direito, que apresentam
deficincias visuais. A pessoa com deficincia auditiva, por
exemplo, pode desenvolver inmeras tarefas, muitas vezes com
mais sucesso do que a pessoa sem deficincia. A pesquisa de
laboratrio, por exemplo, pode ser feita por pessoa com
deficincia de locomoo.
Importante, destarte, que se verifique a habilitao do candidato,
de modo a que no se faa juzo preconceituoso, deixando-se de
por em prtica a regra isonmica, constitucionalmente anunciada
e reforada.
Pelo exposto, respeitada a situao de habilitao, a pessoa com
deficincia no pode sofrer qualquer discriminao, quer quanto
admisso, quer quanto aos salrios. No s, porm. Em realidade,
no pode sofrer qualquer discriminao em relao a nenhum
aspecto de seu contrato de trabalho (local de trabalho, condies
de salubridade e periculosidade, horrio, jornada etc). A
Constituio Federal, por entender que as violaes do princpio
poderiam ser mais freqentes na rea da admisso e do salrio,
frisou esses dois aspectos do contrato laboral. Nenhuma lei,
portanto, poder ser produzida ferindo esse princpio, assim como
nenhum empregador poder discriminar a pessoa com deficincia,
inclusive, quanto a salrios e critrios de admisso. Repetimos: a
pessoa com deficincia, no entanto, deve estar habilitada para o


emprego ou funo de modo que se possa fazer incidir a regra
isonmica.
Entenda-se bem que no estamos diante de uma autorizao
genrica e incondicional para a contratao das pessoas com
deficincia. No entanto, em caso de dvida (se h ou no
possibilidade de desempenhar a tarefa) por fora do princpio
inclusivo, do artigo terceiro, inciso IV, a postura correta seria a de
incluir. Ou seja, deixar para o estgio probatrio (e na relao
privada de trabalho para o contrato de experincia) a resposta se
h ou no capacitao para tanto. Nos concursos pblicos, o
candidato com deficincia (que for aprovado na prova) tem direito
de ser admitido e ter seu desempenho aferido durante o estgio
probatrio. Entre excluir e tentar a incluso, o princpio
constitucional do artigo terceiro, inciso IV, manda o sistema
acolher a segunda hiptese, ou seja, tentar a incluso, em caso
de dvida.
XI.c) A igualdade na lei.
Ao lado da igualdade formal, ou seja, a igualdade perante a lei,
devemos assinalar a igualdade na lei. O constituinte originrio,
incondicionado, ilimitado e criador da nova ordem jurdica, visou
proteger grupos determinados, situaes especficas e certos
valores. Sua escolha desvinculada de qualquer critrio
preestabelecido, sendo, na realidade, um ato poltico. Assim, teve
ateno especial para a gestante, o trabalhador, as populaes
indgenas, o meio ambiente etc. No rol das pessoas protegidas,
surgem as com deficincia, que recebem amparo singular, este
necessrio para que se igualem na lei. Ao zelar por esses grupos
ou interesses, o constituinte originrio quis, na realidade, dar as
mesmas condies das pessoas sem deficincia. A igualdade
material (vista sob o ngulo de proteo de certos grupos sociais)
nada mais do que a explicitao de princpios constantes nos
fundamentos e objetivos do Estado Brasileiro, enunciados
respectivamente, nos artigos primeiro e terceiro:


Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
I a soberania
II a cidadania
III a dignidade da pessoa humana
E o artigo terceiro afirma:
Art. 3. Constituem objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria.
III erradicar a pobreza e marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem,
raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao.
O cuidado especial com certos grupos se compatibiliza com os
propsitos dos artigos primeiro e terceiro da Lei Maior.
A proteo, em nosso caso, das pessoas com deficincia, nada
mais do que uma forma de proteger a cidadania e a dignidade
da pessoa humana, eliminando as desigualdades sociais.
Percebeu o constituinte que o grupo necessitaria, por sua prpria
condio, de uma proteo especifica, indispensvel para que
pudesse integrar-se socialmente, ou seja, participar da sociedade
em condies de igualdade.
A regra isonmica da igualdade perante a lei no se constitui em
norma de proteo, mas apenas de instituio de princpio
democrtico, extensvel a todos, inclusive s pessoas com


deficincia, princpio este que coloca o grupo protegido em
condies de incluso social. Todavia, o que se pretende
demonstrar, no momento, a existncia de regras que, de fato,
discriminam, protegem, colocam privilgios, benefcios
imprescindveis sob a tica poltica do constituinte, para a
equiparao de certas situaes ou grupos, tais como os
trabalhadores, os indgenas, as gestantes, a empresa nacional e,
dente estes, as pessoas com deficincia.
CELSO RIBEIRO BASTOS aponta a existncia da proteo:
o princpio da igualdade um dos mais difceis tratamentos
jurdicos. Isto em razo do entrelaamento existente no seu bojo
de ingredientes de direito e elementos metajurdicos. A igualdade
substancial postula o tratamento uniforme de todos os homens.
No se trata, como se v, de um tratamento igual perante o
direito, mas de uma igualdade real e efetiva perante os bens da
vida
84

A igualdade material vai vincular o intrprete e o legislador
infraconstitucional na preservao dos valores contidos nas
normas especficas de proteo constitucional. Assim, o legislador
infraconstitucional da igualdade material, tratando sempre
diferentemente, de forma privilegiada, dentro dos limites
constitucionais, o grupo ou o valor protegido. O intrprete, por seu
lado, no pode perder de vista a proteo de tais bens, sempre
cuidando de aplicar o direito em conformidade com a proteo
constitucional adotada.
Todavia, como seria explicitada pelo constituinte essa proteo
especial s pessoas com deficincia, alm da singela aplicao da
regra isonmica formal? o que procuraremos demonstrar logo
em seguida.
XI.d) Os efeitos das normas consagradoras da isonomia.

84
Comentrios..., p. 5..



Valendo-se do critrio acima explicitado, verificaremos que as
normas garantidoras da isonomia, seja a do artigo quinto, seja
aquela constante do artigo stimo, so do tipo de mera aplicao,
ou seja, so normas completas que no necessitam de nenhuma
complementao para o perfeito entendimento e incidncia.
Pertencem a espcie das irregulamentveis, pois qualquer outra
disposio poderia vir a diminuir o sentido da igualdade j
assegurado.
Assim, no poder surgir qualquer tipo de norma que venha a
permitir que a pessoa com deficincia sofra algum tipo de
discriminao na admisso de emprego, mesmo a pretexto de
regulamentar a regra isonmica. Podem surgir dvidas em
determinadas situaes sobre a capacidade ou no de a pessoa
com deficincia exercer uma atividade. Nesse caso, inegvel
que se deve aplicar o princpio da incluso, ou seja, permitir que a
pessoa com deficincia exera o cargo ou a funo e, in loco,
aps a tentativa, chegar-se concluso de que possvel ou no
exercer tal funo ou ofcio. Assim, o princpio da igualdade deve
ser experimentado de maneira a dar chance a pessoa com
deficincia em caso de dvida. A deciso que exclui (em caso de
dvida) no pode prevalecer, sob pena de ferimento dos direitos
desse grupo de pessoas.

e) O direito reservado ao ingresso no servio pblico (artigo
37, inciso VIII)
Ao se proceder a leitura do captulo reservado Administrao
Pblica, vamos deparar com a regra inserida no art. 37, inciso VIII,
da Lei Maior. Cuidou o constituinte de reservar parte das vagas
existentes em cargos e servios pblicos para as pessoas com
deficincia.
Assim menciona o artigo em comento:


Art. 37. A administrao pblica direta, indireta ou fundacional,
de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e, tambm, ao seguinte:
VIII - A lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos
para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios
de sua admisso
Trata-se, na realidade, de tpica reserva de mercado s pessoas
com deficincia. Evidentemente que no se est tratando do
princpio da igualdade, constante da regra da cabea do artigo 5.
Nessa hiptese, a pessoa com deficincia estaria, desde que
habilitada, apta para disputar o cargo pblico, O inciso VIII do
artigo 37 da Lei Maior, no entanto, determina que parte dos
empregos e dos cargos pblicos seja destinada s pessoas com
deficincia.
O Supremo Tribunal Federal reconheceu a exigncia de
aprovao no concurso pblico onde a pessoa com deficincia
pretenda ocupar vaga reservada (cf. MI 153-7 (Ag.Rg) DF
TPj. 14.3.90, rel. Min. Paulo Brossard, DJU 30.3.90. in RT
655/205). Assim, como o Supremo Tribunal Federal
acertadamente, determinou que houvesse aprovao (habilitao)
em concurso pblico para o candidato pretender a vaga, pode-se
extrair que todo o concurso pblico dever ter a nota mnima de
aprovao determinada no Edital.
Nesse sentido, a doutrina ensina que:
O princpio da igualdade de todos perante a Administrao
excepcionado a fim de que alguns cargos ou empregos pblicos,
na forma da lei e dos critrios que ela definir, venham a ser
reservados a pessoa portadora de deficincia.
No mesmo sentido, ensina PINTO FERREIRA:
A Constituio Federal teve especial empenho em amparar os
deficientes. s

pessoas com deficincia foi reservado um


percentual de empregos pblicos, devendo a lei definir os critrios
de admisso. Busca-se assim a integrao dos deficientes tanto
no servio pblico como nas empresas particulares.
Verifica-se, logo de inicio, que o constituinte quis vincular todos os
nveis da administrao pblica, fixando regra a ser obedecida
pela Unio Federal, pelos Estados, pelos Municpios e pelo
Distrito Federal.
No se trata, tampouco, de regra vinculada, apenas e to-
somente, da Administrao Civil, mas tambm das Foras
Armadas. A reserva constante do inciso VIII, do artigo 7
contempla, alm dos cargos e empregos da Administrao Civil, a
Militar. Evidente que no se pretende quebrar a regra da
habilitao, necessria para o desempenho do cargo ou da
funo. E nem se diga que o Poder Judicirio estaria excludo do
dever de oferecer vagas reservadas, inclusive, para os cargos de
juzes
85
. Todos devem seguir a determinao constitucional.
A reserva garantida pelo constituinte, no entanto, depende da
criao de lei, que fixar o percentual e os critrios de admisso.
86

A competncia para edio da lei ser objeto de anlise
especfica, quando estudarmos a repartio constitucional de
competncia em relao a nosso tema.
XI. e. 1) Os efeitos produzidos pelo inciso VIII do artigo 37 da
Constituio Federal.

85
- A questo j foi objeto de determinao do Conselho Nacional de Justia que determinou a reserva
de vagas. O concurso deve conter duas listas, sendo que a das pessoas com deficincias no constar
nota de corte, mas constar, certamente, nota mnima. (notcia do site do Conselho Nacional de
Justia,
http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=4631:portadores-de-
deficiia-terregras-especcas-em-concurso-pco-para-magistratura&catid=1:notas&Itemid=675, em
08.11.2010, 16,40 horas.
86
- Quando da elaborao da tese, a lei ainda no havia sido criada. Hoje a matria disciplinada pela
Lei 8112-90, em seu pargrafo segundo, do artigo quinto, que reza:
2
o
s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em
concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a
deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por
cento) das vagas oferecidas no concurso.


Estamos diante de norma que necessita ser completada. Alis, a
expresso a lei reservar est a demonstrar a necessidade de
incluso do dispositivo. Por outro lado, o comando deixa ao
legislador infraconstitucional a fixao do percentual, permitindo,
desta forma, complet-lo, dentro do critrio que entender
politicamente adequado. A norma se enquadra na espcie
daquelas de integrao completvel.
Como se trata de um direito e de uma garantia constitucional,
(percentual e critrio especial de ingresso no servio pblico), a
pessoa com deficincia, se entender demorada a integrao pelo
legislador ordinrio, poder atacar a omisso infraconstitucional
na tarefa de completar a Lei Maior.
87
O remdio de que ela pode
se valer, como veremos adiante, o mandado de injuno, ou
mesmo, a ao direta de inconstitucionalidade, por intermdio de
uma das figuras elencadas no artigo 103 da Constituio Federal.
XI. e. 2) Alguns critrios vinculativos do legislador
infraconstitucional.
Verificada a espcie de norma e consignada a necessidade de
regulamentao, vamos cuidar de apontar alguns critrios, que
devero ser obedecidos pelo legislador ordinrio, o qual, por sua
vez, no fica totalmente livre para complementar o comando
constitucional.
A lei, que fixar o percentual mencionado no inciso VIII, do artigo
37, estar vinculada a algum tipo de limite? Poder estabelecer,
livremente, o percentual referido na norma constitucional?
A igualdade material, no caso, deve estar presente, a ponto de
vincular o legislador infraconstitucional.
Algumas diretrizes podem desde j ser extradas. O primeiro
ponto a ser enfrentado pelo legislador o referente ao percentual
a ser fixado pela lei. Que critrio deve ser utilizado?

87
- A questo est superada pelo advento da Lei 8.112-90. No entanto, a providncia poder servir para
outras providncias que tardam ou que ainda no foram tomadas pelos poderes.


Antes da resposta, h de se fazer um parnteses para relembrar
que a interpretao possvel a sistemtica, pois no poderemos
abandonar, por tudo que j foi dito e estudado, os valores
privilegiados pelo constituinte originrio. Assim, determinados
princpios e valores devem ser levados em conta na fixao desse
percentual.
88

J sabemos que a Repblica Federativa do Brasil um Estado
Democrtico (art. 1, caput), tendo como fundamentos, a
cidadania (inciso I), a dignidade da pessoa humana (II). Tambm
j mencionamos os objetivos do estado nacional, constantes do
artigo terceiro, deles destacando-se os seguintes: construir uma
sociedade livre, justa e solidria (inciso I), erradicar a pobreza e
a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais
(inciso III) e promover o bem de todos, se preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade, e quaisquer outras formas de
discriminao (inciso IV).
Assim, o legislador ordinrio no poder fugir das regras acima
mencionadas quando da fixao do percentual de empregos e
cargos pblicos.
H de atender, conseqentemente para que a norma seja
democrtica (levando em conta a realidade numrica das pessoas
com deficincia), assim como para a questo da igualdade,
exigindo condies de habilitao para o emprego ou cargo
pblico. O fundamento democrtico do Estado cuidar de fixar a
necessidade de relao numrica entre as pessoas com
deficincia e o percentual a ser escolhido. H uma relao
democrtica entre o nmero de pessoas com deficincia e o dos
cargos e empregos pblicos reservados.

88
- A norma j foi elaborada. No entanto, os critrios apontados podem servir para futuros
procedimentos do Poder Legislativo em outros temas, ou seja, vnculos constitucionais a informar a lei,
revelando que o Poder Legislativo no desvinculado dos valores constitucionais, mas sim seguidor
dos vetores indicados pela Constituio Federal.


O legislador infraconstitucional estar, portanto, agindo de acordo
com a Constituio, quando considerar os valores numricos que
envolvem a populao com deficincia no Brasil.
89

O critrio numrico, porm, no dever ser o nico (j se viu que
h em torno de dez por cento da populao brasileira sofrendo de
algum tipo de deficincia). Exatamente por se tratar de um Estado
Democrtico, que tem como fundamento a dignidade da pessoa
humana e a cidadania, o legislador deve atentar para a
circunstncia de que nem toda pessoa com deficincia tem
condies de ser beneficiria deste privilgio. H de perquirir
quantas pessoas com deficincia poderiam estar habilitadas para
as funes.
Assim, o percentual deve se basear em estatsticas (o censo, por
exemplo), demonstrando quanto da populao brasileira poderia
estar habilitada para um emprego ou cargo pblico. As pessoas
com deficincia mental profunda estariam excludos, de incio,
desta relao. Da mesma forma, as pessoas com deficincia
mental leve, no entanto, poderiam pleitear certos cargos ou
servios, estando perfeitamente capacitados para tarefas simples,
sem grande complexidade.
Os limites para fixao do percentual seriam apenas de ordem
democrtica, ou seja, a fixao do percentual deve atentar para o
nmero de pessoas com deficincia habilitadas para prestar
algum servio pblico ou exercer algum emprego pblico,
devendo estar includos, nesse percentual, todas as pessoas com
deficincia visual, auditiva, as pessoas com doenas do
metabolismo, de locomoo e as pessoas com deficincia mental
leve. Assim, o legislador est limitado a nmeros estatsticos,
deles no podendo escapar.
A segunda questo que se coloca seria quanto ao critrio de
admisso, outro ponto relegado ao legislador ordinrio para

89
- Isso significa que havendo incluso das pessoas com deficincia, o percentual poder diminuir,
porque a tarefa da incluso j estar sendo implementada.


integrao da norma. A decorrncia lgica do princpio da
igualdade nos leva indicao do concurso pblico como meio
para admisso das pessoas com deficincia. O concurso pblico
dirigido a todos os cidados deveria, em seu edital, reservar o
percentual determinado s pessoas com deficincia.
Assim, a admisso seria a mesma para o ingresso de outras
pessoas (evidentemente que o exame mdico deveria cuidar das
condies de habilitao para o cargo) Dois concursos idnticos
seriam realizados: o primeiro, para as pessoas no portadoras de
deficincia, que devero competir para as vagas gerais e, o
segundo, de mesmo contedo (onde deveria haver um exame
mdico anterior), para disputar as vagas reservadas. As
classificaes seriam estanques (entre o primeiro e o segundo
concursos), preservando o percentual constitucionalmente
assegurado e o princpio da igualdade. Na realidade, a lista seria
nica, porque haveria a superposio delas. Expliquemos melhor:
se tivermos um concurso com cem vagas, vamos imaginar que
cinco estejam reservadas para as pessoas com deficincia. Nesse
caso, as inscries devem deixar claro que a pessoa pretende a
vaga reservada. Na classificao geral, apareceriam os primeiros
95 classificados (pessoas com deficincia ou no, inscritos ou no
nas vagas reservadas). So os melhores quadros, os de melhor
classificao. Pouco importa que ele se inscreveu para a vaga
reservada. Se estiver entre o primeiro e o nonagsimo quinto
colocado, estar com o seu ingresso garantido. E no se utilizar
da vaga reservada! Ele no precisou da vaga reservada. Em
seguida, fazemos a classificao dos cinco primeiros colocados
do grupo que se inscreveu para a vaga reservada. Eles devem
(como todos os candidatos, com deficincia ou no) ter nota
mnima. Sem atingir nota mnima (padro mnimo exigido de
qualificao pelo Estado para ingresso no cargo), ningum ser
aprovado (pessoa com deficincia ou no). Dentre os que
atingiram nota mnima, os cinco primeiros colocados. E desde,
claro, que no estejam na lista geral, aquela dos 95 nomes.
Assim, pegamos os cinco primeiros inscritos para a vaga


reservada, desde que tenham nota superior ou igual ao mnimo e
no estejam na lista geral dos aprovados (95 vagas, no nosso
exemplo). Desta forma, o candidato aprovado na prova geral (que
no se utilizou da vaga reservada), no gasta uma das vagas
reservadas, deixando para a pessoa com deficincia que dela
necessita. Vamos imaginar o caso de um candidato muito
preparado, com uma excelente formao profissional e
acadmica. Ele passaria em qualquer concurso. No para ele
que a vaga reservada foi criada. Ela foi criada para aquele que
precisa de um suporte do Estado. E no so todas as pessoas
com deficincia que precisam desse suporte. Como saber quem
precisa e quem no precisa? Aps o concurso pblico. Se ele est
entre os primeiros colocados, mereceu estar por l, pelos seus
mritos. Ou seja, no precisou do apoio do Estado para se incluir.
Iria se incluir sem qualquer suporte do Estado. No entanto, muitas
pessoas no tiveram a mesma sorte e a mesma formao. Para
esses, o Estado dar o apoio do artigo 37, inciso VIII. Essa a
forma correta de se aplicar o comando inclusivo da Constituio. A
ajuda no necessria para algumas pessoas com deficincia;
mas ser necessria para tantas outras.
Os critrios de concurso devem obedecer a realidade dos
processos educacionais da pessoa com deficincia.
A pessoa com deficincia visual, que se prope a fazer um exame
pelo mtodo braille tem direito ao tempo correspondente a
leitura por tal mtodo e no o tempo de leitura de um vidente.
H que perquirir junto aos tcnicos especializados no tema qual a
correspondncia entre a velocidade da leitura braille e a regular.
Havendo diferena de velocidade, deve ser ofertada pessoa
com deficincia visual um tempo de prova maior (ou menor), de
acordo com a dificuldade ou facilidade do sistema.
A pessoa com deficincia auditiva, por sua vez, em regra, no tem
aprendizado de gramtica to completo quanto a ouvinte. A
fontica, por evidente, apresenta diferenas.


Em seu exame, os critrios de avaliao devem ser diferentes.
No se pode submeter, em uma prova de gramtica, por exemplo,
ambos os grupos, ao mesmo grau de dificuldade.
XI.f) As regras de previdncia e assistncia social.
O captulo II (da Seguridade Social), do Ttulo VIII (Da Ordem
Social), traz vrios dispositivos referentes aos direitos das
pessoas com deficincia.
XI.f.1) O direito sade.
A primeira regra que se nota no captulo mencionado a
constante do artigo 196, que garante o direito sade:
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido
mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do
risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e
igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
Constata-se que o direito sade direito de todos. A pessoa
com deficincia, ipso facto, portanto, tem o direito de tornar-se
saudvel ou, no mnimo, menos doente. dever do Estado, por
bvio, fornecer-lhe meios de proteo de sua sade, com
tratamentos, reabilitao, habilitao etc. Trata-se de norma
classificada como de integrao, da subespcie completvel,
produzindo efeitos reduzidos, at que surja a norma integradora.
No entanto, essa espcie de norma constitucional, como j visto,
traz em si uma eficcia inibidora da legislao infraconstitucional,
que no pode ferir o princpio garantido. Nesse sentido, torna-se
inconstitucional qualquer medida legislativa ou produzida pela
Administrao Pblica no sentido de inviabilizar o direito sade
ou reduzindo a situao existente
90
.
XI.f.2.a) Os efeitos do artigo 196 da Constituio Federal .




Na hiptese do artigo 196, como j visto, estamos diante do
gnero norma de integrao, da espcie completvel. O legislador
infraconstitucional fica encarregado do cumprimento das tarefas
determinadas pelos objetivos fixados no artigo, existindo, desde
logo, fator inibidor de toda legislao integradora contrria ao
princpio anunciado pela Constituio Federal.yyyyyy
XI.f.2) O direito previdncia social por invalidez.
O artigo 201 da Lei Maior consigna o direito de, mediante
contribuio ficar protegida a invalidez.
Assim disciplina a regra constitucional:
Art. 201. Os planos de previdncia social, mediante contribuio
atendero, nos termos da lei, a:
I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte, includos os
resultantes de acidente do trabalho, velhice e recluso;
Verifica-se, desta forma, que, mediante contribuio, fica
garantido o direito de cobertura em caso de doena e invalidez.
XI.f.2.a) Os efeitos do inciso I, do artigo 201 da Constituio
Federal.
A hiptese regrada do tipo de integrao restringvel. Produz
todos os seus efeitos, podendo sofrer restrio pelo comando
infra-constitucional j devidamente autorizado para tanto (nos
termos da lei). Trata-se de autorizao para que o legislador
infraconstitucional trace limites ou restries ao dispositivo
constante da lei Maior.
Diferentemente portanto, do direito sade (norma de integrao
completvel), o direito previdncia poder ser limitado e
disciplinado.
XI.f.3) O direito assistncia social: habilitao, reabilitao e
integrao vida comunitria e ao beneficio mensal.


Dentro do Captulo da Seguridade Social, surge o direito
assistncia, distinto do direito previdncia, pois este presume
contribuio, enquanto o direito assistncia estendido a todos,
contribuintes ou no da previdncia social. A assistncia bem
mais amplo, portanto. Os destinatrios da assistncia, porm, so
distintos dos destinatrios da previdncia. Nesse grupo,
encontram-se pessoas necessitadas, crianas e adolescentes,
tendo a Constituio Federal escolhido os alvos da assistncia:
proteo famlia maternidade, infncia, adolescncia e
velhice, a promoo e incluso no mercado de trabalho, alm da
habilitao e reabilitao, assim, como a promoo da interao
na vida comunitria das pessoas com deficincia.
Assim reza o artigo 203:
Art 203. A assistncia social ser prestada a quem dela
necessitar, independentemente de contribuio seguridade
social e tem por objetivos:
IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de
deficincia e promoo de sua integrao vida comunitria;
V - a garantia de um salrio mnimo de beneficio mensal pessoa
portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir
meios de prover a prpria manuteno ou de t-la provida por sua
famlia, conforme dispuser a lei.
Dois so os benefcios do artigo 203. O primeiro, referente
habilitao, entendida como o direito de obter preparo para o
trabalho, para o lazer e para a educao. A habilitao deve ser
ministrada quelas pessoas com deficincia, que necessitam de
treinamento para ingressar na vida social ou, mesmo, que do
mesmo necessitem para diminuir sua dificuldade de incluso. A
educao, com um eventual suporte especfico para superar
certas dificuldades, mas sempre em escola regular, as oficinas de
trabalho e o tratamento fisioterpico representam exemplos de
habilitao. A reabilitao tem a finalidade de cuidar dos que,
alguma vez, tiveram habilitao e a perderam por qualquer motivo.


Alm do direito habilitao e reabilitao, est assegurada a
obrigao de o Estado promover a integrao das pessoas com
deficincia na vida comunitria.
O segundo beneficio constante da regra assistencial do artigo 203
se refere ao direito a uma prestao mensal, por parte da
previdncia social, na base de um salrio mnimo, para a pessoa
com deficincia, que comprovar no ter condies de manter a
sua prpria subsistncia nem de ser mantido por seus familiares.
XI.f.3.a) Os efeitos dos incisos do artigo 203 da Constituio
Federal.
O constituinte quis permitir que o legislador infraconstitucional
mesmo o administrador, cuidasse de criar hiptese de habilitao
e de reabilitao, assim como de reinsero na vida social, para
aquele individuo portador de deficincia, atingindo, destarte, o
completo objetivo da norma. Nesse diapaso tambm o direito
ao salrio mnimo destinado ao carente portador de deficincia.
A Constituio Federal deixa para a lei o deferimento desse
direito. A lei, no entanto, no poder modificar o contedo do
direito assegurado. Com vistas a esse artigo, todavia, a idia de
famlia deve ser aquela j existente no prprio texto constitucional,
quando reconhece a famlia como sendo os pais e seus
descendentes. A lei que cuidar da incluso inciso V do artigo 203
no pode considerar a famlia (entidade capaz de sustentar a
pessoa com deficincia), como sendo algo alm dos pais e seus
descendentes. A idia restrita. No poderiam ser includos
outros graus de parentesco na lei ordinria, de modo a excluir o
direito consagrado no inciso V do artigo 203.
Assim, para a lei que criar o beneficio mensal, a idia de famlia
deve compreender, apenas e to-somente, os pais da pessoa com
deficincia ou seus descendentes. Da mesma forma, a lei no
poder escapar do conceito de subsistncia mnima fornecido pelo
prprio texto constitucional, ao elencar as despesas que devem
ser suportadas pelo salrio mnimo (art. 7, inciso IV).


A pessoa com deficincia s receber o beneficio mensal
estipulado no inciso V do artigo 203, caso no tenha condies de
atender s suas necessidades vitais bsicas, tais como, moradia,
alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social. Perfilhando a orientao da
interpretao sistemtica, a idia de subsistncia deve ser
extrada do prprio texto constitucional, ou seja, do inciso IV do
artigo 7.
Na eventualidade de omisso do legislador ordinrio, a pessoa
com deficincia poder valer-se dos instrumentos de defesa,
como j visto acima.
A matria foi disciplinada pela Lei 8.742/93, que demorou sete
anos para ser feita e acabou amesquinhando o princpio
constitucional e os dizeres da Lei Maior. O conceito de pessoa
com deficincia e as condies para deferimento do benefcio se
deram pelo artigo 20 da referida lei, que transcrevemos:
Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de 1
(um) salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e
ao idoso com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem no
possuir meios de prover a prpria manuteno e nem de t-la
provida por sua famlia.
1 Para os efeitos do disposto no caput, entende-se por famlia a
unidade mononuclear, vivendo sob o mesmo teto, cuja economia
mantida pela contribuio de seus integrantes.
2 Para efeito de concesso deste benefcio, a pessoa portadora
de deficincia aquela incapacitada para a vida independente e
para o trabalho.
3 Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa
portadora de deficincia ou idosa a famlia cuja renda mensal per
capita seja inferior a 1/4 (um quarto) do salrio mnimo.


4 O benefcio de que trata este artigo no pode ser acumulado
pelo beneficirio com qualquer outro no mbito da seguridade
social ou de outro regime, salvo o da assistncia mdica.
5 A situao de internado no prejudica o direito do idoso ou do
portador de deficincia ao benefcio.
6 A deficincia ser comprovada atravs de avaliao e laudo
expedido por servio que conte com equipe multiprofissional do
Sistema nico de Sade (SUS) ou do Instituto Nacional do Seguro
Social - INSS, credenciados para esse fim pelo Conselho
Municipal de Assistncia Social.
7 Na hiptese de no existirem servios credenciados no
Municpio de residncia do beneficirio, fica assegurado o seu
encaminhamento ao Municpio mais prximo que contar com tal
estrutura.

O Supremo Tribunal Federal foi chamado a verificar a
constitucionalidade da lei, diante de seu manifesto desacerto com
o comando constitucional. Em deciso de triste lembrana, o
Supremo Tribunal Federal entendeu que a definio da lei, em seu
artigo 20, era constitucional, j que a lei poderia tratar do tema
como fosse do interesse do Poder Legislativo. A deciso (Ao
Direta de Inconstitucionalidade n. 1232-1 do Distrito Federal,
encontrada no endereo
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudenci
a.asp?s1=%28ADI%24%2ESCLA%2E+E+1232%2ENUME%2E%
29+OU+%28ADI%2EACMS%2E+ADJ2+1232%2EACMS%2E%2
9&base=baseAcordaos:, em 11.11.2010) teve como votos
vencidos o Min. Ilmar Galvo e o Min. Neri da Silveira, que
entendiam que era preciso interpretar conforme Constituio, ou
seja, o critrio legal era um dos que poderia definir pessoa com
deficincia carente, ficando o Poder Judicirio e a Administrao
Pblica livres para apreciar outras situaes que no se
enquadrassem na lei. O relator designado foi o Min. Nelson Jobim.


A deciso de 1.998. J se passaram doze anos. Os
fundamentos da deciso j foram alterados pela situao do pas,
com uma prosperidade j anunciada pelo Governo Federal e
publicada nos peridicos do pas. O Brasil ruma para uma
situao distinta da existente em 1.998. Portanto, seria o caso de
pedir a reapreciao da deciso, que pode ser modificada diante
da modificao da realidade brasileira, especialmente, pelo
aspecto social. A deciso, portanto, no imutvel, permitindo a
sua reviso se modificados os motivos e a fundamentao e a
realidade. No caso, em 12 anos, houve relevante alterao na
situao econmica do pas, o que poderia ensejar a reviso de
tal deciso do Supremo Tribunal Federal, quem sabe, permitindo o
acolhimento dos votos vencidos, que nos pareceram muito
acertados (mesmo para a poca).


XI.f.4) O direito educao.
Da mesma forma que o direito sade, o artigo 205 assegura a
educao como sendo um direito de todos e um dever do Estado.
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da
famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da
sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa. seu
preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o
trabalho.
Duas idias bsicas surgem da anlise do dispositivo em
comento: a primeira, no sentido de que dever do Estado e da
Famlia prestar a educao, ou seja, a busca do pleno
desenvolvimento da pessoa, o preparo para o exerccio da
cidadania e sua qualificao para o trabalho.
Verificadas as primeiras idias que devem reger a obrigao de
prestar educao, encontraremos no artigo 208 as regras, que


devem ser impostas no cumprimento desse dever de prestar
educao.
Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado
mediante a garantia de:
III - atendimento educacional especializado aos portadores de
deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino;
O dever do Estado de prestar educao, portanto, passa,
obrigatoriamente, pelo fornecimento de educao s pessoas
com deficincia. Esta educao, justamente por fora do comando
constitucional que afirma que o Estado promover a incluso das
pessoas com deficincia na vida comunitria (inciso IV do artigo
203), deve ser feita na rede regular de ensino, preferencialmente.
Verifica-se, destarte, que, em vrios pontos, a Constituio
Federal procura cuidar da incluso da pessoa com deficincia. Ao
determinar que o ensino especializado seja, preferencialmente,
ministrado na rede regular de ensino, tomou cuidado de proteger a
pessoa com deficincia contra eventual discriminao, buscando
integr-la socialmente. Quando escrevemos a primeira edio
desse trabalho, os estudos, logo aps o texto constitucional de
1.988, ainda tnhamos a idia de que seria interessante manter a
criana com deficincia em uma escola especial. Essa idia
(apesar da no mudana constitucional) foi se alterando. Hoje a
idia predominante a idia da incluso, onde a criana
colocada na rede regular. O professor ter que ter habilidades
prprias para receber o novo aluno e acompanha-lo. Seus colegas
de classe vo conviver com as suas dificuldades, desenvolvendo
esprito de solidariedade e tolerncia. E a criana estar includa
nos desafios regulares da rede. Portanto, houve mutao
constitucional, ou seja, mudana da realidade ftica, sem que
houvesse alterao formal do texto. A palavra "preferencialmente"
recebeu novo entendimento (apesar, ressaltamos, de manter-se o
mesmo texto). Hoje no se imagina mais uma escola segregada,
onde crianas com deficincia convivam com crianas com


deficincias apenas. preciso desenvolver a incluso, como
forma de participao social e democrtica. O aluno ingressa na
rede regular, trabalha com colegas sem deficincia e se
desenvolve a partir de critrios prprios, escolhidos pela
professora que saber (dever saber) avaliar o aluno dentro de
sua realidade. Portanto, o artigo 208, inciso III, deve ter leitura
diferente daquela que lhe foi dada no final da dcada de 80. Hoje,
transcorridos mais de dez anos, o entendimento outro, no
necessitando, o comando de qualquer alterao. A mutao
constitucional autoriza uma nova leitura (alis, nem to nova),
exigindo que a criana com deficincia freqente a escola regular,
forma de dar cumprimento ao artigo terceiro, inciso IV, da
Constituio Federal, qual seja, promover o bem de todos, sem
preconceitos de origem, sexo, cor ou quaisquer outras formas de
discriminao. Incluir a criana com deficincia no processo
regular de ensino integr-la, deixar que se relacione e permitir
que as crianas sem deficincia se deparem com diversidades
at ento estranhas a sua realidade. Todos se enriquecem com a
experincia. A professora, que ser desafiada a desenvolver toda
a sua habilidade, na busca da incluso da classe. O aluno com
deficincia, que ter a oportunidade de conviver, desde logo, com
a realidade social, que no ser a de colegas com as mesmas
dificuldades, mas com toda a sociedade. Ele estar se preparando
com maior proximidade da realidade para o seu futuro. E, por fim,
a criana sem deficincia que, desde logo, aprender a se
relacionar com as diversidades, exigindo mais criatividade, mais
ateno, tolerncia e mais solidariedade. O exerccio da incluso
s produzir benefcios para as partes.
XI.f.4.a) Os efeitos do inciso III, do artigo 208 da Constituio
Federal.
A norma em questo se reveste de carter de regra de integrao,
da espcie completvel, exigindo, para a sua perfeita
concretizao, atuao do legislador infraconstitucional, ou
mesmo, de participao do administrador.


H necessidade de regramento ordinrio para disciplinar as
hipteses de atendimento s mais variadas classes de deficincia.
XI.f.5) O direito de proteo das crianas e adolescentes
portadores de deficincia.
No Captulo VII (Da famlia, da criana, do adolescente e do
idoso), a Lei Maior preocupou-se de dar proteo especial s
crianas e aos adolescentes portadores de deficincia.
O inciso II do pargrafo primeiro do artigo 227 traa as metas de
programas assistenciais do Estado para a criana e o
adolescente:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar
criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito
vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade
e convivncia familiar e social, alm de coloc-los a salvo de
toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia,
crueldade e opresso.
1. O Estado promover programas de assistncia integral
sade da criana e do adolescente, admitida a participao de
entidades no governamentais e obedecendo aos seguintes
preceitos:
II - criao de programas de preveno e atendimento
especializado para os portadores de deficincia fsica, sensorial
ou mental, bem como de incluso social do adolescente portador
de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a
convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios
coletivos com a eliminao de preconceitos e obstculos
arquitetnicos.
2. A lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e
dos edifcios de uso pblico e de fabricao de veculos de
transporte coletivo, a fim do garantir acesso adequado s pessoas
com deficincia.


Dois aspectos primordiais podem ser apontados no dispositivo
citado. O primeiro deles se revela a partir da preocupao do
constituinte com os objetivos do Estado, que devem atentar para o
amparo da pessoa com deficincia, determinando o caminho a ser
seguido pelo legislador infraconstitucional e pelo administrador.
Os programas devem desenvolver-se visando, sempre,
preveno e ao atendimento especializado s crianas e aos
adolescentes com deficincia, assim como a sua incluso social.
Essa incluso social, mencionada na ltima parte do pargrafro
primeiro do artigo 227, concretizar-se-, de acordo com o
comando constitucional, por meio do treinamento para o trabalho,
da facilitao de bens e servios coletivos e, por fim, pela
eliminao de preconceitos e de obstculos arquitetnicos.
O outro aspecto relevante desse artigo, insculpido em seu
pargrafo segundo, trata da eliminao das barreiras
arquitetnicas e da adaptao de veculos de transporte coletivo,
facilitando acesso s pessoas com deficincia.
Determina, no entanto, que tal proteo dever ser objeto de lei
especfica, que dispor sobre a adaptao de logradouros e
edifcios pblicos, assim como de veculos de transporte coletivos.
Isso significa que os nibus e trens, nos termos da lei que vier a
ser editada, devero ter espaos reservados para as pessoas com
deficincia, assim como meios fceis de ingresso, como, por
exemplo, elevadores em entrada especial, para as pessoas com
problemas de locomoo e, tambm, sinais sonoros, para as
pessoas com deficincia visual.
O que o dispositivo constitucional revela, na realidade, a
necessidade de adaptao de logradouros e edifcios pblicos,
com a eliminao das barreiras, que impedem ou dificultam o
acesso das pessoas com deficincia.
O pargrafo segundo, apesar de se situar no captulo referente
famlia, criana, idoso e adolescente, cuida da adaptao para


todos os portadores de deficincia, quer estejam enquadrados no
ttulo do captulo ou no.
91

XI.f.5.I) Os efeitos do inciso II do pargrafo primeiro e do
pargrafo segundo do artigo 227 da Constituio Federal.
Tanto na hiptese prevista no inciso II do pargrafo primeiro,
quanto naquela descrita no pargrafo segundo, todos do artigo
227, existem normas de integrao, da espcie completveis, que,
por si s, no produzem todos os seus efeitos, aguardando uma
ao poltica do Poder Legislativo, consubstanciada em lei
ordinria.
As pessoas que se sentirem prejudicadas pela omisso legislativa,
podero se valer dos instrumentos adiante explicitados para o
correto cumprimento das metas constitucionais.
XI.f.6) A extenso da proteo de eliminao de obstculos
aos logradouros, edifcios e veculos coletivos j
existentes.
A Constituio Federal no pretende, apenas, que os futuros
edifcios ou logradouros pblicos ou, mesmo, veculos coletivos s
venham a ser adaptados a partir da lei que disciplinar o comando
constitucional, institudo pelo pargrafo segundo do artigo 227. A
Constituio Federal, atravs das Disposies Constitucionais
Transitrias, fez constar providncia, a ser disciplinada por lei,
levando em considerao no somente os logradouros e edifcios
pblicos que forem construdos, mas, tambm, os j existentes.
92

Quis evitar que a alegao de direito adquirido impedisse a
adaptaes dos veculos, logradouros e edifcios pblicos j em

91
A lei j foi criada (com um grande atraso, diga-se de passagem). A lei 10.098-2000 teve que
aguardar mais de doze anos para ser feita! Os prazos para cumprimento da eliminao das barreiras, no
entanto, no constam da lei. O Decreto 5296, de 2004 (portanto, mais quatro anos aps a edio da lei)
foi quem fixou prazos. E mesmo assim, muito generosos, deixando esse direito instrumental, de grande
importncia, sem o seu implemento rpido, como era de se esperar.
92
- O Decreto n. 5296-2004 cuidou, dando regulamentao Lei 10.098-2000, de fixar prazos para
cumprimento da adaptao exigida pelo artigo 244. No entanto, como j dissemos, os prazos foram
muito generosos, dificultando e retardando a incluso desse grupo de pessoas.


uso. Para que se evitasse qualquer dvida sobre a possibilidade
de exigncia de adaptao imediata (a partir da edio da lei),
surge o artigo 244 da Constituio Federal, dispondo sobre a
situao transitria:
Art. 244. A lei dispor sobre a adaptao dos logradouros, dos
edifcios de uso pblico e dos veculos de transporte coletivo
atualmente existentes a fim de garantir acesso adequado s
pessoas portadoras de deficincia, conforme o disposto no artigo
227, 2.
A norma constitucional, em verdade, sabiamente, cuidou de
estender a possibilidade de adaptao de logradouros e edifcios
pblicos e veculos de transporte coletivo queles j existentes, s
dependendo de lei. No h, portanto, possibilidade de invocao
de direito adquirido, quando da ocorrncia da lei que exigira
adaptao dos bens j existentes, pois a prpria Constituio
Federal tratou de permitir (e mais, determinar), tal exigncia.
Assim, todos os edifcios e logradouros pblicos, bem como os
veculos de transporte coletivo, estaro sujeitos adaptao para
eliminao dos obstculos.
Essas adaptaes no se referem, apenas e to-somente, aos
portadores de deficincia de locomoo, mas, tambm, aos
portadores de deficincia visual e auditiva.
A palavra acesso, no caso, no se restringe entrada no
veculo ou bem pblico, mas significa a sua plena utilizao. Desta
forma, na hiptese de transporte areo de passageiros, se faz
necessria a utilizao de linguagem mmica, de modo a que os
portadores de deficincia auditiva venham a entender as
recomendaes de segurana de vo ou outros avisos
importantes.
Da mesma forma, os avies devero trazer as instrues de bordo
em linguagem braille.


XI.f.6.a) Os efeitos da regra constante no artigo 244 da
Constituio Federal.
Trata-se, como j visto, de norma de integrao, dependendo de
complementao pela legislao ordinria. Cuida-se, portanto, da
espcie completvel.
A omisso, nessa hiptese, poder ser objeto de pleito judicial,
como demonstrado a seguir.
XII) As competncias constitucionais relativas s pessoas
com deficincia.
Verificamos, em diversos dispositivos, que h direitos
consagrados no texto constitucional que s se efetivaro mediante
uma legislao integrativa. So medidas que dependem de
legislao ordinria. Por outro lado, h um grupo de providncias.
consagradas em nvel constitucional, que exigiro manifestaes
concretas dos Municpios, Distrito Federal, Estados Membros,
Territrios e Unio Federal, providncias estas no mais de ordem
normativa, mas de ordem executiva.
A repartio de competncias e de tarefas de execuo, dentre os
diversos nveis polticos da Federao, tratada por JOSE
AFONSO DA SILVA
A nossa Constituio adota esse sistema complexo que busca
realizar o equilbrio federativo, por meio de uma repartio de
competncias que se fundamenta na tcnica da enumerao dos
poderes da Unio (arts. 21 e 22), com poderes remanescentes
para os Estados (art 25, 1) e poderes definidos indicativamente
para os Municpios (art 30), mas combina com essa reserva de
campos especficos (nem sempre exclusivos, mas apenas
privativos) possibilidades de delegao (art 22, pargrafo nico),
reas comuns em que se prevem atuaes paralelas da Unio
Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 23) e setores
concorrentes entre Unio, Estados, Distrito Federal em que a
competncia para estabelecer polticas gerais, diretrizes gerais ou


normas gerais cabe Unio, enquanto se defere aos Estados e
at aos Municpios a competncia suplementar.
93

Nesse captulo, procuraremos identificar as competncias, a partir
da repartio constitucional.
Notaremos, pela leitura dos artigos reservados partilha de
competncias, que as matrias referentes s pessoas com
deficincia, encontram-se em dois grupos. O primeiro, trata de
competncias legislativas, que vm enunciadas no artigo 24 da
Constituio Federal; o segundo grupo, caracterizado por
competncias administrativas, vem regulamentado pelo artigo 23
da Lei Maior.
XII.a) As competncias legislativas.
O artigo 24 da Constituio Federal cuidou de traar regras
especificas sobre a responsabilidade pela edio de legislao
sub-constitucional integrativa dos comandos nela enunciados.
A situao dispe sobre o assunto:
Art. 24. Compete a Unio, aos Estados e ao Distrito Federal
legislar concorrentemente sobre:
XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de
deficincia.
1. No mbito da legislao concorrente, a competncia da
Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2. A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais
no exclui a competncia suplementar dos Estados.
3. Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados
exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas
peculiaridades.

93
- Curso.......... p.413, grifos originais


4. A supervenincia de lei federal sobre normas gerais
suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.
O constituinte traou a regra de competncia, fixando o critrio de
concorrncia normativa, ou seja, deixou o tema relativo proteo
das pessoas com deficincia circunscrito responsabilidade da
Unio, Estados Membros e Distrito Federal.
Para evitar qualquer dvida, o constituinte preferiu explicitar os
critrios, que devem reger a concorrncia normativa, detalhando
os mbitos de atuao de cada ente poltico. Reservou, assim,
nos termos do pargrafo primeiro, a competncia para edio de
normas gerais para a Unio Federal.
Eventual omisso da Unio Federal no entanto, j vem
disciplinada pelo minucioso texto, quando permite aos Estados
Membros, nessa hiptese, tratar da matria por inteiro,
ultrapassando sua competncia originria e adentrando na edio
de regra de cunho geral. A legislao, no entanto, que exceder a
sua competncia prpria (no geral) ficar suspensa quando
surgir o comando legislativo federal de cunho geral (competncia
reservada pelo pargrafo primeiro do artigo 24).
Resumindo: compete Unio Federal a elaborao de normas
gerais e aos Estados Membros a elaborao de norma que
atenda, dentro do tema, s suas peculiaridades. Na hiptese de
omisso legislativa federal, os Estados estaro autorizados a
legislar plenamente e, surgindo a legislao federal, haver a
suspenso da eficcia das normas estaduais de carter geral,
evitando, com isso, o conflito de normas.
Ainda fica reservada ao Estado Membro a competncia
suplementar sobre o assunto e, se existente lacuna na norma
geral, poder dele tratar, nos termos do pargrafo segundo do
artigo em comento.


Por fora do pargrafo primeiro do artigo 32, as competncias
asseguradas aos Municpios e Estados ficam deferidas, tambm
ao Distrito Federal.
As regras constantes deste captulo so todas de aplicao da
espcie irregulamentveis, no comportando qualquer legislao
infraconstitucional visando pretenso de regulament-las.
XII.b) A competncia de execuo.
Ao lado das legislativas, consistentes na elaborao de normas
infraconstitucionais, existem outras competncias constantes do
artigo 23 da Lei Maior. Cham-las-emos de competncia de
execuo, pois excluem qualquer contedo legislativo, como
previsto no artigo 24, cuidando de determinar obrigaes de
execuo para os administradores pblicos.
Assim dispe o artigo 23 da Constituio Federal:
Art. 23. E competncia comum da Unio dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios:
II - Cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia
das pessoas portadoras de deficincia.
nico. Lei complementar fixar normas para a cooperao entre
a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios tendo em
vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito
nacional.
94

Sobre o contedo da regra de competncia comum, menciona
JOS AFONSO DA SILVA:
comuns, cumulativa ou paralela, reputadas expresses
sinnimas, que significa a faculdade de legislar ou praticar certos
atos, em determinada esfera, juntamente e em p de igualdade,

94
O texto atual, por fora da Emenda Constitucional n. 53, de 19 de dezembro de 2006, assim reza:
Pargrafo nico: Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em
mbito nacional.


consistindo, pois, num campo de atuao comum s vrias
entidades sem que o exerccio de uma venha a excluir a
competncia de outra, que pode assim ser exercida
cumulativamente (art. 23).
95

Verifica-se portanto, que se trata de responsabilidade deferida s
entidades especificadas na cabea do artigo 23 da Lei Maior, que
tm, em p de igualdade, as tarefas determinadas em seus
incisos. Ora, sendo responsabilidade dos Municpios, dos
Estados, do Distrito Federal e da Unio, h urna solidariedade
passiva entre Municpios, Estados e Unio Federal,

assim como
h uma solidariedade passiva entre Distrito Federal e Unio na
consecuo das tarefas descritas. Os responsveis pelas
obrigaes constitucionalmente descritas no artigo 23, inciso II,
so Municpio, Estado, Unio Federal ou Distrito Federal,
conjuntamente e de forma solidria (pois esto em p de
igualdade na obrigao de desempenhar suas funes).
No discorda desse entendimento CELSO RIBEIRO BASTOS:
Por seu turno, o artigo 23 faz referncia a urna competncia
comum. Estados, Unio, Distrito Federal e Municpios podero
tratar do ali disposto. Mas observe-se: no se trata de
competncia legislativa, mas na verdade de imposio de nus
consistente na prestao de servios e atividades. Ficamos
sabendo que ao Estado cabe cuidar da sade e da assistncia
pblica, proteger os documentos, obras e outros bens de valor
histrico e cultural, impedir o comprometimento de obras de arte,
promover a cultura, o meio ambiente, preservar as florestas,
fomentar a produo agropecuria, cuidar de programas de
construo de moradias, combater as causas da pobreza e
exercer um autntico poder de policia em matria de pesquisas e
explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios.
Mais, portanto, do que um poder poltico a ser extravasado numa
legislao prpria, a dar conformao atividade estadual, cuida-

95
Curso... pgs.414 -415, grifos originais


se a de atribuir tarefas especificas ao Estado nos diversos
campos da economia, do social e do administrativo.
96

Ao contrrio das regras de competncia legislativa j
mencionadas, as competncias de execuo trazem em seu
pargrafo nico a previso de que lei complementar cuidar da
cooperao entre as pessoas polticas responsveis pela
execuo da proteo e das garantias das pessoas com
deficincia. Como j anotado acima, o texto foi alterado em 2006,
pela Emenda Constitucional n. 26, afirmando que sero Leis
Complementares (e no mais uma nica lei complementar).
Tratando-se de competncia comum (e no concorrente, onde as
regras esto estabelecidas), pode-se entender que h uma
responsabilidade solidria entre os entes polticos Unio Federal,
Estados Membros, Distrito Federal e Municpios, no tocante s
prestaes necessrias para a proteo e garantia das pessoas
com deficincia. Ora, sendo competncia comum, qualquer dos
rgos polticos se toma responsvel pelo cuidado e garantia,
constitucionalmente determinados.
A coordenao das atividades, no entanto, dever estar delineada
pela norma geral fixada no artigo 24, inciso XIV e os respectivos
pargrafos, que dever ser seguida pela lei complementar
mencionada no pargrafo nico do mesmo.
Sobre a matria, vale lembrar o completo trabalho de FERNANDA
DIAS MENEZES DE ALMEIDA:
certo que o exerccio das competncias materiais comuns
dever ser presidido pelo ideal de colaborao entre as pessoas
poltico-administrativas. E certo tambm que as normas que se
editarem com vistas a proporcionar a cooperao desejada
obrigaro tambm a Unio...
E, adiante:

96
Curso..., pgs.262-263, grifos originais.



Referimo-nos, em particular, s regras de competncia legislativa
pela quais se haver de pautar a regulamentao normativa, que
pressuposto para o exerccio das competncias materiais
comuns. Ora, essas regras sinalizam, no caso, para a
preponderncia da Unio. De fato, como se percebe pelo cotejo
que serviro de embasamento para a execuo das tarefas
comuns sero, em sua maior parte, fruto de competncia
legislativa concorrente, em que caber Unio editar normas
gerais e s demais esferas a legislao suplementar
97


Entendemos que a competncia prevista no artigo 23 pode ser
viabilizada por uma competncia concorrente que poderia ser
chamada de imprpria, ou seja, a aplicao das regras do
condomnio legislativo para os temas previstos no artigo 23.
Assim, se os entes estatais decidirem legislar de forma conjunta,
ou seja, Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios decidirem
legislar sobre os temas do artigo 23, dever prevalecer a norma
de maior proteo.


XIII) A proteo judicial dos direitos das pessoas com
deficincia.
A matria objeto deste capitulo est ligada, diretamente, questo
da aplicabilidade e eficcia, estudada a partir de cada enunciado
constitucional, estando jungida, tambm, ao principio da
inafastabilidade do monoplio da justia pelo Poder Judicirio.
Como podem ser efetivados os direitos assegurados pela
Constituio Federal?

97
ALMEIDA, Fernanda Dias Menezes, de - Competncias na Constituio de 1988, So Paulo:
Editora Atias S.A., 1991, p. 143


Quais os efeitos prticos que podem ser extrados das normas
constitucionais elencadas?
A resposta ser dada a partir da conjugao feita da anlise da
eficcia das normas e dos instrumentos constitucionais, colocados
disposio dos indivduos e, no caso concreto, oferecido s
pessoas com deficincia.
do entrelaamento entre os dois pilares, eficcia, de um lado, e
acesso ao Poder Judicirio, de outro, na hiptese de leso, que
entenderemos a proteo que as pessoas com deficincia
recebem do sistema positivo constitucional. J sabemos que
inexiste norma constitucional sem um mnimo de eficcia e j
conhecemos o inciso XXXV do artigo 5, da Lei Maior, segundo o
qual inafastvel da anlise do Poder Judicirio qualquer leso
ou ameaa a direito. Assim dispe o texto:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso
ou ameaa a direito
Dois, portanto, so os pontos entrelaados neste captulo: a
eficcia e o acesso ao Poder Judicirio.
A questo da proteo jurisdicional das pessoas com deficincia
deve ser enfocada sob dois ngulos. O primeiro deles, consistente
na defesa dos direitos individuais, assim entendidos aqueles que
tm reflexos diretamente no indivduo, com prejuzo concreto e
direto para a pessoa prejudicada. O outro, decorrente do interesse
coletivo ou difuso, onde a comprovao do dano menos incisiva,
sendo necessrio demonstrar que o interesse afeta a toda uma
categoria uniforme de interesses. A matria ser tratada no
captulo reservado ao assunto.
XIII.a) A proteo judicial individual.


Para a discusso do acesso da pessoa com deficincia ao Poder
Judicirio, de forma individual, h necessidade de que fique
demonstrado seu interesse particular. No pleito do individuo com
deficincia, deve haver interesse direto no pedido. No se pode
falar de ataque lei em tese. A norma (ou a omisso) ou o ato
atacado devem estar causando prejuzo direto, no se podendo,
atravs desta via, falar em interesse difuso ou interesse geral.
A proteo individual abrange todas as medidas processuais
colocadas disposio de qualquer cidado, tais como, as aes
ordinrias, as defesas na execuo, o mandado de segurana etc.
Sempre que houver uma leso a um direito individual da pessoa
com deficincia, poder da se socorrer do Poder Judicirio,
ajuizando aes para defender o direito ameaado ou ferido.
Assim, apenas para citar um exemplo, na hiptese de concurso
pblico cujo edital fira direito incluso social da pessoa com
deficincia, contendo norma discriminatria, a pessoa com
deficincia, por si s, atravs de advogado
98
constitudo, ajuizar
a medida competente a qual, tanto poder ser um mandado de
segurana como, tambm, uma ao declaratria, precedida de
medida cautelar, se presentes os seus pressupostos. Em resumo,
todo o aparelhamento processual colocado disposio dos
indivduos poder ser utilizado pela pessoa com deficincia na
discusso de seu direito.
Imaginemos a cobrana de um imposto discriminatrio s pessoas
com deficincia. A impugnao desta obrigao tributria poder
ocorrer atravs de um mandado de segurana preventivo ou de
embargos execuo. Importante, nesse momento, consignar
que a proteo ordinria permite a utilizao de toda e qualquer
medida existente no Cdigo de Processo Civil e nas leis
processuais esparsas.

98
Para processo com valor pequeno (at vinte salrios mnimos), possvel o ajuizamento de ao sem
o advogado (Lei 9099-95, artigo nono)


Ressalte-se, ainda uma vez, que o direito deve ser individual e o
interesse concreto, sendo titular o autor da ao.
Os exemplos citados cuidam de ato ou norma que contraria os
direitos garantidos pela Constituio Federal. A defesa dos
interesses das pessoas com deficincia, pela via individual,
tambm poder ocorrer contra a omisso constitucional vale dizer,
quando o Poder Legislativo ou a autoridade administrativa
impedem o exerccio de um direito assegurado pela Lei Maior.
O texto de 1988 preocupou-se em garantir o ataque pela via
individual contra a omisso do legislador ordinrio ou contra a
inrcia do administrador. Trata-se do mandado de injuno,
instrumento garantidor de direito individual, ou seja, exercido pela
via particular.
Vejamos como a Constituio Federal garantiu o mandado de
injuno:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de
norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;
Este instituto, indito em nosso sistema constitucional, permite
que o indivduo ataque a omisso, tanto do Poder Legislativo,
quanto do administrador, desde que seja de sua competncia a
norma que torne vivel o exerccio de direito e liberdade
constitucional e que no tenha sido produzida.
A novidade do texto constitucional de 1988 ressaltada por
CELSO RIBEiRO BASTOS que diferencia o mandado de injuno
das garantias constitucionais em nosso sistema:


V-se, portanto, que a diferena com as garantias tradicionais
abissal. No se trata de repor a legalidade ofendida. No se cuida
de assegurar direitos constitucionais feridos por violncias ou
coaes administrativas. No se cuida de reparar uma lesividade
causada ao patrimnio pblico. No se trata ainda de corrigir
dados pessoais que rgos pblicos manipulem incorretamente.
No! O que anui se versa de garantir ao impetrante o
asseguramento de um direito que, contemplado na Constituio,
no lhe deferido por quem de direito, por falta de uma norma
regulamentadora que torne vivel o exerccio do aludido direito
99

H campo material definido no mandado de injuno tal como se
pode extrair do comando constitucional: direitos e liberdades
constitucionais e as prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania.
A doutrina tem divergido quanto esfera de aplicao do
mandado de injuno. Alguns tericos o limitam aos direitos
elencados no Ttulo II da Constituio Federal. Por outro lado, h
quem afirme que o campo amplo, no se restringindo ao Ttulo
II, mas estendendo-se direitos econmicos e sociais.
O entendimento abrangente vem apresentado J.M. OTHON
SIDOU:
Em seu amplo espectro, o mandado de injuno no se destina
apenas a viabilizar o exerccio dos direitos e liberdades
constitucionais, e so todos os constantes dos arts. 5 a 11
(direitos individuais e coletivos e direitos sociais) e 194 e 232
(princpios de ordem social)...
100


99
Comentrios... vp.2., p. 357.

100
SIDOU J. M. Othon. - < Habeas data>, Mandado de injuno, < Habeas
corpus>, Mandado de Segurana, ao Popular, As garantias ativas dos
direitos coletivos, segundo a nova constituio> Forense, Rio de Janeiro:
Forense, 1989,3 edio, p. 445.




Endossa tal posio JOS AFONSO DA SILVA
O certo que se trata de unia ao judicial, ou seja, de um meio
de invocar a atividade jurisdicional que ter por objeto assegurar o
exerccio:
1) de qualquer direito (individual, coletivo, poltico, econmico ou
social) outorgado pela Constituio, desde que no
regulamentado:
2) das liberdades constitucionais, no regulamentadas, quando
essa regulamentao for exigida na Constituio, como no artigo
5 VI e VII;
3) das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania.
101

No discorda de tal posio, MARCELO FIGUEIREDO.
102

Sustentando o campo de atuao restrito do mandado de
injuno, J.J.CALMON DE PASSOS entende que a garantia
constitucional s poderia cuidar de direitos elencados no Ttulo II
da Lei Maior
103
. No mesmo sentido, CELSO RIBEIRO BASTOS,
delimitando a utilizao do mandado de injuno aos direitos
elencados no Ttulo II, da Constituio Federal.
104

O Supremo Tribunal Federal adotou a corrente que d maior
amplitude ao instituto, considerando como bens tutelados,

101
SILVA, Jos Afonso da. Mandado de injuno e habeas data, So
Paulo:Ed. Revista dos Tribunais, 1989, p.28, grifos originais.

102
cf. FIGUEIREDO, Marcelo. O mandado de injuno e a
inconstitucionalidade por omisso, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
1991, p. 34.

103
cf.PASSOS, J.J. Calmon de. Mandado de Segurana Coletivo,Mandado de
Injuno, habeas Data Constituio e Processo, Rio de Janeiro: Editora Forense,
1989, p.113.

104
cf. Comentrios..., vol. 2., p. 360


quaisquer das liberdades constitucionais, preenchidos os demais
requisitos.
105

Partindo do conceito amplo de mandado de injuno, podemos
afirmar que diversas das normas elencadas, dentre das o direito
incluso social das pessoas com deficincia, poderiam ser
efetivadas por esta garantia, diante da omisso constitucional.
O inciso V do artigo 203, por exemplo, caracteriza-se por ser uma
norma que depende de regulamentao do Poder Legislativo.
Como j vimos, ficou assegurado um salrio mnimo a todas as
pessoas com deficincia, que no tenham condies de prover a
sua subsistncia nem de serem sustentadas por sua famlia. O
beneficio, portanto, depende de lei, como mencionado pelo prprio
texto constitucional.
A omisso do Poder Legislativo, obviamente, poder ser atacada
pela via do mandado de injuno. A pessoa carente, com
deficincia, poder ingressar em juzo contra a omisso do Poder
Legislativo, o qual, passados mais de quatro anos da promulgao
do texto, deixou de disciplinar matria to relevante e da qual
depende a prpria sobrevivncia do deficiente carente.
106

Outra norma constitucional que depende de regulamentao o
pargrafo terceiro do artigo 227, j citado; ela determina que a lei
disponha sobre as normas de construo dos logradouros
pblicos e dos edifcios de uso pblico, bem como da fabricao
de veculos de transporte coletivo, que neles possibilitem o acesso
adequado das pessoas com deficincia.

105
cf. Julgamento do Mandado de Injuno n 232-1, Rel. Min. Moreira Alves,
Requerente: Centro de Cultura Prof. Luiz Freire e requerido Congresso Nacional,
versando sobre matria fixada no pargrafo stimo, artigo 195, da Constituio
Federal, in Dj, 27 de maro de 1992, p.3800.

106
- J sabemos que a Lei j foi elaborada, o que torna a discusso prejudicada. No entanto, a idia
pode ser aplicada a outros dispositivos constitucionais.


Ora, inexistindo tal lei, a pessoa com deficincia, que se sentir
prejudicada pela omisso legislativa, poder ajuizar mandado de
injuno, nos termos do artigo 5 inciso LXXI, da Constituio
Federal.
O sujeito passivo do mandado de injuno ser o responsvel
pela regulamentao e no o responsvel pelo cumprimento ou
deferimento direto do beneficio pretendido.
107
-
108

Vem preocupando a doutrina a extenso da deciso do mandado
de injuno. Deveria ela, reconhecendo a omisso legislativa ou
administrativa, baixar a norma com efeitos para todos? Sobre o
assunto, alerta CELSO RIBEIRO BASTOS sobre a
impossibilidade de tomar o julgador um legislador ordinrio
109

propugnando uma soluo prtica para cada caso, diante da

107
Nesse sentido, o Supremo tribunal federal j decidiu no Mandado de Injuno n
323-8-DF- Agravo de Instrumento DJ der 14.2.92, p.1164, Rel. Min. Moreira Alvez:
EMENTA: Mandado de injuno. Agravo regimental contra despacho que
indefere pedido de liminar.
- Por outro lado, na sesso plenria do dia 8.8.91, ao julgar este plenrio
agravo regimental interposto no mandado de injuno n 335, decidiu ele,
por maioria de votos que , em face da natureza mandamental de injuno,
como j afirmado por este tribunal, ele se dirige s autoridades ou rgos
pblicos que se pretendem omissos quanto regulamentao que viabiliza o
exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e a cidadania, no se configurando,
assim , hipteses de cabimento de litisconsrcio passivo entre essas
autoridades e rgos pblicos que devero, se for o caso , elaborar a
regulamentao necessria, e particulares que, em favor do impetrante do
mandado de injuno , vierem a ser obrigados ao cumprimento da norma
regulamentadora quando vier este, em decorrncia de sua elaborao, a
entrar em vigor. Agravo que se conhece em parte e nele se lhe nega
provimento.

108
- O Superior Tribunal de Justia decidiu no mesmo sentido julgar o mandado de
injuno n64-DF (910006059-3), impetrando contra o Ministrio de Estado do
Trabalho e da Previdncia Social, afirmando ser o sujeito passivo o congresso
Nacional, conforme publicao no Dirio oficial da unio de 26. 8. 91, p. 11376,
sendo relator o Ministro Antnio Pdua Ribeiro.
109
cf. Comentrios ...p. 357 a 359


multiplicidade de situaes. A deciso, no entanto, s poder
atender parte e no toda a coletividade interessada.
O Supremo Tribunal Federal, ao julgar o mandado de injuno n

232-1-RJ, reconhecendo a mora do Poder Legislativo, houve por
bem deferir prazo de seis meses para a produo da norma infra-
constitucional regulamentadora e, permanecendo a omisso, a
requerente poder gozar da iseno pretendida (art. 195,
pargrafo stimo).
Assim consta da ementa:
EMENTA - Mandado de Injuno- Legitimidade ativa da
requerente para impetrar mandado de injuno por falta de
regulamentao do disposto no pargrafo 7, do artigo 195 da
Constituio Federal.
Ocorrncia, no caso, em face do disposto no artigo 5 do
ADCT, de ora, por parte do Congresso, na regulamentao
daquele preceito constitucional.
Mandado de injuno conhecido, em parte, e, nessa parte,
deferido para declarar-se o estado demora em que se encontra o
Congresso Nacional, a fim de que, no prazo de seis meses, adote
ele as providncias legislativas para o cumprimento de legislar
decorrente do artigo 195, pargrafo 7, da Constituio, sob prazo
sem que essa obrigao se cumpra, gozar o requerente da
imunidade requerida
110

Verifica-se, assim, que a pessoa com deficincia poder se valer
do mandado de injuno para buscar os direitos elencados nos
artigos enumerados no texto constitucional, como, por exemplo, a
garantia de acesso a logradouros e edifcios de uso pblico,
veculos coletivos (pargrafo segundo, do artigo 227 e 244), ou a
garantia de um salrio mnimo (inciso V, do artigo 203). Como tais
providncias dependem de lei, o sujeito passivo do mandado de

110
Publicao no DOU de 27 de maro de 1992, p.3800.



injuno ser Congresso Nacional, sendo competente para julg-
lo o Supremo Tribunal Federal, por fora da regra constante na
alnea q, do inciso I, do artigo 102, da Constituio Federal.
111

O Supremo Tribunal Federal vem, em caso de mora do Poder
Legislativo, e no caso de impossibilidade de se deferir o direito ao
impetrante, diante de uma pluralidade de opes legislativas,
reconhecendo o direito de o impetrante ajuizar ao de perdas e
danos contra a Unio Federal, no juzo de primeira instncia, onde
devero ser comprovados os prejuzos sofridos pelo impetrante
diante da omisso.
O Supremo Tribunal Federal reconhece a mora do Congresso
Nacional e autoriza o pleito dos prejuzos pelo impetrante junto
Justia Federal Comum.
O Supremo Tribunal Federal vem alterando o seu entendimento
quanto ao mandado de injuno. Passados mais de vinte anos do
texto de 1.988, a Corte comea a decidir para dar uma ltima
oportunidade para o Congresso legislar (cumprir sua obrigao,
diante da mora reconhecida). Omisso o Congresso, o Poder
Judicirio tem deferido a garantia ou o direito pedido pelo
impetrante, muitas vezes, na forma de direito anlogo, j garantido
em outra oportunidade. Esse critrio foi adotado no Mandado de
Injuno n. 712-PA, onde foi reconhecido o direito de greve dos
funcionrios pblicos, valendo-se da regra j existente do direito
de greve dos demais trabalhadores, diante da omisso do Poder
Legislativo em preparar a lei prpria.
112
Assim, comeou (com
certo atraso, verdade) o Supremo Tribunal Federal a tornar
efetivo o direito assegurado, que dependia do Poder Legislativo.
O direito individual tambm poder ser protegido por intermdio
de associaes, desde que expressamente autorizadas para

111
Repetimos que o tema j est superado. No entanto, a discusso acadmica pode dar oportunidade
para a aplicao das idias aqui ventiladas para outros casos.
112
- Mandado de Injuno n. 712-PA, ementa no endereo:
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=greve+e+injun%E7%E3o&base
=baseAcordaos , consulta em 24.11.10, 15, 30 horas.


representar seus associados. Trata-se de previso constitucional
que tem como finalidade o desenvolvimento de entes associativos.
A inteno a de que o associado seja representado por seu
grupo, de forma coletiva em litisconsrcio ativo, evitando-se, desta
forma, o acmulo de feitos perante o Poder Judicirio. Nada
impede, porm, que a associao ajuze demanda, preenchido o
requisito constitucional, em nome prprio, representando apenas
um associado.
XIII.b) A proteo judicial coletiva e difusa.
A sociedade brasileira, acompanhando a realidade de outros
pases, percebeu a necessidade de resguardar os interesses
meta-individuais, j que, pelo sistema processual nacional, no se
poderia pleitear em favor desses interesses, que ultrapassavam a
esfera individual. O meio ambiente, os direitos do consumidor, o
patrimnio pblico, o patrimnio histrico, artstico etc,
representam exemplos desses bens, que devem ser preservados
e cuja titularidade ativa de proteo no tenha sido delineada.
Prestigiando a realidade jurdica j existente, ou seja, a Lei n.
7347/85, (Lei da Ao Civil Pblica), a Constituio Federal
deferiu ao Ministrio Pblico a representao dos interesses
coletivos e difusos. Assim garantiu o texto, atravs do artigo 129,
inciso III:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a
proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de
outros interesses difusos e coletivos
No resta a menor dvida de que o rol apresentado pelo inciso III
do artigo 129 exemplificativo, deixando, inclusive
expressamente, a possibilidade de defesa de outros interesses
coletivos e difusos.


Antes de analisarmos essa questo com vistas ao escopo deste
trabalho, h de se mencionar breve palavra sobre a idia desses
direitos.
Servindo-se dos conceitos do Cdigo de Defesa do Consumidor
(Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990), Nelson Nery Jnior assim
enfrenta a questo:
A norma define esses direitos caracterizando os difusos como os
transindividuais de natureza indivisvel, cujos titulares seriam
indeterminados, ao passo que os direitos coletivos seriam aqueles
transindividuais de natureza indivisvel, de que sejam titulares
grupos categorias ou classes. Por fim, os direitos individuais
homogneos, na linguagem do CDC, so aqueles de origem
comum.
113

Em linhas gerais, concorda com tal posio Lcia Valle
Figueiredo.
114

Indubitavelmente, certos interesses das pessoas com deficincia
se enquadram, perfeitamente, dentro da nova tutela coletiva ou
difusa. Imaginemos o direito ao transporte coletivo e adaptado
para os portadores de deficincia. Tal questo interessa a todo o
grupo que, independentemente de uma titularidade especfica,
tem direito de se locomover para se integrar socialmente. O
mesmo se diga do acesso a edifcio e logradouros pblicos. Sem
retirar o possvel carter individual da demanda (um funcionrio
que pretenda exercer sua funo e que no tenha o edifcio onde
trabalha adaptado), a discusso pode transpor o limite da
individualidade e se alocar no interesse de todo o grupo de
pessoas. O direito incluso na escola: o foco pode ser individual,
a partir de determinada situao concreta, mas os reflexos se

113
NERY JUNIOR, Nelson Princpios do Processo Civil na Constituio Federal,
So Paulo: editora Revista dos Tribunais, 1992, p. 111.

114
Cf. FIGUEIREDO, Lcia Valle Direitos Difusos e Coletivos, So Paulo: editora
Revista dos Tribunais, 1988, p. IIa 18



estendem a todo o grupo. Uma campanha publicitria
discriminatria pode, por exemplo, ferir o interesse de pessoas
com deficincia e indeterminadas.
115

O direito incluso social das pessoas com deficincia, portanto,
como um conjunto de aes administrativas e legislativas, de
interesse coletivo e difuso, j que pertinem ao interesse de todo
um grupo de pessoas.
As associaes, como j mencionado, constituem-se outro grupo
legitimado e podem representar seus associados, desde que
expressamente autorizados para tanto. Alm da possibilidade de
pedir por direito individual de associado, a associao poder
proteger outros interesses, desde que haja identificao entre o
pleito e seus objetivos sociais. A associao, por exemplo, que
tem como finalidade a defesa do meio ambiente de certa regio,
no pode defender matria de direito do consumidor ou mesmo
questo tributria. A representao deve limitar-se matria
ambiental, finalidade da associao.
Assim, para a tutela dos interesses difusos e coletivos, podemos
extrair do sistema constitucional dois autores: o Ministrio Pblico,
por fora do inciso III, do artigo 129 e as associaes, desde que
expressamente autorizadas e dentro de suas finalidades, haja
vista o inciso XXI do artigo 5 da Constituio Federal.
Um derradeiro instrumento processual, com sede na Magna Carta,
poder ser utilizado pelas pessoas com deficincia: o mandado de
segurana coletivo.
A regra vem traada no inciso LXX, que deve ser entendido em
harmonia com o inciso LIX do mesmo artigo 5:

115
Corroborando esta posio, a Lei n 7.853, de 24 de outubro de 1989, em seus
artigos 3 e seguintes, cuidou de elencar, expressamente, o interesse das pessoas
portadoras de deficincia ao lado de outros interesses difusos e coletivos, conferindo
defesa ao Ministrio Pblico.



Art 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
LIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito
lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data,
quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional:
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um
ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;
Os interesses discutidos pelas entidades mencionadas nas
alneas b do inciso LXX da Constituio Federal no so meros
interesses individuais. Nesta hiptese, no estaramos diante de
uma autorizao singela para que a associao litigasse em nome
de seus associados, como forma de lhes dar assessoria jurdica.
Para a configurao do interesse a ser protegido pelo mandado de
segurana coletivo, h de haver pretenso de associado desde
que relacionando com a associao ou entidade. O interesse em
discusso dever estar ligado a sua condio de associado, o que
exige vinculao aos objetos sociais da entidade.
Aps analisar outras duas possibilidades de impetrao de
mandado de segurana pelas entidades mencionadas na alnea
b do dispositivo em comento, J.J. CALMON DE PASSOS traa
a hiptese de mandado de segurana coletivo:
a impetrao, pela entidade, de mandado de segurana coletivo
em favor de seus membros ou associados, como substituto
processual e independente de autorizao deles, por estarem em
jogo direitos (individuais) de associados seus, direitos esses que


guardam certo vnculo com os fins mesmos da entidade (interesse
qualificador do vnculo associativo
116

A doutrina, portanto, exige, que o mandado de segurana coletivo
reflita interesse alm da somatria de interesse individuais dos
associados, ou seja, deve haver vinculao com os objetivos da
associao ou entidades representativas.
117

Assim para que urna associao ajuze mandado de segurana
coletivo visando defesa de pessoas com deficincia, alm das
protees individuais em apreo, imprescindvel a existncia de
um liame entre o bem protegido e o interesse dos associados, isto
, o bem protegido deve estar ligado aos objetivos sociais da
entidade representante. A situao protegida no precisa ser
exclusivamente da qualidade de associado; mas deve ser tambm
da qualidade de associado.
Merece uma breve considerao a propositura de mandado de
segurana coletivo por partido poltico, pois ficou esclarecido o
interesse da hiptese descrita na alnea b do inciso LIX.
Enquanto esta alnea faz exigncias e vincula o mbito de atuao
das entidades l mencionadas, a alnea a no faz qualquer
restrio, exigindo apenas que o partido poltico tenha
representao no Congresso Nacional. Quais interesses poder
proteger?
LUCIA VALLE FIGUEIREDO, analisando a natureza dos partidos
polticos e sua funo, definida em norma infraconstitucional
vislumbrou que o limite de atuao dos partidos polticos, na

116
op. Cit. , p. 13.

117
cf. FIGUEIREDO, Lcia Valle.. Perfil do mandado de segurana Coletivo, So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1989, p. 18 e 21.




propositura do mandado de segurana coletivo, s poderia ser
aquele compatvel com suas funes.
118

Isto significa que estariam autorizados a propor mandado de
segurana coletivo na medida em que ele se destinasse a
assegurar a autenticidade do regime democrtico e a defender os
direitos humanos fundamentais, definidos na Constituio.
119

Ora, adotado tal entendimento pode-se dizer que o partido poltico
poder defender, atravs de mandado de segurana coletivo,
qualquer dos direitos fundamentais assegurados s pessoas com
pela Constituio Federal, tais como o direito locomoo sem
obstculos, o direito reabilitao, o direito a um salrio mnimo
etc.
Esta, porm, no tem sido a jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia, cujo entendimento no sentido (limitativo) de que o
partido poltico s est legitimado para a discusso de matria
envolvendo seus filiados e, mesmo assim, tratando de natureza
poltica." O entendimento foi ratificado pelo Supremo Tribunal
Federal.
120-121- 122


118
cf. FIGUEIREDO, Lcia Valle. Perfil ...p.22 e seguintes
119
A lei 5.682, de 21 de junho de 1971, em seu artigo 2., dispe;
<Art. 2 os partidos polticos, pessoas jurdicas de direito pblico interno,
destinam se a assegurar , no interesse do regime democrtico, a
autenticidade do sistema representativo e a defender os direitos humanos
fundamentais, definidos na Constituio.>

120
Mandado de Segurana n 000197-90, rel. Min. Jos de Jesus, STJ, DJ de 20.90,
p. 7950
< Ementa: processual. Mandado de segurana Coletivo. Partido Poltico
ilegitimidade. Quando a Constituio Federal autoriza um partido poltico a
impetrar mandado de segurana coletivo, s pode ser no sentido de defender
os seus filiados e em questes polticas, ainda assim, quando autorizado por
Lei ou pelo Estatuto>.

121
No mesmo sentido: STJ, mandado de Segurana n 1.252/91, Rel. Min. Gomes de
Barros, in DJ de 13.4.92, p. 4968. Ementa: Constitucional. Mandado de Segurana
Coletivo. Partido Poltico. Legitimidade. Carece o Partido Democrtico Trabalhista


XIII.c) A proteo judicial contra a omisso legislativa: a via
direta de controle.
A lei, a doutrina e a jurisprudncia consagram duas formas de
defesa contra o ato inconstitucional: a primeira, pela via de
exceo ou via indireta, atravs da qual o cidado comparece ao
Poder Judicirio para, em nome prprio, pedir a excluso da
incidncia da norma. Os efeitos da deciso somente tocaro a ele,
sem qualquer repercusso na coletividade.
123

Os meios de defesa j foram estudados acima. A via direta,
todavia, difere, por completo, da primeira, quer pela legitimidade
ativa, quer pelo contedo da matria que poder ser objeto de
impugnao ou, ainda, pela competncia para julgamento.
A via direta exercita-se pela ao direta de inconstitucionalidade
por ao ou omisso estando prevista no artigo 103 da
Constituio Federal.
Os titulares da ao foram elencados nos incisos do artigo 103.
Enquanto para a utilizao da via de exceo o autor deveria ter
interesse seu, prprio, para ingressar em juzo, na via direta o
interesse no mais necessrio. No precisa haver qualquer
leso ou ameaa de leso do autor para o ajuizamento. Os
autores, por seu lado, como se disse, so apenas os indicados no
mencionado artigo 103:

de legitimidade para impetrar mandado de segurana em favor dos titulares de
benefcios de prestao continuada, prestados pelo INSS. A hiptese dos autos no
cuida de direitos subjetivos ou interesses atinentes a finalidade partidria. Extino
do processo. Deciso por maioria. Precedentes do STJ MS n197, 256 e 1235.

122
- Cf. STF." (RE 196.184, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 27-10-2004, Plenrio, DJ
de 18-2-2005.)
123
O nico efeito coletivo possvel , diante do julgamento do processo individual
pelo Supremo Tribunal Federal, ser dada cincia da declarao da
inconstitucionalidade ao Senado Federal, como se fosse produto de ao direta de
inconstitucionalidade.



Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a
ao declaratria de constitucionalidade:
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa
do Distrito Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI - o Procurador Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil
VIII - o partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito
nacional
124
-
125

A matria atacvel no restrita, podendo ser qualquer ato
normativo federal ou estadual, contestado frente Constituio
Federal.
A competncia do Supremo Tribunal, por fora da alnea a, do
inciso I do artigo 102.
A inconstitucionalidade pode ocorrer, tanto por ao como por
omisso.
O texto de 1988 trouxe grande inovao ao permitir o ataque da
omisso inconstitucional legislativa ou administrativa. Da mesma
forma que o mandado de injuno, a ao direta significa
instrumento de defesa contra a omisso e a morosidade do Poder

124
O texto sofreu ligeira alterao para fazer constar expressamente a participao da Mesa da Cmara
Legislativa e do Governador do Distrito Federal. O texto mencionado no corpo do trabalho o atual.
125
Tambm possvel o ajuizamento de ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato
normativo federal face a Constituio Federal.


Legislativo e das autoridades, no cumprimento das regras
constitucionais.
A prpria Constituio Federal traz as conseqncias da
declarao de inconstitucionalidade por omisso pelo Supremo
Tribunal Federal.
Assim menciona o pargrafo segundo do j precitado artigo:
Art. 103.
2. Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida
para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao
Poder competente para a adoo das providncias necessrias e,
em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta
dias.
Assim, duas conseqncias, variveis de acordo com o sujeito
passivo da omisso, podero ocorrer com a declarao da
omisso feita pelo Supremo Tribunal Federal. Em se tratando de
omisso do Poder Legislativo, ser dada cincia ao rgo de
modo a que tome as medidas necessrias para a efetivao do
comando constitucional.
Caso a omisso seja de rgo administrativo, haver
determinao para o cumprimento do ato, no prazo de trinta dias.
Como se verifica, so conseqncias de naturezas diversas.
Enquanto o rgo administrativo sofre uma ordem de
cumprimento, com prazo determinado de trinta dias, o Poder
Legislativo omisso apenas recebe a noticia do julgamento da
omisso, devendo tomar as medidas necessrias. No caso do
Poder Legislativo, no h prazo para suprimento da omisso,
enquanto a autoridade administrativa no goza do mesmo
privilgio.
A doutrina comenta a extenso das decises da ao direta de
inconstitucionalidade por omisso. Assim preleciona MICHEL
TEMER:


Verifica-se que, em se tratando de rgo administrativo, o agente
pblico encarregado da prtica do ato poder ser responsabilizado
se no o praticar no prazo fixado de 30 dias. Mas, em se tratando
de medidas legislativas, no havendo a Constituio Federal
fixado prazo para a adoo da providncia, qual a sano pata o
no cumprimento da ordem judicial que declarou a
inconstitucionalidade por omisso e determinou a prtica da
medida? No h previso no texto constitucional no que a nossa
Constituio reproduziu o sistema da Constituio portuguesa
que, nessa matria, assim exprimiu: quando o Tribunal
Constitucional verificar a existncia de inconstitucionalidade por
omisso, dar disso conhecimento ao rgo legislativo
competente.(Constituio portuguesa, art 283, 2). Tudo indica que
o constituinte ptrio confia no estabelecimento de mecanismos
regimentais internos no Poder Legislativo, capazes de viabilizar o
dispositivo na determinao judicial
126

Como visto pela doutrina, os efeitos da declarao de omisso do
Poder Legislativo pelo Supremo Tribunal Federal, apenas, se
limitam a cincia ao outro Poder, para que produza o ato, sem
qualquer sano.
Parece-nos, todavia, que no nem pode ser este o nico efeito
da deciso do Supremo Tribunal Federal.
Ora, ficou reconhecido o direito produo legislativa, assim
como ficou, pela deciso do Supremo Tribunal Federal,
reconhecida a mora do Poder Legislativo, em decorrncia do
descumprimento de um dever constitucionalmente estipulado. H,
portanto, um direito a normatizao por parte de um grupo
determinado e, simultaneamente, o dever de elaborar a lei,
descumprido pelo Poder Legislativo.

126
TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional, So Paulo: Malheiros
Editores, 1992. 9. Edio revista de acordo com a Constituio de 1988, pgs. 47-
48.



O Poder Legislativo tinha obrigao de legislar sobre certa matria
e, descumprindo seu dever constitucional, deixou de faze-lo.
Inegvel, portanto, que, aps o reconhecimento da omisso pelo
Supremo Tribunal Federal, estamos diante do descumprimento de
um dever previsto na Constituio Federal. O descumprimento
pode estar causando prejuzos a terceiros, que dependem da
norma no produzida pelo Poder Legislativo omisso, para a
fruio integral de certos direitos.
A declarao judicial da omisso implica no reconhecimento de
dano a pessoa ou grupo de pessoas prejudicadas. Estamos diante
de uma obrigao descumprida por uma pessoa de direito pblico,
no caso, o Poder Legislativo da Unio Federal e, por outro lado,
de titulares de direitos feridos, que sofreram prejuzos pela
omisso legislativa, reconhecida atravs de coisa julgada.
Ora, evidentemente, com fundamento no pargrafo sexto, do
artigo 37, os prejudicados podero buscar o ressarcimento dos
danos. Vejamos a dico do dispositivo:
Art. 37. A administrao pblica direta, indireta ou fundacional,
de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e, tambm, ao seguinte:
6. As pessoas de direito publico e as de direito privado
prestadores de servios pblicos respondero pelos danos que
seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado
o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou
culpa.
H, portanto, na Constituio Federal o princpio da
responsabilidade da Administrao Pblica (esta entendida de
forma ampla, em face dos dizeres de cabea do artigo), na
hiptese de danos causados por seus agentes. Via de
conseqncia encontrando-se o Poder Legislativo dentre os
Poderes da Unio e, os parlamentares, ao participarem do


processo legislativo, agindo na qualidade de agentes, ipso facto,
os prejudicados pela omisso legislativa podero acionar a Unio
Federal visando ao ressarcimento dos danos causados. A
responsabilidade da Unio Federal, na hiptese, poder ocorrer
individualmente ou pela via coletiva ou difusa, conforme a
situao. Em trabalho recente, RUI MEDEIROS, limitando-se aos
atos comissivos, defende a responsabilizao do Estado por atos
legislativos.
127
-
128

Se a omisso decorrer, por exemplo, da falta de norma
infraconstitucional, objeto do artigo 203, inciso V, o pleito dever
ser de cunho individual, pois a pessoa carente, com deficincia,
reivindicar da Unio Federal os prejuzos causados pela
omisso. O ressarcimento mnimo a ser pretendido, na hiptese,
ser o de um salrio mnimo mensal, que seria direito do carente
portador de deficincia, caso houvesse sido elaborada a lei.
Por outro lado, se houver omisso, reconhecida pela deciso do
Supremo Tribunal Federal e o dano no for concreto, mas
genrico, atingindo todo o grupo, o ressarcimento do dano poder
ser pleiteado pela via difusa ou coletiva, legitimando, nessa
hiptese, o Ministrio Pblico ou a associao, para tanto
autorizada pelos associados. Neste caso, os autores pleiteiam a
recomposio do dano causado a todo o grupo, de forma difusa.
Quer entendendo o problema sobre o prisma individual, quer sob
a meta individual, duas regras ficam claras: h um
reconhecimento de uma omisso em razo de um dever do
Estado descumprido e, pelo princpio da responsabilizao
devemos extrair a idia de que o indivduo ou o grupo de

127
cf. MEDEIROS, Rui. Ensaio Sobre a Responsabilidade Civil do Estado por Actos
Legislativos, Coimbra: Livraria Almedina, 1992, p.24.

128
O Supremo Tribunal Federal entendeu ser possvel o mandado de injuno
coletivo impetrado por sindicato.



indivduos deve ser ressarcido por essa falta do sistema,
responsabilizando, se possvel, os culpados.
Ainda sob o enfoque da responsabilidade resta uma palavra,
sobre as omisses no decorrentes do ato normativo genrico,
mas prestaes concretas, oriundas de atos da administrao,
que configuram competncias deferidas pelo artigo 23 da
Constituio Federal.
J vimos que as competncias do artigo 23 significam
competncias de execuo, que, tambm, esto sujeitas ao
controle do Poder Judicirio inclusive pela via direta.
Os sujeitos passivos, no caso, diante da obrigao solidria
prevista no artigo 23, so as pessoas de direito pblico ali
enumeradas (Unio Federal, Estados, Distrito Federal e
Municpios), que sero responsabilizados. A ao poder ser
ajuizada contra qualquer das pessoas de direito pblico ou contra
todas elas. Imaginemos a hiptese de descumprimento da
competncia fixada no inciso II, do artigo 23. Configurada a
omisso, o individuo prejudicado poder ingressar com ao de
perdas e danos, tanto contra o Municpio e o Estado em que
reside e contra a Unio Federal ou, at, contra todos eles. A
pedido dos rus, a lide poder ser integrada pelos outros entes
responsveis, no constantes da ao, j que a obrigao
solidria. Evidente que, no caso da pessoa com deficincia residir
no Distrito Federal, a ao poder ser ajuizada contra o prprio
Distrito Federal ou contra a Unio ou, ainda, contra os dois,
conjuntamente.


CONCLUSES:



1. O conceito de deficincia reside na incapacidade do indivduo
para certas tarefas no na falta de qualquer capacidade fsica ou
mental. A anlise isolada no poder ser feita; pelo contrrio, a
deficincia deve ser sempre correlacionada tarefa ou atividade.
2. A relao entre tarefa e possibilidade de desempenho, regra
para a configurao da deficincia, a nica forma de
preservao do principio da igualdade.
3. As deficincias no se restringem, apenas, aos sentidos (visual,
auditivo ou da fala), nem, aos membros (locomoo ou
movimentao) ou, ainda, s faculdades mentais (deficincia
mental), mas, tambm, alcanam situaes decorrentes das mais
variadas causas (fenilcetonuria, esclerose mltiplas, talassemia,
renais crnicos, dentre outros, inclusive AIDS, em alguns estgios
da doena).
4. As pessoas com deficincia apresentam graus de dificuldade de
incluso, com uma multiplicidade de situaes, que deve ser
objeto de ateno rigorosa, tanto do legislador infraconstitucional,
como do administrador e do juiz.
5. Acompanhando uma tendncia internacional, a especfica
preocupao constitucional brasileira com a pessoa com
deficincia recente tendo se restringido a pequena referncia at
o advento da Emenda n. 12 de 1978.
6. A Constituio Federal vigente cuidou de elencar vrias normas
de proteo s pessoas com deficincia. As normas, no entanto,
salvo as regras isonmicas constantes do artigo 5 e do inciso
XXXI do artigo 7 dependem de integrao legislativa
infraconstitucional. Importante tarefa, no entanto, verificar se o
legislador infra-constitucional cumpriu seu dever na elaborao da
norma, quer legislando no tempo certo (sem caracterizar omisso
inconstitucional), quer cumprindo os vetores constitucionais que
influenciariam no contedo normativo integrador.


7. O direito ao salrio mnimo para o carente com deficincia, o
acesso a edifcios e logradouros pblicos, assim como a veculos
coletivos de transporte, por exemplo, devem ser objetivo de
integrao legislativa infraconstitucional.
8. A Constituio Federal cuidou de permitir a defesa dos direitos
das pessoas com deficincia, tanto pela via individual, como pela
via difusa ou coletiva.
9. O Ministrio Pblico e as associaes, em nome de seus
associados, esto legitimados constitucionais para pleitear os
direitos das pessoas com deficincia.
10. O mandado de segurana coletivo, o mandado de injuno e a
ao direta de inconstitucionalidade por omisso so os novos
instrumentos colocados disposio das pessoas com
deficincia, que contam, tambm com os meios processuais
comuns existentes antes da Lei Maior de 1988.
11. Na hiptese de omisso, quer do Poder Legislativo, quer de
qualquer autoridade, na efetivao dos direitos e liberdades
constitucionais, assegurados s pessoas com deficincia, poder
ser atacada, seja pela via do mandado de injuno, seja pela via
individual, seja, ainda, pela via da ao direta de
inconstitucionalidade, por intermdio das pessoas elencadas nos
incisos do artigo.
12. Configurada a omisso, quer legislativa, quer de execuo,
atravs de deciso do Supremo Tribunal Federal, a pessoa com
deficincia poder ajuizar ao de perdas e danos contra a
pessoa jurdica de direito pblico interno.responsvel pela
omisso. Em se tratando de interesse difuso ou coletivo, o pleito
ser ajuizado pelo Ministrio Pblico ou por associao,
devidamente autorizada para tanto.




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